【事件の表示】
　特願２００６−５０５３１５「揮発性脂肪相を含む化粧品組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成１６年１０月１４日国際公開、ＷＯ２００４／０８７０７７、平成１８年　９月２８日国内公表、特表２００６−５２２０６６〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は，平成１６年４月２日（パリ条約による優先権主張　２００３年４月４日，同年４月１０日，同年５月２０日，フランス国）を国際出願日とする出願であって，平成１９年５月２４日付けで拒絶理由通知書が出され，同年１１月２９日付けで誤訳訂正書が提出されたが，平成２０年２月８日付けで拒絶査定がなされ，これに対し，同年５月１９日に拒絶査定不服審判の請求がされたものである。
　
第２　本願発明について
１　本願発明の認定
　本願の請求項１〜１４に係る発明は，平成１９年１１月２９日付け誤訳訂正書により補正された特許請求の範囲の請求項１〜１４に記載された事項により特定されたとおりのものと認められ，その請求項１に係る発明（以下，同項記載の発明を「本願発明」という。）は，下記の事項により特定される発明である。
「【請求項１】生理学的に許容可能な媒体中に，揮発性シリコーン脂肪相を含む化粧用組成物であって，この揮発性シリコーン脂肪相が，少なくとも１の非環状揮発性シリコーンオイルと，揮発性シリコーン脂肪相の全重量に対して０から５重量％の環状揮発性シリコーンオイルを含み，前記揮発性シリコーン脂肪相が，３０分後に蒸発している揮発性シリコーンオイルの質量が２mg/cm2から９mg/cm2の範囲であるという蒸発特性を有する化粧用組成物であって，
　前記蒸発特性は以下の工程a)〜ｄ）により測定され，
a) 試験される１５ｇの脂肪相を，結晶皿（半径：７ｃｍ）の上に置く。この皿を，温度（２５℃）及び湿度（５０％相対湿度）が規定された約０．３m３の室内に設置された秤の上に置く，
b) 換気扇（Papst-Motoren社によるもの, 参照8550Ｎ，回転速度2700rpm）による換気を脂肪相の液体を含む結晶皿の垂直の上方に設置した状態で，攪拌なしにこの脂肪相の液体が自由に蒸発することができるようにし，風向計を結晶皿に相対する位置であって，結晶皿の底から２０ｃｍの位置に置く，
c) 結晶皿に残っている脂肪相の質量を定期的に測定する，
d) 蒸発速度を単位面積（ｃｍ２）及び時間（分）当たりの蒸発する脂肪相についてｍｇの単位で表す，
　前記揮発性シリコーン脂肪相は，ドデカメチルペンタシロキサン及びデカメチルテトラシロキサンの混合物を含み，かつ，前記ドデカメチルペンタシロキサン及びデカメチルテトラシロキサンは，ドデカメチルペンタシロキサン/デカメチルテトラシロキサン重量比が5/95から90/10の範囲で存在することを特徴とする化粧用組成物。」
　
２　引用刊行物およびその記載事項
　原査定の拒絶の理由で引用され，本願優先権主張日前に頒布された刊行物である刊行物１：特開平０９−０２０６２０号公報（拒絶理由の引用文献１０）には，以下の事項が記載されている。
　
（１）刊行物１に記載された事項
［１ａ］「【請求項１】次の成分（Ａ）及び（Ｂ）：
（Ａ）炭素数２８〜３３の炭化水素ワックス　　３〜３０重量％
（Ｂ）揮発性シリコーン　　５〜５０重量％
を含有することを特徴とする油性固形化粧料。
【請求項２】更に，融点が８５〜１０５℃の高融点ワックスを３〜３０重量％含有することを特徴とする請求項１記載の油性固形化粧料。
【請求項３】成分（Ａ）の炭化水素ワックスがキャンデリラワックスからの炭化水素フラクションであることを特徴とする請求項１又は請求項２記載の油性固形化粧料。」（【特許請求の範囲】）
　
［１ｂ］「【０００１】
【産業上の利用分野】本発明は油性固形化粧料に関するものであり，更に詳しくは，化粧崩れ防止機能（化粧持ち機能及び色移り防止機能）及び形状保持性が高く，使用感に優れ，また，高温安定性・安全性にも優れた新規な油性固形化粧料を提供するものである。
【０００２】
【従来の技術】従来，油性固形化粧料は，固形状油分，半固形状油分，液状油分及び着色剤を中心に構成されており，化粧品としての快適な使用性・使用感を得るために，種々の形状，性質を持つ油分や着色剤の配合検討がなされてきた。・・・また，特開昭６１−６５８０９号に示されるような揮発性シリコーンを用い，塗布後の揮発性シリコーンの揮散により残存成分を着色剤と樹脂成分のみとして，化粧持ちを良くしたものなどがあった。」
　
［１ｃ］「【０００６】以下本発明を詳細に説明する。本発明に使用される成分（Ａ）である炭素数が２８〜３３の炭化水素ワックスは，オクタコサン（Ｃ28Ｈ58），ノナコサン（Ｃ29Ｈ60），トリアコンタン（Ｃ30Ｈ62），ヘントリアコンタン（Ｃ31Ｈ64），ドトリアコンタン（Ｃ32Ｈ64），トリトリアコンタン（Ｃ33Ｈ68）等が挙げられ，特にヘントリアコンタン（Ｃ31Ｈ64）がより好ましい。これらの炭化水素ワックスの製造方法は，合成しても良いし，圧搾ープレス法や溶剤法等従来既知の方法にて石油精製より得られるものでも良い。また，植物系ワックスの中で唯一，キャンデリラワックスがこれら炭素数２８〜３３の炭化水素ワックスを４０〜５０重量％（以下単に％で示す）程度と多く含んでいることからキャンデリラワックスからヘキサン等の溶媒を用いて抽出しても良い。これらの炭化水素ワックスは，必要に応じ，１種または２種以上を組み合わせて用いられる。」
　
［１ｄ］「【０００８】本発明に使用される成分（Ｂ）である揮発性シリコーンとしては，例えば，一般式（１）で示される低分子量のジメチルポリシロキサンや，一般式（２）で示される環状シリコーンであるオクタメチルシクロテトラシロキサン，デカメチルシクロペンタシロキサンが挙げられる。
【０００９】
【化１】
 
ｍ：０〜３の整数
【００１０】
【化２】
ｎ：４〜６の整数
【００１１】これら本発明の揮発性シリコーンは，油性固形化粧料に，５〜５０％の範囲で配合される。その範囲内では良好な化粧持ち機能及び高い安全性が得られる。５％未満では，化粧持ち機能が得られず，５０％を超えると安定性上好ましくない。」
　
［１ｅ］「【００１２】更に，油性固形化粧料に融点が８５〜１０５℃の高融点ワックスを配合することにより，高温での安定性をより向上することができる。本発明に使用される高融点ワックスは，融点が８５〜１０５℃であれば特に限定されないが，特に好ましい高融点ワックスとしては，・・・ポリエチレンワックス，・・・が挙げられ，３〜３０重量％配合される。（中略）
【００１３】本発明の油性固形化粧料には，上記した必須成分の他に通常の化粧料に使用される，例えば，スクワラン，流動パラフィン，液状ラノリン，ヒマシ油等の液状油分，ワセリン，ラノリン等の半固形状油分，有機粉末，パール剤，白色顔料，体質顔料，無機あるいは有機の着色顔料，これらの粉体の処理物（シリコーン，テフロン処理等），アクリル系やシリコーン系等の樹脂，染料，界面活性剤，高分子化合物，ゲル化剤，紫外線吸収剤，酸化防止剤，防腐剤，多価アルコール類，水，香料，美容成分，マイクロカプセル等，本発明の効果を損なわない範囲で適宜選択して用いることができる。また，本発明の油性固形化粧料としては，口紅，油性アイシャドウ，油性ファンデーション，ペンシル状アイライナー，ペンシル状アイブロウ等が挙げられる。」
　
［１ｆ］「【００１５】実施例１〜７及び比較例１〜６　スティック状口紅
表１に示す処方のスティック状口紅を調整し，形状保持性，使用性，化粧持ち，高温安定性について下記の方法により試験及び官能評価を行なった。その結果も合わせて表１に示す。
【００１６】
【表１】
【００１７】（製法）
実施例１〜７及び比較例１〜６
Ａ．成分（１）〜（１９）を加熱溶解し，成分（２６）〜（２７）を加え，均一に混合する。
Ｂ．Ａに成分（２０）〜（２５）を加えて３本ロールミルで均一に分散する。
Ｃ．Ｂに成分（２８）を加えて加熱し，脱泡後，充填，冷却，成型し製品とする。
【００１８】（試験方法及び評価方法）
形状保持性：レオメーターＮＲＭー２００２Ｊ（不動工業社製）により応力値を測定し，充分な形状保持を有するものから困難なものまでを◎〜××の５段階で評価した。
使用感及び化粧持ち：２５名からなる女子パネルを対象とした使用テストにより，使用感及び化粧持ちについて，それぞれの評価項目について良いとした人数により，以下の基準に従い評価した。
＜基準＞
良いとした人数
２０名以上：◎
１５〜１９名：○
１０〜１４名：△
５〜９名：×
４名以下：××
高温安定性：５０℃の恒温槽に各サンプルを１ヶ月放置後，発汗，ファットブルーミング，変形，変色，変臭等を確認し，問題があるものからないものまでを◎〜××の５段階で評価した。
【００１９】表１から明らかな如く，本発明のスティック状口紅は，形状保持性に優れ，しかも使用感，化粧持ち，高温安定性が良好であった。」
　
３　対比・判断
（１）刊行物１記載の発明
　特に上記［１ａ］［１ｃ］〜［１ｆ］（実施例５）の記載によれば，刊行物１には，以下の発明（以下，「刊行物１発明」という。）が記載されていると認められる。
「揮発性シリコーンであるジメチルポリシロキサン０．６５ｃｓを１０重量％，ジメチルポリシロキサン１．５ｃｓを１０重量％，およびジメチルポリシロキサン２．０ｃｓを１０重量％；炭素数２８〜３３の炭化水素ワックスであるオクタコサンを３重量％，トリアコンタンを２重量％，ドトリアコンタンを５重量％，キャンデリラワックス炭化水素フラクションを１０重量％；高融点ワックスであるポリエチレンワックスを５重量％；ワセリンを８重量％；２−エチルヘキサン酸セチルを２．３重量％；トリイソステアリン酸ジグリセリルを５重量％；有機シリコーン樹脂を１５重量％；顔料である赤色２０１号を１重量％，赤色２０２号を１重量％，黄色4号を２重量％，酸化チタンを４重量％，黒色酸化鉄を０．５重量％，酸化鉄雲母チタンを５重量％；美容成分を０．１重量％；紫外線吸収剤を１重量％；香料を０．１重量％を含有するスティック状口紅。」
　
（２）本願発明と刊行物１発明との対比
ア　刊行物１発明の「ジメチルポリシロキサン０．６５ｃｓ」，「ジメチルポリシロキサン１．５ｃｓ」，「ジメチルポリシロキサン２．０ｃｓ」は，上記［１ｄ］の一般式（１）で表されるところの非環状の揮発性シリコーンであり，これらがシリコーン油であることは技術常識である。さらに，刊行物１発明は，その組成からみて，環状の揮発性シリコーンを含有するものでない。
　ここにおいて，刊行物１発明における「ジメチルポリシロキサン１．５ｃｓ」，「ジメチルポリシロキサン２．０ｃｓ」は，［１ｄ］の記載及び本願明細書段落【００２５】〜【００２６】のテトラシロキサン類ならびにペンタシロキサン類についての記載を鑑みると，「ジメチルポリシロキサン１．５ｃｓ」は「デカメチルテトラシロキサン」に相当し，「ジメチルポリシロキサン２．０ｃｓ」は「ドデカメチルペンタシロキサン」に相当する。
　したがって，刊行物１発明の「揮発性シリコーンであるジメチルポリシロキサン０．６５ｃｓを１０重量％，ジメチルポリシロキサン１．５ｃｓを１０重量％，およびジメチルポリシロキサン２．０ｃｓを１０重量％」は，揮発性シリコーンを含まず，デカメチルテトラシロキサンとドデカメチルペンタシロキサンを重量比において５０／５０で含むものということができ，前記重量比は，本願発明の「5/95から90/10の範囲」に包含されるから，本願発明の「前記揮発性シリコーン脂肪相は，ドデカメチルペンタシロキサン及びデカメチルテトラシロキサンの混合物を含み，かつ，前記ドデカメチルペンタシロキサン及びデカメチルテトラシロキサンは，ドデカメチルペンタシロキサン/デカメチルテトラシロキサン重量比が5/95から90/10の範囲で存在すること」に包含される。
　
イ　刊行物１発明の「炭素数２８〜３３の炭化水素ワックスであるオクタコサンを３重量％，トリアコンタンを２重量％，ドトリアコンタンを５重量％，キャンデリラワックス炭化水素フラクションを１０重量％；高融点ワックスであるポリエチレンワックスを５重量％；ワセリンを８重量％；２−エチルヘキサン酸セチルを２．３重量％；トリイソステアリン酸ジグリセリルを５重量％」は全て化粧料用油分として周知であり，これらは本願発明の「生理学的に許容可能な媒体」に相当する。
　
ウ　刊行物１発明の「スティック状口紅」は，本願発明の「化粧用組成物」に相当する。
　
　以上のことを総合すると，両発明は，「生理学的に許容可能な媒体中に，揮発性シリコーン脂肪相を含む化粧用組成物であって，この揮発性シリコーン脂肪相が，少なくとも１の非環状揮発性シリコーンオイルと，揮発性シリコーン脂肪相の全重量に対して０重量％の環状揮発性シリコーンオイルを含み，前記揮発性シリコーン脂肪相は，ドデカメチルペンタシロキサン及びデカメチルテトラシロキサンの混合物を含み，かつ，前記ドデカメチルペンタシロキサン及びデカメチルテトラシロキサンは，ドデカメチルペンタシロキサン/デカメチルテトラシロキサン重量比が5/95から90/10の範囲で存在する化粧用組成物」という点で一致し，次の相違点を有する。
（相違点）
　揮発性シリコーン脂肪相の蒸発特性について，
本願発明では「前記蒸発特性は以下の工程a)〜ｄ）により測定され，
a) 試験される１５ｇの脂肪相を，結晶皿（半径：７ｃｍ）の上に置く。この皿を，温度（２５℃）及び湿度（５０％相対湿度）が規定された約０．３m３の室内に設置された秤の上に置く，
b) 換気扇（Papst-Motoren社によるもの, 参照8550Ｎ，回転速度2700rpm）による換気を脂肪相の液体を含む結晶皿の垂直の上方に設置した状態で，攪拌なしにこの脂肪相の液体が自由に蒸発することができるようにし，風向計を結晶皿に相対する位置であって，結晶皿の底から２０ｃｍの位置に置く，
c) 結晶皿に残っている脂肪相の質量を定期的に測定する，
d) 蒸発速度を単位面積（ｃｍ２）及び時間（分）当たりの蒸発する脂肪相についてｍｇの単位で表す」という特定の工程により測定することにより「３０分後に蒸発している揮発性シリコーンオイルの質量が２mg/cm2から９mg/cm2の範囲であるという蒸発特性」と特定されているのに対し，刊行物１発明ではそのような特定がなされていない点。
　
（３）相違点についての検討
　刊行物１発明は，その揮発性シリコーン脂肪相が，ドデカメチルペンタシロキサンとデカメチルテトラシロキサンとを５０／５０の重量比で含有し，且つ環状揮発性シリコーンオイルを含有しないという，揮発性シリコーン脂肪相の組成自体において本願発明と一致しているから，刊行物１発明に係る揮発性シリコーン脂肪相は，本願発明に係る蒸発特性を備えているはずである。したがって，蒸発特性についての特定の有無という相違点が実質的なものであるとはいえない。
　仮にこの蒸発特性が実質的な相違点であるにしても，上記「３（２）ア」で述べたように，［１ｄ］の一般式（１）で表されるジメチルポリシロキサンは揮発性シリコーン油として化粧料に汎用されており，且つ「化粧品としての快適な使用性・使用感を得るため」の各種の油分等の配合成分の検討が通常的に行われている状況下，揮発性シリコーン油の揮散性が化粧料の性質に影響を与えることが周知であったことを鑑みると（［１ｂ］参照），化粧持ち等を考慮して，揮発性シリコーン油の揮散性を所望のものとすべく，当該シリコーン油の成分及び配合量を当業者が適宜決定することに格別の困難性はない。
　そして，本願発明の効果についても検討するに，刊行物１から予測される効果以上の顕著な効果が奏されるとはいえない。
　
４　むすび
　したがって，本願請求項１に記載された発明は，刊行物１に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条第２項の規定により，特許を受けることができないものである。
　そして，その余の請求項に記載された発明についても同様である。
　よって，結論のとおり審決する。