【事件の表示】
　特願２００６−２９８６５０「高機能性乳を生産する方法」拒絶査定不服審判事件〔平成２０年　５月２２日出願公開、特開２００８−１１３５８６〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１　手続の経緯
　本願は、平成１８年１１月２日の出願であって、平成２２年１月７日付けで手続補正がなされ、同年６月１４日付けで拒絶査定がなされ、これに対して、同年９月２１日付けで拒絶査定不服審判の請求がなされ、その請求と同時に手続補正がなされ、当審において、平成２３年８月１９日付けで拒絶の理由の通知がなされ、同年１０月２４日付けで手続補正がなされ、同年１１月８日付けで拒絶の理由（以下「当審拒絶理由」という。）の通知がなされ、平成２４年１月１１日付けで手続補正がなされたものである。
　
２　本願発明
　本願の請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は、平成２４年１月１１日になされた手続補正により補正された明細書、特許請求の範囲及び図面の記載からみて、特許請求の範囲の請求項１に記載された事項によって特定される、次のとおりのものと認める。
　
「醤油粕７０〜９０％に賦形剤としてライ麦１０〜２０％、末粉（粗製小麦粉）１〜３％を加えたものを有効成分とすること、を特徴とする乳牛の乳の共役リノール酸付加動物医薬剤。」
　
３　引用刊行物及び引用発明
（１）当審拒絶理由に引用された、本願の出願前に頒布された刊行物である特開昭５２−８１２６６号公報（以下「引用例１」という。）には、次の事項が記載されている（下線は審決で付した。以下同じ。）。
　ア「本発明を詳細に説明すると全体を１００％として消化液に侵されない２００メツシユの特殊無機物（例えば枯土等）７．５％にミネラル１２．５％を混和しこの混和物と、高繊維物質として
醤油粕
　ミネラルは乳牛の牛体維持や産乳にはものによつては多量に要求されるが他の飼料中のＣａ、Ｐ、Ｍｇその他のミネラルの含量を考慮し１日２０ｋｇを産乳する牛の要求量に足りるように適量配合する。又糖蜜及び高繊維物質の量も牛の第１胃の消化活動及び第１胃内棲息有効微生物の増殖等に有効なるよう適宜変更することが出来る。
　次に其の配合の具体例を表すと、
　上記の
配合例
乳牛の飼料として適当
　
　イ　上記アから、引用例１には、次の発明（以下「引用発明１」という。）が記載されていると認められる。
　「乳牛の飼料として配合される醤油粕。」
　
（２）当審拒絶理由に引用された、本願の出願前に頒布された刊行物である特開２００３−２３５４６９号公報（以下「引用例２」という。）には、次の事項が記載されている。
　ア「【０００１】
【発明の属する技術分野】近年、高泌乳牛の飼料に関して、反芻動物の第１胃で起こるルーメン微生物による蛋白質の分解をできるだけ妨げ、第４胃または小腸での消化及び吸収を高めることにより、乳生産量及び乳成分の向上を図る傾向が見られる。本発明は飼料素材中の蛋白質のルーメンによる非分解率を高める飼料の製造方法に関する。…（略）…
【０００３】ルーメンによって分解されずに第４胃及び小腸に移行する蛋白質をバイパス性蛋白質とも呼び、飼料中の粗蛋白質（ＣＰ）におけるバイパス性蛋白質の割合をバイパス率と呼ぶ。高泌乳牛用飼料中の蛋白質において高バイパス率を持つことは、乳生産量や乳蛋白質の向上を期待する意味でも重要な要素となっている。
　イ「【０００８】
【発明が解決しようとする課題】本発明は、反芻動物、特に高泌
乳牛に最適な飼料として
【０００９】
【課題を解決するための手段】発明者らは、上記課題を解決するために鋭意研究した結果、蛋白質を含む飼料素材を粒状化し、その粒状化した飼料を油脂を用いて加熱を行う事により、粒状飼料への熱伝導を向上し、それにより短時間で効率的に試料中蛋白質のバイパス率を向上させることが可能であることを明らかにした。本発明者らは、さらに検討を重ね、本発明を完成した。
【００１０】すなわち、本発明は、（１）  飼料用素材の粒状物を、油脂媒体を使用して１００℃以上に加熱することを特徴とするバイパス性蛋白質含量が向上されている反芻動物用飼料の製造方法、（２）  処理前の飼料用素材に比較して、バイパス性蛋白質含量が１０％以上向上することを特徴とする前記（１）記載の飼料の製造方法、（３）  飼料用素材の粒状物の形状が円柱状またはブロック状で、最小短径が２ｍｍ〜１５ｍｍである前記（１）及び（２）記載の飼料の製造方法、（４）  飼料用素材の粒状物の形状が球状で、その直径が２ｍｍ〜１５ｍｍである前記（１）及び（２）記載の飼料の製造方法、（５）  油脂が、植物性油脂、動物性油脂またはそれらの混合物であることを特徴とする前記（１）〜（４）記載の飼料の製造方法、（６）  前記（１）〜（５）に記載の方法で製造される反芻動物用飼料、に関する。
【００１１】
【発明の実施の形態】本発明で用いる
飼料用素材として
醤油粕
などが挙げられる
【００１２】本発明における飼料用素材におけるバイパス性蛋白質の含量は、特に限定されない。しかし、本発明は、飼料中のバイパス性蛋白質含量を向上させることが目的であるから、バイパス性蛋白質の含量の多くない飼料用素材を用いることにより、本発明の効果がより顕著に発揮される。具体的には、本発明で用いる飼料用素材としては、バイパス性蛋白質が粗蛋白質中５０％以下の素材を単独で、または組み合わせた混合物を用いることが好ましい。
【００１３】本発明においては、上述の飼料用素材を粒状化することが必要である。粒状化の方法としては、特に限定されず公知の方法を用いてよいが、例えば、エクストルーダー、ペレッターまたはローラーなどを用い、加圧または圧偏による粒状化方法が挙げられる。前記
粒状化の際に、結合剤または増量剤などの添加剤を用いてよい
粒状化された飼料用素材
　
　ウ　上記イから、引用例２には、次の発明（以下「引用発明２」という。）が記載されていると認められる。
　「結合剤または増量剤などの添加剤を用いて粒状化された乳牛飼料用素材としての醤油粕。」
　
（３）当審拒絶理由に引用された、本願の出願前に頒布された刊行物である特開２００６−１４１３１２号公報（以下「引用例３」という。）には、次の事項が記載されている。
　ア「【０００１】
  本発明は、飼料組成物に関するものであり、更に詳細には、しょうゆ油を有効成分とする家畜用の飼料組成物に関するものである。本飼料組成物を家畜に給与することにより、家畜の乳又は肉における共役リノール酸の含量を高めることができる。
【背景技術】
【０００２】
  共役リノール酸（Ｃｏｎｊｕｇａｔｅｄ  ｌｉｎｏｌｅｉｃ  ａｃｉｄｓ：（ＣＬＡ）は、リノール酸（ｃｉｓ−９，ｃｉｓ−１２  ｏｃｔａｄｅｃａｄｉｅｎｏｉｃ  ａｃｉｄ）の位置的、幾何学的な異性体であって、共役二重結合を有する、つまり共役ジエン構造を有するものの総称である。二重結合の位置は、９と１１、１０と１２、１１と１３のように異なった位置にある。ｃｉｓ−９，ｔｒａｎｓ−１１  ｏｃｔａｄｅｃａｄｉｅｎｏｉｃ ａｃｉｄは、乳製品中に含まれるＣＬＡの８０％以上を占めている。そして、牛乳中の平均的なＣＬＡ含量は、３〜６ｍｇ／ｇ  Ｆａｔ、すなわち総脂肪の０．３〜０．６％であるが、その変動する幅は大きい。牛乳中のＣＬＡの大部分は、ｃｉｓ−９，ｔｒａｎｓ−１１  ＣＬＡ異性体であるので、この異性体をＣＬＡということもある。
【０００３】
  共役リノール酸（ｃｉｓ９，ｔｒａｎｓ  １１  ＣＬＡ：ＣＬＡ）の効用（抗がん作用、抗アレルギー作用、体脂肪低減作用など）が明らかにされ、ＣＬＡのヒトヘの給源として、牛乳中のＣＬＡが注目されている。ＣＬＡの生理作用としては、抗がん作用、体脂肪低減作用、脂質代謝調節、抗動脈硬化症、免疫調節作用、II型糖尿病抑制作用、抗血小板作用、肥満防止、抗アレルギー作用、骨形成の改善、慢性腎炎の抑制、増体促進、飼料効率の向上などがある（非特許文献１参照）。
【０００４】
  牛乳中のＣＬＡ含量は、乳牛の給餌飼料、季節、年齢（泌乳回数）、個体、ルーメン内微生物叢の変化などの要因で変動する。これらの中でも、給餌飼料の影響が最も大きく寄与している。飼料の成分を変えることで、牛乳や畜肉中のＣＬＡ含量を高める試みが数多く行われている。放牧主体で生産された牛乳中のＣＬＡ含量は、濃厚飼料等の給与による舎飼いの牛乳に比べて多い。飼料中の生草の比率を高めると、牛乳中のＣＬＡ含量が増加する。このような事例から生草が注目されているが、生草を使用するには量的、質的に大きな制約がある（非特許文献２）。
【０００５】
  新鮮な生草の利用は、我が国の牧草の耕地面積から見て、生草の量的な確保は難しい。また牧草には季節性があるので、安定なＣＬＡ含量の牛乳を生産するために、品質が一定の生草を確保することは、さらに困難である。濃厚飼料等の給与で、牛乳中のＣＬＡ含量を高めることが望まれるが、いまだに満足すべき方法は見つけられていない。」
　イ「【発明の開示】
【発明が解決しようとする課題】
【００１５】
  飼料の嗜好性が良く、乳の生産性、乳脂肪を低下させることなく、乳脂肪中のＣＬＡ含量を高める飼料組成物を提供する。
【課題を解決するための手段】
【００１６】
  本発明は、上記した課題を解決する目的でなされたものであって、本発明者らは、各方面から検討の結果、油脂の過剰給与は有害であり、また、ＣＬＡ含量を高めるために、ＣＬＡを直接給与しても油脂の害作用が出るにもかかわらず、あえて油脂素材に着目し、ＣＬＡを含有する数多くの油脂素材について試験を行った。
【００１７】
  しかしながら、成功するには至らず、そこで本発明者らは、ＣＬＡ含有素材の中から目的物をスクリーニングするという通常の発想を完全に転換して、ＣＬＡを含有しない油脂素材の中から、これを給与することにより動物体内のＣＬＡ含量を高めるというきわめて解決困難な技術課題をあえて設定した。
【００１８】
  そこで本発明者らは、莫大な数の素材について鋭意試験を行った結果、全く予期せざることに、丸大豆醤油製造時に副生し、格別な用途もなく、もちろんウシ等の家畜の飼料に使われたこともない「しょうゆ油（しょうゆあぶら）」にはじめて着目した。
【００１９】
  
「しょうゆ油」は、主に丸大豆しょうゆの醸造過程より産出されるものであって、「生あげじょうゆ」、「しょうゆ粕」のほかに油脂成分として得られるものである
【００２０】
  しょうゆ油の脂肪酸組成の１例を大豆油と比較して表１に示す。その脂肪酸組成から明らかなように、しょうゆ油の脂肪酸組成は、リノール酸（１８：２）及びオレイン酸（１８：１）が主体であって、全体として大豆油に近い組成となっているが、ＣＬＡは含まれていない。しょうゆ油の脂肪酸は大半がエチルエステルとして存在し、グリセリドの大豆油および石鹸の大豆油脂肪酸Ｃａとは同じ様な脂肪酸組成でも、その性状は異なる。
  従って、しょうゆ油をウシに給与した時には、大豆油や大豆油脂肪酸Ｃａとは異なった栄養的効果を示す可能性があると考え、ＣＬＡは含まれていないにもかかわらず、鋭意研究を進めた結果、本発明の完成に至った。
【００２１】
（表１）
　　　　　　しょうゆ油の脂肪酸組成（％）
――――――――――――――――――――――――――――――――――
脂肪酸組成  １６：０　　１８：０　　１８：１　　１８：２　　１８：３
――――――――――――――――――――――――――――――――――
しょうゆ油　　１２　　　　４　　　　２３　　　　５４　　　　　７
大豆油　　　　１１　　　　４　　　　２４　　　　５３　　　　　８
――――――――――――――――――――――――――――――――――
【００２２】
　すなわち本発明は、
しょうゆ油を家畜用の飼料に添加して給与したところ、飼料の嗜好性を低下させることなく、また乳生産および乳脂率を下げることなく、乳脂肪中の共役リノール酸含量を高めることができ、つまり、ＣＬＡを含んでいないにもかかわらず、家畜の乳や肉中のＣＬＡ含量を高めることができること、しょうゆ油は油脂であるにもかかわらず、これを直接家畜に給与しても油の害が出ないこと、したがって多量に給与することが可能であることをはじめて見出し、これらの有用新知見に基づき更に研究の結果、遂に完成されたものである
【００２３】
　すなわち、
本発明は、しょうゆ油を有効成分として含有することを特徴とする飼料をその基本的技術思想とするものである。しょうゆ油がウシ等の飼料に利用されたという例は報告されたことがないし、ましてや家畜の乳中のＣＬＡ含量を高めたという報告はなく、これらの知見は本発明者らがはじめて見出したものである
【００２４】
　
しょうゆ油としては
その処理物も使用可能である。処理物としては、
乾燥物
の少なくともひとつが使用可能である。乾燥物は
等の賦形剤を加えて乾燥粉末化したり、更に顆粒化したり、タブレットにしたりして乾燥製剤化したものも使用可能である
【００２５】
　しょうゆ油は、配合飼料や粗飼料に混合して給与することができるが、その際、通常の油脂の場合は、既述のように過剰給与は有害であるため、１〜２％の配合割合が限度であって、３％以上とすることは通常行われていないが、しょうゆ油の場合は、３〜１０％の配合も可能である。通常、しょうゆ醸造工程で産生する液状のしょうゆ油を３〜５％程度飼料に配合するのが好適である。
【００２６】
　本発明に係る飼料は、ウマ、ブタ等の家畜であればすべての家畜に給与可能であるが、特に、ウシ、ヤギ、ヒツジ、水牛、ラクダ等反すう動物に給与すると効果的であり、従来の油脂による格別の害作用もひき起こすことなく、乳及び／又は肉中のＣＬＡ含量を高めることができる。そして、このようなＣＬＡ含量の高い乳や肉をヒトや動物が摂取することによって、ＣＬＡに由来する有用な生理作用が得られるだけでなく、風味品質が改善されたおいしい乳や肉を得ることもできる。」
　
４　対比・判断
（１）本願発明と引用発明１との対比・判断
　ア　対比
（ア）引用発明１の「醤油粕」は本願発明の「醤油粕」に相当する。
　
（イ）醤油粕がしょうゆ油等の脂質を含むことは、当業者に自明である（例．引用例３（上記３（３）イ【００１９】参照。）、特開昭５９−１０５２０号公報（２頁左上欄９行参照。））。 
　
（ウ）引用例３には、「しょうゆ油を家畜用の飼料に添加して給与したところ、飼料の嗜好性を低下させることなく、また乳生産および乳脂率を下げることなく、乳脂肪中の共役リノール酸含量を高めることができ、つまり、ＣＬＡを含んでいないにもかかわらず、家畜の乳や肉中のＣＬＡ含量を高めることができること」（上記３（３）イ【００２２】）及び「
しょうゆ油を有効成分
　
（エ）上記（ア）ないし（ウ）から、引用発明１の「乳牛の飼料として配合される醤油粕」は、しょうゆ油を含むものであり、しょうゆ油は乳牛の乳の共役リノール酸を付加する有効成分であるから、「醤油粕を有効成分とする、乳牛の乳の共役リノール酸付加動物医薬品」といえる。
　
（オ）上記（エ）から、本願発明と引用発明１とは、
「醤油粕を有効成分とする、乳牛の乳の共役リノール酸付加動物医薬品」
である点で一致し、次の点で相違する。
　
相違点１：
　前記醤油粕を有効成分とする、乳牛の乳の共役リノール酸付加動物医薬品が、本願発明は、醤油粕７０〜９０％に賦形剤としてライ麦１０〜２０％、末粉（粗製小麦粉）１〜３％を加えた剤であるのに対して、
　引用発明は、賦形剤を加えない醤油粕である点。　
　
　イ　判断
　上記相違点１について検討する。
（ア）本願明細書「【発明の効果】【００３５】本発明によれば、醤油粕を家畜に給与することにより、抗酸化活性が付与され、及び／又は、ＣＬＡが付加された且つ風味が損なわれることのない新規高機能性乳及びその生産方法が提供され、また、家畜において乳中におけるＣＬＡの付加、増強方法も提供される。更にまた、
醤油粕を有効成分として乳に
ＣＬＡを付加してその含有量を高める作用を有する剤である動物医薬を提供するものであり
醤油粕を有効成分とする剤
有効成分としては、醤油粕それ自体及び／又はその処理物（濃縮物、ペースト化物、乾燥物、希釈物、乳化物、懸濁物）の少なくともひとつが使用される
本有効成分は
錠剤
による経口投与をあげることができる
これらの各種製剤は
主薬に賦形剤
などの動物医薬の製剤技術分野において通常使用しうる既知の補助剤を用いて製剤化することができる
有効成分に
ペレットにしたりして乾燥製剤化したものを使用してもよい
　また、本願明細書には、本願発明が本願発明からライ麦成分及び末粉成分のみを除いたものに比べ、乳牛の乳の共役リノール酸付加機能が高まることを実証するテスト結果は示されていない。
　
（イ）引用例３には、「
しょうゆ油としては
その処理物も使用可能である。処理物としては、
乾燥物
の少なくともひとつが使用可能である。乾燥物は
等の賦形剤を加えて乾燥粉末化したり、更に顆粒化したり、タブレットにしたりして乾燥製剤化したものも使用可能である
　
（ウ）家畜用飼料としての醤油粕の取扱い性を良好にするために、醤油粕８０％にライ麦及び末粉（粗製小麦粉）等の賦形剤２０％を混入しペレット状に成形固化したものや醤油粕９０％にライ麦及び末粉（粗製小麦粉）等の賦形剤１０％を混入しペレット状に成形固化したものは、本願の出願前に周知である（以下「周知技術」という。例．特開２００２−１７６９３２号公報（特に【００１５】、【００１８】及び【００２４】参照。）、特開２００３−２５９８１３号公報（特に【００１５】、【００１９】及び【００２５】参照。）。なお、末粉が粗製小麦粉であることは、当業者に自明であり（例．特開昭６３−１７７７６１号公報の２頁左下欄９ないし１６行参照。）、「飼料のバインダー」と「飼料の賦形剤」とが同義であることも、当業者に自明である（例．特開２００５−２１１５６号公報【０００２】参照。）。）。
　
（エ）上記（ア）ないし（ウ）から、引用発明１において、醤油粕の取扱い性を良好にするために、醤油粕８０〜９０％にライ麦及び末粉からなる賦形剤１０〜２０％を加え、乳牛の乳の共役リノール酸付加動物医薬剤とすることは、当業者が、引用例３に記載された事項及び周知技術に基づいて容易になし得た程度のことである。　
　そしてライ麦と末粉の具体的な割合としてライ麦１０〜２０％、末粉１〜３％とすることは当業者が適宜になし得た設計事項である。
　このようにした引用発明１は結果として「醤油粕８０〜９０％に賦形剤としてライ麦１０〜２０％、末粉（粗製小麦粉）１〜３％を加えたもの」を備えることになる。
　
（オ）上記（エ）の「醤油粕８０〜９０％に賦形剤としてライ麦１０〜２０％、末粉（粗製小麦粉）１〜３％を加えたもの」は本願発明の「醤油粕７０〜９０％に賦形剤としてライ麦１０〜２０％、末粉（粗製小麦粉）１〜３％を加えたもの」に相当する。
 
（カ）上記（エ）及び（オ）から、引用発明１において、上記相違点１に係る本願発明の構成となすことは、当業者が、引用例３に記載された事項及び周知技術に基づいて容易になし得た程度のことである。
　
（キ）効果について
　本願発明の奏する効果は、当業者が、引用発明１の奏する効果、周知技術の奏する効果及び引用例３に記載された事項から予測できた程度のものである。
　
（ク）まとめ
　したがって、本願発明は、当業者が、引用例１に記載された発明、引用例３に記載された事項及び周知技術に基づいて容易に発明をすることができたものである。
　
（２）本願発明と引用発明２との対比・判断
　ア　対比
（ア）引用発明２の「醤油粕」は本願発明の「醤油粕」に相当する。
　
（イ）上記（１）ア（イ）参照。
　
（ウ）上記（１）ア（ウ）参照。
　
（エ）上記（ア）ないし（ウ）から、引用発明２の「乳牛飼料用素材としての醤油粕」は、しょうゆ油を含むものであり、しょうゆ油は乳牛の乳の共役リノール酸を付加する有効成分であるから、「醤油粕を有効成分とする、乳牛の乳の共役リノール酸付加動物医薬品」といえる。　
　
（オ）引用発明２は、結合剤または増量剤などの添加剤を用いて粒状化されたものであり、引用発明２の「結合剤または増量剤などの添加剤」と本願発明の「賦形剤」とは、添加剤である点で一致するから、引用発明２と本願発明とは、添加剤を加えた点で一致する。
　
（カ）上記（エ）及び（オ）から、本願発明と引用発明２とは、
「醤油粕を有効成分とし、添加剤を加えた、乳牛の乳の共役リノール酸付加動物医薬品」
である点で一致し、次の点で相違する。
　
相違点２：
　前記醤油粕を有効成分とし、添加剤を加えた、乳牛の乳の共役リノール酸付加動物医薬品が、本願発明は、醤油粕７０〜９０％に賦形剤としてライ麦１０〜２０％、末粉（粗製小麦粉）１〜３％を加えた剤であるのに対して、
　引用発明２は、結合剤または増量剤などの添加剤を加えた醤油粕である点。　
　
　イ　判断
　上記相違点２について検討する。
（ア）上記（１）イ（ア）参照。　
　
（イ）上記（１）イ（イ）参照。　
　
（ウ）上記（１）イ（ウ）参照。
　
（エ）上記（ア）ないし（ウ）から、引用発明２において、醤油粕の取扱い性を良好にするために、醤油粕８０〜９０％にライ麦及び末粉からなる賦形剤１０〜２０％を加え、乳牛の乳の共役リノール酸付加動物医薬剤とすることは、当業者が、引用例３に記載された事項及び周知技術に基づいて容易になし得た程度のことである。　
　そしてライ麦と末粉の具体的な割合としてライ麦１０〜２０％、末粉１〜３％とすることは当業者が適宜になし得た設計事項である。
　このようにした引用発明２は結果として「醤油粕８０〜９０％に賦形剤としてライ麦１０〜２０％、末粉（粗製小麦粉）１〜３％を加えたもの」を備えることになる。　
　
（オ）上記（エ）の「醤油粕８０〜９０％に賦形剤としてライ麦１０〜２０％、末粉（粗製小麦粉）１〜３％を加えたもの」は本願発明の「醤油粕７０〜９０％に賦形剤としてライ麦１０〜２０％、末粉（粗製小麦粉）１〜３％を加えたもの」に相当する。
 
（カ）上記（エ）及び（オ）から、引用発明２において、上記相違点２に係る本願発明の構成となすことは、当業者が、引用例３に記載された事項及び周知技術に基づいて容易になし得た程度のことである。
　
（キ）効果について
　本願発明の奏する効果は、当業者が、引用発明２の奏する効果、周知技術の奏する効果及び引用例３に記載された事項から予測できた程度のものである。
　
（ク）まとめ
　したがって、本願発明は、当業者が、引用例２に記載された発明、引用例３に記載された事項及び周知技術に基づいて容易に発明をすることができたものである。　
　
５　むすび
　上記４（１）及び（２）のとおり、本願発明は、当業者が、引用例１に記載された発明、引用例２に記載された発明、引用例３に記載された事項及び周知技術に基づいて容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。