【事件の表示】
　特願２０００−６１６６８３号「脊椎領域を固定するための方法と装置」拒絶査定不服審判事件〔平成１２年１１月１６日国際公開、ＷＯ００／６７６５０、平成１４年１２月２４日国内公表、特表２００２−５４３８７０号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯及び本願発明
　本願は、平成１２年５月８日（パリ条約による優先権主張１９９９年５月７日、アメリカ合衆国）を国際出願日とする出願であって、平成２０年１２月１８日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成２１年４月２日に拒絶査定不服審判の請求がなされるとともに同日付けで明細書についての手続補正がなされたが、該手続補正は当審において平成２３年１月１８日付けで補正却下されるとともに拒絶理由が通知され、平成２３年７月２１日付けで意見書が提出されるとともに同日付けで明細書についての手続補正がなされたものである。
　そして、本願の請求項１〜１３に係る発明は、平成２３年７月２１日付けの手続補正により補正された特許請求の範囲の請求項１〜１３に記載された事項により特定されるとおりのものであると認められるところ、その請求項１３に係る発明（以下、「本願発明１３」という。）は次のとおりのものである。
「【請求項１３】
　近位端部と遠位端部とを有する可撓性管状体と、
　管状部材内の可撓性で回転可能な駆動部材と、
　管状部材の遠位端部に配置され駆動部材の回転中回転される、回転可能な駆動部材の端部のビットと、
　その移動が管状部材の遠位端部の位置を管状部材の残りの部分に対して変化させるように形成された操縦部材と、を備え、
　駆動部材は、管状部材から独立して操縦され得ることを特徴とする操縦可能なドリル手段。」
　
２．引用例の記載事項
　当審における拒絶の理由に引用された、本願出願前に頒布された刊行物である国際公開第９７／３１５７７号（以下、「引用例」という。）には、図面と共に次の事項が記載されている。
（イ）「Modern surgical techniques often require holes or channels to be cut into bone, teeth or soft tissue, for various reasons. Holes may be drilled in bone to receive screws, sutures or bone anchors enabling anchorage of implants or reattachment of ligaments or tendons.（現代の外科手術の技術においては、様々な理由によって、孔や溝（channels）を骨、歯あるいは軟組織中に切り込むことがしばしば必要となる。移植片の投錨を可能にし、靭帯や腱の再取付を可能にするネジ、縫糸または骨留め具を受け入れるために、骨に孔を穿つことがある。）」（明細書第１頁第６〜９行、（）内は仮訳として、対応する特表２０００−５０５６６５号公報を援用した。以下同様。）
（ロ）「We have found that an appropriate flexible cutting instrument can be obtained through the use of an elongated, flexible cutting element having a longitudinal axis about which the cutting element may be rotated, the cutting element comprising a cable or bundel of parallel cables each comprising an outer layer of helically wound fibers. Cutting means is disposed at the distal end of the cutting element to perform a cutting function when the cutting element is rotated.（切削エレメントがケーブルまたはそれぞれが螺旋状に巻きつけられたファイバの外層を含む平行ケーブル束からなり、その回りを回転しうる縦軸を有する細長い可撓性切削エレメントを使用することにより、適切な可撓性切削器具が得られることがわかった。切削手段は、切削エレメントの末端部に配置され、切削エレメントが回転すると切削機能を奏する。）」（明細書第２頁第２〜７行）
（ハ）「Thus, in one embodiment, the invention relates to a cutting instrument such as a drill, the instrument comprising an elongated, flexible cutting element having a longitudinal axis about which the cutting element may be rotated and comprising a cable or bundle of parallel cables. Each cable comprises an outer layer of helically wound fibers. Cutting means are provided at the distal end of the cutting element to perform a cutting function when the cutting element is rotated. Ａ motor is attached to the cutting element remote from its distal end for rotating the cutting element about its longitudinal axis. The instrument includes an elongated holder having an opening for supporting the cutting element and through which the cutting element may be advanced axially, the holder having a distal end for supporting the cutting element during a drilling operation and through which the distal end of the cutting element protrudes. The holder includes a cutting element support shaped to orient the longitudinal axis of the cutting element adjacent its distal end and to maintain such orientation as the cutting element is rotated and advanced in a cutting operation. The fibers of the cables are preferably of a superelastic metal such as nitinol.
　In one embodiment, the holder includes a cutting element support shaped to bend the cutting element through a predetermined angle adjacent its distal end and to maintain that bend as the cutting element is rotated and advanced in a drilling operation.（したがって、実施の一態様において、本発明は、ドリルのように細長く構成された器具を含み、切削エレメントが回りを回転しうる縦軸を有し、ケーブルまたは平行ケーブル束により構成された、切削器具に関する。各ケーブルは、螺旋状に巻きつけられたファイバの外層を含む。切削手段は、切削エレメントの末端部を具備し、切削エレメントが回転すると切削機能を奏する。モータが切削エレメントにその末端部から離して取り付けられ、その縦軸を中心に切削エレメントを回転させる。該器具は、切削エレメントを支持する開口部を有し切削エレメントを通して軸方向に送ることが可能な細長いホルダを含み、該ホルダは、穿孔作業中に切削エレメントを支持すると共に切削エレメントの末端部が通って突出する末端部を有している。該ホルダは、切削エレメントの縦軸にその末端部に隣接する向き、かつ切削作業時に切削エレメントが回転し進むようにこの方向づけを維持するように賦形された切削エレメント支持部を含む。ケーブルのファイバは、ニチノール等の超弾性合金であることが好ましい。
　実施の一態様では、ホルダは、切削エレメントの末端部の近くを所定の角度に曲げ、切削作業時に切削エレメントが回転すると共に進むように、この曲がり部を維持するよう賦形された切削エレメント支持部を含む。）」（明細書第３頁第１〜１８行）
（ニ）「The flexible cutting tool of the invention makes use of fibers, preferably of metal and most preferably of a superelastic metal alloy, in the form of a cable of helically wound fibers or a bundle of such cables arranged parallel to each other. With reference to Figure 1, a flexible cutting tool of the invention, exemplified as a drill, is shown as 10. Ａ flexible, helically wound cable is shown generally at 12, the cable extending through the interior of an elongated tubular support 13 that itself is supported by an elongated tubular holder 14. Support 13 closely receives the cable and supports the cable against undue lateral movement or buckling even when the cable is rotated rapidly or is under torsional or axial load. ・・・（中略）・・・
　Ａ motor 26 is shown in Figure 1 for rotating the cable 12 about its axis. The motor can be any rotating driver, and may take the form of an electric motor or an air motor, the latter being driven by compressed air entering the motor through supply tube 28. Although the motor may be rotated at whatever speed is desired, speeds of about 50,000 rpm are appropriate. For certain uses, slower speeds are required. Rotational speeds can be varied from a few revolutions per minute up to 150,000 revolutions per minute or more.・・・（中略）・・・ With this preferred embodiment, the motor 26 is fastened to the cable 12 so that axial movement of the motor and cable distally toward the distal end of the holder will cause the end 20 of the cable to advance outwardly of the hole 22 for at least a distance equal to the depth of the desired hole. In one embodiment, the motor 26 may be mounted to the proximal end 30 of the holder, and the holder itself, rather than being formed from a single tubular member as shown in Figure 1, may be formed of two or more tubular members that telescope together such that the length of the holder 14 can be lengthened or shortened.（本発明の可撓性切削工具は、螺旋状に巻きつけられたファイバのケーブルまたは互いに平行に構成されたかかるケーブル束の形状でファイバ、好ましくは金属、より好ましくは超弾性合金を利用している。図１を参照すると、ドリルとして例示されている本発明の可撓性切削工具が１０で図示されている。可撓性を有する螺旋状に巻きつけられたケーブルは全体的に１２で図示され、該ケーブルは、それ自体が細長い筒状のホルダ１４によって支持される細長い筒状の支持部１３の内部を通って延びている。支持部１３は、ケーブルを密接して支持し、ケーブルが高速回転、またはネジれ方向あるいは軸方向に負荷がかかっている場合でも、過度の横方向の動きまたは座屈に抗して該ケーブルを支持している。・・・（中略）・・・
　軸を中心にケーブル１２を回転させるモータ２６が図１に示されている。モータは、いかなる回転駆動体であってもよく、電気モータあるいはエアモータの形態をとることができ、後者の場合には、供給管２８を通ってモータに入る圧縮空気によって駆動される。モータは、どのような速度であっても所望する速度で回転しうるが、約５０，０００ｒｐｍの速度が適切である。ある目的のためには、より低速が要求される。回転速度は、毎分数回転から最大毎分１５０，０００回転以上まで変化させることができる。・・・（中略）・・・この好適な実施の態様では、モータ２６はケーブル１２に固定されおり、ケーブルの端部２０が所望の孔の深さと少なくとも同等の距離となるまで孔２２の外側方向に進むように、モータおよびケーブルは、ホルダの末端部に向かって軸方向に移動される。実施の一態様において、モータ２６は、ホルダの先端部３０に取り付けられていてもよく、ホルダ自体は、図１で示されるように、単一筒状部材から形成されるよりむしろ、ホルダ１４の長さを長くまたは短くできるように互いに入れ子式になっている二または複数の筒状部材で形成することももできる。）」（明細書第６頁第２０行〜第８頁第４行）
（ホ）「Also, a separate drill bit similar to drill bits currently in use for surgical procedures can be used, the drill bit being welded, crimped, glued or otherwise fastened to the distal end of the cable.（また、外科手術処置に現在使用されるドリルビットと類似した別個のドリルビットを使用することができ、該ドリルビットは、ケーブルの末端部に対して溶接、接着、圧着、その他によって固着することができる。）」（明細書第１１頁第１２〜１４行）
（ヘ）「The axis of the cable or cable bundle may be oriented adjacent to its distal end through any predetermined angle ranging from 0 degrees to 180 degrees. Moreover, the elongated tubular support holder through which the cable is passed and trained about the predetermined angle may itself be adjusted before or during use. Figures 9A, 9B and 9C show a cable 140 carried by tubular support 142 within an elastically bendable tubular housing 144, the latter, if desired, being made from nitinol or other superelastic alloy. The tubular support 142 is provided with a series of spaced notches 146 cut into one side wall adjacent the distal end of the support. A control wire 148 extends within the tubular housing 144 adjacent the tubular support 142, the wire being attached to the tubular support at 150 on the same side of the tubular support as are formed the notches 146. As will now be noted from Figures 9A, 9B and 9C, as the wire 148 is pulled proximally, the walls of the notches 146 tend to pinch together and permit the tubular support 142 to bend. This, in turn, also tends to bend the distal end of the tubular housing 144, all as illustrated in the drawing.
 Figures 10A, 10B and 10C illustrate another way in which the cable or cable bundle may be oriented at a predetermined angle at the distal end of a device of the invention. In Figures 10A, 10B and 10C, an elongated tubular support holder 160 is shown emerging from a tubular housing 162. The tubular support may be bent as desired ・・・（中略）・・・the flexible nature of the support 160 enabling it to be housed in a generally straight configuration within the tubular housing 162 as shown in Figure 10A and to protrude in a curved fashion when advanced distally within the housing 162, the curved nature of the support 160 enabling it to be steered as desired.（ケーブルまたはケーブル束の軸は０度から１８０度の範囲の所定の角度を通してその末端部に隣接する向きに向けることができる。さらに、ケーブルが通過され所定の角度に向けられた細長い筒状の支持ホルダは、使用前または使用中に調節されることができる。図９Ａ、図９Ｂおよび図９Ｃは弾性的に湾曲可能な筒状のハウジング１４４内の筒状の支持部１４２によって運ばれるケーブル１４０を示しており、筒状ハウジングは、所望ならば、ニチノールまたは他の超弾性合金から作られる。筒状の支持部１４２は、支持部の末端部に隣接する一つの側壁に間隔をおいて切り込まれた一連のノッチを備える。制御ワイヤ１４８は、筒状の支持部１４２に隣接する筒状ハウジング１４４内に延びており、そのワイヤは、筒状の支持部のノッチが形成されているのと同じ側の１５０における筒状の支持部に取り付けられている。ここで、図９Ａ、図９Ｂおよび図９Ｃから気づくように、ワイヤ１４８が中央に引かれるにつれて、ノッチ１４６の壁は一緒に圧迫される傾向があり、筒状の支持部を曲げることを可能にする。すべて図に示されるように、これは、続いて筒状のハウジング１４４の末端部をも曲げる傾向がある。
  図１０Ａ、図１０Ｂおよび図１０Ｃは、ケーブルまたはケーブル束が本発明の装置の末端部において所定の角度で向けることができる別の方法を示す。図１０Ａ、図１０Ｂおよび図１０Ｃにおいて、筒状のハウジング１６２から現れる細長い筒状の支持ホルダ１６０が示されている。筒状の支持部は所望するように湾曲されることができ、・・・（中略）・・・支持部１６０の可撓性性質は、図１０Ａに示されるように、それが筒状ハウジング１６２内に一般的に直線配列で収容され、ハウジング１６２内で遠位に進められたときに湾曲した形で突き出ることを可能にし、支持部１６０の湾曲性質はそれが所望のように操縦することを可能にする。）」（明細書第１８頁第２行〜第１９頁第１行）
（ト）「Figure 13 illustrates how a bore can be drilled in a vertebra V to receive a pedicle screw.（図１３は、椎弓根ネジを受けるためにどのように孔が脊椎「Ｖ」に穿孔されるかを示す。）」（明細書第２２頁第２２〜２３行）
　
　以上の記載事項及び図面の記載からみて、引用例には、次の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されている。
「筒状のハウジング１４４内の筒状の支持部１４２であって、その末端部に隣接する一つの側壁に間隔をおいて切り込まれた一連のノッチを備える筒状の支持部１４２と、
　軸を０度から１８０度の範囲の所定の角度を通してその末端部に隣接する向きに向けることができ、軸の回りを回転できる、筒状のハウジング１４４内の筒状の支持部１４２によって運ばれるケーブル１４０と、
ケーブル１４０の末端部に固着されたドリルビットと、
筒状の支持部１４２を曲げるように中央に引かれる制御ワイヤ１４８と、を備えた穿孔手段。」
　
３．対比・判断
　本願発明１３と引用発明とを対比すると、その意味、構造または機能からみて、引用発明の「穿孔手段」は本願発明１３の「ドリル手段」に相当する。
　本願発明１３の「可撓性管状体」は、本願の明細書の発明の詳細な説明及び図面には直接対応する記載が見当たらないが、それらの記載からみて、「案内管」又は「管状部材」を指すものと一応考えられる。しかし、「案内管」は可撓性があるものとしては記載されていない点から、結局「可撓性管状体」は「管状部材」を言い換えたものと解される。ここで、引用発明の「筒状の支持部１４２」は有限長のものであって近位端部と遠位端部を有することは当然であるとともに、一連のノッチを備え曲げられるものであるから、本願発明１３の「近位端部と遠位端部とを有する可撓性管状体」及び「管状部材」に相当する。
　また引用発明の「ケーブル１４０」は、筒状の支持部１４２によって運ばれるとされ、ＦＩＧ．９Ａ〜９Ｃには「ケーブル１４０」が「支持部１４２」内にある点が見て取れるし、軸を０度から１８０度の範囲の所定の角度を通してその末端部に隣接する向きに向けることができ、軸の回りを回転できるのであるから、「可撓性で回転可能」と言える。したがって、引用発明の「ケーブル１４０」は本願発明１３の「管状部材内の可撓性で回転可能な駆動部材」に相当する。
　そして引用発明の「ドリルビット」はケーブル１４０の末端部に固着されており、ケーブル１４０が回転すれば共に回転する。またケーブル１４０の末端部は筒状の支持部材１４２の遠位端部に配置されることはＦＩＧ．９Ａ〜９Ｃからみて明らかであるから、引用発明の「ドリルビット」は本願発明１３の「管状部材の遠位端部に配置され駆動部材の回転中回転される、回転可能な駆動部材の端部のビット」に相当する。
　また引用発明の「制御ワイヤ１４８」は、筒状の支持部１４２を曲げるように中央に引かれるのであり、その曲げられる位置は筒状の支持部１４２の遠位端部側であることはＦＩＧ．９Ａ〜９Ｃからみて明らかであるから、「その移動が管状部材の遠位端部の位置を管状部材の残りの部分に対して変化させる」ものである。したがって、引用発明の「制御ワイヤ１４８」は本願発明１３の「その移動が管状部材の遠位端部の位置を管状部材の残りの部分に対して変化させるように形成された操縦部材」に相当する。
　さらに上記記載事項（ハ）、（ニ）及びＦＩＧ．１からみて、引用発明の「ケーブル」は回転することができ、軸方向に移動されるものであり、その回転や移動は「筒状の支持部」から独立した動作と言うことができ、さらに回転速度を変化させることも記載されているから、「ケーブル１４０」は「筒状の支持部１４２」から独立して操縦され得るものと言える。そして引用発明のこの「ケーブル１４０は筒状の支持部１４２から独立して操縦され得ること」は、本願発明１３の「駆動部材は、管状部材から独立して操縦され得ること」に相当する。
　また引用発明の「穿孔手段」が操縦可能なものであることは言うまでもない。
　
　そこで、本願発明１３の用語を用いて表現すると、引用発明は、
「近位端部と遠位端部とを有する可撓性管状体と、
　管状部材内の可撓性で回転可能な駆動部材と、
　管状部材の遠位端部に配置され駆動部材の回転中回転される、回転可能な駆動部材の端部のビットと、
　その移動が管状部材の遠位端部の位置を管状部材の残りの部分に対して変化させるように形成された操縦部材と、を備え、
　駆動部材は、管状部材から独立して操縦され得ることを特徴とする操縦可能なドリル手段。」
であって本願発明１３と一致し、両者に相違する点はないから、本願発明１３は引用発明である。
　
４．むすび
　以上のとおり、本願の請求項１３に係る発明（本願発明１３）は、引用発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に該当し、特許を受けることができない。
　そして、本願の請求項１３に係る発明（本願発明１３）が特許を受けることができないものである以上、本願の他の請求項に係る発明について検討するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。