【事件の表示】
　特願２００６−３０２９９６「桑の実ジャムの製造方法」拒絶査定不服審判事件〔平成２０年　５月２９日出願公開、特開２００８−１１８８６０〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１．手続の経緯
　
　本願は、平成１８年１１月８日の出願であって、平成２１年１０月１９日付で拒絶査定がなされ、これに対し、同年１２月８日に拒絶査定不服審判の請求がされるとともに、同日付で手続補正がなされたものである。
　
第２　平成２１年１２月８日付けの手続補正について
　
（１）平成２１年１２月８日付けの手続補正書による手続補正（以下「本件補正」という。）の内容
　
　本件補正は、本件出願の特許請求の範囲の各請求項を以下のとおり補正することを含むものである。
　
ア　本件補正前の（願書に最初に添付された）特許請求の範囲の請求項１〜請求項３
　
「【請求項１】
　冷凍状態の桑の実、寒天、砂糖及び水を混合して、かき混ぜながら煮ることを特徴とする桑の実ジャムの製造方法。
【請求項２】
　冷凍の桑の実を潰して混合することを特徴とする請求項１記載の桑の実ジャムの製造方法。
【請求項３】
　酸味料を加えて混合したことを特徴とする請求項１又は２記載の桑の実ジャムの製造方法。」
　
イ　本件補正後の特許請求の範囲の請求項１〜請求項３（下線は、補正箇所を示す。）
　
「【請求項１】
　冷凍状態の
ままの桑の実と、寒天、砂糖及び水を
【請求項２】
　冷凍
状態のまま
かき混ぜ
【請求項３】
　酸味料を加えて
かき混ぜ
　　
（２）　本件補正の目的の適否について
　
　補正前の請求項１における「冷凍状態の桑の実、寒天、砂糖及び水を混合して、かき混ぜながら煮る」という事項を「冷凍状態の
ままの桑の実と、寒天、砂糖及び水を
状態のまま
かき混ぜ
かき混ぜ
　
　本願の願書に最初に添付された明細書を参照すると、「桑の実を・・・冷凍のまま混合して加熱することで、桑の実の風味と特性を逃がすことなく寒天中に固定することが出来る」（【００１１】）、「冷凍保存されている桑の実、寒天、砂糖及び水を容器に投入し、中火で加熱し、木ベラでゆっくりかき混ぜながら５乃至８分間煮る。」（【００１７】）と記載していることから、上記補正は願書に最初に添付した明細書及び特許請求の範囲に記載した事項の範囲内においてしたものである。
　
　そして、本願の願書に最初に添付した明細書にはかき混ぜながら煮るときに「冷凍状態の桑の実」は、「冷凍状態のまま」であることが記載されている（【００１１】）。
　さらに、補正前の請求項１に記載された「混合して、かき混ぜながら煮る」との記載について、「混合」とは、国語辞書（岩波書店「広辞苑」第五版）によると「まじりあうこと。また、まぜあわせること」を意味するものである。本願の願書に最初に添付した明細書には「桑の実を・・・冷凍のまま混合して加熱する」（【００１１】）、「冷凍保存されている桑の実、寒天、砂糖及び水を容器に投入し、中火で加熱し、木ベラでゆっくりかき混ぜながら５乃至８分間煮る。」（【００１７】）と記載されていることから、冷凍状態の桑の実、寒天、砂糖及び水を「かき混ぜる」以外に「まぜあわせること」は行っておらず、「冷凍状態の桑の実、寒天、砂糖及び水を混合して、かき混ぜながら煮る」とは、「冷凍状態の桑の実、寒天、砂糖及び水をかき混ぜながら煮る」ことを実質的に意味する。
　そうすると、補正前の請求項１における「冷凍状態の桑の実、寒天、砂糖及び水を混合して、かき混ぜながら煮る」という事項を「冷凍状態の
ままの桑の実と、寒天、砂糖及び水を
　また、補正前の請求項２における「冷凍の桑の実を潰して混合すること」という事項を「冷凍
状態のまま
かき混ぜ
かき混ぜ
　したがって、本件補正は、明りょうでない記載の釈明に該当する。
　
第３　本願発明について
　
　本件補正は，上記のとおり適法になされたものと認められるので，本願の請求項１〜３に係る発明は，その特許請求の範囲の請求項１〜３に記載された事項により特定されるとおりのものと認められ，そのうち請求項１は，前記「第２　（１）イ」のとおりである。（以下，請求項１に係る発明を「本願発明」という。）　
　
「【請求項１】
　冷凍状態の
ままの桑の実と、寒天、砂糖及び水を
　
第４　刊行物とその記載事項
　原査定の拒絶の理由に引用された本願出願前に頒布された刊行物１ないし４、及び拒絶査定で周知技術として引用された刊行物５には、以下の事項がそれぞれ記載されている。なお、下線は当審が付した。
　
（１）刊行物１：特開２００１−１６１２８８号公報の記載事項
　
（１ａ）「【特許請求の範囲】
【請求項１】糖類、水等からなる組成で、呈味成分として、フルーツやフルーツ以外のものを主要原料とし、必須原料として、寒天を０．２〜０．５重量％と、澱粉類を１．５〜２．５重量％含むことを特徴とするゲル状フィリング及びその製造方法。」
　
（１ｂ）「【０００２】
【従来の技術】従来、製菓、製パン分野において
使用されるフィリング材、トッピング材は、
使用する目的によっては、機能性が求められる
この機能性とは、例えば焼成後このフィリング材、トッピング材が流れ出したりしない、いわゆる耐熱性や、高い生産性で大量生産を可能ならしめる為に不可欠な充填機や塗布機等の機械に充分対応できる物性、つまり機械適性等がある
これらの風味と機能性を満たすフィリング材、トッピング材としては例えば業務用のジャムや、フラワーペ−スト類などが挙げられる
　
（１ｃ）「【０００６】なかでも、製菓製パン分野では従来より用いられる素材の風味が強調されているものが望まれている。例えばメープルシロッブといわれる素材であったり、特殊な糖類の黒糖やはちみつ、洋酒や練乳、コーヒー、紅茶、緑茶などが挙げられる。
これらは製菓製パンの素材として以前より用いられているが、その形態が液状や粉体であることから、使用方法が生地や製品に煉り込んだり、混ぜたり、ふりかけたりすることがほとんどであり、フィリング材やトッビング材のような使用は出来なかった
【０００７】つまり、液状の素材そのものでは、生地に滲みこみ、もはや商品価値を維持することは難しい。また、
粉体では、フィリングとしての機械充填が難しい等から、高い生産性で大量生産が不可能となりコストの高い商品となってしまう
　
（１ｄ）「【０００９】
ジャムを代表とするフィリング材
フィリングに必要なゲル状の状態を得られない。
　
（１ｅ）「【００１９】すなわち、
上記に掲げる呈味成分を主要原料とすることで、人工的な風味にならない原料が持つ本来の風味を生かしたフィリング材
また寒天と澱粉を用いることで、様々な素材を用いた時、素材のｐＨに影響されずにフィリングとして必要な物性が得られる。
　
（１ｆ）「【００２０】
【発明の実施の形態】次に、本発明の実施の形態におけるゲル状フィリング及びその製造方法について詳しく説明する。　
【００２１】
本発明に用いられる呈味成分は
通常ジャムに用いられるフルーツ、例えばイチゴ、リンゴ、アンズ、みかん、ブルーベリー、ラズベリー、バナナ、チェリー、キウイフル一ツ等が挙げられる
フルーツは、生のフルーツ、冷凍フルーツ、果汁等の原料の状態も特には限定されず使用出来る。
【００２２】
先ず、これらの呈味成分と、糖類、寒天、澱粉、水等を加え充分に混合する。
糖類は、特に限定されず、蔗糖、ぶどう糖、果糖、果糖ぶどう糖液糖、水あめ、オリゴ糖や糖アルコール等公知の物
【００２３】また、
本発明の必須原料である寒天も
【００２４】また、
本発明の必須原料である澱粉も
１．５重量％より少ないと、フィリングとして必要な機械充填適性が得られない。また、添加量が２．５重量％より多いと、口溶けが悪くなる
【００２５】また、
必要に応じて、酸味料
【００２６】
その後、寒天の溶解と、澱粉の膨潤糊化が充分に行われるまで混合、加熱する。
【００２７】このようにして得られる本発明のゲル状フィリングは、従来から素材として用いられる風味材を使い易くし、用いられる菓子やパンに、
素材が持つ本来の風味を強く付加できる
　
（１ｇ）「【００２９】実施例１〜３  比較例１〜５
表１に示した原料組成割合のうち、
メープルシロップ、糖類、澱粉、寒天、キサンタンガム、水をジャケット装置付き加熱釜に投入する。その後撹挿しながら加熱を開始する。品温が９５℃になった時点で約ｌ０分間保持する
　
（２）刊行物２：特開平９−７０２５８号公報の記載事項
　
（２ａ）「【特許請求の範囲】
【請求項１】絹のパウダー又はそれの製造工程での中間生成物である絹溶液並びに桑の実ジャムを飴の製造工程において添加混合又は挿入して所定形状の製品に仕上げたことを特徴とする絹飴。」
　
（２ｂ）「【００１２】絹パウダー又は、絹溶液及び
桑の実ジャム
この加わった原料には、健康を維持増進する成分が含まれ、絹パウダー等にはアラニン・グリシン・セリン等の絹蛋白が、桑の実にはカロチン・ビタミンＢ、ビタミンＢ、ビタミンＣ・ニコチン酸・その他有機酸が含まれる。
　
（２ｃ）「【００１７】
桑の実ジャム
桑の実
桑の実
　
（３）刊行物３：特開２００４−２４１２８号公報の記載事項
　
（３ａ）「【請求項４】　
　桑の実ジュースの残渣による
桑の実ジャム
　
（３ｂ）「【従来の技術】　
【０００２】
桑の実
桑の実の有用性が再認識される中でジュース、ジャムとしての加工食品が出されている。
　
（３ｃ）「【０００８】
桑の実
【０００９】桑の実粉末は水分量が３〜８重量％の乾燥品を磨砕（砕いて磨り潰す）し、篩で粒度を整えて粉末食品とする。
【００１０】桑の実ペーストは水分量が３３〜６５重量％の乾燥品を磨砕してペーストを得る。また、生の桑の実を磨砕してジュースとし、これを加熱によって水分量を調整してペーストを得る。
【００１１】
桑の実ジャム
　
（３ｄ）「【００１７】【実施例６】桑の実のジュース残渣１００ｇに２０重量％の水を加えて攪拌した。桑の実の残渣は殆どが茎、皮、種子であるため、これらをよく磨砕して滑らかにした。この後、０．１重量％のペクチンと０．５重量％のクエン酸及びオリゴ糖を適量加え煮塾してジャムに調製した。」
　
（４）刊行物４：特開２００２−５１７１０号公報の記載事項
　
（４ａ）「【００３５】本発明の方法により多糖で限定的に膨潤させ粒状感のある状態にした後、さらに加糖すれば、
こんにゃくグルコマンナン粒子由来の粒状感を生かしたジャム様のこんにゃく食品
　
（４ｂ）「【００５３】参考例２
桑の実
得られたジャム様のこんにゃく食品は、ペクチンによる通常のジャムよりもやや糸引き性が強くスプーンですくいにくい面があるものの、こんにゃくグルコマンナン粒子が完全に崩壊することなく粒状のまま残り、しかも芯がなく野いちごのような食感であった。
　
（５）刊行物５：特開２００４−２７５０１５号公報の記載事項
　
（５ａ）「【０００１】　
【発明の属する技術分野】
本発明は、果実の果肉、果汁、果皮又はこれらの混合物（以下、「果実分」という）とショ糖との混合物を加熱してゲル化させてなる、ジャムやマーマレード、プレザーブスタイルジャム等のジャム類を製造する方法及びこの方法に用いられるゲル化剤に関する。」
　
（５ｂ）「【０００８】上記ジャム類の製造方法に用いられる果実分としては、従来からジャム類の原料として用いられているものであれば、特に限定されず、例えば、ブルーベリー、イチゴ、小夏、リンゴ、アンズ、ブドウ、カボチャ、メロン、スイカ等が挙げられ、ブルーベリー、イチゴ、小夏が好ましい。
【０００９】ここで、果実分とは、果実の果肉、果汁、果皮等のジャム類の原料として用いることができる果実部分をいい、
生のものに限らず、冷凍のもの、
　
（５ｃ）「【００３３】（実施例４）平均粒径１ｍｍのローズヒップ粉末（ファインカット）８重量部と、１５℃の水１００重量部とを鍋に入れ、このローズヒップ粉末が添加された水を沸騰状態にて連続的に２０分間、加熱し、得られた抽出液を直ちに、目の大きさが１ｍｍ四方のストレーナーで濾過して、液体状のローズヒップ抽出物を得た。
【００３４】
冷凍ブルーベリー果肉（ホール品）１００重量部、グラニュー糖３７重量部（ショ糖含有量９９．８重量％）、ローズヒップ抽出物２１重量部及びレモン果汁２重量部を鍋に入れ均一に混ぜ合わせて混合物を作製し、この鍋内の混合物を加熱して沸騰させ、混合物が沸騰した以降は混合物が焦げ付かないように継続的にかき混ぜつつ連続的に加熱、沸騰させて混合物をゲル化させ、鍋内のゲル化物がジャムに適した固さとなった時点で加熱を停止してブルーベリージャムを得た。
　
（５ｄ）「【００３９】（実施例８）平均粒径１ｍｍのローズヒップ粉末（ファインカット）７重量部と、１５℃の水１００重量部とを鍋に入れ、このローズヒップ粉末が添加された水を沸騰状態にて連続的に２０分間、加熱して、ローズヒップ粉末に由来する固形分を含有する液体状のローズヒップ抽出物を得た。
【００４０】次に、
上記の如くして得られた沸騰状態のローズヒップ抽出物３２重量部、冷凍ブルーベリー（ホール品）１００重量部、グラニュー糖３７重量部（ショ糖含有量９９．８％）及びレモン果汁２重量部を、上記鍋とは別の鍋に入れて均一に混ぜ合わせて混合物を作製し、この鍋内の混合物を加熱して沸騰させ、混合物が沸騰した以降は混合物が焦げ付かないように継続的にかき混ぜつつ連続的に加熱、沸騰させて混合物をゲル化させ、鍋内のゲル化物がジャムに適した固さとなった時点で加熱を停止してブルーベリージャムを得た。
　
第５　対比・判断
　刊行物１には、ゲル状フィリング材の製造方法であって（1a）、呈味成分として通常ジャムに用いられるフルーツを使用すること（1f）、寒天と澱粉を必須原料とすること（1a,1f）、そして、先ず、呈味成分と糖類、寒天、澱粉、水等を充分に混合し、その後、寒天の溶解と澱粉の膨潤糊化が充分に行われるまで混合、加熱すること（1f）、が記載されている。
　刊行物１の上記記載（特に上記（1a,1f））から、刊行物１には、
「フルーツ、糖類、水及び必須原料として寒天、澱粉を混合、加熱するゲル状フィリング材の製造方法」
の発明（以下、「刊行物１発明」という。）が記載されていると認められる。
　
　そこで、本願発明と刊行物１発明とを比較する。
　
（ア）刊行物１には、ゲル状フィリング材としてジャムが代表されると記載されていることから（1b,1d）、刊行物１発明の「ゲル状フィリング材」は、本願発明の「ジャム」に相当する。　
　
（イ）刊行物１には、「糖類」として蔗糖等の公知の物が使用できると記載されており（1f）、砂糖は蔗糖を主成分とする糖であるから、刊行物１発明の「糖類」は、本願発明の「砂糖」に相当する。
　
（ウ）国語辞書（岩波書店「広辞苑」第五版）によると、「混合」は「まじりあうこと。また、まぜあわせること」である。また、刊行物１では、加熱については９５℃まで加熱することが実施例として記載されており（1g）、水の中で９５℃程度まで加熱することは、実質、煮ることを意味する。
　そうすると、刊行物１発明の「混合、加熱する」は、本願発明の「かき混ぜながら煮る」ことに相当する。
　
（エ）刊行物１発明の「フルーツ」は、フルーツは「くだもの。果実。」を意味する（岩波書店「広辞苑」第五版）ものであり、「桑の実」は桑の果実であるので、本願発明の「桑の実」とは、「果実」である点で共通する。
　
　したがって、両者の間には、以下の一致点及び相違点がある。
　
（一致点）
　果実と、寒天、砂糖及び水をかき混ぜながら煮ることを特徴とする果実ジャムの製造方法。
　
（相違点１）
　果実として、本願発明では「冷凍状態のままの桑の実」を用いているのに対し、刊行物１では「通常ジャムに用いられるフルーツ、例えばイチゴ、リンゴ、アンズ、みかん、ブルーベリー、ラズベリー、バナナ、チェリー、キウイフル一ツ等」は記載しているものの、「桑の実」については例示されていない点。
　
（相違点２）
　かき混ぜながら煮る際、果実は、本願発明では「冷凍状態のまま」であるのに対し、刊行物１ではどのような状態であるのか記載がない点。
　
（相違点３）
　刊行物１発明では、澱粉を必須原料としているのに対し、本願発明では、澱粉を必須原料としていない点。
　
　そこで、上記各相違点について検討する。
　
（相違点１について）
　桑の実でジャムを製造すること、そして桑の実に効能があることは、刊行物２（2a,2b,2c）、刊行物３（3a,3b,3c,3d）、刊行物４（4a,4b）に、それぞれ桑の実でジャムを製造したことが、そして、刊行物２には、桑の実にはカロチン・ビタミンＢ、ビタミンＣ・ニコチン酸・その他有機酸が含まれ健康を維持増進することが（2b）、刊行物３には、桑の実が薬用として利用されることが（3b）、特開平２００１−１７８４０８号公報（【０００１】【０００３】【０００５】【００１１】）には、桑の実にアントシアニンを多く含んでいることが記載されているように、本願出願前の周知の事項である。
　さらに、桑の実を冷凍して保存することは、特開平２−１３５０６３号公報（第２頁右下欄第１３行目〜第１７行目）に記載されているように、本願出願前の周知技術である。
　
　刊行物１には、使用するフルーツの状態について、「生のフルーツ、冷凍フルーツ、果汁等の原料の状態も特には限定されず使用出来る」と記載されている（1f）。
　そうすると、桑の実の効能を得たジャムを製造することを考えて、刊行物１発明のフルーツとして、通常ジャムに用いられているフルーツである桑の実を採用し、冷凍状態として使用することは、刊行物１の記載事項及び周知技術を参照して当業者が容易に想到し得たことである。
　
（相違点２について）
　冷凍フルーツを冷凍状態のまま、他の材料と一緒に鍋に入れ、混ぜ合わせて加熱してジャムを製造することは、刊行物５（5c，5d）や特開平１０−１９１９０１号公報（【００１４】）に記載されているように、本願出願前の周知技術である。
　そうすると、刊行物１発明のフルーツとして上記（相違点１について）の通りに桑の実を冷凍状態として使用する際、冷凍状態のまま、他の材料とかき混ぜながら煮ることも、周知技術を適用して当業者が容易に設計し得たことである。　
　
（相違点３について）
　刊行物１には、従来、使用されるフィリング材について「使用する目的によっては、機能性が求められる」こと（1b）、「機能性とは、例えば焼成後このフィリング材、トッピング材が流れ出したりしない、いわゆる耐熱性や、高い生産性で大量生産を可能ならしめる為に不可欠な充填機や塗布機等の機械に充分対応できる物性、つまり機械適性等がある」こと（1b）、そして、製菓製パン分野で従来より用いられる素材の形態が「粉体では、フィリングとしての機械充填が難しい等から、高い生産性で大量生産が不可能となりコストの高い商品となってしまう」こと（1c）、これに対し、「寒天と澱粉を用いることで、様々な素材を用いた時、素材のｐＨに影響されずにフィリングとして必要な物性が得られる」こと（1e）、特に澱粉については「１．５重量％より少ないと、フィリングとして必要な機械充填適性が得られない。また、添加量が２．５重量％より多いと、口溶けが悪くなる」こと（1f）が記載されており、刊行物１では、用いる素材に影響されずに、使用する目的によって求められる機能性を得るため、必須原料として寒天、澱粉を混合するものであって、特に澱粉については、口溶けが悪くならない程度に機械充填性を得るために用いるものである。　
　そうすると、刊行物１発明のフルーツとして上記（相違点１について）の通りに桑の実を冷凍状態として使用する際、製造したゲル状フィリング材を機械充填しない形態で使用することを考えて、あるいは、澱粉を加えずに製造する桑の実ジャムは刊行物２ないし４に記載された通りに本願出願前の周知技術であるので、澱粉を原料とせずともジャムが製造可能である桑の実の素材としての性質を考えて、澱粉を加えずにゲル状フィリング材を製造することも刊行物１の記載事項及び周知技術から当業者が適宜に設計し得たことである。
　
（本願発明の効果について）
　桑の実を冷凍保存することで鮮度が保たれることは、例えば特開平２−１３５０６３号公報（第２頁右下欄第１３行目〜第１７行目）に記載の通りに周知であるので、桑の実が冷凍されて鮮度が保った状態で加熱することで、桑の実本来の風味と特性を逃がすことなく寒天中に固定することが出来るとの効果は、刊行物１の記載事項及び周知技術から当業者が予測し得たものであり、格別顕著なものとはいえない。
　また、本願明細書に記載の、桑の実の多くの効能をジャムの形態として幅広い用途で摂取できる、寒天を用いることによりゼリー状として固定でき、ダイエット食品や健康食品として桑の実との相乗効果が期待できる、という本願発明の効果は、刊行物１の記載事項及び周知技術から当業者が予測し得たものであり、格別顕著なものとはいえない。
　
　したがって、本願発明は、刊行物１に記載された発明及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第６　むすび
　
　以上のとおりであるから、本願発明は特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるので、その余の請求項に係る発明について検討するまでもなく、本件出願は、拒絶をすべきものである。