【事件の表示】
　特願２０００−１４７２１８「マスキング剤組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成１３年１１月２０日出願公開、特開２００１−３２１１４２〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は、平成１２年５月１９日の出願であって、平成２１年１０月２日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、同年１２月１８日に拒絶査定不服審判の請求がなされるとともに、同日付けで手続補正がなされたものである。
　
第２　平成２１年１２月１８日付けの手続補正についての補正の却下の決定
［補正の却下の決定の結論］
　　平成２１年１２月１８日付けの手続補正を却下する。
［理由］
１　補正後の本願発明
　本件補正により、特許請求の範囲の請求項１は、
「【請求項１】
ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルのポリグリセリンが、ジグリセリン、トリグリセリン、テトラグリセリン、ペンタグリセリン、ヘキサグリセリン、ヘプタグリセリン、オクタグリセリン、ノナグリセリン及びデカグリセリンからなる群より選ばれる少なくとも１種以上である
と補正された。
　上記補正は、請求項１に記載した発明を特定するために必要な事項である「ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル」について、「ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルのポリグリセリンが、ジグリセリン、トリグリセリン、テトラグリセリン、ペンタグリセリン、ヘキサグリセリン、ヘプタグリセリン、オクタグリセリン、ノナグリセリン及びデカグリセリンからなる群より選ばれる少なくとも１種以上である」と限定したものであるから、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そこで、本件補正後の前記請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
２　引用刊行物とその記載事項
　原査定の拒絶の理由に引用された、本願出願前に頒布された刊行物である刊行物１（原査定の引用文献１）、刊行物２（原査定の引用文献３）、及び刊行物３（原査定の引用文献４）には以下の事項がそれぞれ記載されている。下線は当審で付加した。
　
（１）刊行物１：特開平８−２４２８０９号公報
（1a）「【請求項１】
モノ又はジグリセリドとポリカルボン酸とのエステルを含有することを特徴とする苦味低減化剤
・・・
【請求項５】  請求項１〜３のいずれかに記載の苦味低減化剤を含有することを特徴とする食品。」
　
（1b）「【０００１】
【産業上の利用分野】本発明は、苦味低減化剤に関し、特に、苦味を有する経口用医薬品、食品又は化粧料に添加することにより苦味を効果的に低減する苦味低減化剤に関する。」
　
（1c）「【０００４】食品においては・・・
食品中の異味の存在は、食品そのものの品質を低下させるため、除去することが必須条件である場合が多い
　
（1d）「【０００６】
【発明が解決しようとする課題】従って、本発明の目的は、
苦味等の異味成分を含有した医薬品、食品あるいは化粧料において優れた苦味低減化作用を示し、安全に、また食品に対してはその味を変えることなく使用できる苦味低減化剤
　
（1e）「【００２０】更に、上記エステルは、苦味低減化剤として使用する場合、
界面活性剤と併用することができ
ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル
　
（1f）「【００３０】また、苦味を呈する成分としては、例えば、アルキル硫酸ナトリウム、モノアルキルリン酸ナトリウム等の界面活性剤、メントール、リナロール、フェニルエチルアルコール、プロピオン酸エチル、ゲラニオール、リナリールアセテート、ベンジルアセテート等の香料、
メチルパラベン、プロピルパラベン、ブチルパラベン等の殺菌剤
　
（２）刊行物２：特開平４−３１６４５６号公報
（2a）「【請求項１】
内水相にギムネマ酸を含有してなるＷ／Ｏ／Ｗ型複合エマルジョン
・・・
【請求項３】
乳化剤としてポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル
【請求項４】請求項１〜請求項３のいずれか１項に記載の
Ｗ／Ｏ／Ｗ型複合エマルジョンを使用してなる食品
　
（2b）「【０００２】ギムネマ酸は、小腸においてぶどう糖、蔗糖等の糖の吸収を抑制する作用があるため、摂取エネルギー低減による肥満防止、血糖値の上昇抑制作用による糖尿病の予防・改善の目的で利用され効果をあげている。一方
ギムネマ酸は、甘味抑制作用を有するため食品（特に甘味のある）と共に摂取することができなかった
　
（2c）「【０００８】
【課題を解決するための手段】本発明は、上記した欠点を一挙に解決するためになされたものである。すなわち従来法ではギムネマ酸を食品と共に摂取すると味覚（特に甘味）に対する影響が大きいため同時に摂取することは不可能であったが、各方面から鋭意検討の結果、内水相にギムネマ酸を封じ込めたＷ／Ｏ／Ｗ型複合エマルジョンを調製し、これを食品原料として利用することにより、食品とギムネマ酸の同時摂取を可能ならしめるのに成功し、本発明の完成に至ったのである。
【０００９】本発明を実施するには、
Ｗ／Ｏ／Ｗ型複合エマルジョン製造の常法にしたがって内水相にギムネマ酸を封じ込めればよい
【００１０】得られたＷ／Ｏ型エマルジョンは、次いで、加温した乳化剤含有水に添加、攪拌、均質化、冷却することによって、あるいはＷ／Ｏ組成物を細孔を通して外水相に圧入したりする常法によって、内水相にギムネマ酸を含有したＷ／Ｏ／Ｗ型複合エマルジョンが製造される。」
　
（2d）「【００１４】本発明に係るギムネマ酸を内水相に封入したＷ／Ｏ／Ｗ型複合エマルジョンは、これを
食品に添加してもギムネマ酸のもつ甘味抑制作用を発現せず
　
（2e）「【００２０】
【実施例１】乳脂肪３ｋｇに
テトラグリセリン縮合ヘキサリシノレイン酸エステル
【００２１】次いで、シュガーエステル２％添加した水５ｋｇを７０℃に加温し、これに同じく７０℃に加温した前記Ｗ／Ｏ型組成物を添加し、攪拌機で５分攪拌し、更にホモゲナイザーで１００ｋｇ／ｃｍ２で処理し、５℃に冷却し、内水相にギムネマ酸を含有したＷ／Ｏ／Ｗ型複合エマルジョン約１０ｋｇを得た。」
　
（３）刊行物３：特開平８−３３２０５３号公報
（3a）「【請求項１】  
ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル
　
（3b）「【０００１】
【産業上の利用分野】本発明は、
食品、医薬品に有用なマグネシウム塩の苦味を低減
　
（3c）「【０００９】次に本発明の製造工程を説明すると、まず、塩化マグネシウム、硫酸マグネシウム及び塩化マグネシウム含有物の１種又は２種以上の混合物を水に添加し、マグネシウム塩水溶液を調製する。この際マグネシウム塩はできるだけ高濃度が良く、飽和水溶液が好ましい。食品や医薬品への添加の際に添加効率が良いためである。これをそのマグネシウム塩水溶液中のマグネシウム塩の析出温度以上の温度、例えば、マグネシウム塩析出温度が４０℃であればその水溶液の温度を約５〜１０℃高い温度の４５〜５０℃の温度に保つ。この
マグネシウム塩水溶液をポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルと油脂との混合物に添加、混合し、次いで乳化を行うと油中水型乳化物が得られる
　
（3d）実施例１で使用した乳化剤として、表１の「使用乳化剤」の欄に、
　　「ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルとして、「（
テトラグリセリン
ヘキサグリセリン
　
３　対比・判断
　上記刊行物１の記載事項（特に上記(1a)(1f)）から、刊行物１には、
「モノ又はジグリセリドとポリカルボン酸とのエステルを含有するメチルパラベン、プロピルパラベン、ブチルパラベン等の殺菌剤の苦味低減化剤」の発明（以下、「刊行物１発明」という。）が記載されていると認められる。
　
　そこで、本願補正発明と刊行物１発明とを比較する。
（ア）刊行物１発明の「苦味低減化剤」は、苦味のマスキング剤といえ、モノ又はジグリセリドとポリカルボン酸とのエステルを含有するものであり、界面活性剤等を併用してもよいこと（上記(1e)）から組成物といえるものであり、本願補正発明の「マスキング剤組成物」に包含される。
（イ）刊行物１発明の「メチルパラベン、プロピルパラベン、ブチルパラベン等の殺菌剤」について、「プロピルパラベン」及び「ブチルパラベン」は、それぞれ「パラオキシ安息香酸プロピル」及び「パラオキシ安息香酸ブチル」と同義であるから、本願補正発明の「安息香酸及び／又はその塩、ソルビン酸及び／又はその塩、デヒドロ酢酸ナトリウム、パラオキシ安息香酸イソブチル、パラオキシ安息香酸イソプロピル、パラオキシ安息香酸エチル、
パラオキシ安息香酸ブチル
パラオキシ安息香酸プロピル
（ウ）刊行物１発明の「モノ又はジグリセリドとポリカルボン酸とのエステル」と、本願補正発明の「ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルのポリグリセリンが、ジグリセリン、トリグリセリン、テトラグリセリン、ペンタグリセリン、ヘキサグリセリン、ヘプタグリセリン、オクタグリセリン、ノナグリセリン及びデカグリセリンからなる群より選ばれる少なくとも１種以上であるポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル」とは、マスキング成分である点で共通する。
　
　したがって、両者の間には、以下の一致点及び相違点がある。
（一致点）
　マスキング成分を含有する、抗菌剤用マスキング剤組成物ある点。
　
（相違点）
　マスキング成分が、本願補正発明では「ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルのポリグリセリンが、ジグリセリン、トリグリセリン、テトラグリセリン、ペンタグリセリン、ヘキサグリセリン、ヘプタグリセリン、オクタグリセリン、ノナグリセリン及びデカグリセリンからなる群より選ばれる少なくとも１種以上であるポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル」であるのに対して、刊行物１発明では「モノ又はジグリセリドとポリカルボン酸とのエステル」である点。
　
　そこで、上記相違点について検討する。
　刊行物２（上記(2a)〜(2e)）には、乳化剤として、ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルを用いて、内側の水相にギムネマ酸を含有した、Ｗ／Ｏ／Ｗ型のエマルションを構成することにより、ギムネマ酸の甘味抑制作用を発現しないようにすることが記載され、テトラグリセリン縮合リシノレイン酸エステルを用いた実施例が記載されている。
　また、刊行物３（上記(3c)(3d)）には、マグネシウム塩水溶液をポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルと油との混合物に添加して乳化し、油中水型（Ｗ／Ｏ型）乳化物を構成し、マグネシウム塩の苦味を低減することが記載され、テトラグリセリン及びヘキサグリセリンの縮合リシノレイン酸エステルを用いた実施例が記載されている。
　さらに、水性有効成分の味のマスキング剤として、重合度６程度のポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルを用い、これを界面活性剤として、水溶性あるいは水分散性の有効成分の水相と共に乳化し、有効成分の味をマスキングをすることは、以下の周知例に記載のとおり、本願出願前の周知の技術であったといえる。
　・特開平１１−１８８２５６号公報（【請求項１】、【０００３】、【０００６】、【００１６】、【００２４】、【００３４】等）に、水溶性あるいは水分散性の有効成分（ローズマリー抽出物、茶抽出物等が列記されている。）の味のマスキングのために、ＨＬＢ１０以下の乳化剤として、ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル（実施例１２では、ヘキサグリセリンエステル）を用いて乳化することが記載されている。
　・特開平１１−２４０８４０号公報（【請求項１】〜【請求項３】、【０００６】、【０００９】、【００１３】、【００１９】、【００４７】等）に、茶抽出物の苦味を隠すために、茶抽出物を水もしくはエタノールに溶解したものを、重合度２〜１０でＨＬＢ６以下のポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル（実施例２では、ヘキサグリセリンエステルである、商品面サンソフトNo.818H）を乳化剤として用いて、Ｗ／Ｏ／Ｗ型乳化物とすることが記載されている。
　・特開２０００−４４４７４号公報（【請求項１】、【請求項３】、【０００９】、【００１３】、【００１５】、【００２３】等）に、水溶性ビタミン特有の異味をマスキングするために、重合度２〜１０でＨＬＢ４以下のポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル（試験例２では、サンソフト８１８H）を乳化剤として用いて、Ｗ／Ｏ型乳化物を構成することが記載されている。
　そして、刊行物１発明の殺菌剤であるメチルパラベン、プロピルパラベン、ブチルパラベンが、アルコールに溶解あるいは水に分散でき水性相となることは技術常識であるから、刊行物１発明において、殺菌剤の苦味低減剤として、モノ又はジグリセリドとポリカルボン酸とのエステルに代えて、上記のとおり水性相を形成できる成分の味のマスキング剤として知られていた、重合度が２〜１０、つまり、ジグリセリン、トリグリセリン、テトラグリセリン、ペンタグリセリン、ヘキサグリセリン、ヘプタグリセリン、オクタグリセリン、ノナグリセリン及びデカグリセリンの縮合リシノレイン酸エステルを用いることは当業者が容易になし得たことといえる。
　そして、本願補正発明の抗菌剤の特異な味を軽減する効果は、刊行物１ないし３の記載事項及び周知技術から予測しえたものであり、格別顕著なものとはいえいない。
　
　なお、本願明細書段落【０００６】には、抗菌剤の調整方法として、ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル及び抗菌剤を乳化混合することが記載されており、本願補正発明は、抗菌剤として水性相を形成できるものを含んでいるから、抗菌剤用マスキング組成物を乳化混合して、マスキングに用いることを包含している。
　
　したがって、本願補正発明は、刊行物１ないし３に記載された発明及び周知技術に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
４　むすび
　以上のとおり、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項で準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するものであり、特許法第１５９条第１項で読み替えて準用する特許法第５３条第１項の規定により却下されるべきものである。
　
第３　本願発明について
１　本願発明
　平成２１年１２月１８日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので、本願の請求項１ないし３に係る発明は、平成２０年１０月６日付け手続補正書の特許請求の範囲の請求項１ないし３に記載された事項により特定されるとおりのものと認められ、その請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、以下のとおりのものである。
「ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルを含有することを特徴とする、安息香酸及び／又はその塩、ソルビン酸及び／又はその塩、デヒドロ酢酸ナトリウム、パラオキシ安息香酸イソブチル、パラオキシ安息香酸イソプロピル、パラオキシ安息香酸エチル、パラオキシ安息香酸ブチル、パラオキシ安息香酸プロピル、プロピオン酸及び／又はその塩、亜硫酸ナトリウム、次亜硫酸ナトリウム、二酸化硫黄、ピロ亜硫酸塩、ウド抽出物、エゴノキ抽出物、カワラヨモギ抽出物、酵素分解ハトムギ抽出物、しらこたん白抽出物、ツヤプリシン、ペクチン分解物、ホオノキ抽出物、ε−ポリリシン、レンギョウ抽出物、グリシン、アラニン、セリン、フェニルアラニン、トリプトファン、スレオニン、グリセリン脂肪酸エステル、ポリグリセリン脂肪酸エステル、ショ糖脂肪酸エステル、プロピレングリコール脂肪酸エステル、ソルビタン脂肪酸エステル、レシチン、酵素分解レシチン、酵素処理レシチン、酢酸及び／又はその塩、チアミンラウリル硫酸塩、イチジク葉抽出物、オレガノ抽出物、カラシ抽出物、カンゾウ油性抽出物、キトサン、グレープフルーツ種子抽出物、クローブ抽出物、クワ抽出物、酵素処理チャ抽出物、酵素分解リンゴ抽出物、シソ抽出物、ショウガ抽出物、セイヨウワサビ抽出物、セージ抽出物、タデ抽出物、チャ抽出物、トウガラシ水性抽出物、生ダイズ抽出物、ニンニク抽出物、ハチク抽出物、ピメンタ抽出物、ブドウ果皮抽出物、ブドウ種子抽出物、プロポリス抽出物、ペパー抽出物、ホコッシ抽出物、マダケ抽出物、ミカン種子抽出物、モウソウチク乾留物、モウソウチク抽出物、モミガラ抽出物、ユッカフォーム抽出物、リゾチーム、ローズマリー抽出物及びワサビ抽出物の群より選ばれる抗菌剤用マスキング剤組成物。」
　
２　引用刊行物の記載事項
　原査定の拒絶の理由に引用された刊行物１ないし３及びその記載事項は、前記「第２　２」に記載したとおりである。
　
３　対比・判断
　本願発明は、前記「第２」で検討した本願補正発明から「ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステル」の限定事項である「ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルのポリグリセリンが、ジグリセリン、トリグリセリン、テトラグリセリン、ペンタグリセリン、ヘキサグリセリン、ヘプタグリセリン、オクタグリセリン、ノナグリセリン及びデカグリセリンからなる群より選ばれる少なくとも１種以上である」との構成を省いたものである。
　そうすると、本願発明の構成要件を全て含み、さらに他の構成要件を付加したものに相当する本願補正発明が、前記「第２　３」に記載したとおり、刊行物１ないし３に記載された発明及び周知技術に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様の理由により、刊行物１ないし３に記載された発明及び周知技術に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
４　むすび
　以上のとおり、本願発明は、刊行物１ないし３に記載された発明及び周知技術に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　したがって、その他の請求項に係る発明についての判断を示すまでもなく本願は拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。