【事件の表示】
　特願２００８−５１５９６５「グルタミンを提供するための組成物および方法」拒絶査定不服審判事件〔平成１８年１２月２１日国際公開、ＷＯ２００６／１３５７３６、平成２０年１２月　４日国内公表、特表２００８−５４３２８７〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　
　この出願は，２００６年６月９日（パリ条約による優先権主張外国庁受理２００５年６月９日，米国）を国際出願日とする出願であって，以降の手続の経緯は以下のとおりのものである。
　平成２１年　７月１６日付け　拒絶理由通知書
　平成２２年　１月１３日　　　意見書・手続補正書
　平成２２年　２月　３日付け　拒絶査定
　平成２２年　６月　７日　　　審判請求書・手続補正書
　平成２２年　７月２１日　　　手続補正書（方式）
　平成２２年　８月　４日付け　前置報告書
　平成２３年　９月　５日付け　審尋
　平成２４年　１月　６日　　　回答書
　平成２４年　１月１０日　　　補足書
　
第２　平成２２年６月７日付けの手続補正についての補正の却下の決定
　
[補正の却下の決定の結論]
　平成２２年６月７日付けの手続補正は却下する。
　
[理由]
１　本件補正
　
　平成２２年６月７日付けの手続補正（以下，「本件補正」という。）は，本件補正前の，
　
「【請求項１】（ａ）約６０〜約８５重量％の量の水，（ｂ）肉および炭水化物を主に含む栄養ベース，ならびに（ｃ）グルタミンのペプチド源，を含み，乾燥分ベースで組成物の約０．５〜約５重量％の，ペプチド源が寄与する補助的グルタミン含有量を有する，レトルト式調理済食品組成物。」を，
　
「【請求項１】（ａ）約６０〜約８５重量％の量の水，（ｂ）肉および炭水化物を主に含む栄養ベース，ならびに（ｃ）グルタミンのペプチド源，を含み，乾燥分ベースで組成物の約０．５〜約５重量％の，ペプチド源が寄与する補助的グルタミン含有量を有する，ネコまたはイヌ用の缶詰食品である，レトルト式調理済食品組成物。」
　
とする補正を含むものである。
　
２　補正の適否
　
（１）補正の目的の適否
　
　上記補正は，補正前の請求項１に記載された発明を特定するために必要な事項である「レトルト式調理済食品組成物」を，本願出願当初明細書の実施例１ないし３及び段落【００４９】の記載に基づき，「ネコまたはイヌ用の缶詰食品である」に限定するものであり，その補正前の請求項１に記載された発明と補正後の請求項１に記載される発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるから，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下，「平成１８年改正前特許法」という。）第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
（２）独立特許要件について
　
　そこで，本件補正後の請求項１に記載されている事項により特定される発明（以下，「本願補正発明」という。なお，本件補正後の明細書を，以下，「本願補正明細書」という。）が，特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）否かについて，以下検討する。
　
（２−１）本願補正発明
　
　本願補正発明は，以下のとおりである。
　
「（ａ）約６０〜約８５重量％の量の水，（ｂ）肉および炭水化物を主に含む栄養ベース，ならびに（ｃ）グルタミンのペプチド源，を含み，乾燥分ベースで組成物の約０．５〜約５重量％の，ペプチド源が寄与する補助的グルタミン含有量を有する，ネコまたはイヌ用の缶詰食品である，レトルト式調理済食品組成物。」
　
（２−２）刊行物及びその記載事項
　
ア　刊行物
　
　特開平７−２５５３９８号公報（原査定の引用文献２。以下，「刊行物１」という。）
　特表２００５−５１２５５２号公報（原査定の引用文献４。以下，「刊行物２」という。）
　
イ　刊行物の記載事項
　
（１）刊行物１
　
　この出願の優先日前に頒布された刊行物である刊行物１には，以下の事項が記載されている。
　
１ａ「【特許請求の範囲】
【請求項１】窒素源として，小麦グルテンの酵素分解物を含むことを特徴とする保存安定性及び嗜好性の高い経口経腸栄養組成物。
【請求項２】窒素源中に，前記小麦グルテンの酵素分解物を４０〜８０重量％含む請求項１に記載の経口経腸栄養組成物。　
【請求項３】前記小麦グルテンの酵素分解物以外の窒素源として，乳カゼイン，乳カゼインの加水分解物，乳清蛋白質，乳清蛋白質の加水分解物，大豆蛋白質，大豆蛋白質の加水分解物，鶏卵蛋白質及び鶏卵蛋白質の加水分解物からなる群から選択される１またはそれ以上を含む請求項１又は２に記載の経口経腸栄養組成物。」（特許請求の範囲　請求項１ないし３）
　
１ｂ「【０００１】
【産業上の利用分野】本発明は，窒素源として小麦グルテンの酵素分解物を含む保存安定性及び嗜好性の高い経口経腸栄養剤に関する。
【０００２】
【従来の技術】現在，外科手術前後や各種疾患の栄養療法として静脈栄養法や経腸栄養法が広く利用されている。静脈栄養法は栄養組成物として吸収に負担のかからないものを使用するが，その代表的なものとして高カロリー輸液が挙げられる。           ・・（中略）・・
【０００３】・・（中略）・・。中でも，グルタミンは各種侵襲時のストレスによる窒素平衡の改善や創傷治癒効果，抗潰瘍効果，完全静脈栄養時の消化管粘膜萎縮の予防効果等の外科手術時の栄養成分として欠くことのできない作用を有しており，消化管，腎臓，免疫系等の機能維持に必須であることが判明している。このため，輸液中や経腸栄養剤にグルタミンを添加する試みがなされており，種々のグルタミンの供給源が検討されている。例えば，結晶グルタミン，アシル化グルタミン及びグルタミン残基を含むジペプチド，トリペプチド等がグルタミンの供給源として提案され，その添加効果が検討されている。
【０００４】グルタミン添加輸液に関する検討は，例えば特開平３−２６４５２５号において，グルタミンのジペプチド（Ｌ−アラニル−Ｌ−グルタミン）を含有するアミノ酸輸液の投与によるラットの小腸萎縮の抑制や機能の改善が明らかにされている。また，特開平２−１１９７６２号には，グルタミンのオリゴペプチドを配合したアミノ酸輸液の投与により，小腸障害ラットの栄養効果が，比較液を投与し膜酵素活性が高くなることが示されている
【０００５】一方，経腸栄養剤でも結晶グルタミンを投与し有用性について検討がなされているが，殆どの報告は市販の成分栄養剤に結晶グルタミンを添加し，その効果を検討したものである。例えば，メトトレキセート腸炎のラットにおいて，体重減少の軽減，腸管や腸管粘膜重量の維持等が見られたとの報告（Journal of Parenteral and Enternal Nutrition;フォックスＡＤら,vol.12,pp325-331,(1988)）や，腹部Ｘ線照射ラットでグルタミンを含む成分栄養剤を摂取した場合に，空腸の絨毛数や絨毛高が高値となり，グルタミンを含む栄養剤の腸管保護効果が示唆されたとの報告（Journal of Parenteral and Enternal Nutrition;ソウバＷＷら,vol.14(suppl),pp106-108s,(1988)）等がある。
【０００６】しかし，アミノ酸単体では，水溶液で加熱すると不安定で毒性もあり，分解しやすく，加熱殺菌を行う液状の経腸栄養剤や濃厚流動食には使用できなかった。また，ジペプチド，トリペプチドやアセチル化グルタミンはかなり高価であり，しかも経口投与においてはその刺激臭が問題になり，実用化し得なかった。また，市販の経腸栄養剤や濃厚流動食は，蛋白質源としてカゼイン，大豆，卵白等を使用しており，グルタミン濃度に限界があるため，その効果は認められなかった。
【０００７】これに対し，アミノ酸単体を原料としているものは別として，小麦グルテンは自然界でヒトが食用としている蛋白質の中でも，グルタミンの含有量が高く，グルタミンの供給源として注目されていた。しかし，小麦グルテンは，濃厚流動食や経口経腸栄養剤に使用されているカゼイン，大豆蛋白，乳清蛋白，鶏卵蛋白又はこれらの加水分解物等の良質蛋白質に比べて，リジン，トレオニン，トリプトファンの３種の必須アミノ酸が不足しており，他の良質蛋白質と比較して栄養的に劣ることが指摘されていた。従って，小麦グルテンのみを蛋白源として使用した濃厚流動食や経口経腸栄養剤では，アミノ酸インバランスになる恐れもあった。また，小麦グルテンは，そのままでは水に不溶であるため，液状製品や水に溶解可能な粉末製品の原料にはなり得なかった。
【０００８】
【発明が解決しようとする課題】従って，本発明は，小麦グルテンの酵素分解物を用いることにより，グルタミンを安定的にかつ多量に供給することができ，しかも，風味が良く，嗜好性に優れ，各種疾患に対して優れた栄養効果を発揮し得るような経口経腸栄養組成物を提供することを目的とする。本発明は，さらに，加熱殺菌した液状品や溶解可能な粉末形態で，褐変が少なく，低粘度で飲みやすく，しかも安価な経口経腸栄養組成物を提供することを目的とする。
【０００９】
【課題を解決するための手段】本発明者らは，小麦グルテンを酵素分解して水に溶解可能な形態にすることにより，グルタミンを安定的に多量に供給することができ，さらに，小麦グルテンの酵素分解物に不足するアミノ酸を，栄養学的に良質な蛋白質等により補強することにより，上記の目的を達成し得ることを見出し，本発明を完成させた。即ち，本発明は，窒素源として，小麦グルテンの酵素分解物を含むことを特徴とする保存安定性及び嗜好性の高い経口経腸栄養組成物に関する。本発明は，また，窒素源中に，前記小麦グルテンの酵素分解物を４０〜８０重量％含む前記経口経腸栄養組成物に関する。本発明は，また，前記小麦グルテンの酵素分解物以外の窒素源として，乳カゼイン，乳カゼインの加水分解物，乳清蛋白質，乳清蛋白質の加水分解物，大豆蛋白質，大豆蛋白質の加水分解物，鶏卵蛋白質及び鶏卵蛋白質の加水分解物からなる群から選択される１またはそれ以上を含む前記経口経腸栄養組成物に関する。
【００１０】本発明において使用される「小麦グルテン酵素分解物」の原料である小麦グルテンは，小麦粉に水を加えてミキシングすることにより，粘弾性のあるドウを作り，次いでそのドウを水中で捏練して，デンプンと水溶性成分を洗い出すことにより得られるガム状の塊のものである。従って，小麦グルテンは，水には不溶性であり，水を含んだ状態では粘弾性が高いという性質を有する。小麦グルテンの蛋白質は，グリアジンとグルテニンで約８０重量％を占めるが，この他にアルブミンやグロブリンも混入している。グリアジンとグルテニンは，グルタミンとプロリンの含量が高いことを特徴とする。
【００１１】本発明において使用される小麦グルテンの酵素分解物は，例えば，特開昭６４−４７３５３号公報に記載の方法により製造することができる。同号公報記載の方法とは，キトサンビーズのような担体に固定化した，ペプシン及び酸性プロテアーゼの複合プロテアーゼを使用して，小麦グルテンを加水分解することからなる。このような方法により，小麦グルテンのペプチド結合が加水分解され，切断されて，低分子化し，水に可溶となる。このようにして得られた小麦グルテンの酵素分解物は，平均分子量が約１０kDである。その水溶液は，ほとんど透明でわずかに褐色がかっており，穏やかな酸味と苦みがある。また，５％水溶液としても粘度は，水とほとんど同じである。」
　
１ｃ「【００１５】本発明の栄養組成物は，さらに，上記小麦グルテン酵素分解物の他に，窒素源として，他の栄養価が高く，良質な蛋白質やその加水分解物を含有することができる。前記他の良質な蛋白質やその加水分解物の例としては，乳カゼイン，乳カゼインの加水分解物，乳清蛋白質，乳清蛋白質の加水分解物，大豆蛋白質，大豆蛋白質の加水分解物，鶏卵蛋白質及び鶏卵蛋白質の加水分解物からなる群から選択される１またはそれ以上を挙げることができる。
【００１６】このように，他の蛋白質やその加水分解物を含有することによって，小麦グルテン酵素分解物に栄養学的に不足するアミノ酸を補強して，アミノ酸スコアを１００とすることができる。アミノ酸の不足をアミノ酸で補強することも可能であるが，風味が悪くなり，経口では飲用に耐えなくなるので，望ましくない。尚，ここで「アミノ酸スコア」とは，目的とする物質の単位蛋白量当りの各々のアミノ酸含有量（mg／g蛋白）を，ＦＡＯ／ＷＨＯが策定した標準パターンのそれで除し，百分率で表わした値である。尚，ＦＡＯ／ＷＨＯが策定した標準パターンは，年齢別に策定されており，本発明では１９８５年策定の２〜５歳のパターンを適用した。
【００１７】また，このように他の蛋白質等を窒素源として含むことにより，小麦グルテン酵素分解物が有する僅かな苦みとアミノ酸臭を消すことができ，嗜好性が向上される。本発明の栄養組成物中の窒素源中の，前記小麦グルテン酵素分解物と前記のその他の良質な蛋白質等の重量比率は，４０：６０〜６０：４０であることが好ましい。尚，従来の市販の栄養剤は粘度が高く，それが嗜好性が低いことの原因の一つとなっていた。即ち，これらのほとんどの製品の品質設計が１ml当り１kcalとなっており，蛋白質：脂質：糖質のエネルギー比が２０：２０：６０％位に配合されているので，固形分が２０％を越え，粘度が１０cp程度であった。そのため，従来の市販の製品は，のどごしが悪く，飲用後にいつまでも後味が残るという問題があった。それに対し，本発明の経口経腸栄養剤は，粘度が低いことを特徴としており，そのことによっても嗜好性が向上されている。本発明の栄養組成物の粘度は牛乳程度であり，問題がない（下記試験例２参照）。
【００１８】尚，栄養組成物中のグルタミンが効果を発揮するためには，グルタミンの含有量が一定以上でなければならないが，グルタミン含有量については，多くの報告が見られる。例えば，静脈栄養法である輸液中にグルタミンを添加して行った多くの動物実験により，腸粘膜障害後の投与では，約２g／１００ml以上のグルタミン量で効果があると推定されている。また，経口経腸投与の動物実験により，メトトレキセート腸炎ラットに胃瘻から２g／１００mlのグルタミン又はグリシンを含む成分栄養剤を持続投与したところ，体重減少の軽減等の効果が見られたとの報告がある（Journal of Parenteral and Enternal Nutrition;フォックス ＡＤら,vol.12,pp325-331,(1988)）。また，Ｘ線照射ラットの実験において，０.６７g／１００mlのグルタミンを含む成分栄養剤の接種で，体重減少の軽減等の効果が見られたとの報告もある（Journal of Parenteral and Enternal Nutrition;ソウバ ＷＷら,vol.14(Suppl),pp106s-108s,(1990)）。さらに，輸液では小腸機能の改善において，総アミノ酸の２５〜３０w/w％のグルタミン添加で効果があり，経腸投与ではこれより少ない量でも効果があったという報告もある。
【００１９】また，必須アミノ酸の含有量，必須アミノ酸と非必須アミノ酸のバランス（１が好ましいと言われている），分枝鎖アミノ酸とグルタミンの比，非必須アミノ酸中のアミノ酸組成等の種々の要因を鑑みると，グルタミンの量が高すぎても，アミノ酸インバランスになるため好ましくない。従って，上記の報告やその他の種々の要因から，本発明においては，栄養組成物中のグルタミン含有量は，全アミノ酸中１５〜３０重量％程度が好ましいと考えられる。
【００２０】本発明の経口経腸栄養組成物は，上記のような窒素源の他に，各種の脂肪，糖質の他，各種のビタミン及びミネラルを含むことができる。これらの添加量は，限定されないが，投与対象者の年齢，体調または疾患の種類及び程度，性別等を考慮した栄養所要量等から任意に定めることができる。また，整腸や便通の改善を目的として，栄養素以外に食物繊維やオリゴ糖等も添加することができる。さらに，風味の改善や製品の安定性の増加等を目的として，経口経腸栄養組成物に許容され得る各種の物質を添加することができる。このような添加物質の例としては，特に限定されないが，乳化剤，安定剤，香料等を挙げることができる。
【００２１】本発明の経口経腸栄養組成物は，これらの原料を使用して，いずれの常法によっても製造することができる。例えば，原料を混合溶解し，均質機を用いて均質化した後，超高温殺菌を行い無菌充填するか，または，充填後にレトルト殺菌を行い，製品とすることができる。本発明の経口経腸栄養組成物の形態は，特に限定されないが，液状または粉末の形態とすることができる。」
　
１ｄ「【００２２】
【実施例】　・・（中略）・・　
実施例１：殺菌処理液状経腸栄養剤　
　キトパール（登録商標：富士紡績社製）からなる担体に，ペプシン（天野製薬社製）とラピターゼ（武田薬品工業社製）を含有する水溶液（プロテアーゼ濃度３０mg／ml，プロテアーゼ中のペプシン含量６０重量％）を，担体１ｇにつき水溶液１mlの割合で接触させて，担体１ｇ当り複合プロテアーゼ２６mgを吸着した固定化複合プロテアーゼを調製した。この固定化複合プロテアーゼを１６φ×２００mmのカラムに充填し，小麦より調製したグルテンを５重量％の割合で含有するpH３.０に調整したグルテン分解液１０００mlを，温度４０℃，空間速度２ｈｒ-1で連続通塔して，グルテンの部分加水分解液を得た。この分解液を，５Ｎ水酸化ナトリウム水溶液によりpH４.８に調整した後，８５℃で２０分間加熱し，沈殿物を形成させた。６５００Ｇで１０分間遠心分離を行い，上澄液を凍結乾燥し，加水分解グルテン３４.７ｇを得た。上記の方法に従い，グルテン分解液５００Ｌ当り１５kgの凍結乾燥加水分解グルテンを得た。
【００２３】このようにして得られた凍結乾燥加水分解小麦グルテン，即ち凍結乾燥小麦グルテン酵素分解物２.１kg，及びカゼインナトリウム３.１kgを，溶解水７０kg中に分散溶解し，７０℃まで加温し，次いで，この溶液に，デキストリン１５.３kg，グラニュー糖０.５kg，L-リジン塩酸塩４６g及びL-トリプトファン１２gを添加し，溶解した。これに，適量のミネラル，ビタミン及び香料を添加して，その溶解を確認した後，コーン油を添加し，ＴＫホモミキサーで予備乳化し，均質機で均質化した。これに，溶解水を加えて１００Ｌとし，プレート殺菌機で滅菌後，無菌的に紙容器に充填して，液状の経口経腸栄養組成物を得た。・・（中略）・・
【００２５】実施例２：レトルト殺菌処理液状経腸栄養剤
　溶解水７０kg中に，乳清蛋白質２.２kg及び実施例１において得られた小麦グルテンの酵素分解物４.１kgを分散溶解し，次いで７０℃まで加温した。この溶液に，デキストリン１４.２kg，グラニュー糖０.５kg，L-リジン・L-アスパラギン酸１４０g，L-トリプトファン４gを添加し，溶解した。次いで，これに，適量のミネラル，ビタミン，香料を添加して溶解を確認した後，コーン油を添加し，ＴＫホモミキサーで予備乳化し均質機で均質化した。次いで，これに，溶解水を加えて１００Ｌとし，アルミパウチに充填した後，レトルト殺菌機にて殺菌し，液状の経口経腸栄養組成物を得た。」
　
１ｅ「【００３９】
【発明の効果】・・本発明によれば，グルタミンを安定的にかつ多量に供給することができ，しかも，従来技術による栄養組成物に比べて，風味が良く，嗜好性の高い経口経腸栄養組成物が提供される。」
　
（２）刊行物２
　
　この出願の優先日前に頒布された刊行物である刊行物２には，以下の事項が記載されている。
　
２ａ「【請求項１】食品又はペットフードであって，アルギン酸塩，ペクチン酸塩又は両方の混合物に基づき，油，ビタミン，アミノ酸，タンパク質，ミネラル，着色剤，香料及び／又はプロバイオティック微生物，生物活性分子など特異的に標的化される機能性成分を含むゲルカプセル剤又は錠剤を最大５０％含有し，前記食品がドライ，チルド，レトルト及びＵＨＴ−製品からなる群に入れられる上記食品又はペットフード。
　　　　　　　　　　　・・（中略）・・
【請求項３】ゲルカプセル剤を最大５０％含有し，前記製品が肉とゼリー，魚とゼリー，肉，ゼリーからなる群に入れられる，請求項１に記載のドライ又はレトルト分野の食品。」
　
２ｂ「【０００１】
　本発明は，栄養／栄養補給ゲルカプセル剤又は錠剤を含有する食品あるいはペットフードに関する。
【背景技術】
【０００２】
　「栄養／栄養補給担体」の用途の基本概念は，食品成分と健康の関係に関する知識に基づく食品を表す。機能性食品は，ヒト及びペットの健康を維持することによってより効率的になり得る可能性がある。
【０００３】
　数ある中で，油，ビタミン，ミネラルの添加は，食品を栄養的に完全にすることにおいて重要な役割を演じ得る。病者用食品，特別な要求のための食品，及び栄養補給食品の要求を満たすように指定されたこれらの栄養素系は，栄養上の要求及び整合性を維持しながら，正確な効力を保証する。これらは，食品に油（エネルギー要求のため），ビタミン，ミネラル，アミノ酸，及びヌクレオチドを簡単で好都合に加え，計量及び各成分を別々に仕入れる必要をなくす。カプセル化技術は，以下の利点のために使用できることを指摘することも重要である。
　（ａ）異なる色，形及び寸法直径をもつ栄養成分／ゲルキャップの革新的な提供
　（ｂ）栄養価は消費者によって視覚的に認識され，それが最終製品に対して付加価値を表す
　（ｃ）ゲルカプセル剤／錠剤は外部環境から栄養素を守るために，並びに潜在的な反応体は，栄養素間の反応を生じさせるために使用することができる（例えば特定の香料など）
　（ｄ）注文のビタミン及びミネラルプリミックスの不愉快な悪臭及び風味をマスキングし，安定性を低下させ得る成分の相互作用を防止する
　（ｅ）超過価値成分。１つの値段で２つとは，最終製品に余分の付加価値が付くことを表す。　　・・（中略）・・
【００１０】
　第２の実施形態によれば，これは肉とゼリー，魚とゼリー，肉，ゼリー，肉ベースの野菜からなる群に入れられるドライ又はレトルト製品である。これは，ペットフード分野の典型例である。使用した原材料のうち，肉又は肉の副産物は，新鮮な状態の若しくは適当な処理によって保存した屠殺した温血動物のすべての肉の部分，並びに温血動物の体又は体の各部を加工して得られたすべての産物又は副産物である。肉とは，特に，ニワトリ，ウサギ，ウシ又はヒツジの肉，及び臓物を表す。臓物とは，両方の肺葉及び肝臓又は腎臓を表す。肉の副産物とは，前述の動物の屠体から得られる粉を表す。本明細書では，魚及び魚の副産物は，新鮮な状態の若しくは適当な処理によって保存した魚又は魚の各部，並びにそれらを加工した副産物を表す。サケ，イワシ又はマグロは魚として使用でき，魚粉は副産物として使用することができる。」
　
２ｃ「【実施例１】
　【００２４】
　アルギン酸塩カプセル剤／錠剤４０％大豆油
　分散機中で室温で２分間，アルギン酸塩１．５％，ピロリン酸四ナトリウム０．５％を水４５．５％に分散させる。次いで，分散機中で，大豆油４０％，ビタミン／ミネラルプリミックス２％，リン酸三カルシウム１０％並びにレシチン＋着色剤及び微量成分０．５を激しい攪拌下で３分間分散させる。アルギン酸塩／ｔｓｐｐ溶液を激しい攪拌下で３分間油混合物に加える。得られた乳濁液を２％ＣａＣｌ２溶液に滴下し，その結果瞬時にゲルカプセル剤が形成する。ゲルカプセル剤を回収する。次いで，ゲルカプセル剤を魚／肉フレークと混合し，グレイビー又はゼリーと約５０／５０の混合比でブレンドし，食品を缶詰にする。缶詰にした食品を１２５℃で１時間レトルト処理した。」
　
（２−３）刊行物１に記載された発明
　
　刊行物１には，「窒素源として，小麦グルテンの酵素分解物を含むことを特徴とする保存安定性及び嗜好性の高い経口経腸栄養組成物。」（摘示１ａ 請求項１）が記載されている。
　
　したがって，刊行物１には，
　
「窒素源として，小麦グルテンの酵素分解物を含む保存安定性及び嗜好性の高い経口経腸栄養組成物。」
　
の発明（以下，「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
　
（２−４）本願補正発明と引用発明との対比
　
ア　引用発明の「小麦グルテンの酵素分解物」について，刊行物１には，「【００１１】本発明において使用される小麦グルテンの酵素分解物は・・複合プロテアーゼを使用して，小麦グルテンを加水分解することからなる」（摘示１ｂ）及び「【０００７】・・
小麦グルテン
グルタミンの含有量が高く，グルタミンの供給源として注目されていた
　
　他方，本願補正発明の「（ｃ）グルタミンのペプチド源」について，本願補正明細書には，「【００２５】・・グルタミンのペプチド源は，植物（すなわち植物タンパク質加水分解物）・・に由来するタンパク質加水分解物を含むことができる。【００２６】・・有用な植物タンパク質加水分解物の具体例としては・・
小麦グルテン加水分解物
グルタミンのペプチド源はオリゴペプチド，トリペプチドおよびジペプチドを含む様々なアミノ酸鎖長のポリペプチド断片，ならびに場合によっては遊離アミノ酸を含む
　
　そうすると，引用発明の「小麦グルテンの酵素分解物」は，本願補正発明の「（ｃ）グルタミンのペプチド源」に相当する。
　
イ　引用発明の「経口経腸栄養組成物」は，嗜好性の高い，経口して経腸により栄養吸収される栄養組成物であり食品組成物といえる。
　ここで，引用発明の「経口経腸栄養組成物」の適用動物につき，特段言及はなされていないものの，刊行物１に記載事項の全趣旨から判断すると，常識的に人を対象とするものと解される。
　そして，引用発明の「経口経腸栄養組成物」は，上記アで述べた引用発明の「小麦グルテンの酵素分解物」すなわち本願補正発明の「（ｃ）グルタミンのペプチド源」に相当するものを含むものである。
　
　他方，本願補正発明の「ネコまたはイヌ用の缶詰食品である，レトルト式調理済食品組成物」も，食品組成物であることには相違なく，上記アで述べた本願補正発明の「（ｃ）グルタミンのペプチド源」を含むものである。
　
　そうすると，引用発明の「経口経腸栄養組成物」と，本願補正発明の「ネコまたはイヌ用の缶詰食品である，レトルト式調理済食品組成物」とは，「（ｃ）グルタミンのペプチド源を含む，食品組成物」という点で共通する。
　
　したがって，両者は，
　
「（ｃ）グルタミンのペプチド源を含む，食品組成物。」
　
である点で一致し，以下の点で相違する。
　
（ア）食品が，
　本願補正発明では，ネコまたはイヌ用の缶詰食品である，レトルト式調理済のものであるのに対し，
　引用発明では，ネコまたはイヌ用の缶詰食品である，レトルト式調理済のものか明らかでない点（以下，「相違点（ア）」という。）。
　
（イ）食品組成物が，
　本願補正発明では，（ａ）約６０〜約８５重量％の量の水，及び（ｂ）肉および炭水化物を主に含む栄養ベースを含むのに対し，
　引用発明では，約６０〜約８５重量％の量の水，及び，肉および炭水化物を主に含む栄養ベースを含むか明らかでない点（以下，「相違点（イ）」という。）。
　
（ウ）食品組成物中のグルタミンのべプチド源が，
　本願補正発明では，乾燥分ベースで組成物の約０．５〜約５重量％の，ペプチド源が寄与する補助的グルタミン含有量を有するのに対し，
　引用発明では，そのような含有量であるか明らかでない点（以下，「相違点（ウ）」という。）。
　
（２−５）相違点についての判断
　
ア　相違点について
　
（ア）相違点（ア）について
　
　本願補正発明は，「ネコまたはイヌ用の缶詰食品」に関するものであるが，本願補正明細書の段落【００４６】には「
免疫機能の強化を「必要とする」動物は，免疫系が任意の疾患，障害または傷害によって損なわれている動物でよい
様々な実施形態において，動物は，下痢，炎症性腸疾患，手術後の腸管機能低下，化学療法，火傷，疲労，癌，悪液質および敗血症からなる群から選択される少なくとも１つの状態の１つまたは複数の症状を患っているか，経験しているか，または経験した動物である
　
　他方，刊行物１には，グルタミンは，各種侵襲時のストレスによる窒素平衡の改善や創傷治癒効果，抗潰瘍効果，完全静脈栄養時の消化管粘膜萎縮の予防効果等の
外科手術時の栄養成分
免疫系等の機能維持
　
　両者は，適用対象となる動物は異なるものの，適用対象となる疾患が，本願補正発明では「手術後の腸管機能低下」及び「免疫機能の強化」を含んでいるのに対して，引用発明では「外科手術時の栄養成分」及び「免疫系等の機能維持」を含んでおり，適用対象となる疾患において軌を一にするものである。
　そして，刊行物１に動物実験について記載がある（摘示１ｃ【００１８】）ことからも明らかなように，刊行物１に記載の「外科手術時の栄養成分」及び「免疫系等の機能維持」等の疾患は，ヒトだけでなく，ネコ及びイヌを含む動物全体に発症し得る疾患であることは技術常識である。
　
　ところで，ペットとしてネコやイヌは最も一般的な動物であり，また，一般に，ヒトのみならずヒト以外の動物においても，病気の治癒や健康の維持等を目的とした病者用食品，特別な要求のための食品，栄養補給食品等のペットフードがあること（摘示２ａ 請求項１，摘示２ｂ【０００２】【０００３】），ペットフードの一般的な形態として缶詰食品があること（摘示２ｃ）は，刊行物２の記載からも理解できるように，本願優先日前，良く知られていたことであった。
　そうすると，引用発明における経口経腸栄養組成物を，「外科手術時の栄養成分」及び「免疫系等の機能維持」等が必要となったネコ又はイヌといった最も一般的な動物のペットフードに適用すべく構成すること，その際，ペットフードの一般的な形態として，本願優日前から適用されている缶詰食品とすることは，当業者が容易になし得たことである。
　
　さらに，「広辞苑　第五版」（新村出編，１９９８年，株式会社岩波書店発行）によると，「レトルト」とは，「大気圧以上の圧力を用いて，１１０〜１４０度で缶詰・袋詰食品などを加熱・殺菌する装置。殺菌釜。」と説明されており，缶詰等で本願優先日前，通常使用されていた殺菌手段といえる。
　そして，一般に，引用発明の属する経口経腸栄養剤の分野では，殺菌を施すことは技術常識であり，刊行物１においても「【００２５】実施例２：レトルト殺菌処理液状経腸栄養剤」（摘示１ｄ）との実施例が記載されているように，引用発明における食品はレトルト殺菌を施したものを含むものである。
　そうすると，引用発明における食品に，レトルト殺菌を施し，レトルト式調理済みのものとすることにも，格別の困難性はない。
　
（イ）相違点（イ）について
　
ｉ　肉および炭水化物を主に含む栄養ベースを含むことについて。
　
　本願補正明細書の「【００１７】・・「栄養ベース」・・それは，少なくとも一部，動物における代謝エネルギー（ＭＥ）およびタンパク質の食事所要量，ならびに任意選択で必須アミノ酸，必須脂肪酸，ビタミンおよびミネラルなどの，他の必須栄養素を供給する基本的食品成分を含む。栄養ベースは，主として（すなわち，５０重量％を超える量の）肉成分および炭水化物成分を含む」という記載より，栄養ベースとは，動物における代謝エネルギー及びタンパク質の食事所要量，並びに，他の必須栄養素を供給する基本的食品成分を含むもの，であることが分かる。
　
　そして，一般に，ペットフードの栄養ベースが，肉や炭水化物を主に含むことは，本願優先日前，良く知られていたことであった（例えば，刊行物２の摘示２ａ請求項３，摘示２ｂ【００１０】，及び，特開２００５−９５１７４号公報の「【請求項１】高アミロースデンプンを含む炭水化物及び動物性又は植物性タンパク質を含有するペットフード」及び「【００１０】・・炭水化物は，穀物類として含有させてもよく，穀物類としては，小麦，大麦・・トウモロコシ，米・・等が挙げられる。炭水化物は，ペットフード中に１０〜７０質量％，さらに２０〜６０質量％・・含有するのが好ましい。【００１１】・・ペットフードに用いられる動物性タンパク質としては・・動物性肉類タンパク質が好ましい。このような動物性肉類タンパク質としては・・畜肉及び獣肉・・。」を参照。）。
　
　そうすると，引用発明の経口経腸栄養組成物を上記（ア）で述べたようにペットフードに適用する際，ペットフードの栄養ベースとして，本願優先日前良く知られていた，肉及び炭水化物を主に含むものとすることは，当業者が容易になし得たことである。
　
ｉｉ　約６０〜約８５重量％の量の水を含むことについて。
　
　引用発明である経口経腸栄養組成物を製造する際，水は溶解水として，上記栄養組成物の各成分を全て添加し溶解させ均質化した後，最終的に適切な量とすべく調整するために使われることは，例えば，引用発明の具体的な実施例である刊行物１の実施例２の記載より理解できる。
　
　そうすると，引用発明である上記栄養組成物を上記（ア）で述べたようにペットフードに適用して製造する際，溶解水を用いてペットフード用の組成物の各成分を溶解させ最終的に適切な量に調整すること，そして，その溶解水の含有量は適宜決定する程度のことであるから，特定の含有量とすることに格別の困難性はない。
　
（ウ）相違点（ウ）について
　
　本願補正発明の「乾燥分ベースで組成物の約０．５〜約５重量％の，ペプチド源が寄与する補助的グルタミン含有量を有する」について，本願補正明細書の「【００３０】一実施形態では，ペプチド源は，ＤＭ換算で約０．５〜約５重量％のグルタミンの補助的量を提供する量で，組成物中に存在する・・組成物中のグルタミンの量が本明細書で指定される場合，それはペプチド源が寄与する補助的グルタミンだけを含む」という記載より，本願補正発明である食品組成物は，実質的に，乾燥分ベースで組成物の約０．５〜約５重量％のグルタミンを含有することであるといえる。
　
　ところで，上記（ア）で述べたように，グルタミンは栄養成分として不可欠な作用を有し消化管，腎臓，免疫系等の機能維持に必須な物質であり，動物に対するその適用量は動物の種類や年齢等により異なるものである。
　そうすると，引用発明である栄養組成物を上記（ア）で述べたようにペットフードに適用する際，栄養組成物中のグルタミンの含有量をどの程度にするかは，適用するペットの種類や年齢等を考慮しつつ，最適量が含有されるよう適宜決定する程度のことであり，特定の含有量とすることに格別の困難性は認められない。
　
イ　効果について
　
　刊行物１，２に記載された事項，及び，本願優先日前良く知られていた事項から予測される範囲内のものであり，格別顕著なものではない。
　
（２−６）独立特許要件のまとめ
　
　したがって，本願補正発明は，刊行物１，２に記載された発明及び本願優先日前良く知られていた事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　
　よって，本願補正発明は特許出願の際独立して特許を受けることができるものではないから，請求項１についての補正は，平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合しない。
　
３　補正の却下の決定のむすび 
　
　以上のとおり，請求項１についての補正は，平成１８年改正前特許法第１２６条第５項の規定に適合しないから，本件補正は，その余の点を検討するまでもなく，同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明について
　
１　本願発明
　
　平成２２年６月７日付けの手続補正は，上記のとおり却下されることとなったので，この出願の請求項１ないし３４に係る発明は，平成２２年１月１３日付けの手続補正により補正された明細書の記載からみて，特許請求の範囲の請求項１ないし３４に記載された事項により特定されるとおりのものと認められ，その請求項１に係る発明（以下，「本願発明」という。）は次のとおりのものである。
　
「（ａ）約６０〜約８５重量％の量の水，（ｂ）肉および炭水化物を主に含む栄養ベース，ならびに（ｃ）グルタミンのペプチド源，を含み，乾燥分ベースで組成物の約０．５〜約５重量％の，ペプチド源が寄与する補助的グルタミン含有量を有する，レトルト式調理済食品組成物。」
　
２　原査定の拒絶の理由の概要 
　
　本願発明についての原査定の拒絶の理由の概要は，本願発明は，その出願前日本国内又は外国において頒布された下記の刊行物に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない，というものである。
　　　　　　　　　　　　　　　記
　特開平７−２５５３９８号公報（「第２　２（２）（２−２）ア」に示した刊行物１と同じ。）
　特表２００５−５１２５５２号公報（「第２　２（２）（２−２）ア」に示した刊行物２と同じ。）
　
　以下，これらの刊行物を「刊行物１」，「刊行物２」と続けて用いる。
　
３　刊行物の記載事項
　
　前記「第２ ２（２）（２−２）イ」に記載したとおりである。
　
４　刊行物１に記載された発明
　
　前記「第２ ２（２）（２−３）」に記載したとおりである。
　
５　対比・判断
　
　本願発明は，上記「第２ ２（２）（２−４）」で検討した本願補正発明から，「レトルト式調理済食品組成物」の限定事項である「ネコまたはイヌ用の缶詰食品である」との発明特定事項を省くものである。
　
　そうすると，本願発明の発明特定事項を全て含み，さらに他の発明特定事項を減縮したものに相当する本願補正発明が，前記「第２　２（２）（２−４），（２−５）」に記載したとおり，刊行物１，２に記載された発明及び本願優先日前良く知られていた事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，本願発明も，同様の理由により，刊行物１，２に記載された発明及び本願優先日前良く知られていた事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであり，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　
第４　むすび 
　
　以上のとおり，本願発明は特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから，その余について言及するまでもなく，この出願は，拒絶すべきものである。
　
　よって，結論のとおり審決する。