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　特願２０１４−　１５３６７「エクオール含有組成物の製造方法」拒絶査定不服審判事件〔平成２７年　８月　３日出願公開、特開２０１５−１３９４２４〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯 
 　本願は、平成２６年１月３０日の出願であって、平成３０年７月１７日付けで拒絶査定され、同年１０月２４日に拒絶査定不服審判の請求がなされると同時に、手続補正書が提出されたものである。
 
　
第２　平成３０年１０月２４日付け手続補正についての補正却下の決定  
 ［結論］  
 　平成３０年１０月２４日付け手続補正（以下、「本件補正」という。）を却下する。  
 　  
 ［理由］  
 １．本件補正  
 　本件補正は、願書に添付された特許請求の範囲の請求項１に、  
 　（補正前）「【請求項１】
　（１）イソフラボン類を、前記イソフラボン類をアグリコンに変換する酵素で処理する工程、
　（２）前記工程（１）で得られた前記アグリコンを含有する培地で嫌気性微生物を培養し、前記嫌気性微生物により、前記アグリコンをエクオールに変換する工程、及び、
　（３）前記工程（２）で産生された前記エクオールを含有するエクオール含有組成物を、前記培地から回収する工程、
を含む、エクオール含有組成物の製造方法。」とあったものを、
　（補正後）「【請求項１】
　（１）イソフラボン類
を含有する大豆胚軸
　（２）前記工程（１）で得られた前記アグリコンを含有する培地で嫌気性微生物を培養し、前記嫌気性微生物により、前記アグリコンをエクオールに変換する工程、及び、
　（３）前記工程（２）で産生された前記エクオールを含有するエクオール含有組成物を、前記培地から回収する工程、
を含む、
実質的にアレルゲンを含まない
 　  
 ２．目的要件について  
　上記補正事項によって、補正前の請求項１に記載されていた「イソフラボン類」が「イソフラボン類を含有する大豆胚軸」に補正され、すなわち、「イソフラボン類」が大豆胚軸由来のものに限定された。
　また、補正前の請求項１に記載されていた「エクオール含有組成物」が「実質的にアレルゲンを含まないエクオール含有組成物」に限定された。
　上記補正は、その補正の前後において発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であると認められるから、特許法第１７条の２第５項第２号に掲げる特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当すると認められる。
　そこで、本件補正により補正された特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される発明（以下、「補正発明」という。）が、特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（特許法第１７条の２第６項において準用する同法第１２６条第７項の規定に適合するか）について以下に検討する。　
   　 
 ３．独立特許要件について
（１）引用例
（１−１）引用例１
　原査定で文献１として引用された、本願の出願日前の公知文献である特開２０１２−１３５２１７号公報（以下、「引用例１」という。）には、次の事項が記載されている。なお、下線は当審が付したものである（以下も同様）。
ア　「【請求項１】
  イソフラボン類を含む培地に、曇り点が５０℃以上の界面活性剤を添加し、エクオール生産能を有する偏性嫌気性微生物の一種を作用させることを特徴とするエクオールの製造方法。
【請求項２】
  
前記イソフラボン類は
イソフラボンアグリコン
イ　「【発明の効果】
【００２７】
  本発明のエクオールの製造方法によれば、培地中におけるイソフラボン類の添加量を従来に比べ多くすることでエクオールの生産量は増加し、また、驚くべきことに界面活性剤による発泡が無く又はほとんど無く、発酵槽での生産および
生産されたエクオールの回収が容易であり
【００２８】
  本発明のエクオール産生組成物によれば、従来に比べ、エクオールの生産性が高く、また、界面活性剤による発泡が無く又はほとんど無く、
生産されたエクオールの回収が容易である
ウ　「【００３３】
  本実施の形態におけるイソフラボン類は、主に大豆、クズ、レッドクローバー、カンゾウなどマメ科植物から得られるもので、イソフラボン、イソフラボンアグリコン、ダイゼイン配糖体、ダイゼイン、ジヒドロダイゼインからなる群から選択される少なくとも一種である。
【００３４】
  
イソフラボンはそのままか、β−グルコシダーゼ等の酵素あるいは微生物を作用させ、イソフラボンアグリコンに変換して本培養に用いることができる
  また、イソフラボンアグリコンは、例えば、大豆胚芽に麹菌を加え発酵させ、得られた発酵大豆胚芽から抽出することにより得られる。」
エ　「【００４０】
  本実施の形態におけるイソフラボン類は、イソフラボン、イソフラボンアグリコン、ダイジン、ダイゼインが好ましい。ここで、イソフラボンは例えばフジッコ社製フジフラボンＰ４０、Ｐ１０などを用いることができる。
イソフラボンアグリコンとして、例えば、AglyMax−３０」（ニチモウバイオテックス社製）を用いることができる
オ　「【００７６】
  以下の実施例で使用したダイゼイン（以下「ＤＡＩ」と略す）はＬＫＴ  Ｌａｂｏｔａｔｏｒｉｅｓ，Ｉｎｃ．社製を使用した。
イソフラボンアグリコンはニチモウバイオテックス社製AglyMax−３０を使用した
カ　「【００８１】
実施例７、比較例２：
  表３に示す組成になるように調製し、予め１１５℃、１５分間滅菌したＧＡＭブイヨン＋１％アルギニン培地に、実施例１と同様にして培養したこの種培養液を０．１ｍＬ植菌し、水素／炭酸ガス（４：１，ｖｏｌ／ｖｏｌ）で無菌的に３分間以上置換した後、３７℃、２００ｓｐｍの条件で振とう培養を行った。９，２７，７９時間後、培養液を取り出し、高速液体クロマトグラフィーにより生成したＥＱＬを定量した。結果を図３に示す。
【００８２】
【表３】
【００８３】
  試薬ダイゼインのみならず、イソフラボンアグリコンでもＴｗｅｅｎ ２０添加でＥＱＬ生産が促進されることが明らかとなった。」
（１−２）引用例２
　原査定で文献６として引用された、本願の出願日前の公知文献である特開平１１−８９５８９号公報（以下、「引用例２」という。）には、以下の事項が記載されている。
ア　「【請求項１】
大豆胚軸に微生物由来の酵素を作用させて、その胚軸中のイソフラボン配糖体を分解して、その非配糖体であるアグリコン化したイソフラボン化合物を多く含む生成物を得る
イ　「【０００２】
【従来の技術】
大豆には、大豆特有のダイジン、ゲニスチン、ダイゼイン、ゲニステイン等のイソフラボン化合物が含まれており、中でも発芽時に幼芽、幼根となる部分である胚軸部に高濃度に含まれている
（１−３）引用例３
　原査定で文献５として引用された、本願の出願日前の公知文献である特開２００５−２２４１６２号公報（以下、「引用例３」という。）には、以下の事項が記載されている。
ア　「【請求項１】
  
イソフラボン配糖体を固形物成分において3.0％以上含有する組成物に対し、グルコシダーゼ酵素で処理し、酵素処理後の不溶成分を回収することを特徴とするイソフラボンアグリコンの製造法
イ　「【実施例１】
【００２５】
  多く市販の工業用酵素は粗精製物であり、不純物としてグルコシダーゼ活性、つまり、イソフラボン配糖体をアグリコンへと変換する活性を有していることが多いが、製造法を確立するに当り、いくつかの市販の酵素について配糖体のアグリコンへの変換力について検討した。
【００２６】
  
大豆胚軸より調製した40.0％イソフラボン配糖体調製物
（１−４）引用例４
　本願の出願日前の公知文献である特開２０１２−２２８２５２号公報（以下、「引用例４」という。）には、以下の事項が記載されている。
ア　「【請求項１】
大豆発酵物に含まれる総イソフラボンの合計量に対し、乾燥重量換算で、
（ａ）３０〜７０重量％のエクオール
（ｂ）１〜２０重量％のダイジン、マロニルダイジン、アセチルダイジン、ダイゼイン、及びジヒドロダイゼインから成る群より選択される少なくとも１種のダイゼイン類
（ｃ）０．１〜１５重量％のゲニスチン、マロニルゲニスチン、アセチルゲニスチン、ゲニステイン、及びジヒドロゲニステインから成る群より選択される少なくとも１種のゲニステイン類、並びに
（ｄ）１０〜５０重量％のグリシチン、マロニルグリシチン、アセチルグリシチン、グリシテイン、及びジヒドログリシテインから成る群より選択される少なくとも１種のグリシテイン類
を含む、大豆発酵物。
【請求項２】
腸内細菌によって発酵されている、請求項１に記載の大豆発酵物。
【請求項３】
腸内細菌が乳酸菌である、請求項２に記載の大豆発酵物。
【請求項４】
大豆が大豆胚軸である
【請求項５】
大豆中のアレルゲンの含量が低減されている
　
イ　「【０００７】
  一方、大豆胚軸部分には、大豆加工食品として利用されている子葉部分に比べて、イソフラボンやサポニン等の有用成分が高い割合で含まれていることが知られており、その抽出物については種々の用途が開発されている（例えば、特許文献３）。しかしながら、大豆胚軸抽出物は、それ自体コストが高いという欠点がある。また、大豆胚軸抽出物は、エクオールの製造原料とする場合には、エクオール産生菌による発酵のために別途栄養素の添加が必要になるという問題点がある。このような理由から、大豆胚軸抽出物は、エクオールを工業的に製造する上で、原料として使用できないのが現状である。
【０００８】
  一方、大豆胚軸自体については、特有の苦味があるため、それ自体をそのまま利用することは敬遠される傾向があり、大豆の胚軸の多くは廃棄されているのが現状である。また、
大豆胚軸には、大豆の子葉部分と同様に、アレルゲン物質が含まれている
　
ウ　「【００１１】
  本発明者らは、上記課題を解決すべく鋭意検討したところ、
ダイゼイン類を資化してエクオールを産生する能力を有する微生物を用いて、大豆の胚軸を発酵させると
大豆胚軸に含まれるアレルゲンが低減されている
（１−５）引用例５
　本願の出願日前の公知文献である国際公開第２００７／０６６６５５号（以下、「引用例５」という。）には、以下の事項が記載されている。
「[0010] 本発明者らは、上記課題を解決すべく鋭意検討したところ、
ダイゼイン類を資化してエクオールを産生する能力を有する微生物を用いて、大豆の胚軸を発酵させると
大豆胚軸に含まれるアレルゲンが低減されている
（２）引用発明
　引用例１の記載事項ア〜カより、引用例１には以下の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
『イソフラボンアグリコンを含む培地に、エクオール生産能を有する偏性嫌気性微生物の一種を作用させることによる、エクオールの製造方法。』
４．対比
　補正後の本願の請求項１に係る発明（以下、「補正発明」という。）と引用発明を対比する。
　引用発明の「イソフラボンアグリコンを含む培地に、エクオール生産能を有する偏性嫌気性微生物の一種を作用させることを特徴とするエクオールの製造方法。」は、補正発明の「アグリコンを含有する培地で嫌気性微生物を培養し、前記嫌気性微生物により、前記アグリコンをエクオールに変換する工程、
を含む・・・・エクオール含有組成物の製造方法。」に相当すると認められる。
　したがって、両者は、
「（２）イソフラボンアグリコンを含有する培地で嫌気性微生物を培養し、前記嫌気性微生物により、前記アグリコンをエクオールに変換する工程、
を含む、エクオール含有組成物の製造方法。」である点で一致し、以下の点で相違すると認められる。
（相違点１）
　補正発明では、工程（１）として「イソフラボン類を含有する大豆胚軸を、前記イソフラボン類をアグリコンに変換する酵素で処理する工程」が特定され、さらに工程（２）において「前記工程（１）で得られた前記アグリコン」を含有する培地を用いることが特定されている、すなわち、培地に含有されるイソフラボンアグリコンが大豆胚軸のイソフラボンに由来するものであること、及び、大豆胚軸に酵素を作用させるという方法でイソフラボンアグリコンが調製されることが特定されているのに対して、引用発明ではイソフラボンが大豆胚軸に由来することや、イソフラボンアグリコンの調製方法について特定されていない点。
（相違点２）
　補正発明では「（３）前記工程（２）で産生された前記エクオールを含有するエクオール含有組成物を、前記培地から回収する工程」を含む、と、エクオールの回収工程が特定されているのに対して、引用発明では特定されていない点。
（相違点３）
　補正発明では回収されたエクオール含有組成物が実質的にアレルゲンを含まないことが特定されているのに対して、引用発明では特定されていない点。
５．判断
（１）相違点１について
　引用例１には、「イソフラボンは・・・β−グルコシダーゼ等の酵素あるいは微生物を作用させ、イソフラボンアグリコンに変換して本培養に用いることができる。」（段落【００３４】）と、イソフラボンアグリコンがβ−グルコシダーゼ等の酵素の作用によりイソフラボンから変換されたものであることは記載されているが、引用例１の記載からは、イソフラボンの由来は明らかでない。
　しかし、イソフラボンは大豆胚軸に多く含まれていることが周知であり（引用例２の段落【０００２】参照。）、引用例２、３には、大豆胚軸に酵素を作用させてイソフラボンアグリコンを調製することが記載されているから、引用発明のイソフラボンアグリコンとして、イソフラボンを含有する大豆胚軸に酵素を作用させて調製したものを特定することは当業者が容易になし得ることである。
（２）相違点２について
　引用例１には、引用発明のエクオールの製造方法によれば、製造されたエクオールの回収が容易であることが記載されており（段落【００２７】、【００２８】）、引用発明はエクオールの製造方法であるから、製造物であるエクオールの回収工程は当然存在するといえる。
　したがって、相違点２は実質的な相違点でないか、仮に相違するとしても当業者が適宜なし得ることである。 
（３）相違点３について
　引用例４（【０００８】）、引用例５（[0008]）に記載されるように、大豆胚軸にはアレルゲンが含まれることが知られており、引用例４（特許請求の範囲、【００１１】）、引用例５（[0010]）には、大豆胚軸をエクオール産生微生物で発酵すると大豆胚軸に含まれるアレルゲンが低減できることが教示されている。
　そうすると、引用発明において、培地として大豆胚軸に酵素を作用させて調製したイソフラボンアグリコンを含むものを用い、エクオール産生微生物で発酵した場合、大豆胚軸に由来するアレルゲンが低減されるといえ、そのことについて、実質的にアレルゲンを含まないなどと特定することは当業者が適宜なし得ることである。
　そして、補正発明において引用例１〜５から予測できない効果が奏されたとはいえない。
　したがって、補正発明は、引用例１〜５に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。 
６．審判請求人の主張について 
　審判請求人は審判請求書において、概ね次の点を主張している。
　補正後の本願発明は、アレルゲンを含むイソフラボン類を含有する大豆胚軸から実質的にアレルゲンを含まないエクオール含有組成物を製造することを目的としている。 
　原査定で引用された文献１〜７には、補正後の本願発明の「実質的にアレルゲンを含まないエクオール含有組成物を製造する」という課題が記載されておらず、アレルゲンの有無について何ら開示していない。
　審判請求人の上記主張について検討すると、上記５．の（３）で述べたとおり、大豆胚軸にアレルゲンが含まれること、大豆胚軸をエクオール産生微生物で発酵するとアレルゲンが低減できることは、今回新たに示した引用例４及び前置報告書で引用した引用例５（文献８）に記載されて公知である。
　したがって、大豆胚軸に由来するアレルゲンが低減されることについて、実質的にアレルゲンを含まないなどと特定することは当業者が適宜なし得ることである。
（上申書について）
　審判請求人は平成３１年２月１５日付け上申書を提出し、「嫌気性微生物」を『アサッカロバクター・セラツス（Asaccharobacter celatus）DSM 18785』に限定する新たな補正案を示し、次の点を主張している。
　前置報告書で引用された文献８の実施例１において、主要アレルゲンの低減を確認した大豆胚軸発酵物は、ラクトコッカス20-92株（FERM BP-10036号）の発酵で得られたものであり、アサッカロバクター・セラツス（Asaccharobacter celatus）DSM 18785で発酵した場合に、大豆胚軸に含まれていたアレルゲンを実質的に含有しないエクオール含有組成物が得られるという本願発明の効果について記載及び示唆はない。
　しかし、引用例１（原査定の文献１）の実施例（【００７２】〜【００８９】）には、エクオール生産能を有する偏性嫌気性微生物として『アサッカロバクター・セラツス（Asaccharobacter celatus）DSM 18785』を用いたことが記載されており（【００７７】）、引用発明において『アサッカロバクター・セラツス（Asaccharobacter celatus）DSM 18785』を用いることは強く動機付けられるといえ、かつ、これを用いた場合には、補正発明と同様にアレルゲンを実質的に含有しないエクオール含有組成物が得られるといえる。
　また、引用例５（文献８）には、“ダイゼイン類を資化してエクオールを産生する能力を有する微生物を用いて大豆の胚軸を発酵させると、大豆胚軸に含まれるアレルゲンが低減されること”（[0010]）が教示されていると認められ、「アサッカロバクター・セラツス」もこの「ダイゼイン類を資化してエクオールを産生する能力を有する微生物」に該当するから、文献８の「ダイゼイン類を資化してエクオールを産生する能力を有する微生物」が「ラクトコッカス20-92株（FERM BP-10036号）」のみに限定されるなどとはいえない。
　さらに、引用例４にも、ダイゼイン類を資化してエクオールを産生する能力を有する微生物で発酵することで大豆胚軸に由来するアレルゲンが低減されること（【００１１】）が記載されているところ、『アサッカロバクター・セラツス（Asaccharobacter celatus）DSM 18785』がこのダイゼイン類を資化してエクオールを産生する能力を有する微生物に該当すると認められることは上述のとおりである。
　したがって、上申書の補正案の発明において、引用例１〜５から予測できない効果が奏されたとはいえない。　
７．小括  
　以上のとおり、本件補正により補正された特許請求の範囲の請求項１に記載された発明は、特許出願の際独立して特許を受けることができるものではなく、本件補正は、特許法第１７条の２第６項において準用する同法第１２６条第７項の規定に適合しないから、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下されるべきものである。
　　　  　 
 　　  
 第３　本願発明について  
 １．本願発明  
　本件補正は上記のとおり却下されたので、本願の請求項１〜７に係る発明は、願書に添付された特許請求の範囲の請求項１〜７に記載の事項により特定される発明であると認める。  
 　 
 ２．原査定の理由 
　原査定の理由は、本願の請求項１〜４、６、７に係る発明は、引用文献１〜６に記載された発明に基いて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない、という理由を含むものである。
 　 
 ３．当審の判断 
 　本願の請求項１に記載された発明（以下、「本願発明」という。）は、上記第２　１．に（補正前）として記載したものであり、補正発明（補正後）は、本願発明に特定される事項のすべてを含み、本願発明の「イソフラボン類」を「イソフラボン類を含有する大豆胚軸」、本願発明の「エクオール含有組成物」を「実質的にアレルゲンを含まないエクオール含有組成物」にさらに限定したものである。
　そうすると、本願発明と引用発明とは、上記（相違点１）のうちのイソフラボンアグリコンの調製方法の点、及び（相違点２）で相違すると認められるが、これらの相違点は補正発明について述べた（相違点１）及び（相違点２）と同様の理由から当業者が容易になし得ることである。
　したがって、本願発明は、引用文献１（引用例１）、引用文献６（引用例２）、及び引用文献５（引用例３）に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたといえる。
　 
４．小活 
　本願の請求項１に係る発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものである。  
 　
　  
 第４　むすび  
　以上のとおりであるから、他の請求項に係る発明について言及するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。 
　よって、結論のとおり審決する。