【事件の表示】
　特願２００５−５１８２３２「皮膚の審美的外観を改善する化粧品組成物及びそれを使用する方法」拒絶査定不服審判事件〔平成１６年１１月２５日国際公開、ＷＯ２００４／１００８８９、平成１８年５月１８日国内公表、特表２００６−５１４９９７〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　この出願（以下、「本願」という。）は、２００４年５月７日（優先権主張　２００３年５月１２日　米国）を国際出願日とする出願であって、以降の手続の経緯は以下のとおりである。
　
平成１８年１０月６日付け　　拒絶理由通知
平成１９年４月１７日　　　　意見書、手続補正書
平成２０年６月２日付け　　　拒絶査定
平成２０年９月８日　　　　　審判請求書
平成２０年１０月８日　　　　手続補正書
平成２０年１１月２０日　　　手続補正書（方式）
平成２０年１１月２６日付け　前置審査移管
平成２１年５月２８日付け　　前置報告書
平成２１年６月５日付け　　　前置審査解除
平成２２年１０月１２日付け　審尋
平成２３年４月１９日　　　　回答書
平成２３年４月２０日　　　　手続補足書
　
　
第２　平成２０年１０月８日付け手続補正書についての補正の却下の決定
１　本件補正
　平成２０年１０月８日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）は、本件補正前の特許請求の範囲の請求項１の
　
「（ａ）０．００１−３０重量％の３，３’−チオジプロピオン酸、および
（ｂ）化粧上許容し得る媒体を含む皮膚老化の影響または徴候を除くための化粧品組成物であって、
該３，３’−チオジプロピオン酸が、皮膚の虚弱性の減少、毛穴サイズの減少、コラーゲンおよび／またはエラスチンの損失の減少または予防、および／または回復、すじおよび／またはしわの外観および／または深さの減少、皮膚の緊張性の改善、皮膚のたるみの減少および／または予防、プロコラーゲンおよび／またはコラーゲン生成の改善、細胞増殖の増進、細胞老化の遅延、皮膚細胞の老化を促進する皮膚内酵素の抑制、皮膚代謝回転の促進、皮膚の厚さの増進、および皮膚の弾力性および／または回復力の増加からなる群から選ばれる皮膚老化の影響又は徴候を除くために有効な量で存在することを特徴とする化粧品組成物。」
を
「（ａ）０．０５−１０重量％の３，３’−チオジプロピオン酸、および
（ｂ）化粧上許容し得る媒体を含む皮膚老化の影響または徴候を除くための化粧品組成物であって、
該３，３’−チオジプロピオン酸が、すじおよび／またはしわの外観および／または深さの減少、皮膚の緊張性の改善、および皮膚のたるみの減少および／または予防からなる群から選ばれる皮膚老化の影響又は徴候を除くために有効な量で存在することを特徴とする化粧品組成物。」
とする補正を含むものである。
　
２　補正の適否
（１）補正の目的の適否
　上記補正は、「化粧品組成物」の成分である「３，３’−チオジプロピオン酸」の配合量について「０．００１−３０重量％」の範囲を「０．０５−１０重量％」と限定するとともに、さらに、「３，３’−チオジプロピオン酸」の「有効な量で存在する」ことの適用の目的について、「皮膚の虚弱性の減少、毛穴サイズの減少、コラーゲンおよび／またはエラスチンの損失の減少または予防、および／または回復、すじおよび／またはしわの外観および／または深さの減少、皮膚の緊張性の改善、皮膚のたるみの減少および／または予防、プロコラーゲンおよび／またはコラーゲン生成の改善、細胞増殖の増進、細胞老化の遅延、皮膚細胞の老化を促進する皮膚内酵素の抑制、皮膚代謝回転の促進、皮膚の厚さの増進、および皮膚の弾力性および／または回復力の増加からなる群から選ばれる皮膚老化の影響又は徴候を除くため」を「すじおよび／またはしわの外観および／または深さの減少、皮膚の緊張性の改善、および皮膚のたるみの減少および／または予防からなる群から選ばれる皮膚老化の影響又は徴候を除くため」と選択肢を削除した発明である。
　上記補正は、補正前の請求項１に記載された発明と産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であり、補正前の請求項に記載された発明を特定するために必要な事項である「３，３’−チオジプロピオン酸」の配合量を特定し、また、「３，３’−チオジプロピオン酸」の「有効な量で存在する」ことの適用の目的を特定するものである。
　したがって、上記補正は、平成１８年法律５５号改正附則第３条第１項により、なお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号に掲げる事項を目的とするものである。
　
　そこで、補正後の請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」といい、本件補正後の明細書を「本願補正明細書」という。）が、特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか否か（平成１８年法律５５号改正附則第３条第１項により、なお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項の規定に適合するか否か）、具体的には、本願補正発明が、本願出願前に頒布された刊行物に基づいて当業者が容易に発明をすることができたか否かについて、以下に検討する。
　
（２）刊行物に記載された事項
（ア）刊行物１に記載された事項
　本願の出願前である２００２年６月２７日に頒布された刊行物である国際公開第０２／０４９５８０号公報（以下、「刊行物１」という。）には、以下の事項が記載されている。
（訳は、刊行物１の国内公表公報である特表２００４−５１６２５９号公報の該当箇所を記載した。）
　
（１ａ）「１　A topical composition, comprising:
a) a de-pigmenting agent selected from the group consisting of:
wherein n is an integer from 1 to 4;
  (iv) perilla oil;
  (v) clofibrate or an analog/derivative thereof; and
  (vi) any combination thereof; and
  b) a vehicle,
  wherein the de-pigmenting agent is present in an amount effective to prevent, ameliorate or treat the hyperpigmentation of the skin, and
  wherein R1, R 2 , R 3]  R 4 , R 5 , R6 and R 7  are independently selected from the group of substituents consisting of hydrogen; alkyls, substituted or unsubstituted, branched or linear; alkenyls, substituted or unsubstituted, branched or linear, and having up to 5 double bonds; alkynyls, substituted or unsubstituted, branched or linear and having up to 5 triple bonds; aryls, substituted or unsubstituted; cycloalkyls; and cycloalkenyls; and wherein R 3  is optionally further selected from an acyl group.
・・・
  3. The composition of claim 1 , wherein the de-pigmenting agent is present from about 0.001 wt% to about 30 wt% based on the total weight of the composition.
  4. The composition of claim 1 , wherein the de-pigmenting agent corresponds to formula (I).
  5. The composition of claim 4, wherein the de-pigmenting agent is 3,3'-thiodipropionic acid.」（第９〜１１頁）
（訳：
１　ａ）
（化学式（Ｉ)、(II)略）
（式中、ｎは１〜４の整数である）
（iii）（化学式（III）略）
（iv）ペリラ油
（v）クロフィブラートまたはその類似体／誘導体、および
（vi）それらのいずれかの組み合わせ
からなる群より選択される脱色素剤、および
ｂ）賦形剤
を含み、
前記脱色素剤は、皮膚の色素過剰症を予防し、改善し、治療するのに有効な量で存在し、Ｒ１ 、Ｒ２ 、Ｒ３ 、Ｒ４ 、Ｒ５ 、Ｒ６ およびＲ７ は、独立に、水素；置換または無置換の、分岐または直鎖のアルキル；置換または無置換の、分岐または直鎖の、５個までの二重結合を有するアルケニル；置換または無置換の、分岐または直鎖の、５個までの三重結合を有するアルキニル；置換または無置換のアリール；シクロアルキル；およびシクロアルケニルからなる置換基の群より選択され、Ｒ３ は、任意にさらに、アシル基から選択される局所組成物。
・・・
３　前記脱色素剤が、前記組成物の全重量に基づいて約０．００１ｗｔ％〜約３０ｗｔ％存在する請求項１記載の組成物。
４　前記脱色素剤が、式（Ｉ）に相当する請求項１記載の組成物。
５　前記脱色素剤が、３，３’−チオジプロピオン酸である請求項４記載の組成物。）
　
（１ｂ）「The present invention provides for de-pigmenting compositions containing an effective amount of one or more depigmenting agents which, when applied to human skin, prevent, treat and/or ameliorate pigmentation at the area or portion of skin to which they are applied. The compositions are effective at reducing or diminishing pigmented areas or portions of the skin such as age spots, freckles, melasma, chloasma, and pigmented keratoses. The compositions are topically applied to the skin.」（第３頁第１２〜１８行）
（訳：本発明は、ヒトの皮膚に適用されるとき、適用された皮膚の領域または部分での色素沈着を予防し、治療し、および／または改善する有効量の１以上の脱色素剤を含む脱色素組成物を提供する。それらの組成物は、老いのしみ、そばかす、黒皮症、褐色斑および色素性角化症のような皮膚の色素沈着領域もしくは部分を減少させ、または消失させるのに有効である。それら組成物は、皮膚に局所的に適用される。）
　
（１ｃ）「The de-pigmenting agent is present in the composition at an amount effect to prevent, treat, or ameliorate pigmentation at the area or portion of skin to which it is applied. The de-pigmenting agent is preferably present at about 0.0001 percentage by weight (wt%) to about 98 wt%, more preferably at about 0.001 wt% to about 30 wt%, and most preferably at about 0.05 wt% to about 10 wt% based on the total weight of the composition.」（第６頁第１〜７行）
（訳：脱色素剤は、適用される皮膚の領域または部分で色素沈着を予防し、治療し、または改善するために有効量で組成物中に存在する。脱色素剤は、好ましくは、組成物の全重量に基づいて、約０．０００１重量パーセンテージ（ｗｔ％）〜約９８ｗｔ％、より好ましくは約０．００１ｗｔ％〜約３０ｗｔ％、および最も好ましくは、約０．０５ｗｔ％〜約１０ｗｔ％で存在する。）
　
（１ｄ）「The composition comprises a pharmaceutically and/or cosmetically acceptable vehicle to provide bulk and physical form. Preferably, the vehicle is hypoallergenic, as allergens and other irritating agents exacerbate pigmentation. Suitable vehicles include, but are not limited to, cetyl alcohol, ethanol, glycerin, myristyl palmitate, polyvinyl alcohol, propylene glycol, propanol, and water, and mixtures thereof. The depigmenting agent is admixed with the vehicle(s) along with any other adjuvants or ingredients to form the topical composition. The depigmenting agent can also be incorporated into liposomes.」（第６頁第８〜１６行）
（訳：本組成物は、嵩および物理的形態を提供するために、薬理学的におよび／または化粧品用として許容され得る賦形剤を含む。アレルゲンおよび他の刺激性の薬剤は色素沈着を悪化させるので、好ましくは、賦形剤は、非アレルギー性である。適切な賦形剤には、限定されないが、セチルアルコール、エタノール、グリセリン、パルミチン酸ミリスチル、ポリビニルアルコール、プロピレングリコール、プロパノールおよび水、並びにそれらの混合物が含まれる。脱色素剤は、局所組成物を形成するために、いずれか他のアジュバントまたは成分とともに賦形剤と混合される。脱色素剤は、また、リポソームにも組み込まれ得る。）
　
（イ）刊行物２に記載された事項
　本願の出願前である１９９５年１月５日に頒布された刊行物である特表平７−５００１１７号公報（以下、「刊行物２」という。）には、以下の事項が記載されている。
　
（２ａ）「１．一般式Ｒ１−Ｓ−Ｒ２の親油性チオエーテル、・・・を作用物質として含有することを特徴とする人の皮膚の老化過程を防止または遅延させる化粧品または医薬品調合物。
・・・
５．該作用物質はチオジプロピオン酸、または・・・であることを特徴とする請求の範囲１、２、３または４記載の化粧品調合物。」（特許請求の範囲）
　
（２ｂ）「酸化防止剤の化粧品への応用
　酸化防止剤（遊離基捕捉剤）は遊離基を不活性にする。酸化防止剤は合成樹脂、ゴム、食料品および化粧品調合物（香料、クリーム、石鹸）を安定化するために工業的に多量使用されている。
　皮膚に付ける活性物質としての遊離基捕捉剤の利用は現在では限られており、時期尚早である。酸素遊離基（一重項酸素Ｏ２、スーパーオキシド陰イオンＯ２−、ヒドロキシル・ラジカルＨＯ・、ヒドロパーオキシルラジカルＨＯ２・）は繊維芽細胞中においてコラーゲンを分解するばかりでなく、これを分解する原因にもなる（５）。」（第３頁左上欄下から第５行〜右上欄第４行）
　
（２ｃ）「本発明の説明
　チオエーテル（Ｒ−Ｓ−Ｒ）およびジチオエーテル（Ｒ−Ｓ−Ｓ−Ｒ）はヒドロパーオキシドと反応してスルファキシドおよびアルコールになる。
　生成したスルフォキシドは損傷を与える可能性をもったヒドロキシ・ラジカル（ＨＯ・）を不活性にする（１７）から、なお活性をもっている。
」（第３頁右下欄第１１〜最終行）
　
（２ｄ）「実施例３
　太陽光を照射された皮膚に対するＲ−Ｓ−Ｒ含有皮膚用乳化液の作用
　下記組成物１〜４の乳液を太陽光で照射された種々の人々について長年に亙り試験し、すべて下記の作用をもっことが示された。
１．太陽光で照射する前に塗布すると紅疹の遅延および軽減が見られた。その後も処置をしなかった場所に比べ皮膚の褐色化の程度が少なかった。
２．既に日焼けを起こした場所では明白に痛みが緩和された。
３．（日焼はクリームを塗って）既に褐色化した皮膚に規則正しく１日に１回塗布すると、皮膚の褪色が明らかに遅延された。
　この乳液は紫外線吸収性をもっていないから、パーオキシドを不活性化する上記の作用はＲ−Ｓ−Ｒに帰せられる。
　日焼け、メラニンの生成、および恐らくはメラニンの残留も遊離基およびパーオキシドによって起こされるということは公知である。
実施例　４
過敏症および刺激を受けた皮膚に対するＲ−Ｓ−Ｒ含有皮膚用乳液の作用
　虫に刺されて生じる水膨れおよび痒みはＲ−Ｓ−Ｒ含有乳液を塗布することによって軽減されることが種々の被験者によって確認された。
　一般にＳ−Ｒ−Ｓ含有乳液はまた、どのような化粧品調合物にも合わず皮膚の問題に悩まされている女性も有利に使用することができる。
　衰えた皮膚は規則的な施用によって新鮮な外観を取り戻すことが老婦人によって立証された。
　顕著な例として年令４５才の婦人の場合を挙げることができ、顎および頬に特発性の赤いしみができ、これが１〜２週間残留した。治療に当たった皮膚科医はその原因も治療法も発見できなかった。組成物１のＷ／Ｏクリームを規則正しく用いると、赤いシミは数日以内に消滅し、後になっても再発することが防がれた。
　オゾンおよび酸化窒素のような市街地の空気の成分はラジカル反応の開始剤として知られている（２７）。これらの成分は皮膚に作用して脂質パーオキシドを生じる。Ｒ−Ｓ−Ｒ含有クリームはこれらの空気による汚染に対し理想的な方法で皮膚を保護する。」（第４頁右上欄下から第４行〜右下欄第４行）
　
（２ｅ）「施用組成物
　組成１〜６に従ってつくられた調合物を７年間に亙り約６０人の被験者に継続的に使用した。
　特筆すべきことには多くの市販の化粧品が刺激を与えるような過敏症の皮膚にもＲ−Ｓ−Ｒ含有乳液は適合する。短時間後において既に積極的な効果が得られた。
　冷たさ、暑さおよび空気の汚染に対する過敏性が少ない新鮮で若々しい皮膚の外観、柔らかい触感および滑らかな表面が得られると言われている。
　或る登山家が組成物１のＷ／Ｏクリームを日中には日焼は保護用のファウンデーションとして、夕方には使用クリームとして使用した。結果は風および天候によって衰弱した皮膚が明らかに改善された。」（第５頁左上欄第２〜１３行）
　
（２ｆ）「組成物１
手入れ用クリーム、”アンチ・エイジング（ａｎｔｉ　ａｇｉｎｇ）”、Ｗ／Ｏ、チキソトロピー組成物
　　　Ａ　　　　　　　　　　　　　　　　　　％
ホスタセリン（・・・）、Ｗ／Ｏ　　　　　　５．０
・・・
＊ＤＬＴＤＰ　　　　　　　　　　　　　　　２．５
・・・
鉱物質を除去した水　　　　　　　　　　　５６．９
・・・
　　　　　　　　　　　　　　　　総計　１００．０
＊Ｒ−Ｓ−Ｒ：　ジラウリルチオジプロピオネート
　
組成物２
ナイト・クリーム、Ｗ／Ｏ、軟らかいクリーム、乾燥した並びに正常な皮膚用
Ａ　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　％
アビル（・・・）　ＷＥ０９　　　　　　　５．０
・・・
＊ＤＬＴＤＰ　　　　　　　　　　　　　　２．０
・・・
鉱物質を除去した水　　　　　　　　　　７３．４
・・・
　　　　　　　　　　　　　　　総計　１００．０
＊Ｒ−３−Ｒ：　ジラウリルチオジプロピオネート
　
組成物３Ａ
濃厚液状ボディー乳液、Ｗ／Ｏ、軟らかく、光沢があり、幾分脂肪性をもつ［ニヴイー（Ｎｉｖｅａ）型ボディー乳液］
　　　Ａ　　　　　　　　　　　　　　　　　％
アルラセル（・・・）４８ｌ　　　　　　　１．５
・・・
＊ＤＬＴＤＰ　　　　　　　　　　　　　　１．５
・・・
鉱物質を除去した水　　　　　　　　　　６４．０
・・・
　　　　　　　　　　　　　　　総計　１００．０
＊Ｒ−３−Ｒ：　ジラウリルチオジプロピオネート
　
組成物４Ａ
ソフト・クリーム、Ｗ／Ｏ、”アヴオカド（Ａｖｏｉｃａｄｏ）”栄養クリーム、軟らかく光沢があり、皮膚上で快適
　　　Ａ　　　　　　　　　　　　　　　　　％
アルラセル　５８１　　　　　　　　　　　４．０
・・・
＊ＤＬＴＤＰ　　　　　　　　　　　　　　１．５
・・・
鉱物質を除去した水　　　　　　　　　　５８．４
・・・
　　　　　　　　　　　　　　　総計　１００．０
＊Ｒ−Ｓ−Ｒ：　ジラウリルチオジプロピオネート
　
組成物５
日焼防止乳液、光沢があり、春流動性良好、皮膚上で脂質性をもたない
　　　Ａ　　　　　　　　　　　　　　　　　％
アビル　ＷＥ０９　　　　　　　　　　　　５．０
・・・
＊ＤＬＴＤＰ　　　　　　　　　　　　　　２．０
・・・
鉱物質を除去した水　　　　　　　　　　６９．４
・・・
　　　　　　　　　　　　　　　総計　１００．０
　
組成物６
昼間用クリーム、Ｏ／Ｗ、軟らかく光沢があり、皮膚上で非常に不透明度が高く、迅速に浸透する
　　　Ａ　　　　　　　　　　　　　　　　　％
ラメクレーム（・・・）ＡＯＭ　　　　　　５．０
・・・
＊ＤＬＴＤＰ　　　　　　　　　　　　　　１．６
・・・
鉱物質を除去した水　　　　　　　　　　６９．５
・・・
　　　　　　　　　　　　　　　総計　１００．０
＊Ｒ−Ｓ−Ｒ：　ジラウリルチオジブ口ピオネート」
　
　
（３）刊行物１に記載された発明
　刊行物１の上記摘記事項（１ａ）には、請求項５として、「前記脱色素剤が、３，３’−チオジプロピオン酸である請求項４記載の組成物」の発明が記載されているところ、請求項４には、「前記脱色素剤が、式（Ｉ）に相当する請求項１記載の組成物」と記載され、請求項１には、「ａ）
(i)
(ii)・・・
(iii）・・・
(iv）・・・
(v)・・・
(vi)それらのいずれかの組み合わせ
からなる群より選択される脱色素剤、および
ｂ）賦形剤
を含み、前記脱色素剤は、皮膚の色素過剰症を予防し、改善し、治療するのに有効な量で存在し、・・・局所組成物。」と記載されているから、結局、請求項５として、
「ａ）３，３’−チオジプロピオン酸である脱色素剤、及びｂ）賦形剤を含み、前記脱色素剤は、皮膚の色素過剰症を予防し、改善し、治療するのに有効な量で存在する局所組成物。」の発明（以下「引用発明」という。）が記載されているといえる。
　
（４）対比
　本願補正発明と引用発明とを対比すると、引用発明の「局所組成物」は、刊行物１の上記摘記事項（１ｄ）の「本組成物は、嵩および物理的形態を提供するために、薬理学的におよび／または化粧品用として許容され得る賦形剤を含む」との記載からみて、「化粧品」としての用途を含むといえるから、本願補正発明の「化粧品組成物」に相当するといえる。
　また、引用発明の「賦形剤」について、刊行物１の上記摘記事項（１ｄ）には「適切な賦形剤には、限定されないが、セチルアルコール、エタノール、グリセリン、パルミチン酸ミリスチル、ポリビニルアルコール、プロピレングリコール、プロパノールおよび水、並びにそれらの混合物が含まれる」と記載されており、一方、本願補正発明の「化粧上許容し得る媒体」について、本願補正明細書の段落【００３１】には、「好適な媒体は、セチルアルコール、エタノール、グリセリン、ミリスチルパルミテート、ポリビニルアルコール、プロピレングリコール、プロパノール及び水及びこれらの混合物を含むが、これらに限定されない」と記載されているから、引用発明の「賦形剤」は本願補正発明の「化粧上許容し得る媒体」に相当する。
　
　したがって、両者は、
「（ａ）３，３’−チオジプロピオン酸、および
（ｂ）化粧上許容し得る媒体、を含む化粧品組成物」
という点で一致するが、以下の点で相違する。
　
相違点１：「化粧品組成物」について、本願補正発明では、「皮膚老化の影響または徴候を除くため」のものであるのに対し、引用発明では、「皮膚の色素過剰症を予防し、改善し、治療する」ものである点。
　
相違点２：「３，３’−チオジプロピオン酸」について、本願補正発明では、「０．０５−１０重量％」であって「すじおよび／またはしわの外観および／または深さの減少、皮膚の緊張性の改善、および皮膚のたるみの減少および／または予防からなる群から選ばれる皮膚老化の影響又は徴候を除くために有効な量で存在する」のに対し、引用発明では、「皮膚の色素過剰症を予防し、改善し、治療するのに有効な量で存在する」ものであり、具体的な配合量が規定されていない点。
　
（５）判断
（ア）相違点１〜２について
　刊行物２の上記摘記事項（２ａ）には、「一般式Ｒ１−Ｓ−Ｒ２」となる「チオジプロピオン酸」を「作用物質として含有することを特徴とする人の皮膚の老化過程を防止または遅延させる化粧品」が記載されており、さらに、上記摘記事項（２ｃ）には、「一般式Ｒ１−Ｓ−Ｒ２」の化合物が、「ヒドロパーオキシド」や「ヒドロキシラジカル」を捕捉する機構が示されており、上記摘記事項（２ｄ）には、「日焼け、メラニンの生成、および恐らくはメラニンの残留も遊離基およびパーオキシドによって起こされるということは公知である」と記載されている。
　さらに、上記摘記事項（２ｄ）〜（２ｅ）には、上記摘記事項（２ｆ）の「チオジプロピオン酸」の誘導体である「ジラウリルチオジプロピオネート」及び「鉱物質を除去した水」等の「媒体」を配合した組成物について、「太陽光で照射された種々の人々」について「皮膚の褐色が明らかに遅延したこと」、「衰えた皮膚は規則的な施用によって新鮮な外観を取り戻す」こと、「冷たさ、暑さおよび空気の汚染に対する過敏性が少ない新鮮で若々しい皮膚の外観、柔らかい皮膚の感触および滑らかな表面が得られると言われている」ことが記載されており、「衰えた皮膚」が「新鮮な外観を取り戻す」こと、「新鮮で若々しい皮膚の外観、柔らかい皮膚の感触および滑らかな表面が得られる」ことは、本願補正発明と同様に、皮膚における「すじおよび／またはしわの外観および／または深さの減少、皮膚の緊張性の改善、および皮膚のたるみの減少および／または予防」をも当然意図しているといえる。
　そして、引用発明も刊行物２に記載された発明も、「チオジプロピオン酸」及び「媒体」を含む、皮膚に適用される「化粧用組成物」であり、刊行物２には、上述のとおり、「チオジプロピオン酸」の誘導体である「ジラウリルチオジプロピオネート」について、「衰えた皮膚」の「新鮮な外観を取り戻す」こと、「新鮮で若々しい皮膚の外観、柔らかい皮膚の感触および滑らかな表面が得られる」ことが示唆されているから、引用発明の「化粧用組成物」を「皮膚老化の影響または徴候を除くため」に適用してその作用を確かめ、その際に、「チオジプロピオン酸」の量を、「すじおよび／またはしわの外観および／または深さの減少、皮膚の緊張性の改善、および皮膚のたるみの減少および／または予防からなる群から選ばれる皮膚老化の影響又は徴候を除くために有効な量で存在する」ものとすることに格別の困難性は認められない。
　さらに、「チオジプロピオン酸」の配合量を「０．０５−１０重量％」と特定することも、刊行物１の上記摘記事項（１ｃ）の「脱色素剤は、好ましくは、組成物の全重量に基づいて、・・・、および最も好ましくは、約０．０５ｗｔ％〜約１０ｗｔ％で存在する」との記載や、刊行物２の上記摘記事項（２ｆ）の組成物１〜６において、「ジラウリルチオジプロピオネート」の配合量が、組成物１００に対して、１．５〜２．５となっていることからすれば、格別な配合範囲ということはできず、当業者が適宜に設定し得るものといえる。
　
　そして、本願補正発明の「皮膚老化の影響または徴候を除く」ことができる、「すじおよび／またはしわの外観および／または深さの減少、皮膚の緊張性の改善、および皮膚のたるみの減少および／または予防からなる群から選ばれる皮膚老化の影響又は徴候を除く」ことができるといった効果も、上記のとおり、刊行物１〜２に記載された事項から当業者が予測し得る範囲のものといえる。
　
（６）請求人の主張
　請求人は、平成１９年４月１７日意見書において、（ア）「１重量％の３，３’−チオジプロピオン酸を含有する化粧クリーム」を「顔および腕に普通の全体にわたる光損傷」をもった被験者に適用して、「（１）皮膚構造（皮膚表面の粗面性／平滑性の外観及び触覚）」等を評価した実験結果、（イ）「ＭＭＰ−１（コラゲナーゼ）」の阻害作用を実験した結果、及び（ウ）「ＭＭＰ−２（メタロエラスターゼ）」の阻害作用を実験した結果を提示し、平成２０年９月８日付け審判請求書に対する平成２０年１１月２０日付け手続補正書においても、「ＭＭＰ−１（コラゲナーゼ）」及び「ＭＭＰ−２（メタロエラスターゼ）」の阻害作用を試験した結果を示しており、これらの結果から、「本願の組成物は、０．０５−１０重量％の３，３’−チオジプロピオン酸を包含することにより、上記記載の比較例１及び２によって立証されている様に、３，３−チオジプロピオン酸が皮膚のコラーゲン及びエラスチン損傷を媒介するＭＭＰ−１及びＭＭＰ−２の両者の酵素活性に対して顕著な阻害活性を示し、その結果として、すじおよび／またはしわの外観および／または深さの減少、皮膚の緊張性の改善、および皮膚のたるみの減少および／または予防からなる群から選ばれる皮膚老化の影響又は徴候を除くために有効な作用効果を奏するものです」と主張している。
　しかしながら、まず、（イ）「ＭＭＰ−１（コラゲナーゼ）」の阻害作用及び（ウ）「ＭＭＰ−２（メタロエラスターゼ）」の阻害作用について、本願の出願当初明細書には、「３，３’−チオジプロピオン酸」について、「コラーゲン及び／またはエラスチンの損失の予防及び／または反転」、「プロコラーゲン及び／またはコラーゲンの生成の改善」についての記載はあるものの（本願の出願当初明細書の【請求項１】、【請求項８】、【請求項１１】、【請求項１８】、段落【００１４】〜【００１５】、【００２８】〜【００２９】を参照）、「ＭＭＰ−１（コラゲナーゼ）」及び「ＭＭＰ−２（メタロエラスターゼ）」の阻害作用があることは一切記載されておらず、それらの効果は出願当初の明細書からみて自明であるとはいえないから、（イ）「ＭＭＰ−１（コラゲナーゼ）」の阻害作用を実験した結果、及び（ウ）「ＭＭＰ−２（メタロエラスターゼ）」の阻害作用を実験した結果を参酌することはできない。
　次に、（ア）「１重量％の３，３’−チオジプロピオン酸を含有する化粧クリーム」を「顔および腕に普通の全体にわたる光損傷」をもった被験者に適用して、「（１）皮膚構造（皮膚表面の粗面性／平滑性の外観及び触覚）」等を評価した実験結果についても、本願の出願当初明細書には、本願補正発明についての具体的な「化粧品組成物」の例やその有効性を確認した実験結果を一切示しておらず、上記平成１９年４月１７日意見書及び平成２０年９月８日付け審判請求書に対する平成２０年１１月２０日付け手続補正書における実験結果は、出願当初明細書の記載から自明なものと認めることもできない。
　仮に、（ア）「１重量％の３，３’−チオジプロピオン酸を含有する化粧クリーム」を「顔および腕に普通の全体にわたる光損傷」をもった被験者に適用して、「（１）皮膚構造（皮膚表面の粗面性／平滑性の外観及び触覚）」等を評価した実験結果を参酌したとしても、この実験結果の対象は「顔および腕に普通の全体にわたる光損傷」をもった被験者であり、刊行物２の上記摘記事項（２ｄ）の実施例３には、「太陽光で照射された種々の人々」を被験者とし、「皮膚の褐色が明らかに遅延された」ことが記載されている。さらに、上記摘記事項（２ｄ）及び（２ｅ）には、「衰えた皮膚は規則的な施用によって新鮮な外観を取り戻す」こと、「冷たさ、暑さおよび空気の汚染に対する過敏性が少ない新鮮で若々しい皮膚の外観、柔らかい皮膚の感触および滑らかな表面が得られると言われている」ことが記載されており、上記平成１９年４月１７日意見書における表３の実験結果をみても、刊行物１〜２に記載された事項から当業者が予測し得る範囲のものであり、格別顕著な作用効果があるとは認められない。
　したがって、請求人のこの主張を採用することはできない。
　
（７）まとめ
　上記のとおり、本願補正発明は、刊行物１〜２に記載された発明に基づいて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　
２　むすび
　以上のとおり、上記補正は、平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、本件補正は、その余のことを検討するまでもなく、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明について
１　本願発明
　平成２０年１０月８日付け手続補正書は、上記のとおり却下されたので、本願の請求項に係る発明は平成１９年４月１７日付け手続補正書の特許請求の範囲の請求項１〜２３に記載された事項により特定されるものであって、そのうち請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は、以下のとおりのものである。
　
「（ａ）０．００１−３０重量％の３，３’−チオジプロピオン酸、および
（ｂ）化粧上許容し得る媒体を含む皮膚老化の影響または徴候を除くための化粧品組成物であって、
該３，３’−チオジプロピオン酸が、皮膚の虚弱性の減少、毛穴サイズの減少、コラーゲンおよび／またはエラスチンの損失の減少または予防、および／または回復、すじおよび／またはしわの外観および／または深さの減少、皮膚の緊張性の改善、皮膚のたるみの減少および／または予防、プロコラーゲンおよび／またはコラーゲン生成の改善、細胞増殖の増進、細胞老化の遅延、皮膚細胞の老化を促進する皮膚内酵素の抑制、皮膚代謝回転の促進、皮膚の厚さの増進、および皮膚の弾力性および／または回復力の増加からなる群から選ばれる皮膚老化の影響又は徴候を除くために有効な量で存在することを特徴とする化粧品組成物。」
　
２　原査定の概要
　原査定における拒絶の理由の概要は、本願発明は、その出願前に頒布された以下の刊行物１〜２に記載された発明に基づいて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないとするものを含むものである。
　
１.特表平０７−５００１１７号公報
２.国際公開第０２／０４９５８０号
３.特表平０８−５０６８１８号公報
４.特開２００２−００３３８９号公報
５.特表平０８−５０７７６２号公報
　
３　引用文献及び引用発明
　原査定の拒絶の理由に引用された引用文献１（上記「刊行物２」に同じ）の記載事項は、「第２　平成２０年１２月２２日付け手続補正についての補正却下の決定」の「２　補正の適否」の「（２）刊行物に記載された事項」に記載したとおりであり、引用発明は同「（３）刊行物１に記載された発明」に記載したとおりである。
　
４　対比・判断
　前記「第２　平成２０年１２月２２日付け手続補正についての補正却下の決定」の「２　補正の適否」の「（１）補正の目的の適否」で検討したように、本願補正発明は、本願発明を特定するために必要な事項を限定したものであるから、本願発明は本願補正発明を包含するものである。
　
　そうすると、本願発明の構成要件の全てを含み、さらに構成要件を減縮・特定したものに相当する本願補正発明は、前記「第２　平成２０年１２月２２日付け手続補正についての補正却下の決定」の「２　補正の適否」の「（４）対比」〜「（５）判断」に記載したとおり、刊行物１〜２に記載された発明に基づいて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、これを包含する本願発明も、同様の理由により、本願の出願前に頒布された刊行物１〜２に記載された発明に基づいて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものである。
　したがって、本願発明は、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができない。
　
３　むすび
　以上のとおりであるから、その余のことについて検討するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。