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　平成　６年特許願第　８４０５７号「二層状油性メーキャップ化粧料」拒絶査定不服審判事件〔平成　７年１０月１７日出願公開、特開平　７−２６７８２０〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
　１．手続の経緯・本願発明
　本願は、平成６年３月３０日の出願（特願平６−８４０５７号）であって、その請求項１に係る発明は、平成１４年７月１日付け手続補正書によって補正された明細書の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１に記載された次のとおりのものであると認める。（以下、「本願発明」という。）
　
 「平均粒子径１．０〜１５．０μｍのオルガノポリシロキサンエラストマー球状粉体と、疎水化処理粉末と、２５℃で５００ｃｐｓ以下の油相とを含有してなり、上記平均粒子径１．０〜１５．０μｍのオルガノポリシロキサンエラストマー球状粉体の配合量が０．１〜３０．０重量％、上記疎水化処理粉末の配合量が５．０〜７０．０重量％、上記２５℃で５００ｃｐｓ以下の油相の配合量が２０．０〜９５．０重量％であることを特徴とする二層状油性メーキャップ化粧料」
　
　２．引用例
 　＜原査定の拒絶の理由に引用された本願の出願日前に頒布された特開昭６２−２２３１０７号公報（以下、「引用例Ａ」という。）の記載事項＞
 (a-1)「25℃で500cps以下の油相と、粉末とを含有してなる二層液状メーキャップ化粧料」（１頁、左下欄５〜６行、特許請求の範囲第１項）
 (a-2)「本発明に使用する粉末は、無機粉末ではタルク、カオリン、マイカ類、ベントナイト、モンモリロナイト等の粘土鉱物粉末、シリカ、アルミナ、硫酸バリウム、第２リン酸カルシウム、炭酸カルシウム、酸化チタン、酸化ジリコニウム、酸化亜鉛、酸化鉄系顔料、群青、紺青、酸化クロム、水酸化クロム、酸化コバルト、各種パール系顔料などである。なお、これら粉末のシリコーン処理、脂肪酸処理、金属石けん処理、デキストリン脂肪酸エステル処理およびジベンジリデンソルビトール処理等による疎水化処理粉末を用いることもできる。
　これら処理により、耐水、耐汗、耐皮脂性等の化粧もちをより一層向上させることができる」（２頁、右上欄３〜１５行）
 (a-3)「配合量は総粉末量として化粧料全量中の5〜60％である」（２頁、左下欄５〜６行）
 (a-4)「油分の配合量は、総油相量として化粧料全量中の95〜40％である」（３頁、右上欄１５〜１６行）
 　
　＜同じく原査定の拒絶の理由に引用された特開昭６１−１９４００９号公報（以下、「引用例Ｂ」という。）の記載事項＞
 (b-1)「オルガノポリシロキサン硬化物粉体を含有してなることを特徴とするメークアップ化粧料」（１頁、左下欄５〜６行、特許請求の範囲）
 (b-2)「本成分のオルガノポリシロキサン硬化物粉体の原料となる硬化性オルガノポリシロキサン組成物の種類は特に限定されるものでなく、白金系触媒存在下に付加反応により硬化するオルガノポリシロキサンエラストマー組成物、縮合反応により硬化するオルガノポリシロキサンエラストマー組成物（ここで縮合反応として脱水、脱水素、脱アルコール、脱オキシム、脱アミン、脱アミド、脱カルボン酸、脱ケトンが例示される）、有機過酸化物により加熱下硬化するオルガノポリシロキサンエラストマー組成物、γ線、紫外線もしくは電子線照射により硬化するオルガノポリシロキサンエラストマー組成物あるいは上記の各反応により硬化するオルガ／ポリシロキサンレジン組成物が例示される。
　上述した硬化性オルガノポリシロキサン組成物の主剤となるオルガノポリシロキサンのけい素原子に結合する有機基として、は−価炭化水素基が例示され、これにはメチル基、エチル基、プロピル基、ブチル基、オクチル基のようなアルキル基、ビニル基、アリル基、プロペニル基のようなアルケニル基、２−フェ二ルエチル基、２−フェニルプロピル基、３・３・３−トリフルオロプロピル基のような置換アルキル基、フェ二ル基、トリル基、キシリル基のようなアリール基、フェニルエチル基のような置換アリール基あるいはエポキシ基、アミノ基、水酸基、カルボキシル基、カルボン酸エステル基もしくはメルカプト基を有する一価炭化水素基などが例示される。」
 (b-3)「本発明のメークアップ化粧料を得るにはオルガノポリシロキサン硬化物粉体、顔料粉体および結合油剤を均一に分散配合することにより得ることができる」（２頁、左下欄２１行〜右下欄２行）
 (b-4)「粒度は５００ミクロン以下であることが、本発明のメークアップ化粧料になめらかさやしっとり感・・・を付与するに好ましく、より好ましくは１００ミクロン以下である」（２頁、左下欄１１〜１５行）
 (b-5)「本成分の配合量としては・・・液状メークアップ化粧料においては０．１〜３０重量％が好ましい」（２頁、左下欄１６〜２０行）
 (b-6)「実施例１においてオルガノポリシロキサン流体である「両末端トリメチルシリル基封鎖ジメチルポリシロキサンであって25℃の粘度が2センチストークスのものを32.0部すなわち32重量％」配合した油性メーキャップ化粧料の処方」（４頁、左欄、第１表、実施例１の油性アイライナーの組成）
 (b-7)「オルガノポリシロキサン硬化物粉体を含有しているので、なめらかな塗擦感でしっとりとした感触を有し、かつ、健康的で自然な色彩感を付与する」（４頁、右上欄２〜５行）
　
　＜同じく原査定の拒絶の理由に引用された特開平２−２４３６１２号公報（以下、「引用例Ｃ」いう。）の記載事項＞
 (c-1)「（１）０．５〜８０重量％のシリコーンオイルを含むシリコーンゴム粉粒状物を配合したことを特徴とする化粧料。
 (c-2)「かかるシリコーンゴム粉粒状物の形状は、通常球状である。また、その平均径は、化粧料の種類によって異なるので特に限定されないが、メークアップ化粧料あるいは制汗化粧料の場合には、通常０．１〜１０００μｍの範囲内であって、より好ましくは０．１〜１００μｍの範囲内」（２頁、左上欄１５〜２０行）
 (c-3)「シリコーンゴム粉粒状物を構成するシリコーンゴムとしては、けい素原子結合水素原子含有ジオルガノポリシロキサンとけい素原子結合ビニル基を有するオルガノポリシロキサンと白金系触媒を主成分とする付加反応硬化型シリコーンゴム組成物を硬化させたもの；分子鎖両末端に水酸基を有するジオルガノポリシロキサンとけい素原子結合水素原子を有するジオルガノポリシロキサンと有機錫化金物を主成分とする縮合反応硬化型シリコーンゴム組成物を硬化させたもの；分子鎖両末端に水酸基を有するジオルガノポリシロキサンと加水分解性のオルガノシラン類と有機錫化合物もしくはチタン酸エステル類を主成分とする縮合反応硬化型シリコーンゴム組成物を硬化させたもの（ここで縮合反応として脱水、脱アルコール、脱オキシム、脱アミン、脱アミド、脱カルボン酸、脱ケトンが例示される）；ビニル基含有オルガノポリシロキサンと有機過酸化物触媒を主成分とする過酸化物硬化型オルガノポリシロキサンエラストマー組成物；γ線、紫外線または電子線照射により硬化する高エネルギー線硬化型シリコーンゴム組成物を硬化させたものが例示される。」
　
　３．対比、判断
　引用例Ａの二層液状メーキャップ化粧料に配合される粉末は、疎水化処理粉末を用いることもでき（摘記事項(a-2)）、配合量は総粉末量として化粧料全量中の5〜60％（摘記事項(a-3)）、油分の配合量は、総油相量として化粧料全量中の95〜40％（摘記事項(a-4)）である。
　そうすると、引用例Ａには
 「２５℃で５００ｃｐｓ以下の油相及び疎水化処理粉末を含有してなり、疎水化処理粉末の配合量が５〜６０重量％、油相の配合量が４０〜９５重量％である二層状油性メーキャップ化粧料」が記載されているといえる。
　本願発明と引用例Ａに記載されている発明とを対比すると、両者は 
　「疎水化処理粉末と、２５℃で５００ｃｐｓ以下の油相とを含有してなり、上記疎水化処理粉末の配合量が５〜６０重量％、上記２５℃で５００ｃｐｓ以下の油相の配合量が４０〜９５重量％である二層状油性メーキャップ化粧料」である点で一致し、
　本願発明は「平均粒子径１．０〜１５．０μｍ、配合量が０．１〜３０．０重量％ であるオルガノポリシロキサンエラストマー球状粉体」をさらに含有しているのに対して引用例Ａに記載された発明は平均粒子径１．０〜１５．０μｍ、配合量が０．１〜３０．０重量％ であるオルガノポリシロキサンエラストマー粉体を含有していないこと（相違点）で相違する。
　
　以下相違点について検討する。
　引用例Ｂには、メークアップ化粧料における色彩感、塗擦時のなめらかさ、伸びを改善する目的（摘記事項(b-7)）で、顔料粉体および結合油剤を均一に分散配合（摘記事項(b-3)）した液状メークアップ化粧料に粒度が１００ミクロン以下のオルガノポリシロキサン硬化物粉体（摘記事項(b-4)）を０．１〜３０重量％添加する（摘記事項(b-5)）ことが記載され、具体例としては「オルガノポリシロキサン流体である「両末端トリメチルシリル基封鎖ジメチルポリシロキサンであって25℃の粘度が2センチストークスのものを32.0部すなわち32重量％」配合した油性メーキャップ化粧料の処方」（摘記事項(b-6)）において、なめらかな塗擦感でしっとりとした感触を有するという効果が得られたことが記載されている。そして、引用例Ｃ（摘記事項(c-2),(c-3)）によれば、引用例Ｂのオルガノポリシロキサンエラストマー粉体（摘記事項(b-2)）の形状は通常球状であると考えられる。
　
　そして、化粧料の技術分野においては、皮膚に適用する際のなめらかや伸びの良さは、均一分散状の製品に限らず二層状の製品にも望まれるものであることを考慮すれば、引用例Ａの二層状油性メーキャップ化粧料においても、なめらかな塗擦感でしっとりとした感触を付与することを意図して、引用例Ｂのオルガノポリシロキサン硬化物粉体すなわちオルガノポリシロキサンエラストマー粉体の配合を試みることは当業者であれば容易になし得ることである。
　そして、本願発明の効果も、引用例に記載された発明から当業者であれば予測し得た範囲内のものである。
　
　請求人は、べたつきやきしみ等がなく、さっぱりとした使用感を有するという肌に適用した後の感触に関する効果に加え、さらに垂れ落ちを防止できるという効果を有するものであり、これは二層状油性メーキャップ化粧料という剤型に固有の効果であるから、二層状油性メーキャップ化粧料についての具体的開示のない引用文献は全く想到できない効果であること、二層状油性メーキャップ化粧料という化粧料の中では一般的とは言いがたい剤型について、その課題である垂れ落ちの防止というその剤型特有の課題およびその解決についての発明であるから、課題そのものが一般的であるとは言いがたいとの主張をしているが、粉体層と油層からなる二層状油性メーキャップ化粧料は、本願出願時において化粧料の一つの剤型としてすでに使用されていたものであり、垂れ落ち防止を当初から意識しないで、オルガノポリシロキサンエラストマー粉体の添加をした場合であっても実際に肌に適用する際に垂れ落ちの程度については当業者が容易に気づく効果であって、これを格別な効果とすることはできない。したがって、請求人の主張は採用できない。
　
　４．むすび
　したがって、本願発明は引用例Ａ乃至Ｃに記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。