【事件の表示】
　特願２０００−３８８５９１「ケール加工物を含む抗高血圧食品」拒絶査定不服審判事件〔平成１４年　７月　２日出願公開、特開２００２−１８６４５２〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　
　この出願は，２０００年１２月２１日の出願であって，以降の手続の経緯は以下のとおりのものである。
　
　平成２０年　６月１１日付け　拒絶理由通知書
　平成２０年　８月　５日　　　意見書・手続補正書
　平成２０年　９月　３日付け　拒絶査定
　平成２０年１０月　７日　　　審判請求書
　平成２０年１１月　６日　　　手続補正書
　平成２０年１２月　３日　　　手続補正書（方式）・手続補足書
　平成２１年　３月１３日付け　前置報告書
　平成２２年１１月　８日付け　審尋
　平成２３年　１月　６日付け　回答書
　
第２　平成２０年１１月６日付けの手続補正についての補正の却下の決定
　
[補正の却下の決定の結論]　
　平成２０年１１月６日付けの手続補正は却下する。
　
[理由]
１　本件補正
　
　平成２０年１１月６日付けの手続補正（以下，「本件補正」という。）は，本件補正前の，
　
「【請求項１】ケール加工物および利尿作用を有する素材を含む，抗高血圧用組成物。
【請求項２】前記ケール加工物が，ＧＡＢＡ富化処理されたケールを用いて得られた加工物である，請求項１に記載の組成物。
【請求項３】前記利尿作用を有する素材が，柿の葉，クコ，明日葉，桑の葉，ドクダミ，ヨモギ，緑茶，ウーロン茶，ハブ，オオバコ，ハトムギ，およびグリーンアスパラからなる群より選択される少なくとも１種である，請求項１または２に記載の組成物。
【請求項４】請求項１から３のいずれかの項に記載の組成物を含む食品。」を，
　
「【請求項１】ケール乾燥粉末，ケールの細片化物およびその乾燥粉末，ケールの搾汁およびその乾燥粉末，ケールのエキスおよびその乾燥粉末からなる群から選ばれるケール加工物および利尿作用を有する柿の葉，クコ，明日葉，桑の葉，ドクダミ，ヨモギ，緑茶，ウーロン茶，ハブ，オオバコ，ハトムギ，およびグリーンアスパラからなる群より選択される少なくとも１種の素材を含む，抗高血圧用組成物。
【請求項２】前記ケール加工物が，ＧＡＢＡ富化処理されたケールを用いて得られた加工物である，請求項１に記載の抗高血圧用組成物。
【請求項３】請求項１から２のいずれかの項に記載の組成物を含む抗高血圧用食品。」
　
と補正するものである。
　
　補正前の請求項４に注目すると，請求項４は「請求項１から３のいずれかの項」を引用し，請求項４が引用する請求項３は，「請求項１または２」を引用している。そうすると，補正前の請求項４は，請求項１を引用する請求項３を引用する請求項４の発明が包含されているから，次のような発明が包含されていると解される。　
「ケール加工物および柿の葉，クコ，明日葉，桑の葉，ドクダミ，ヨモギ，緑茶，ウーロン茶，ハブ，オオバコ，ハトムギ，およびグリーンアスパラからなる群より選択される少なくとも１種である利尿作用を有する素材を含む，抗高血圧用組成物を含む食品。」
　
　他方，補正後の請求項３に着目すると，請求項３は「請求項１から２のいずれかの項」を引用しているから，補正後の請求項３は，請求項１を引用する請求項３の発明が包含されていると理解される。
　そうすると，補正後の請求項３には，次のような発明が記載されていると理解される。
「
ケール乾燥粉末，ケールの細片化物およびその乾燥粉末，ケールの搾汁およびその乾燥粉末，ケールのエキスおよびその乾燥粉末からなる群から選ばれる
抗高血圧用
　
２　補正の適否
　
（１）補正の目的の適否
　
　上記補正は，補正前の請求項１に記載された発明を特定するために必要な事項である「ケール加工物」を，本願出願当初明細書の段落【００１０】の記載に基づき「ケール乾燥粉末，ケールの細片化物およびその乾燥粉末，ケールの搾汁およびその乾燥粉末，ケールのエキスおよびその乾燥粉末からなる群から選ばれる」に限定し，補正前の請求項１に記載された発明を特定するために必要な事項である「利尿作用を有する素材」について，補正前の請求項３に基づき「柿の葉，クコ，明日葉，桑の葉，ドクダミ，ヨモギ，緑茶，ウーロン茶，ハブ，オオバコ，ハトムギ，およびグリーンアスパラからなる群より選択される少なくとも１種」であることを限定すると共に，請求項３を削除し補正前の請求項４を請求項３とする補正を含むものであり，補正後の請求項３は請求項１を引用したものであり，さらに補正前の請求項４に記載された発明特定事項である「食品」を「抗高血圧用」食品に限定するものであるから，上記のとおりの限定がなされたものとなった。
　そして，補正前の請求項４に記載された発明と補正後の請求項３に記載される発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるから，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下，「平成１８年改正前特許法」という。）第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
（２）独立特許要件について
　
　そこで，本件補正後の請求項３に記載されている事項により特定される発明（以下，「本願補正発明」という。なお，本件補正後の明細書を，以下，「本願補正明細書」という。）が，特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）否かについて，以下検討する。
　
（２−１）本願補正発明
　
　本願補正発明は，以下のとおりである。
　
「ケール乾燥粉末，ケールの細片化物およびその乾燥粉末，ケールの搾汁およびその乾燥粉末，ケールのエキスおよびその乾燥粉末からなる群から選ばれるケール加工物および利尿作用を有する柿の葉，クコ，明日葉，桑の葉，ドクダミ，ヨモギ，緑茶，ウーロン茶，ハブ，オオバコ，ハトムギ，およびグリーンアスパラからなる群より選択される少なくとも１種の素材を含む，抗高血圧用組成物を含む抗高血圧用食品。」
　
（２−２）刊行物及びその記載事項
　
ア　刊行物
　
　特開平１１−３３２５３０号公報（以下，「刊行物１」という。）
　
イ　刊行物の記載事項
　
　この出願前に頒布された刊行物である刊行物１には，以下の事項が記載されている。
　
１ａ「【請求項１】ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末と，不醗酵茶及び／又は半醗酵茶の微粉末とが必須成分として含有されてなることを特徴とするケール含有飲料。」
　
１ｂ「【０００１】【発明の属する技術分野】本発明はケール含有飲料に関し，その目的は，ケール（Brassica oleracea L.var.acephala) に含まれる豊富な栄養成分を合理的に摂取することができるとともに，ケール（Brassica oleracea L.var.acephala) 自身の臭みが消されて嗜好性に優れており，好適に受け入れることのできるケール含有飲料を提供することにある。
【０００２】【従来の技術】嗜好飲料の１つであるお茶は，その製法により不醗酵茶（緑茶），半醗酵茶（ウーロン茶），醗酵茶（紅茶）に分類される。日本では古来より，不醗酵茶（緑茶）が最も多く飲用されており，不醗酵茶（緑茶）としては，具体的に，煎茶，玉露，抹茶，かぶせ茶，番茶，玉緑茶，ほうじ茶などが存在する。上記不醗酵茶や半醗酵茶の茶葉には，ビタミンＡ，Ｂ1 ，Ｂ2 ，Ｃ，Ｅ，ナイアシン，葉酸，ビオチン等のビタミン類，カルシウム，カリウム，マグネシウム，鉄，マンガン，ナトリウム等のミネラル類，カテキン，フラボノール，ロイコアントシアン，フェノールカルボン酸等のタンニン類等が多量に含有されている。　・・（中略）・・
【０００５】また，健康茶や青汁などの健康飲料に用いる原料で，最近注目を集めている食用植物として，ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）が存在する。ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）は，キャベツ（Brassica oleracea L.var.capitata）の改良種で，葉にはキャベツ（Brassica oleracea L.var.capitata）と同様にビタミンＵ，Ｃが多く含まれている。従って，一般に葉が野菜として食されているが，ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の豊富な栄養素を合理的に摂取できるように，葉を搾って青汁として飲用することも行われている。また，上記した抹茶の如く，原料を粉末状にし，お湯や水に溶解して飲用しようという試みもある。 　　・・（中略）・・
【０００９】ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）はアブラナ科アブラナ属に属する多年生草木で，ヨーロッパの海岸沿いなどに野生している。もともとはキャベツ（Brassica oleracea L.var.capitata）の改良種であり，現在ではギリシャやローマで栽培され，その葉が食されている。日本では，主に鑑賞用或いは飼料用として利用されているが，葉にはビタミンＵ，Ｃが多く含まれており，胃炎や胃潰瘍の予防，肝機能や便秘の改善に有効であることから，最近では青汁の原料としても利用されている。本発明においては，このケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末が用いられる。 ・・（中略）・・
【００１１】本発明においては，上記したように，茶（Thae sinensis)のうちの，不醗酵茶及び／又は半醗酵茶が必須成分として用いられる。尚，茶（Thae sinensis)は一般に製造方法等により，不醗酵茶（緑茶），半醗酵茶（ウーロン茶），醗酵茶（紅茶）の３種類に分けることができ，茶（Thae sinensis)の葉に含まれる酸化酵素（ポリフェノールオキシダーゼ）を加熱により失活させて製造される通常の緑茶を不醗酵茶，製造の最終段階まで加熱せず，酵素作用を十分利用して製造される通常の紅茶を醗酵茶，不醗酵茶と醗酵茶の中間の製法により製造されるウーロン茶などを半醗酵茶と呼ぶ。
【００１２】不醗酵茶は加熱の方法により更に細かく分類され，蒸熱処理により酵素を失活させて得られる緑茶は蒸し製茶と呼ばれ，また，釜炒りにより酵素を失活させて得られる緑茶は釜炒り製茶と呼ばれている。本発明においては，煎茶，玉露，抹茶，番茶，ほうじ茶，かぶせ茶，玉緑茶，緑だん茶等の蒸し製茶，青柳茶，嬉野茶，中国緑茶等の釜炒り製茶，更にウーロン茶などの半醗酵茶のうちの任意の１種又は２種以上を好適に使用することができる。」
　
１ｃ「【００３８】ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末と，不醗酵茶及び／又は半醗酵茶の微粉末とを混合して得られる粉状のお茶，或いはこれらに加え，更に・・アシタバ（Angelica keiskei），クコ（Lycium chinense)，ハトムギ（Coix lachryma-jobi L.)，・・カキ（Diospyros kaki L.)の葉・・のうちの１種又は２種以上を混合して得られる粉状のお茶を，お湯や水に溶解させることにより，本発明に係るケール含有飲料とすることができる。得られる飲料はケールに含まれる豊富な栄養成分が完全に含まれているとともに，ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の臭みが緩和されているため嗜好性の点においても優れている。
【００３９】【実施例】・・（中略）・・
（実施例１）ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末５ｇ及び煎茶の微粉末５ｇを混合し，実施例１の試料とした。
【００４０】（実施例２）ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末５ｇ，煎茶の微粉末２．５ｇ，及びウーロン茶の微粉末２．５ｇを混合し，実施例２の試料とした。　　　・・（中略）・・
【００４３】（実施例５）ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末４．８ｇ，玉露の微粉末４．８ｇ，胚芽の微粉末０．２ｇ，及びアシタバ（Angelica keiskei）の微粉末０．２ｇを混合し，実施例５の試料とした。
 　　・・（中略）・・
【００４７】上記実施例１〜７及び比較例１〜２の試料それぞれ約２ｇを茶碗に入れ，約５０ｃｃのお湯を注いで攪拌して，ケール含有飲料を得た。」
　
（２−３）刊行物１に記載された発明
　
　刊行物１の特許請求の範囲の請求項１には，「ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末と，不醗酵茶及び／又は半醗酵茶の微粉末とが必須成分として含有されてなることを特徴とするケール含有飲料」（摘示１ａ請求項１）が記載されている。
　
　したがって，刊行物１には，
　
「ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末と，不醗酵茶及び／又は半醗酵茶の微粉末とが必須成分として含有されるケール含有飲料」
　
の発明（以下，「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
　
（２−４）本願補正発明と引用発明との対比
　
ア　引用発明の「ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末」は，刊行物１の記載「ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の豊富な栄養素を合理的に摂取できるように，葉を搾って青汁として飲用することも行われている。また，上記した抹茶の如く，原料を粉末状にし，お湯や水に溶解して飲用しようという試みもある。」（摘示１ｂ【０００５】）より，原料であるケールを抹茶のように乾燥粉末にしたケール乾燥粉末を含むものといえる。
　そうすると，引用発明の「ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末」は，本願補正発明の「ケール乾燥粉末，ケールの細片化物およびその乾燥粉末，ケールの搾汁およびその乾燥粉末からなる群から選ばれるケール加工物」に相当する。
　
イ　引用発明の「不醗酵茶」及び「半醗酵茶」とは，刊行物１の記載「茶（Thae sinensis)は一般に製造方法等により，不醗酵茶（緑茶），半醗酵茶（ウーロン茶），醗酵茶（紅茶）の３種類に分けることができ，茶（Thae sinensis)の葉に含まれる酸化酵素（ポリフェノールオキシダーゼ）を加熱により失活させて製造される
通常の緑茶を不醗酵茶
ウーロン茶などを半醗酵茶
　さらに，緑茶やウーロン茶が利尿作用を有することは，本願出願当時，周知事項である（例えば，特開昭５８−１６５７３８号公報「周知の如く，茶は，緑茶，焙茶，紅茶，ウーロン茶等として広く親しまれていおり，嗜好品としてのみならず，鎮静・利尿剤としても利用されている。」（１頁右下欄９〜１２行）参照。）。
　そうすると，引用発明の「不醗酵茶」，「半醗酵茶」は，本願補正発明の「利尿作用を有する」「緑茶」，「ウーロン茶」に相当する。
　
ウ　引用発明の「ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末と，不醗酵茶及び／又は半醗酵茶の微粉末とが必須成分として含有される」ものは，２種以上の微粉末の混合物すなわち組成物といえる。
　そして，引用発明の「飲料」は，食品に包含されるものであり，本願補正発明の「食品」に相当する。
　
　したがって，両者は，
　
「ケール乾燥粉末，ケールの細片化物およびその乾燥粉末，ケールの搾汁およびその乾燥粉末からなる群から選ばれるケール加工物および利尿作用を有する緑茶及びウーロン茶から選択される少なくとも１種を含む，組成物を含む食品」
　
である点で一致し，以下の点で一応相違する。
　
　組成物及び食品の用途が，本願補正発明は，「抗高血圧用」であるのに対し，引用発明は，「抗高血圧用」かは明らかでない点（以下，「相違点」という。）
　
（２−５）相違点についての判断
　
ア　特定の用途の付された食品自体について
　
　一般に，医薬品は，特定の疾患のみに適用され，健常者が摂取することがなく，薬効と対応する特定の用途の医薬品というものが存在する。ところが，食品は，薬効が付与され健康増進作用の向上を目的とする健康茶のように特定の効能をうたっていても，健常者が健康維持等のために摂取することもあるし，ましてや，健常者が食べてはいけないという制約はないものである。また，例えばレモンがビタミンＣを多く含むなど，食品それ自体，何らかの効能を有するのが一般的であるが，その効能を期待して食べることもあれば，料理に入れる単なる食材として食べることもある。
　したがって，前記食品の一般的な使用のあり方を考慮すると，食品と効能を付加した食品とが用途として区別されているとまではいえない。
　本願補正発明は，あくまでも「食品」という物の発明であり，上記（２−４）で述べたように，本願補正発明の食品と引用発明の食品とは，含有する組成物の成分が同じである。
　そうすると，本願補正発明の食品に「抗高血圧用」という用途が特定されたとしても，その特定により食品自体が物として別異の物となるものではない。
　
　また，刊行物１の記載「【０００５】・・健康茶や青汁などの健康飲料に用いる原料で，最近注目を集めている食用植物として，ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）が存在・・ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の豊富な栄養素を合理的に摂取できるよう・・葉を搾って青汁として飲用する・・また・・抹茶の如く，原料を粉末状にし，お湯や水に溶解して飲用・・」（摘示１ｂ）からも明らかなように，ケールは健康飲料等に用いられ健康にとって有用なものであり，また，緑茶やウーロン茶も健康に良い飲料であることは自明である。
　そして，引用発明や本願補正発明のような健康食品は，健康な者であっても，高血圧患者であっても，従来から，食品の一種である飲料として摂取されていたものと認められる。
　そうすると，本願補正発明は食品として新たな用途を提供するものであるとはいえない。
　したがって，本願補正発明が，用途の特定により引用発明と区別のできる新規な発明になったということはできず，本願補正発明は引用発明と別異の発明であるとはいえないことから，上記（２−４）記載の相違点は，実質的な相違点とは認められない。
　
イ　用途の相違につき本願出願当時の技術常識からの検討
　
　さらに，上記（２−４）記載の相違点（用途の相違）につき，本願出願当時の技術常識を検討すると，そもそも，ケールは健康飲料である青汁の原料であり，それを飲用すると血圧抑制作用があることは，本願出願当時，周知事項であった（例えば，遠藤青汁の会 発行，「健康と青汁」第３１４号（１９８２年１０月１５日発行），２頁「高血圧，変形性関節炎，老人性白内障　・・所謂，本態性高血圧症となり，最高血圧は常時１９０〜２００ありました。・・ケールの青汁の話を聞き・・その粉末であるピロサンを購入して飲用を始めました。約半年を経過した昭和５６年４月頃・・青汁の効果が出てきたのではないかと思い半年振りに楽しみにしていた血圧の測定を診療所の先生にお願いしました。ところが最高１７０〜最低９０とこれまで高くなる一方の血圧が降下しだしたのです。ちょうどケールも成長しておりましたので，４月からは生の青汁を毎日３〜４合を飲み始めました。それからは，毎月の血圧測定が楽しみで，青汁をどんどん飲みましたが，おかげで別表のように血圧が降り始め，今では最低７０〜最高１４０で安定しております。」，及び，田辺食品株式会社の公式ホームページ更新記録，［online］，２０００年１１月２６日，「乾燥青汁ピロサン利用者の声：体験紹介：高血圧で苦労した人々インデックス：高血圧体験（１）」[平成２３年１１月２９日検索]，インターネットURL:http://www.tanabe-shokuhin.co.jp/user/taiken/kouketuatu/kouketuatu-taiken01.html#kouketuatu01-7
この中の一例「７．高血圧になって　岡山県６８才男教員　１０年ほど前のことですが，血圧が少し高くなったとき，友人に青汁をすすめられたので，遠藤青汁の会からケールの種子を取りよせて，狭いながらも屋敷内の空地で作り，また青汁新聞もとって青汁を飲み始めたところ，だんだんと下がって，ほぼ正常に安定してきました。・・そしてこれは，粉末茶サジ２杯（約１６ｇ）を青汁１合分として，水にといて飲んだりオブラートに包んで飲んだりしました。が，とにかく青汁を毎日１合以上と飲み続けたところ，やがて血圧は正常になり，引き続き１３８−８５と安定し，冠状動脈硬化も進行している様子はないとのことです。＜乾燥青汁ピロサンの体験集１８７より＞」参照。）。
　また，高血圧は体内のナトリウム排泄障害が原因であり，尿中へのナトリウム排泄量を高める利尿作用を有するものが降圧剤として用いられることも，本願出願当時，周知事項であった（例えば，特開平８−６７６３３号公報「【０００３】・・血圧は・・体内にナトリウムが蓄積されること，すなわちナトリウム排泄障害が原因となって血圧が上昇する・・降圧剤として，尿中へのナトリウム排泄量を高めて血圧を低下させる成分を含有するものが市販されている・・ナトリウム排泄剤（ナトリウム利尿剤）・・」参照。）。
　
　そうすると，引用発明の「ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末と不醗酵茶（緑茶）及び／又は半醗酵茶（ウーロン茶）の微粉末とが必須成分として含有されるケール含有飲料」は，たとえ他に種々の栄養成分を含み，刊行物１に抗高血圧用という用途についての記載がないとしても，それを食すれば，上記周知事項より，ケールの血圧抑制作用と不醗酵茶（緑茶）及び／又は半醗酵茶（ウーロン茶）の降圧利尿作用により，抗高血圧用に資するものであることは，当業者であれば当然に理解できることであり，刊行物１に記載されているに等しい事項であると認められる。
　
ウ　請求人の主張について
　
（ア）請求人は，以下の点を主張している。
ｉ　平成２０年８月５日付意見書において「ケール加工物および利尿作用を有する素材を組み合わせて摂取することによって，これらの単独摂取からは予測できないような相乗的な抗高血圧効果が得られます（本願明細書の段落番号００７３，００７４，および表３）」
ｉｉ　平成２３年１月６日付回答書３頁１３〜２６行にて，以下のように述べている。
「３．請求項３の補正案について【請求項３】ケール乾燥粉末，ケールの細片化物およびその乾燥粉末，ケールの搾汁およびその乾燥粉末，ケールのエキスおよびその乾燥粉末からなる群から選ばれるケール加工物および利尿作用を有する柿の葉，クコ，明日葉，桑の葉，ドクダミ，ヨモギ，緑葉，ウーロン茶，ハブ，オオバコ，ハトムギ，およびグリーンアスパラからなる群より選択される少なくとも１種の素材を，食品に抗高血圧作用を付与する目的で，前記食品に対して添加する，前記ケール加工物および前記素材の使用方法」，「本請求人は，この補正案の内容へ請求項３を補正する補正書を提出することで，請求項３に対する特許法第２９条第１項第３号および特許法第２９条第２項の拒絶理由を解消できると考えます。」
　
（イ）検討
ｉについて
　引用発明がケール加工物及び利尿作用を有する素材を組み合わせた飲料という，含有する組成物の成分が同じである以上，同じ効果を内在しているはずであり，効果については新規性の判断において参酌されるものではない。
　
ｉｉについて
　回答書に記載の「請求項３の補正案」は，本願補正発明に記載の「ケール加工物及び利尿作用を有する・・素材」を，食品に抗高血圧作用を付与する目的で食品に対して添加する使用方法の発明である。
　刊行物１の実施例（摘示１ｃ）には，引用発明の「ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末と不醗酵茶（緑茶）及び／又は半醗酵茶（ウーロン茶）の微粉末とが必須成分」を「ケール含有飲料」の製造に使用する方法も記載されている。そして，上記イで述べたように，たとえ刊行物１に抗高血圧用という用途についての記載がないとしても，その製造された飲料を飲めば，上記イ記載の周知事項より，ケールの血圧抑制作用と不醗酵茶（緑茶）及び／又は半醗酵茶（ウーロン茶）の降圧利尿作用により，抗高血圧用に資するものであることは，当業者であれば当然に理解できることであり，刊行物１に記載されているに等しい事項であると認められる。
　そうすると，刊行物１の実施例に記載の「ケール（Brassica oleracea L.var.acephala）の微粉末と不醗酵茶（緑茶）及び／又は半醗酵茶（ウーロン茶）の微粉末とが必須成分」を「ケール含有飲料」の製造に使用する方法においても，その使用方法が飲料に抗高血圧用を付与する目的で使用されていることは，当業者であれば当然に理解できることであり，刊行物１に記載されているに等しい事項であると認められる。
　したがって，「補正案」であったとしても，依然として拒絶理由が存在するものである。
　
　以上のとおりであるから，請求人の上記主張を採用することはできない。
　
（２−６）独立特許要件のまとめ
　
　したがって，本願補正発明は，刊行物１に記載された発明であるから，特許法第２９条第１項第３号に該当し，特許を受けることができない。
　
　よって，本願補正発明は特許出願の際独立して特許を受けることができるものではないから，請求項３についての補正は，平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合しない。
　
３　補正の却下の決定のむすび 
　
　以上のとおり，請求項３についての補正は，平成１８年改正前特許法第１２６条第５項の規定に適合しないから，本件補正は，その余の点を検討するまでもなく，同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明について
　
１　本願発明
　
　平成２０年１１月６日付けの手続補正は，上記のとおり却下されることとなったので，この出願の請求項１ないし４に係る発明は，平成２０年８月５日付けの手続補正により補正された明細書の記載からみて，特許請求の範囲の請求項１ないし４に記載された事項により特定されるとおりのものと認められ，その請求項４に係る発明（以下，「本願発明」という。）は次のとおりのものである。
　
「ケール加工物および利尿作用を有する素材が，柿の葉，クコ，明日葉，桑の葉，ドクダミ，ヨモギ，緑茶，ウーロン茶，ハブ，オオバコ，ハトムギ，およびグリーンアスパラからなる群より選択される少なくとも１種である，抗高血圧用組成物を含む食品。」
　
２　原査定の拒絶の理由の概要 
　
　本願発明についての原査定の拒絶の理由の概要は，本願発明は，その出願前日本国内又は外国において頒布された下記の刊行物に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明であるから，特許法第２９条第１項第３号に該当し，特許を受けることができない，というものである。　
　　　　　　　　　　　　　　　　記
特開平１１−３３２５３０号公報（「第２　２（２）（２−２）ア」に示した刊行物１と同じ）以下この刊行物を「刊行物１」と続けて用いて述べる。
　
３　刊行物の記載事項
　
　前記「第２ ２（２）（２−２）イ」に記載したとおりである。
　
４　刊行物１に記載された発明
　
　前記「第２ ２（２）（２−３）」に記載したとおりである。
　
５　対比・判断
　
　本願発明は，上記「第２ ２（２）（２−４）」で検討した本願補正発明から，「ケール加工物」の限定事項である「ケール乾燥粉末，ケールの細片化物およびその乾燥粉末，ケールの搾汁およびその乾燥粉末，ケールのエキスおよびその乾燥粉末からなる群から選ばれる」との発明特定事項を省くものであると共に，本願補正発明から「食品」の限定事項である「抗高血圧用」との発明特定事項を省くものである。
　
　そうすると，本願発明の発明特定事項を全て含み，さらに他の発明特定事項を減縮したものに相当する本願補正発明が，前記「第２ ２（２）（２−４）」に記載したとおり，この出願前に頒布された刊行物１に記載された発明であるから，本願発明も，同様の理由により，この出願前に頒布された刊行物１に記載された発明であり，特許法第２９条第１項第３号に該当し，特許を受けることができない。
　
第４　むすび 
　
　以上のとおり，本願発明は特許法第２９条第１項第３号に該当し，特許を受けることができないものであるから，その余について言及するまでもなく，この出願は，拒絶すべきものである。
　
　よって，結論のとおり審決する。