【事件の表示】
　上記当事者間の特許第３５２６８０３号発明「水中油型乳化油脂組成物」の特許無効審判事件について、次のとおり審決する。
【結　論】
　
　訂正を認める。
　本件審判の請求は、成り立たない。
　審判費用は、請求人の負担とする。
【理　由】
　
Ｉ．手続の経緯
　
　本件特許３５２６８０３号の請求項１乃至２に係る発明についての出願は、平成１２年３月２３日に特願２０００−８２８８７号として出願され、平成１６年２月２７日に特許の設定登録がなされた。                          
　これに対して、田辺　尚矩より平成１７年１２月２日付けで本件無効審判の請求がなされ、指定期間内である平成１８年３月６日付けで被請求人雪印乳業株式会社より訂正請求がなされたが、請求人より弁駁書の提出はなされなかった。
　
II．訂正請求について
　
１．訂正の内容
　
（１）訂正事項１
　訂正前の特許請求の範囲の【請求項１】を削除し、項数を繰り上げ、訂正前の特許請求の範囲の【請求項２】を【請求項１】に訂正する。
　
（２）訂正事項２
　訂正前の特許請求の範囲の【請求項２】における「ソルビタトリオレエート」の記載を、「ソルビタントリオレエート」と訂正する。　
　　　
２．訂正の適否
　
（１）訂正事項１について　
　上記訂正事項１は、特許請求の範囲の【請求項１】を削除するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当し、また、これが願書に添付した明細書に記載された事項の範囲内のものであって、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないことは明らかである。
　　
（２）訂正事項２について
　上記訂正事項２は、誤記の訂正を目的とするものに該当し、また、これが願書に添付した明細書に記載された事項の範囲内のものであって、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないことは明らかである。
　
３．むすび
　
　以上のとおりであるから、上記訂正は、特許法第１３４条の２ただし書及び同条第５項において準用する同法第１２６条第３項、４項の規定に適合するので、当該訂正を認める。
　
III．当事者の主張
　
１．請求人の主張
　
　請求人は、「特許第３５２６８０３号の請求項１乃至２に係る発明についての特許を無効とする、審判費用は被請求人の負担とする。」との審決を求め、証拠方法として以下の甲第１号証乃至甲第７号証を提出し、その理由として、（１）訂正前の本件請求項１に係る発明は、甲第１号証刊行物に記載された発明であって、特許法第２９条第１項第３号に該当し、特許を受けることができないものであるから、特許法第１２３条第１項の規定により無効とすべきであり、（２）訂正前の本件請求項１乃至２に係る発明は、甲第１号証乃至甲第７号証刊行物に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであって、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから、特許法第１２３条第１項の規定により無効とすべきである、旨主張している。　　　　　　　　　　　　　　　　
甲第１号証：雪印乳業研究所報告、第７９号、昭和５９年３月、第１〜１０頁
甲第２号証：第一工業製薬株式会社のショ糖脂肪酸エステルＤＫエステルシリーズ資料、第１〜９頁
甲第３号証：特開昭５２−５６１０６号公報
甲第４号証：特開平２−３０８７６６号公報
甲第５号証：特開平７−１８４５７８号公報
甲第６号証：特開昭６２−１１８８５５号公報
甲第７号証：特開昭５８−８６０５６号公報
  
２．被請求人の主張
　
　一方、被請求人は、請求人の提出した証拠方法によっては、本件特許を無効にすることができないと主張し、乙第１号証の実験成績証明書を提出している。
　　
IV．本件発明
　
　訂正後の本件請求項１に係る発明は、訂正後の明細書の特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される以下のとおりのものである。（以下、「本件発明」という。）
「【請求項１】レシチン０．１〜０．３重量％及びクエン酸モノグリセリドに、グリセリン脂肪酸ジエステル、飽和脂肪酸結合型ショ糖脂肪酸エステル、ソルビタントリオレエートのいずれか１種以上を含有させることを特徴とする水中油型乳化油脂組成物。」
　
Ｖ．当審の判断
　
１．甲号証の記載事項 
　
　甲第１号証乃至甲第７号証には、以下の事項が記載されている。
　
甲第１号証：雪印乳業研究所報告、第７９号、昭和５９年３月、第１〜１０頁
(１−１)ホイップクリームのための油脂・乳化剤配合の研究（表題）
(１−２) 乳化物に使用した乳化剤組成を示したＴａｂｌｅ３には、クリーム番号６として、レシチン（ＬＥ）０．１％と、シュガーエステル（ＳＥ）０．３％とを組み合わせたもの、クリーム番号７として、レシチン（ＬＥ）０．２％と、シュガーエステル（ＳＥ）０．２％とを組み合わせたもの、クリーム番号８として、レシチン（ＬＥ）０．３％と、シュガーエステル（ＳＥ）０．１％とを組み合わせたものが示され、ＳＥとしては第一工業製薬のＤＫ−Ｆ１６０を用いたことが記載されている。（第２〜３頁）
(１−３)・・・ＬＥ、ＭＧを含む領域は乳化安定性が良いが、ＳＥ、ＰＧは乳化安定性に欠ける。ＳＥは耐熱性に問題があるため、またはＰＧは界面から蛋白質がはがれやすいためと考えられる。（第８頁左欄下１行〜第９頁左欄３行）
(１−４)ホイップ時間の結果をＦｉｇ．１５に示した。図中ホイップ時間が９分以上の領域に横線を入れた。ホイップ時間は、ＰＧ＜ＳＥ＜ＬＥ＜ＭＧの順に増加した。ＰＧ、ＳＥのホイップ時間が短かいのはＰＧが脂肪を凝集させやすいことＳＥの解乳化性が高いことが原因と考えられる。（第９頁左欄１０〜１５行）
(１−５)以上の結果から、ホイップドクリームは各乳化剤により固有の物性を持つことが解ったが、最適な乳化剤配合は各物性のバランスの上で決めなければならない。（第９頁右欄１１〜１３行）。　
　
甲第２号証：第一工業製薬株式会社のショ糖脂肪酸エステルＤＫシリーズ資料、第１〜９頁 
(２−１)  ＤＫエステルは当社が１９７１年に製造・販売を開始しました食品添加物「ショ糖脂肪酸エステル」です。（第１頁１〜２行）
(２−２）第２頁には、製品名Ｆ１６０のものは、その構成脂肪酸の約７０％が飽和脂肪酸であるステアリン酸であり、約７０％がモノエステルであることが示されている。
　
甲第３号証：特開昭５２−５６１０６号公報
(３−１)・・・乳化剤として、蔗糖脂肪酸エステルおよび／またはソルビタン脂肪酸エステル０．１〜２．０％とグリセリン脂肪酸エステル、プロピレングリコール脂肪酸エステル、レシチンより選ばれた１種以上０．１〜２．０％とからなる系を使用し、更に卵黄０．１〜１．０％の存在下で乳化せしめることを特徴とする加熱に対し安定な起泡性水中油型乳化脂の製造法。（特許請求の範囲）
（３−２）・・・流通過程における温度変化や長期間保管に対しても粘度上昇等の物性変化をきたさない安定性を具備し、・・・（第２頁左上欄１１〜１３行）
（３−３）蔗糖脂肪酸エステルとは炭素原子数１２〜２４個の飽和および／不飽和の脂肪酸と蔗糖とのモノ−、ジ−、トリ−、ポリ−エステル・・・（第２頁右下欄９行〜１２行）
（３−４）・・・ソルビタン脂肪酸エステルは炭素原子数１２〜２２個の飽和および／または不飽和の脂肪酸とソルビタン・・・とのトリ−・・・エステル・・・（第２頁右下欄１８行〜第３頁左欄１０行）
（３−５）・・・グリセリン脂肪酸エステルとは、炭素原子数１２〜２２個の飽和および／または不飽和の脂肪酸とグリセリンの・・・ジ−エステルであり、・・・（第３頁左上欄１１行〜１４行）。
（３−６）・・・乳化剤の組み合わせとして好ましいものは、蔗糖脂肪酸エステルとソルビタン脂肪酸エステルとモノグリセリドとの組み合わせあるいはさらにこれにレシチンを組み合わせたものであり・・・（第３頁右上欄８行〜１２行）
（３−７）第１表の実験Ｎｏ．６〜１０では、乳化剤として蔗糖脂肪酸エステル（ＨＬＢ４）０．２５％＋ソルビタン脂肪酸エステル（ＨＬＢ５．５）０．２％＋ヨウ素価７５のモノグリセライド０．１５％＋大豆レシチン０．２５％とを組み合わせて用いたことが示されている。
　
甲第４号証：特開平２−３０８７６６号公報
（４−１）・・・（２）乳化剤としてレシチン０．１〜１．０％（重量％、以下同じ）、および構成脂肪酸が飽和脂肪酸から成るコハク酸モノグリセリド０．００５〜０．５％を使用し、さらに、構成脂肪酸が飽和脂肪酸から成るグリセリン脂肪酸エステル、ショ糖脂肪酸エステル、・・・ソルビタン脂肪酸エステル・・・の中から乳化剤を１種以上選択し・・・起泡性を有する水中油型クリーム状組成物の製造法。（特許請求の範囲）
（４−２）本発明によって得られる水中油型クリーム状組成物は、長期保存での液状安定性、温度変化に対する安定性、及び振動に対する安定性に優れ、・・・（公報第３頁右下欄第１３〜１５行）。
　
甲第５号証：特開平７−１８４５７８号公報
（５−１）【請求項１】油脂、蛋白質、乳化剤及び水を含み、３〜５０重量％のトリグリセリドを主成分とする油相と５０〜９７重量％の水相とからなる起泡性水中油型乳化物であって、該油相中に構成脂肪酸残基のうちの４０重量％以上がラウリン酸残基であり、上昇融点２０℃以上のグリセリンジ脂肪酸エステルが１〜５０重量％含有されていることを特徴とする起泡性水中油型乳化物。（特許請求の範囲）
（５−２）本発明で使用される乳化剤としては、例えば、クエン酸あるいは乳酸等の有機酸モノグリセリド、・・・ショ糖脂肪酸エステル、ソルビタン脂肪酸エステル、レシチン類・・・を挙げることができる。・・・乳化剤は、通常乳化物中に０．１〜１．０重量％含有されている。（段落【００１５】）。
（５−３）実施例１及び実施例２では、乳化剤として０．４％のレシチンと０．１％のステアリン酸モノグリセリドと０．４％のショ糖脂肪酸エステルとを併用した例が示されている。
　
甲第６号証：特開昭６２−１１８８５５号公報
（６−１）（１）少なくとも６０％（重量）の１０℃における固体脂比率の油脂と少なくとも９．５のＨＬＢのポリグリセリン脂肪酸エステル、２．１以下のＨＬＢのソルビタン脂肪酸エステル及びそれらの混合物からなる群より選択される乳化剤とからなり、最終製品の２０％（重量）以下の油相成分、及び少なくとも１０．０のＨＬＢのポリグリセリン脂肪酸エステルの乳化剤と水とからなり、最終製品の少なくとも８０％（重量）の水相成分からなり、脂肪球の平均粒径が ０．７μ以下であって、泡立てにより１００〜１５０％のオーバーランが得られることを特徴とするホイップ用低脂肪クリーム。・・・（特許請求の範囲）
（６−２）本発明は低脂肪でしかも水分含量が多い水中油型乳化物であるにもかかわらず、通常のホイップ用高脂肪クリームと同様の泡沫特性、すなわち、適度なオーバーラン、良好な造花性及び保型性を有するホイップ用低脂肪クリーム・・・（第２頁右下欄１１〜１５行）
（６−３） ソルビタン脂肪酸エステルは、・・・ソルビタントリオレエート・・・が望ましい。（第４頁右下欄１９行〜第５頁左上欄５行）
　
甲第７号証：特開昭５８−８６０５６号公報
（７−１）上昇融点１５〜４５℃の油脂２５〜５５重量％、乳固形分を含有する水溶液７〜４５重量％、クエン酸モノグリセリド０．０５〜４重量％およびグリセリン脂肪酸エステル、ソルビタン脂肪酸エステル、ショ糖脂肪酸エステル、ポリグリセリン脂肪酸エステル、レシチンからなる群より選ばれた少なくとも１種以上の乳化剤０．０５〜４重量％とを混合乳化し均質化後殺菌して得られるクリーム状起泡性油脂組成物。（特許請求の範囲）
（７−２）・・・均質化し、次いで８０℃１５分間（または１４０℃、４秒のような高温短時間でもよい）殺菌後冷却し、冷蔵庫中で１晩エージングを行うと良好なクリーム状起泡性油脂組成物であるトッピング用クリームが得られる。（第２頁右上欄８〜１２行）
（７−３）本発明者らは乳化安定性、特に耐熱乳化安定性に優れた特性を有するクエン酸モノグリセリドに着目し、・・・適度なオーバーランとホイップ時間を与えるために前記乳化剤の１種以上との併用をすることによって本発明の目的が達成される。・・・クエン酸モノグリセリドを含む系ではそれ自身の持つ耐熱乳化安定性の優れている事から、実際上使用されている殺菌工程即ちバッチ式、直接加熱法、間接加熱法の種類に関係なく乳化安定性が優れボテが起こり難い。・・・（第２頁右下欄９行〜第３頁右上欄１行）
（７−４）実験Ｎｏ．７では、乳化剤としてクエン酸モノグリセリドを０．６％とレシチンを０．４％配合した油脂組成物と脱脂粉乳水溶液を混合してクリーム状起泡性油脂組成物を製造したことが、実施例２では、１２１℃、１５分間でクリーム状起泡性油脂組成物の耐熱テストを行ったことが、実施例３では、乳化剤として、クエン酸モノグリセリドを１．６重量％とポリグリセリンエステル０．８重量％とレシチンを０．４重量％配合した油脂組成物と脱脂乳を混合してクリーム状起泡性油脂組成物を製造したことが示されている。
　
２．対比・判断　
　
　本件発明は、「一般にホイップ用クリームは、クリームに起泡性及び保形性を付与するためにレシチンが０．４重量％以上添加されている。このようにレシチンを添加すると、ホイップ時の起泡性、ホイップ後の保形性が向上するものの、流通又は保存中の温度変化に対する安定性が劣ったものとなる。一方で、レシチンを添加しないと、流通又は保存中の温度変化に対する安定性は高くなるものの、ホイップ時に造花可能な硬さまで組織を形成せず起泡性に劣り、またレシチンの添加量を減らすと、ホイップ時に造花可能な硬さまで組織を形成するものの、ホイップ後に造花しても離水及び変形が生じ、保形性が著しく低下する。」（特許明細書段落【０００６】）という従来技術が有する問題点を解決するためになされたものであり、水中油型乳化油脂組成物にレシチン０．１〜０．３重量％及びクエン酸モノグリセリドに、グリセリン脂肪酸ジエステル、飽和脂肪酸結合型ショ糖脂肪酸エステル、ソルビタントリオレエートのいずれか１種以上を含有させることにより、流通又は保存中の温度変化に対して安定性を有し、特に配合油脂の融点近くの温度まで上昇しても従来のホイップ用クリームのように凝集、固化が生じることがなく、ホイップ時の起泡性及びホイップ後の保形性が良好な水中油型乳化油脂組成物を提供することができるものである。
　これに対して、甲第１号証には、レシチン０．１〜０．３％と飽和脂肪酸結合型ショ糖脂肪酸エステルを含有させたホイップクリームが記載され、甲第２号証には、飽和脂肪酸結合型ショ糖脂肪酸エステルが記載され、甲第３号証には、卵黄０．１〜１．０％、ショ糖脂肪酸エステルおよび／またはソルビタン脂肪酸エステル０．１〜２．０％を必須成分とし、グリセリン脂肪酸エステル、プロピレングリコール脂肪酸エステル、レシチンから選ばれた１種以上を選択成分として含有させた熱に対し安定な起泡性水中油型乳化脂が記載され、甲第４号証には、レシチン０．１〜１．０％重量％及び構成脂肪酸が飽和脂肪酸からなるコハク酸モノグリセリドを必須成分として含有し、構成脂肪酸が飽和脂肪酸から成るグリセリン脂肪酸エステル、ショ糖脂肪酸エステル、ソルビタン脂肪酸エステル１種以上を選択成分として含有させた温度変化及び振動に対して安定な水中油型クリーム状組成物が記載され、甲第６号証には、ソルビタントリオレエートを含有させたホイップ用低脂肪クリームが記載されている。
　次に、甲第５号証には、グリセリンジ脂肪酸エステルとレシチンを含有させた起泡性水中油型乳化物が記載され、グリセリンジ脂肪酸エステルとともに使用される乳化剤としてレシチンやクエン酸あるいは乳酸等の有機酸モノグリセリドが挙げられているが、実施例１及び実施例２では０．４％の量のレシチンと０．１％のステアリン酸モノグリセリドを使用しており、レシチンとクエン酸モノグリセリドとを組み合わせた実施例はない。
　また、甲第７号証には、クエン酸モノグリセリド必須成分とし、これに、グリセリン脂肪酸エステル、ソルビタン脂肪酸エステル、ショ糖脂肪酸エステル、ポリグリセリン脂肪酸エステル、レシチンより選ばれた１種以上の乳化剤を配合したクリーム状起泡性油脂組成物が記載されているが、甲第７号証には、実験Ｎｏ．７或いは実施例３としてクエン酸モノグリセリドとレシチンとの組み合わせが示されているだけである。
　そこで、本件発明と甲第１乃至６号証に記載された発明とを対比すると、両者は、レシチン、グリセリン脂肪酸ジエステル、飽和脂肪酸結合型ショ糖脂肪酸エステル、ソルビタントリオレエートのいずれか１種以上を含有させる水中油型乳化油脂組成物である点で一致するものの、前者がクエン酸モノグリセリドを含有しているのに対して、後者はクエン酸モノグリセリドを含有していない点で相違する。
　次に、本件発明と甲第７号証に記載された発明とを対比すると、両者は、クエン酸モノグリセリドを含有する水中油型乳化油脂組成物である点で一致するものの、前者が、クエン酸モノグリセリドとレシチンそしてグリセリン脂肪酸ジエステル、飽和脂肪酸結合型ショ糖脂肪酸エステル、ソルビタントリオレエートのいずれか１種から選ばれる乳化剤の合計３種以上の乳化剤を使用し、レシチンを０．１〜０．３重量％含有するのに対して、後者の実験Ｎｏ．７及び実施例３のクリーム状起泡性油脂組成物は、グリセリン脂肪酸ジエステル、飽和脂肪酸結合型ショ糖脂肪酸エステル、ソルビタントリオレエートのいずれか１種から選ばれる乳化剤を含有しない点で相違する。
　そして、本件発明は、斯かる構成の相違により、本件明細書記載のとおり、レシチンを、０．３重量％以下の含有割合に減少させても、流通又は保存中の温度変化に対して安定性を有し、しかもホイップ時の起泡性及びホイップ後の保形性が良好であるという、甲第１乃至７号証に記載された発明からは予期し得ない格別の効果を奏するものである。
　また、被請求人が提出した乙１号証の実験成績証明書によると、甲各号証に記載された乳化油脂組成物は、本件発明の実施例と比べ、流通又は保存中の温度変化に対する安定性に関して良好な結果を示していないか、また、流通又は保存中の温度変化に対する安定性において良好な結果を示したものでも、ホイップ時の起泡性及びホイップ後の保形性などの評価が悪いことが具体的に示されているところ、本件発明が、甲第１乃至７号証に記載された発明からは予期し得ない格別の効果を奏することは、乙１号証の実験成績証明書からも明らかである。
　
　無効審判請求人は、「甲第７号証にはクエン酸モノグリセリドを、グリセリン脂肪酸エステル、ソルビタン脂肪酸エステル、ショ糖脂肪酸エステル、レシチン等の少なくとも１種と組み合わせて起泡性油脂乳化物に使用することが記載され、クエン酸モノグリセリドは乳化安定性、特に耐熱乳化安定性に優れた特性を有することが記載されているから、甲第７号証の記載に基き、甲第１及び３乃至６号証記載の乳化物、特に甲第１号証記載の乳化物に対して、その乳化物の乳化安定性、特に耐熱安定性を向上させる目的でクエン酸モノグリセリドを併用することは当業者にとって容易なことである。」旨主張しているので検討する。
　甲第１号証は、合成クリームをモデルとした基礎的知見を得る実験が記載されており、実験で使用されるＬＥ（レシチン）、ＭＧ（ステアリン酸モノグリセライド）、ＳＥ（シュガーエステル）及びＰＧ（プロピレングリコールステアリン酸エステル）の４種の乳化剤以外のものを使用することは想定されていないものと解される。そして、上記記載事項（１−３）のとおり、甲第１号証の実験結果によれば、乳化安定性についてはＦｉｇ．１３に示されるようにＬＥ（レシチン）、ＭＧ（ステアリン酸モノグリセライド）を含む領域は安定性が良いが、ＳＥ（シュガーエステル）、ＰＧ（プロピレングリコールステアリン酸エステル）は安定性に欠け、ＳＥ（シュガーエステル）は耐熱性に問題があるとされているから、乳化物の乳化安定性を向上させるのであれば、当業者は、ＬＥ（レシチン）かＭＧ（ステアリン酸モノグリセライド）の配合量を増やすか、耐熱性に問題があるとされるＳＥ（シュガーエステル）の配合量を減らすことを考えるのが普通である。
　そうであるから、甲第１号証記載の乳化物に対して、その乳化物の耐熱安定性を向上させる目的でクエン酸モノグリセリドを併用することは当業者にとって容易なことであるとする審判請求人の主張は採用できない。
　また、甲第７号証における、耐熱安定性は、上記記載事項（７−２）乃至（７−４）のとおり、１４０℃、４秒での殺菌あるいは、１２１℃、１５分間での耐熱テストのような、高温においても安定なことを意味している。一方、本件発明でいう「流通又は保存中の温度変化に対して安定性」とは、冷蔵状態から高くても３５℃に保存された製品の温度変化に対する安定性を維持することを意味し、甲第７号証における耐熱安定性とは異なる性質であることは明らかである。
　そうすると、クエン酸モノグリセリドを併用することによって、冷蔵状態から高くても３５℃に保存された場の製品の温度変化に対する安定性を維持することができることは、甲第７号証に記載された発明から、当業者が予測できるとは到底言えないから、甲第７号証の記載に基づき、クエン酸モノグリセリドを併用することは当業者にとって容易なことであるとする審判請求人の主張は採用できない。　　　
　
　したがって、本件発明は、甲第１号証刊行物に記載された発明であるとすることはできないし、また、甲第１号証乃至甲第７号証刊行物に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるとすることはできない。
　      
VI．むすび
　
　以上のとおりであるから、請求人の主張及び証拠方法によっては、訂正後の本件請求項１に係る発明の特許を無効とすることができない。
　審判に関する費用については、特許法第１６９条第２項の規定で準用する民事訴訟法第６１条の規定により、請求人が負担すべきものとする。
　よって、結論のとおり審決する。