【事件の表示】
　平成　９年特許願第　３３４６４号「非水系二次電池」拒絶査定不服審判事件〔平成　９年１１月１８日出願公開、特開平　９−２９８０６１〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯・本願発明
　本願は、平成９年２月１８日（優先権主張平成８年３月４日）の出願であって、平成１５年１０月２０日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成１５年１１月２７日付けで拒絶査定に対する審判請求がなされたものであって、その請求項１〜６に係る発明は、明細書及び図面の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１〜６に記載されたとおりのものであると認められるところ、その請求項１に係る発明は次のとおりである（以下、「本願発明１」という）。
　「【請求項１】　正極、負極及び非水系のイオン伝導体からなる非水系二次電池において、前記負極の活物質がリチウムを含む物質或いは、リチウムの挿入・脱離の可能な物質から形成され、前記正極の活物質が、Ｒ−３ｍの空間群に属した層状岩塩型構造を持ち、六方晶系による軸長つまり格子定数がａ軸では０．２８７０〜０．２８８０ｎｍ、ｃ軸では１．４１７５〜１．４２１０ｎｍであり、リチウムの３ｂサイトの占有率が０〜０．０７、ニッケルの３ａサイトの占有率が０〜０．０８であり、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているリチウムの合計が０．９２〜１．０２、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているニッケルの合計が０．９８〜１．０８であるニッケル酸リチウムを含んだ電極である非水系二次電池。」
　　
２．原査定の理由
　原査定の拒絶の理由の１つは、本願発明１は、その出願前に日本国内又は外国において頒布された刊行物である引用例１〜６のいずれかに記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないというものである。
〈引用刊行物等〉
刊行物１：特開平５−２８３０７６号公報
刊行物２：特開平５−２９０８５１号公報
刊行物３：特開平６−１１１８２２号公報
刊行物４：特開平２−４０８６１号公報
刊行物５：特開平６−２３１７６７号公報
刊行物６：特開平５−２９０８４５号公報
　
３．刊行物５に記載された事項
　刊行物５（特開平６−２３１７６７号公報）には、次の事項が記載されている。
（摘示１）「【請求項１】　炭酸ニッケル，硝酸ニッケル，水酸化ニッケル及びオキシ水酸化ニッケルの群から選ばれた少なくとも１種のニッケル化合物１．０molに対し、硝酸リチウム，炭酸リチウム及び水酸化リチウムの群から選ばれた少なくとも１種のリチウム化合物が１．０molを越えて過剰になるようにした混合物を、大気中もしくは酸素雰囲気で焼成して得られたリチウムとニッケルとの複合酸化物を主成分としたリチウム二次電池用正極。
　【請求項２】　ニッケル化合物１．０molに対し、リチウム化合物が１．０molを越え１．４molまでの範囲で過剰になるようにした混合物を焼成して得られたリチウムとニッケルとの複合酸化物を主成分とする請求項１記載のリチウム二次電池用正極。」（特許請求の範囲の請求項１、２）
（摘示２）「【請求項６】　請求項１又は２記載の正極と、金属リチウムまたは充放電によりリチウムがドープ及び脱ドープを繰り返すことが可能な金属，炭素，酸化物，硫化物，導電性ポリマー等の活物質保持体を用いる負極と、有機電解質とから構成される非水電解質リチウム二次電池。」（特許請求の範囲の請求項６）
（摘示３）「ＬｉＮｉＯ２と示されるリチウムとニッケルとの複合酸化物」（段落【０００５】）
（摘示４）「ＬｉＮｉＯ２と示されるリチウムと・・・ニッケルとの複合酸化物においては、主原料の・・・ニッケルの化合物が、比較的安価で、かつ供給面でコバルトのような心配はないが、特性、面、特に放電容量の点でＬｉＣｏＯ２より劣る欠点があった。・・・殊にＬｉＮｉＯ２は、ＬｉＣｏＯ２より電位が０．２Ｖ程低いが、結晶構造的には類似しているので、高容量化して、エネルギー密度を同等にすること目指して、ＬｉＣｏＯ２の代替材料とすることが試みられている。・・・本発明は、従来より簡単な工程及び条件で作製でき、かつ特性的には高容量のリチウムとニッケルとの複合酸化物を主成分とするリチウム二次電池用正極及びその製造法を提供することを目的としている。又、その正極を用いることにより、すでに実用化されているリチウムとコバルトとの複合酸化物を正極活物質とする電池に匹敵する高エネルギー密度で、コスト・パフォーマンスが優れた非水電解質リチウム二次電池を提供すること目的としている。」（段落【０００４】〜【０００７】）
（摘示５）「＜実施例１＞　無水の硝酸リチウムと炭酸ニッケルとを、モル比で１．０５：１．０の割合で計量し、それらをアルミナ製ボールミルで粉砕しながら十分混合したのち、大気中で５５０，６００，６２０，６５０，６８０，７００，７５０，８００，８５０及び９００℃の各温度で１２時間加熱し、黒色の焼成粉末を得る。合成されたリチウムとニッケルとの複合酸化物粉末に・・・を加えて混合し・・・正極合剤を調製した。その組成は、複合酸化物試料，アセチレンブラック及びＰＴＦＥが重量比で、７：２：１とした。これらの合剤０．１５ｇを・・・加圧成型して正極を作製し・・・コイン形セル・・・を作製した。・・・有機電解質を、正極１，セパレータ３及び負極４に、適量注加した後、シールしてセルを完成する。・・・充放電試験は・・・試験結果を（表１）に示す。・・・（表１）に示された結果から、従来例より放電容量が大きいのは、６００〜８５０℃の焼成温度範囲であることがわかる。・・・特に、容量維持率を勘案すれば、６２０〜６８０℃の温度範囲、特に６５０℃が望ましい焼成温度といえる。」（段落【００１１】〜【００１４】）
（摘示６）表１には、６２０〜６８０℃の温度範囲で焼成されたニッケル酸リチウムを活物質とする正極を備えたセルは、３サイクル目の放電容量に対する２０サイクル目の放電容量の比（容量維持率）が９８．２〜９９．４％であることが記載されている（段落【００１３】）。
（摘示７）「＜実施例２＞　・・・炭酸ニッケル１．０molに対し、無水の硝酸リチウムを０．９，１．０，１．１，１．２，１．３，１．４及び１．５molを計量して加え、それぞれを粉砕しながら十分混合した後、６５０℃の大気中で１２時間加熱し、黒色の焼成粉末を得る。合成されたリチウムとニッケルとの複合酸化物粉末を正極活物質として、実施例１と同じ条件でコイン形非水電解質リチウム二次電池を作製して充放電試験を行なった。その結果を（表２）に示す。・・・実施例１において、炭酸ニッケル１．０molに対し、硝酸リチウムを１．０５mol混合し、６５０℃で焼成した場合の初期（３サイクル目）容量が１８．５mAhであったことも含めて、硝酸リチウム過剰の方が容量が大きかった。しかし、１．５molまで過剰にすると、却って容量が低下してしまった。したがって、炭酸ニッケル１．０molに対して、硝酸リチウムが１．０molを越え１．４molまでの範囲で過剰になるように混合した後焼成した複合酸化物を正極に用いれば高容量のリチウム二次電池が実現できる。」（段落【００１５】〜【００１９】）
（摘示８）表２には、Ｌｉ／Ｎｉモル比が１．１〜１．４の場合の初期（３サイクル目）容量は１８．７〜１９．７ｍＡｈであること、同モル比が０．９、１．０、１．５の場合の初期容量は１４．５〜１７．４ｍＡｈであることが記載されている（段落【００１７】）。
（摘示９）「＜実施例４＞　・・・炭酸ニッケル１．０molに対し、硝酸リチウム１．２molを加え、十分混合した後、加熱雰囲気を空気から酸素に代えて、実施例１と同じ５５０，６００，６２０，６５０，６８０，７００，７５０，８００，８５０及び９００℃で加熱して黒色の焼成粉末を得る。これらを用いて実施例１と同じ条件で、セルを試作し、充放電試験した。それらの結果を（表４）に示す。・・・（表１）で示された大気中で焼成した場合に比較して、酸素雰囲気で焼成した（表４）の放電容量及び容量維持率は全般に向上している。適切な焼成温度範囲は、実施例１と傾向的には同様で、６００〜８５０℃といえるが、６２０〜６８０℃が好ましく、特に６５０℃が特性が最も高い。」（段落【００２３】〜【００２５】）
（摘示１０）表４には、６２０〜６８０℃の温度範囲で焼成されたニッケル酸リチウムを活物質とする正極を備えたセルは、３サイクル目の放電容量に対する２０サイクル目の放電容量の比（容量維持率）が９８．４〜９９．５％であることが記載されている（段落【００２４】）。
（摘示１１）「【発明の効果】　・・・本発明によって、現在実用化されているリチウムとコバルトとの複合酸化物を主成分とする正極に代替できるリチウムとニッケルとの複合酸化物を主成分とする正極によってコストパフォーマンスの優れた非水電解質リチウム二次電池を実現できる。」（段落【００３１】）
　
４．当審の判断　　
（１）刊行物５発明
　刊行物５の（摘示２）には、「請求項・・・２記載の正極と、金属リチウムまたは充放電によりリチウムがドープ及び脱ドープを繰り返すことが可能な金属，炭素，酸化物，硫化物，導電性ポリマー等の活物質保持体を用いる負極と、有機電解質とから構成される非水電解質リチウム二次電池。」と記載されており、（摘示１）及び（摘示３）によると、上記「請求項・・・２記載の正極」は、炭酸ニッケル，硝酸ニッケル，水酸化ニッケル及びオキシ水酸化ニッケルの群から選ばれた少なくとも１種のニッケル化合物１．０molに対し、硝酸リチウム，炭酸リチウム及び水酸化リチウムの群から選ばれた少なくとも１種のリチウム化合物が１．０molを越え１．４molまでの範囲で過剰になるようにした混合物を、大気中もしくは酸素雰囲気で焼成して得られたＬｉＮｉＯ２（リチウムとニッケルとの複合酸化物）を主成分とした正極である。そして、ＬｉＮｉＯ２は正極活物質であるから、これらの事項を整理すると刊行物５には、「正極、負極及び有機電解質からなる非水電解質リチウム二次電池において、前記負極の活物質が金属リチウムまたは充放電によりリチウムがドープ及び脱ドープを繰り返すことが可能な金属，炭素，酸化物，硫化物，導電性ポリマー等から形成され、前記正極の活物質が、炭酸ニッケル，硝酸ニッケル，水酸化ニッケル及びオキシ水酸化ニッケルの群から選ばれた少なくとも１種のニッケル化合物１．０molに対し、硝酸リチウム，炭酸リチウム及び水酸化リチウムの群から選ばれた少なくとも１種のリチウム化合物が１．０molを越え１．４molまでの範囲で過剰になるようにした混合物を、大気中もしくは酸素雰囲気で焼成して得られたＬｉＮｉＯ２である非水電解質リチウム二次電池」という発明（以下、「刊行物５発明」という）が記載されているといえる。
　　　　
（２）本願発明１’と刊行物５発明との対比
　本願発明１の「前記正極の活物質が、・・・ニッケル酸リチウムを含んだ電極である非水系二次電池。」は、明確ではない。しかし、本願明細書及び図面全体の記載を参酌すると、少なくとも「前記正極の活物質が、・・・ニッケル酸リチウムである非水系二次電池。」を含むことは明らかであるから、以下この発明（以下、「本願発明１’」という）と対比することとする。
　本願発明１’と刊行物５発明を対比すると、刊行物５発明の「有機電解質」、「非水電解質リチウム二次電池」、「金属リチウムまたは充放電によりリチウムがドープ及び脱ドープを繰り返すことが可能な金属，炭素，酸化物，硫化物，導電性ポリマー等」は、本願発明１’の「非水系のイオン伝導体」、「非水系二次電池」、「リチウムを含む物質或いは、リチウムの挿入・脱離の可能な物質」にそれぞれ相当し、また、本願発明１’の「ニッケル酸リチウム」は「基本的な組成式はＬｉＮｉＯ２と書くことができる」（本願明細書の段落【００１１】）ものであって、刊行物５発明の「ＬｉＮｉＯ２（リチウムとニッケルとの複合酸化物）」と、「Ｒ−３ｍの空間群に属した層状岩塩型構造を持つニッケル酸リチウム」である点で共通する。そうすると、両者は、
　「正極、負極及び非水系のイオン伝導体からなる非水系二次電池において、前記負極の活物質がリチウムを含む物質或いは、リチウムの挿入・脱離の可能な物質から形成され、前記正極の活物質が、Ｒ−３ｍの空間群に属した層状岩塩型構造を持つニッケル酸リチウムである非水系二次電池」である点で一致し、以下の点で一応相違する。
相違点：ニッケル酸リチウムが、本願発明１’においては、「六方晶系による軸長つまり格子定数がａ軸では０．２８７０〜０．２８８０ｎｍ、ｃ軸では１．４１７５〜１．４２１０ｎｍであり、リチウムの３ｂサイトの占有率が０〜０．０７、ニッケルの３ａサイトの占有率が０〜０．０８であり、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているリチウムの合計が０．９２〜１．０２、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているニッケルの合計が０．９８〜１．０８である」のに対し、刊行物５発明においては、炭酸ニッケル，硝酸ニッケル，水酸化ニッケル及びオキシ水酸化ニッケルの群から選ばれた少なくとも１種のニッケル化合物１．０molに対し、硝酸リチウム，炭酸リチウム及び水酸化リチウムの群から選ばれた少なくとも１種のリチウム化合物が１．０molを越え１．４molまでの範囲で過剰になるようにした混合物を、大気中もしくは酸素雰囲気で焼成して得られたものである点。
　　
（３）相違点についての判断
ア　まず、本願発明１’が上記相違点に係る特定事項を備えることの技術的意義について検討する。
（ア）　本願明細書の記載によると、「従来のニッケル酸リチウムを用いた場合、充放電特性は初期の充放電サイクルにおいては、放電容量が１４０ｍＡｈ／ｇ程度得られるものの、まだ放電容量が小さく、充放電特性にばらつきがあり、再現性に乏しい問題がある。さらに、充放電サイクル数の増加に伴い放電容量は著しく低下し、充放電サイクルによる寿命は短いという課題があった。」（段落【０００８】）ところ、本願発明１’は、「上記の構造（当審注：本願発明１’のニッケル酸リチウムが備える構造）にすることにより、適度なリチウムとニッケルが他サイトを占有し、結晶構造が安定化するために放電容量が安定化し、放電容量の大きい、さらにサイクル特性の優れた特性を得ることができる。」（段落【００１９】）ものである。そうすると、本願発明１’は、上記相違点に係る特定事項を備えることにより、放電容量が大きく、サイクル特性の優れた非水系二次電池を提供することができるものであって、放電容量が小さく、充放電特性にばらつきがあり、再現性に乏しく、充放電サイクルによる寿命が短い（サイクル特性が悪い）という従来のニッケル酸リチウムの課題を解決するものであるといえるといえる。　
　次に、本願発明１’のニッケル酸リチウムの上記相違点に係る各特定事項と、電池特性との関連について検討する。
（イ）　「六方晶系による軸長つまり格子定数がａ軸では０．２８７０〜０．２８８０ｎｍ、ｃ軸では１．４１７５〜１．４２１０ｎｍであ」ることについて
　本願明細書の段落【００１６】には、「本発明で使用される正極活物質のニッケル酸リチウムは、好ましくはＸ線を用いた粉末回折法により得られた回折パターンのリートベルト解析により得られた、六方晶系対する格子定数はａ軸では０．２８７０〜０．２８８０ｎｍ、ｃ軸では１．４１７５〜１．４２１０ｎｍである。ａ軸の格子定数が０．２８７０より小さい、またはｃ軸の格子定数が１．４１７５より小さいときには、不純物が格子中に含まれており、好ましくない。ａ軸の格子定数が０．２８８０より大きい、またはｃ軸の格子定数が１．４２１０より大きいときには、電極特性、特に充放電容量、サイクル特性の低下を招くので好ましくない。」と記載されている。　そうすると、不純物を含まず、充放電容量が大きく、サイクル特性の低下しないニッケル酸リチウムは、上記「六方晶系による軸長つまり格子定数がａ軸では０．２８７０〜０．２８８０ｎｍ、ｃ軸では１．４１７５〜１．４２１０ｎｍであ」るという特定事項を備えているといえる。
（ウ）　「リチウムの３ｂサイトの占有率が０〜０．０７、ニッケルの３ａサイトの占有率が０〜０．０８であり、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているリチウムの合計が０．９２〜１．０２、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているニッケルの合計が０．９８〜１．０８である」ことについて
　本願明細書の段落【００１７】には、「リチウムとニッケルのサイトの占有率は、リチウムの３ｂサイトの占有率（ｇ２［「ｇ１」は「ｇ２」の誤記と認める］）が０〜０．０７、ニッケルの３ａサイトの占有率（ｇ３）が０〜０．０８・・・であり、３ａサイト（占有率ｇ１）と３ｂサイト（占有率ｇ２）を占有しているリチウムの合計（ｇ１＋ｇ２＝ａＬｉ）が０．９２〜１．０２、３ａサイト（占有率ｇ３）と３ｂサイト（占有率ｇ４）を占有しているニッケルの合計（ｇ３＋ｇ４＝ａＮｉ）が０．９８〜１．０８であ・・・る。ニッケルの３ａサイトの占有率が０．０１より小さいニッケル酸リチウムは合成が困難である。リチウムの３ｂサイトの占有率が０．０７（「０．０６」は「０．０７」の誤記と認める）より大きい場合、またニッケルの３ａサイトの占有率が０．０８より大きい場合、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているリチウムの合計が０．９２〜１．０２以外の場合、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているニッケルの合計が０．９８〜１．０８以外の場合、・・・リチウムと／あるいはニッケルの異なったサイトへの移動（ニッケルは３ａサイト、リチウムは３ｂサイトへの移動）がすすみ、充放電特性の劣った結晶構造のニッケル酸リチウムが増大し、好ましくない。」と記載されている。
　そうすると、合成が困難でなく、充放電特性の優れたニッケル酸リチウムは、上記「リチウムの３ｂサイトの占有率が０〜０．０７、ニッケルの３ａサイトの占有率が０〜０．０８であり、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているリチウムの合計が０．９２〜１．０２、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているニッケルの合計が０．９８〜１．０８である」という特定事項を備えているといえる。
（エ）　（ア）〜（ウ）に検討した事項をまとめると、上記相違点に係る特定事項を備える本願発明１’は、ニッケル酸リチウムが、困難でない合成法により得られる不純物を含まないものであり、充放電容量が大きく、サイクル特性の優れた非水系二次電池を提供することができるものであって、従来のニッケル酸リチウムの課題、すなわち、放電容量が小さく、充放電特性にばらつきがあり、再現性に乏しく、充放電サイクルによる寿命が短い（サイクル特性が悪い）という課題を解決したものである。
　
イ　次に、刊行物５発明のニッケル酸リチウムについて検討する。
（ア）　刊行物５の（摘示４）及び（摘示１１）によると、従来、「ＬｉＮｉＯ２と示されるリチウムと・・・ニッケルとの複合酸化物においては、主原料の・・・ニッケルの化合物が、比較的安価で、かつ供給面でコバルトのような心配はないが、特性、面、特に放電容量の点でＬｉＣｏＯ２より劣る欠点があった。・・・殊にＬｉＮｉＯ２は、ＬｉＣｏＯ２より電位が０．２Ｖ程低いが、結晶構造的には類似しているので、高容量化して、エネルギー密度を同等にすること目指して、ＬｉＣｏＯ２の代替材料とすることが試みられてい」たところ、刊行物５発明は、「高容量の」ニッケル酸リチウムを正極の活物質として用いることにより、「すでに実用化されているリチウムとコバルトとの複合酸化物（ＬｉＣｏＯ２）を正極活物質とする電池に匹敵する高エネルギー密度で、コスト・パフォーマンスが優れた非水電解質リチウム二次電池（非水系二次電池）」を「実現」したものである（摘示４、摘示１１）。
　してみると、刊行物５発明は、ＬｉＣｏＯ２より電位が０．２Ｖ程低いという欠点を有するＬｉＮｉＯ２を高容量化して、すでに実用化されているＬｉＣｏＯ２を正極活物質とする電池に匹敵する高エネルギー密度とすることにより、コスト・パフォーマンスが優れた非水系二次電池を実現したものであって、ＬｉＮｉＯ２をＬｉＣｏＯ２の代替材料とすることができたといえるから、刊行物５発明のＬｉＮｉＯ２は、高容量、高エネルギー密度であることに加えてサイクル特性にも優れていることは明らかである。そして、従来のＬｉＮｉＯ２がサイクル特性に劣ることは、特開平５−２８３０７６号公報（段落【０００５】等参照）にも記載されるように周知であるから、サイクル特性向上は、従来のニッケル酸リチウムの周知の課題であったといえる。　
　そうすると、刊行物５発明のニッケル酸リチウムは、高容量であって、充放電容量が大きく、サイクル特性の優れた非水系二次電池を提供するものであって、従来のニッケル酸リチウムの課題、すなわち、放電容量、サイクル特性ともに劣るという課題を解決したといえる。
（イ）　さらに詳しく検討すると、刊行物５発明のニッケル酸リチウムは、「炭酸ニッケル，硝酸ニッケル，水酸化ニッケル及びオキシ水酸化ニッケルの群から選ばれた少なくとも１種のニッケル化合物１．０molに対し、硝酸リチウム，炭酸リチウム及び水酸化リチウムの群から選ばれた少なくとも１種のリチウム化合物が１．０molを越え１．４molまでの範囲で過剰になるようにした混合物を、大気中もしくは酸素雰囲気で焼成して得られたＬｉＮｉＯ２（ニッケル酸リチウム）」と特定されているが、具体的には（摘示７）及び（摘示８）の実施例２を参照すると、炭酸ニッケル１．０molに対し硝酸リチウムが１．１〜１．４molの範囲で過剰になるようにした混合物を６５０℃の大気中で１２時間加熱し、焼成粉末とすることにより、１８．７〜１９．７ｍＡｈという高い初期容量を実現している。そして、上記「１８．７〜１９．７ｍＡｈ」は、実施例２が適用している実施例１の条件に係る「正極合剤を調整した。その組成は、複合酸化物試料，アセチレンブラック及びＰＴＦＥが重量比で、７：２：１とした。これらの合剤０．１５ｇを・・・加圧成型して正極を作製し」（摘示５）という記載によると、ニッケル酸リチウム０．１０５（０．１５×０．７）ｇ当たりの初期容量であるから、ニッケル酸リチウム１ｇ当たりに換算すると、１７８〜１８８ｍＡｈ／ｇの初期容量となる。この「１７８〜１８８ｍＡｈ／ｇの初期容量」は、本願発明１’の実施例１〜９の初期容量１３９〜１６５ｍＡｈ／ｇ（本願明細書の段落【００４３】の表２参照）と比較しても、勝りこそすれ劣ってはいない。
（ウ）　また、刊行物５の（摘示５）及び（摘示６）の実施例１を参照すると、無水の硝酸リチウムと炭酸ニッケルとを、モル比で１．０５：１．０の割合の混合物を大気中６２０〜６８０℃の温度範囲で１２時間焼成して得られたニッケル酸リチウムは、初期（３サイクル目）容量（１８．３〜１８．５ｍＡｈ）、及び容量維持率（３サイクル目の放電容量に対する２０サイクル目の放電容量の比、：９８．２〜９９．４％）ともに優れており、さらに、（摘示９）及び（摘示１０）の実施例４を参照すると、硝酸リチウム１．２molと炭酸ニッケル１．０molの混合物を酸素中６２０〜６８０℃の温度範囲で１２時間（実施例１と同じ）焼成して得られたニッケル酸リチウムは、初期容量（２１．８〜２２．０ｍＡｈ）、及び容量維持率（９８．４〜９９．５％）ともに優れており、大気中で焼成した実施例１と比較すると、「大気中で焼成した場合に比較して、酸素雰囲気で焼成した・・・放電容量及び容量維持率は全般に向上している」（摘示９）といえる。刊行物５の実施例１、４では、容量維持率について２０サイクル目までしか測定していないが、上記（ア）で検討したように、刊行物５発明のニッケル酸リチウムは、すでに実用化されているコバルト酸リチウムの代替材料となるのであるから、２０サイクル以上においても容量維持率（サイクル特性）に優れることは明らかである。
　してみると、刊行物５発明のニッケル酸リチウムは、「ニッケル化合物１．０molに対し、リチウム化合物が１．０molを超え１．４molまでの範囲で過剰になるようにした混合物」を原料として用いるとともに、焼成温度を６２０〜６８０℃の範囲で調整し、かつ、焼成雰囲気を酸素とすることにより、初期容量（上記（イ）参照）及び充放電容量が大きく、サイクル特性の優れた非水系二次電池を提供することができるといえる。
（エ）　上記（イ）、（ウ）で検討したような製造方法により得られる刊行物５発明のニッケル酸リチウムは、「従来より簡単な工程及び条件で作製でき」（摘示４）るものであって、本願明細書の段落【００２０】、実施例１〜９に記載される本願発明１’のニッケル酸リチウムの製造方法と比較しても、両発明の製造方法に格別な差異は見いだせない。してみると、刊行物５発明のニッケル酸リチウムは、合成が困難でない点において、本願発明１’のニッケル酸リチウムと一致している。
（オ）　さらに、一般に活物質は不純物を含有しない結晶であることが電池特性にとって好ましいことは自明であるといえるし、刊行物５発明のニッケル酸リチウムは、前示のように充放電容量が大きく、サイクル特性の優れた非水系二次電池を提供することができるのであるから、その結晶格子中に不純物を含まないことは刊行物５に実質的に開示されているといえる。
（カ）　以上のとおり、刊行物５発明のニッケル酸リチウムは、不純物を含まず、合成が困難でないものであって、かつ、本願発明１’と同程度に充放電容量が大きく、サイクル特性の優れた非水系二次電池を提供することができるのであるから、「六方晶系による軸長つまり格子定数がａ軸では０．２８７０〜０．２８８０ｎｍ、ｃ軸では１．４１７５〜１．４２１０ｎｍであり、リチウムの３ｂサイトの占有率が０〜０．０７、ニッケルの３ａサイトの占有率が０〜０．０８であり、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているリチウムの合計が０．９２〜１．０２、３ａサイトと３ｂサイトを占有しているニッケルの合計が０．９８〜１．０８である」という本願発明１’の相違点に係る特定事項を備えているというべきである。
　してみると、本願発明１’は、刊行物５に記載された発明である。
　　　　
５．むすび
　したがって、本願発明１’を含む本願発明１は、特許法第２９条第１項第３号に規定する発明に該当し、特許を受けることができないものであるから、本願は、その他の発明について検討するまでもなく、拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。