【事件の表示】
　特願２００８−２０４９９３「大豆サポニンＢ含有機能剤」拒絶査定不服審判事件〔平成２０年１２月２５日出願公開、特開２００８−３０８５０５〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　
　この出願は，平成１６年１０月２８日に出願した特願２００４−３１４８７１号の一部を平成２０年８月８日に新たな特許出願としたものであって，以降の手続の経緯は以下のとおりのものである。
　
　平成２１年　１月３０日　　　手続補正書
　平成２１年　２月２４日付け　拒絶理由通知書
　平成２１年　４月２７日　　　意見書・手続補正書
　平成２１年　６月１９日付け　拒絶査定
　平成２１年　９月１５日　　　審判請求書・手続補正書
　平成２１年１１月１９日付け　前置報告書
　平成２３年　５月２３日付け　審尋
　平成２３年　６月２７日付け　回答書
　
第２　平成２１年９月１５日付けの手続補正についての補正の却下の決定
　
［補正の却下の決定の結論］
　
　平成２１年９月１５日付けの手続補正を却下する。
　
［理由］
　
１　本件補正
　
　平成２１年９月１５日付けの手続補正（以下，「本件補正」という。）は，本件補正前の
　
「【請求項１】大豆サポニンを１重量％以上含有する飲食品であって，大豆抽出物１００重量部のうち，大豆サポニンＢグループを４０〜１００重量部含有する大豆抽出物を含有する顆粒状，粒状，錠剤又はカプセルの剤型であるカルボニル化タンパク除去機能を有する飲食品。
【請求項２】大豆サポニンを１重量％以上含有する飲食品であって，大豆抽出物１００重量部のうち，大豆サポニンＢグループを４０〜１００重量部含有する大豆抽出物を含有する顆粒状，粒状，錠剤又はカプセルの剤型である皮膚水分量の増加機能を有する飲食品。
【請求項３】大豆サポニンを１重量％以上含有する飲食品であって，大豆抽出物１００重量部のうち，大豆サポニンＢグループを４０〜１００重量部含有する大豆抽出物を含有する顆粒状，粒状，錠剤又はカプセルの剤型である皮膚弾力性の増加機能を有する飲食品。
【請求項４】大豆サポニンを１重量％以上含有する飲食品であって，大豆抽出物１００重量部のうち，大豆サポニンＢグループを４０〜１００重量部含有する大豆抽出物を含有する顆粒状，粒状，錠剤又はカプセルの剤型であるくすみ抑制機能又はしわ抑制機能又は保湿機能を有する飲食品。
【請求項５】大豆サポニンを１重量％以上含有する飲食品であって，大豆抽出物１００重量部のうち，大豆サポニンＢグループを４０〜１００重量部含有する大豆抽出物を含有する顆粒状，粒状，錠剤又はカプセルの剤型であるパラコート中毒緩和機能を有する飲食品。
【請求項６】大豆サポニンＢグループが，SoyasaponinI，II，III，IV，Vあるいはそれらのアセチル体である請求項１〜５のいずれかに記載の飲食品。
【請求項７】脱脂した大豆胚軸から有機溶媒抽出して精製して得られた高純度大豆サポニンBグループ含有する大豆抽出物である請求項１〜６のいずれかに記載の飲食品。
【請求項８】コラーゲン，ゼラチン，コラーゲン加水分解物，ゼラチン加水分解物から選択されるいずれか一種以上及び／又はシリマリンを含む請求項1〜７のいずれかに記載の飲食品。
【請求項９】ペット動物用飼料である請求項１〜７のいずれかに記載の飲食品。」を，
　
「【請求項１】大豆サポニンを１重量％以上含有する
剤
当該大豆抽出物が，脱脂した大豆胚軸から有機溶媒抽出して精製して得られた大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物であって，
剤
【請求項２】大豆サポニンを１重量％以上含有する
剤
当該大豆抽出物が，脱脂した大豆胚軸から有機溶媒抽出して精製して得られた大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物であって，
剤
【請求項３】大豆サポニンを１重量％以上含有する
剤
当該大豆抽出物が，脱脂した大豆胚軸から有機溶媒抽出して精製して得られた大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物であって，
剤
【請求項４】大豆サポニンを１重量％以上含有する
剤
当該大豆抽出物が，脱脂した大豆胚軸から有機溶媒抽出して精製して得られた大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物であって，
剤
【請求項５】
請求項1〜４のいずれかに記載の剤を含む飲食品
【請求項６】ペット動物用である請求項１〜４のいずれかに記載の剤。
【請求項７】請求項1〜４のいずれかに記載の剤を含むペット動物用飼料。」とするものである。（下線は合議体が付与。以下同様。）
　
２　本件補正の適否（目的外の補正）
　
　本件補正における請求項１ないし４に着目すると，本件補正前の請求項２ないし５の「飲食品」を「剤」（組成物）と‘変更’するものである。
　この「剤」と「飲食物」とが異なるものであることは，本件補正における請求項５が「請求項1〜４のいずれかに記載の
剤を含む飲食品
　「飲食物」と「剤」とは，そもそも別の概念であり，飲食物に含まれない形態の「剤」，例えば，医薬品に添加する等の形態も本件補正の請求項１には包含されることとなるから，減縮とはいえない。
　これを裏付けるように，本件補正における請求項５には「請求項1〜４のいずれかに記載の
剤を含む飲食品
　
　そうすると，請求項１ないし４における，本件補正前の請求項２ないし５の「飲食品」を「剤」（組成物）と変更するものを含む本件補正は，請求項の削除，特許請求の範囲の減縮，誤記の訂正あるいは明りょうでない記載の釈明のいずれを目的とするものでもないので，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下，「平成１８年改正前特許法」という。）第１７条の２第４項各号のいずれの規定にも該当しない。
　
　したがって，請求項１ないし４についての補正は，その余の補正事項を検討するまでもなく，平成１８年改正前特許法第１７条の２第４項の規定に違反するから，本件補正は，その余の点を検討するまでもなく，同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明について
　
１　本願発明
　
　平成２１年９月１５日付けの手続補正は，上記のとおり却下されることとなったので，この出願の請求項１ないし９に係る発明は，平成２１年４月２７日付けの手続補正により補正された明細書（以下，「本願明細書」という。）の記載からみて，特許請求の範囲の請求項１ないし９に記載された事項により特定されるとおりのものと認められ，その請求項１に係る発明（以下，「本願発明」という。）は次のとおりのものである。
　
「大豆サポニンを１重量％以上含有する飲食品であって，大豆抽出物１００重量部のうち，大豆サポニンＢグループを４０〜１００重量部含有する大豆抽出物を含有する顆粒状，粒状，錠剤又はカプセルの剤型であるカルボニル化タンパク除去機能を有する飲食品。」
　
２　原査定の拒絶の理由の概要 
　
　本願発明についての原査定の拒絶の理由の概要は，本願発明は，その出願前日本国内又は外国において頒布された下記の刊行物に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明に基いて，その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない，というものである。
　　　　　　　　　　　　　　　　記
　特開平２−１８８５９８号公報（原査定における引用文献１。以下，「刊行物１」という。）
　特開２００４−１３１４３１号公報（原査定における引用文献２。以下，「刊行物２」という。）
　
第４　刊行物に記載された事項　
　
１　刊行物１に記載された事項
　
　本願出願前に頒布された刊行物である刊行物１には，以下の事項が記載されている。
　
１ａ「１．大豆地上部を低級アルコールまたはその水溶液で抽出し，その抽出物からソヤサポニンＩ［３−Ｏ−｛αーＬ−ラムノビラノシル−（１→２）−β−Ｄ−ガラクトピラノシル（１→２）−βーＤーグルクロノピラノシル｝ソヤサポゲールＢ］を採取することを特徴とするソヤサポニンＩの製造方法」（【特許請求の範囲】請求項１）
　
１ｂ「［産業上の利用分野］
　本発明は，ソヤサポニンＩの製造方法に関する。　・・（中略）・・
[従来技術]・・大豆は・・特に我が国に置いては，マーガリン，マヨネーズなどの原料に大豆油が用いられる他，各種の調理食品，加工食品として用いられている。」（１頁左下欄１２行〜同頁右下欄１１行）
　
１ｃ「[発明が解決しようとする課題]
　このように，化学構造の明らかとなった大豆サポニン，即ちソヤサポニンと総称されるものは，溶血指数が約１００以下で殆んど溶血性は認められず，またラット，マウスを用いた急性毒性試験でも，投与可能な限界３．２ｇ／ｋｇでも死亡はなく，血中のＧＯＴ，ＧＰＴ値の上昇や一般症状の異常は認められなかった・・。
　更に，これらのソヤサポニンが脂質の酸化抑制作用，アドリアマイシン投与による過酸化脂質上昇の抑制効果，肝臓障害発症抑制作用および血清脂質改善作用を有することも知られている・・。
　これ以外にも，ソヤサポニンの主成分であるソヤサポニンＩが，腎臓結石形成抑制作用を有すること・・，四塩化炭素によって惹起される肝障害に有効であることなどを，本発明者らは見出している。
　このように，大豆の主要サポニンであるソヤサポニンＩ（Ｒ４＝ＣＨ２ＯＨ）は，医薬品としてもまた健康食品としても開発さるべき化合物である・・。」（２頁右上欄８〜３頁左上欄４行）
　
１ｄ「実施例
　新鮮大豆採取後の葉を１週間風乾した後粉砕した原料１２２ｇを，１．５ｌの５０％メタノール水溶液を用い，８０℃で４時間還流して得た抽出液を，多孔質ポリスチレン樹脂，ＮＣＩ−ゲル　ＣＨＰ　２０Ｐカラムによるカラムクロマトグラフィーに付し，十分量（約２ｌ）の５０％メタノール水溶液を流し，フラボン類を溶出させた後，１００％メタノールを流してそのエキス１．８７ｇを得た。このエキスは，更にＮＣＩ−ゲル　ＣＨＰ　２０Ｐカラムによるカラムクロマトグラフィーにかけて精製し，約１ｌの７０％メタノールを流した後，１００％メタノールを流して粗ソヤサポニンＩを含む画分１．６０ｇ（収率１．３％）を得た。」（３頁右下欄１１行〜４頁左上欄３行）
　
２　刊行物２に記載された事項
　
　本願出願前に頒布された刊行物である刊行物２には，以下の事項が記載されている。
　
２ａ「【請求項１】大豆由来のサポニンを含むことを特徴とする紫外線傷害予防又は改善用組成物。
【請求項３】プロテアソーム活性促進作用を有する成分を含むことを特徴とする紫外線傷害予防又は改善用組成物。
【請求項４】プロテアソーム活性促進作用を有する成分が大豆由来のサポニンである請求項３記載の組成物。
【請求項８】食品の形態である請求項１〜６のいずれかに記載の組成物。」（【特許請求の範囲】請求項１，３，４，８）
　
２ｂ「【０００４】生体内の異常タンパク質を除去する酵素として，プロテアソームが知られている。・・プロテアソームは，タンパク質が立体構造を形成する過程で正常な折り畳みや分子集合に支障をきたした異常タンパク質の除去を行い，タンパク質の品質管理の役割を担うとともに，紫外線や酸化ストレスなどにより，変性や傷害を受けたタンパク質を除去することにより，ストレス応答にも密接に関係している（非特許文献４）。このように，プロテアソームは異常タンパク質を除去することにより，細胞の恒常性を維持，監視する中心的役割を担う物質である。
【０００５】以上のようなことから，生体内のプロテアソーム活性を促進し，種々の疾病を予防及び改善する組成物が開発されている。例えば・・プロテアソーム活性促進作用をもつ大豆由来サポニンを含む異常タンパク質除去用組成物（特許文献３）・・が開発されている。
【０００６】・・【特許文献３】特開２００２−１７９５９２号公報　・・（中略）・・
【００１４】・・本発明の紫外線傷害予防又は改善用組成物は，食品，化粧料，経口用あるいは非経口用の医薬の形態として製造することができる。
【００１５】食品としては，大豆由来サポニン，ケール又はその抽出物などを直接，又は種々の栄養成分を添加して使用できる。例えば・・食用に適した形態，例えば，顆粒状，粒状，錠剤，カプセル，ペーストなどに成形して健康補助食品，保健機能食品などとして，食用に供してもよく・・。」
　
第５　当審の判断
　
１　刊行物１に記載された発明
　
　刊行物１は，「ソヤサポニンＩの製造方法」（摘示１ｂ）に関し記載するものであって，この「ソヤサポニンＩの製造方法」の具体例として，刊行物１の実施例には，「新鮮大豆採取後の葉を・・５０％メタノール水溶液を用い・・て得た抽出液を・・カラムクロマトグラフィーに付し，・・１００％メタノールを流してそのエキス・・を得た。このエキスは，更に・・，カラムクロマトグラフィーにかけて精製し，・・１００％メタノールを流して粗ソヤサポニンＩを含む画分・・を得た」（摘示１ｄ）と記載されている。
　これは，この方法により得られた，精製粗ソヤサポニンＩを含む画分が記載されている，ということができる。
　
　したがって，刊行物１には，
　
「新鮮大豆採取後の葉を５０％メタノール水溶液を用いて得た抽出液をカラムクロマトグラフィーに付し，１００％メタノールを流してそのエキスを得，それを更にカラムクロマトグラフィーにかけて精製し１００％メタノールを流して得られた精製粗ソヤサポニンＩを含む画分。」
　
の発明（以下，「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
　
２　本願発明と引用発明との対比
　
（１）引用発明の「ソヤサポニンＩ」は，刊行物１の，「大豆の主要サポニンであるソヤサポニンＩ」（摘示１ｃ）という記載，本願特許請求の範囲の請求項６には「大豆サポニンＢグループが，SoyasaponinI・・である」と記載され，本願明細書の【００１２】にも「Ｂグループサポニンは大豆胚軸や子葉に多く存在し，現在Ｂグループサポニンに関しては２通りの命名があり，SoyasaponinIとSoyasaponinBbは同一化合物であり・・となっている（非特許文献 BBB 62(12) 2291-2299,1998）」と記載されていることから，引用発明の「ソヤサポニンＩ」は，大豆サポニンＢグループに属するものであるといえる。
　そうすると，引用発明の「ソヤサポニンＩ」は，本願発明の「大豆サポニンＢグループ」に相当する。
　
（２）引用発明の「精製粗ソヤサポニンＩを含む画分」は，「新鮮大豆採取後の葉を５０％メタノール水溶液を用いて得た抽出液をカラムクロマトグラフィーに付し，１００％メタノールを流してそのエキスを得，それを更にカラムクロマトグラフィーにかけて精製し１００％メタノールを流して得られた」ものである。したがって，「精製粗ソヤサポニンＩを含む画分」は，大豆抽出物といえる。　
　そうすると，引用発明の「精製粗ソヤサポニンＩを含む画分」は，本願発明の「大豆サポニンＢグループを」「含有する大豆抽出物」に相当する。
　
（３）そうすると，両者は，
　
「大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物。」
　
である点で一致し，以下の点で相違するといえる。
　
ア　大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物の利用に関し，
　　本願発明は，「大豆サポニンを１重量％以上含有する飲食品」であり，該飲食品が「大豆抽出物を含有する顆粒状，粒状，錠剤又はカプセルの剤型であ」り，該飲食品は「カルボニル化タンパク除去機能を有する」飲食品であるのに対し，
　　引用発明は，そのような飲食品は記載されていない点。(以下，「相違点ア」という。)
　
イ　大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物が，
　　本願発明では，「大豆抽出物１００重量部のうち，大豆サポニンＢグループを４０〜１００重量部含有する」ものであるのに対し，
　　引用発明では，大豆抽出物１００重量部のうち，大豆サポニンＢグループを４０〜１００重量部含有するものであるのかは，明らかでない点。（以下，「相違点イ」という。）
　
３　判断
　
（１）相違点について
　
ア　相違点アについて
　
ｉ　大豆サポニンを１重量％以上含有する飲食品について
　刊行物１には，「ソヤサポニンが脂質の酸化抑制作用，アドリアマイシン投与による過酸化脂質上昇の抑制効果，肝臓障害発症抑制作用および血清脂質改善作用を有する・・ソヤサポニンの主成分であるソヤサポニンＩが，腎臓結石形成抑制作用を有すること・・，四塩化炭素によって惹起される肝障害に有効である・・大豆の主要サポニンであるソヤサポニンＩ・・は・・健康食品としても開発さるべき化合物である」（摘示１ｃ），及び，「大豆は・・特に我が国に置いては・・各種の調理食品，加工食品として用いられている」（摘示１ｂ）と記載されている。
　そうすると，刊行物１に，ソヤサポニンＩが主成分となっているソヤサポニン（大豆サポニン）は生体に対する種々の有用作用効果を有し健康食品として開発されるべきであることが記載され，しかもそもそも該成分を含んでいる大豆は，各種調理食品，加工食品として用いられているものであることを勘案すると，刊行物１の上記記載に基づき，上記生体に対する種々の有用作用効果を有する健康食品を開発しようとして，引用発明における「精製粗ソヤサポニンＩを含む画分」である，大豆サポニンＢグループを含む画分を含有する大豆抽出物を，食品に含有させ健康食品とすることは，当業者が容易になし得たことである。
　
　そして，該食品に含有させる大豆サポニンの濃度については，本願明細書に記載の技術的意義について何らの記載もない。一般に，有効成分を含有させた食品を開発する際，該食品を摂取後目的とする有用作用効果が適切に奏されるよう，食品の種類，量，形態等を勘案しながら，当業者が有効成分の濃度を適宜決定することは技術常識であるから，食品として摂取後上記大豆サポニンの有する有用作用効果が適切に奏されるよう，当業者が大豆サポニンの濃度を適宜決定し，その濃度を１重量％以上と決定することに，格別の困難性は認められない。
　
ｉｉ　大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物を含有する飲食品が，「大豆抽出物を含有する顆粒状，粒状，錠剤又はカプセルの剤型であ」ることについて。
　刊行物２には，プロテアソーム活性促進作用を有する大豆由来サポニンを食品の形態（摘示２ａ請求項４，８）とする際，食用に適した形態である顆粒状，粒状，錠剤，カプセル等に成形し，健康補助食品，保健機能食品として食用に供しても良いこと（摘示２ｂ【００１５】）が記載されている。
　そうすると，上記ｉで述べた大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物を含有する飲食品の形態として，同じく大豆由来サポニンを含有する健康食品が記載されている刊行物２に記載の，食用に適した形態として記載されている顆粒状，粒状，錠剤，カプセル等に成形する技術的特徴を適用することは，当業者が容易になし得たことである。
　
ｉｉｉ　大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物を含有する飲食品が，「カルボニル化タンパク除去機能を有する」飲食品であることについて　
　刊行物２には，「【０００４】生体内の異常タンパク質を除去する酵素として，プロテアソームが知られている・・プロテアソームは異常タンパク質を除去することにより，細胞の恒常性を維持，監視する中心的役割を担う物質である」こと，及び，「【０００５】・・プロテアソーム活性促進作用をもつ大豆由来サポニンを含む異常タンパク質除去用組成物・・が開発されている」（摘示２ｂ）と記載されている。これは，大豆由来サポニンはプロテアソーム活性促進作用をもつもので，該プロテアソームが異常タンパク質を除去する機能を有することが明記されているものである。　
　そうすると，刊行物２の上記記載から，引用発明の「ソヤサポニンＩ」すなわち大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物は，プロテアソーム活性促進作用を有し異常タンパク質を除去する機能を有していることが分かる。
　したがって，上記ｉで述べた大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物を含有する飲食品を，刊行物２の上記記載を適用し，異常タンパク質すなわちカルボニル化タンパク質除去機能を有する飲食品とすることに，格別の困難性は認められない。
　
イ　相違点イについて
　
　「大豆サポニンＢグループを含有する大豆抽出物」に相当する，引用発明の「精製粗ソヤサポニンＩを含む画分」は，そもそも‘精製された’粗ソヤサポニンＩを含む画分であることから，ソヤサポニンＩとして精製され，ある程度ソヤサポニンＩの純度は高いものといえる。そもそも精製は純度を上げることを目的とするものである。そして，有効成分の純度が高ければ少量の摂取や添加量で済むなどの利点もあるから，有効成分であるソヤサポニンＩを少なくとも４０重量部以上とすることは，当業者が適宜なし得る設計事項といえる。
　
（２）本願発明の効果について
　
　上記（１）で述べたことを勘案すれば，本願発明の効果は，刊行物１及び２に記載された発明並びに周知技術から予測される範囲内のものであり，格別顕著なものではない。
　
第６　むすび 
　
　以上のとおり，本願発明は，この出願前に頒布された刊行物１及び２に記載された発明並びに周知技術に基いて，当業者が容易に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条第２項の規定により，特許を受けることができないものであるので，その余について言及するまでもなく，この出願は，拒絶すべきものである。 
　
　よって，結論のとおり審決する。