【事件の表示】
　特願２０１０−１６０８３３「２−ベンゾイルシクロヘキサン−１，３−ジオン」拒絶査定不服審判事件〔平成２３年１月２７日出願公開、特開２０１１−１６８０３〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　この出願は、１９９８年８月５日（パリ条約による優先権主張外国庁受理１９９７年８月７日（ＤＥ）ドイツ）を国際出願日とする特願２０００−５０７６５６号の一部が平成２２年７月１５日に新たな特許出願とされたものであって、平成２２年７月２３日に上申書が提出され、平成２４年９月２４日付けで拒絶理由が通知され、平成２５年４月１日に意見書及び手続補正書が提出され、同年６月４日付けで拒絶査定がされ、同年１０月１０日に拒絶査定不服審判が請求されるとともに手続補正書が提出され、同年１１月２５日に手続補正書（方式）が提出されたものである。
　なお、原出願である特願２０００−５０７６５６号は、平成２２年９月２４日に特許第４５９２１８３号として設定登録を受け、その後、平成２４年１２月２５日付けで訂正審判（訂正２０１２−３９０１７５）が請求され、平成２５年３月１４日付けで訂正を認める審決がされている。
　
第２　平成２５年１０月１０日付けの手続補正についての補正の却下の決定
　
［補正の却下の決定の結論］
　平成２５年１０月１０日付けの手続補正を却下する。
　
［理由］
　
１　本件補正
　平成２５年１０月１０日付けの手続補正（以下「本件補正」という。）は、本件補正前の特許請求の範囲（平成２５年４月１日付けで補正がされている。）の請求項１である
　「式Ｉａ
［但し、Ｒ1 が、ニトロ、ハロゲン、シアノ、チオシアナト、Ｃ1〜Ｃ6 アルキル、Ｃ1〜Ｃ6 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ6 アルコキシＣ1〜Ｃ6 アルキル、Ｃ2〜Ｃ6 アルケニル、Ｃ2〜Ｃ6 アルキニル、−ＯＲ3 又は−Ｓ(Ｏ)nＲ3 を表し、
　Ｒ2 が、水素、又はハロゲン以外のＲ1 で述べた基の１個を表し、
　Ｒ3 が水素、Ｃ1〜Ｃ6 アルキルを表し、
　ｎが１又は２を表し、
　Ｑが２位に結合する式ＩＩ
［但し、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 及びＲ11 が、それぞれ水素又はＣ1〜Ｃ4 アルキルを表し、上記ＣＲ8Ｒ9 単位が、Ｃ＝Ｏで置き換わっていても良い］
で表されるシクロヘキサン−１，３−ジオン環を表し、
　Ｘ1 が酸素により中断された、直鎖又は分岐のＣ2〜Ｃ6 アルキレン鎖、Ｃ2〜Ｃ6 アルケニレン鎖、またはＣ2〜Ｃ6 アルキニレン鎖、或いは−ＯＣＨ2−、−ＣＨ2Ｏ−、−ＯＣＨ2ＣＨ2−、−ＣＨ2ＣＨ2Ｏ−、−ＣＨ＝ＣＨＣＨ2Ｏ−又は−Ｃ≡ＣＣＨ2Ｏ−を表し、
　Ｈｅｔが、窒素、酸素及び硫黄から選択される１〜３個のヘテロ原子を有する、３〜６員の部分飽和若しくは完全飽和ヘテロシクリル基、且つ上述のヘテロシクリル基は、部分的に又は完全にハロゲン化されていても、及び／又はＲ5 で置換されていても良く、
　Ｒ5 が水素、ヒドロキシル、メルカプト、アミノ、シアノ、ニトロ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシを表し、且つ上記アルキル基は、それぞれ１個以上の下記の基：シアノ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシで置換されていても良い］
で表される２−ベンゾイルシクロヘキサン−１，３−ジオン又はその農業上有用な塩。」
を、
　「式Ｉａ
［但し、Ｒ1 が、
塩素
Ｒ2 が、
−Ｓ(Ｏ)
n
Ｒ
3
２であり
メチル
Ｑが２位に結合する式ＩＩ
［但し、
Ｒ
6
、Ｒ
7
、Ｒ
10
 及びＲ
11
 が、それぞれ水素を表し、Ｒ
8
 及びＲ
9
 が、それぞれメチルを表す
で表されるシクロヘキサン−１，３−ジオン環を表し、
Ｘ1 が
酸素により中断された直鎖のエチレン鎖
Ｈｅｔが、
１個の酸素のヘテロ原子を有する、５員の完全飽和ヘテロシクリル基
Ｒ5 が
水素
で表される２−ベンゾイルシクロヘキサン−１，３−ジオン又はその農業上有用な塩。」
とする補正を含むものである（審決注：補正分に下線を付した。）。
　
２　補正の適否
　
（１）補正の目的の適否について
　上記補正は、発明を特定するために必要な事項である化合物の式Ｉａの部分構造又は置換基について、
　Ｒ1 を補正前の「ニトロ、ハロゲン、シアノ、チオシアナト、Ｃ1〜Ｃ6 アルキル、Ｃ1〜Ｃ6 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ6 アルコキシＣ1〜Ｃ6 アルキル、Ｃ2〜Ｃ6 アルケニル、Ｃ2〜Ｃ6 アルキニル、−ＯＲ3 又は−Ｓ(Ｏ)nＲ3」かつ「ｎが１又は２」から「塩素」に限定し、
　Ｒ2 を補正前の「水素、又はハロゲン以外のＲ1 で述べた基の１個」から「−Ｓ(Ｏ)nＲ3」かつ「ｎが２」に限定し、
　Ｒ3 を補正前の「水素、Ｃ1〜Ｃ6 アルキル」から「メチル」に限定し、
　Ｑを表す式ＩＩのシクロヘキサン−１，３−ジオン環の置換基を補正前の「Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 及びＲ11 が、それぞれ水素又はＣ1〜Ｃ4 アルキルを表し、上記ＣＲ8Ｒ9 単位が、Ｃ＝Ｏで置き換わっていても良い」から「Ｒ6、Ｒ7、Ｒ10 及びＲ11 が、それぞれ水素を表し、Ｒ8 及びＲ9 が、それぞれメチルを表す」に限定し、
　Ｘ1 を補正前の「酸素により中断された、直鎖又は分岐のＣ2〜Ｃ6 アルキレン鎖、Ｃ2〜Ｃ6 アルケニレン鎖、またはＣ2〜Ｃ6 アルキニレン鎖、或いは−ＯＣＨ2−、−ＣＨ2Ｏ−、−ＯＣＨ2ＣＨ2−、−ＣＨ2ＣＨ2Ｏ−、−ＣＨ＝ＣＨＣＨ2Ｏ−又は−Ｃ≡ＣＣＨ2Ｏ−」から「酸素により中断された直鎖のエチレン鎖」に限定し、
　Ｈｅｔを補正前の
　「窒素、酸素及び硫黄から選択される１〜３個のヘテロ原子を有する、３〜６員の部分飽和若しくは完全飽和ヘテロシクリル基、且つ上述のヘテロシクリル基は、部分的に又は完全にハロゲン化されていても、及び／又はＲ5 で置換されていても良く、
　Ｒ5 が水素、ヒドロキシル、メルカプト、アミノ、シアノ、ニトロ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシを表し、且つ上記アルキル基は、それぞれ１個以上の下記の基：シアノ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシで置換されていても良い」
から「１個の酸素のヘテロ原子を有する、５員の完全飽和ヘテロシクリル基」に限定する、
ものであって、その補正前の請求項１に記載された発明とその補正後の請求項１に記載される発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるから、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下「平成１８年改正前特許法」という。）第１７条の２第４項第２号の「特許請求の範囲の減縮」を目的とするものに該当する。
　なお、補正後の発明においては「Ｒ5 が水素を表す」とも特定されているが、Ｒ5 は補正後の式Ｉａには現れないので本来は不要な特定である。補正前の請求項１においては、上記のように、Ｒ5 は「Ｈｅｔが・・・Ｒ5 で置換されていても良く、Ｒ5 が・・・」と、Ｈｅｔが有していてもよい置換基として記載されていた。
　
（２）独立特許要件について
　そこで、本件補正後の請求項１に記載されている事項により特定される発明（以下「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）否かについて、以下に検討する。
　
　ア　特許法第３６条第６項第１号についての検討
　
　(ア)本願補正発明の課題について
　本願補正発明の課題は、平成２５年４月１日付け及び同年１０月１０日付けの手続補正により補正されたこの出願の明細書（以下「本願補正明細書」という。発明の詳細な説明は補正されていない。）の段落【0001】〜【0005】の記載からみて、新規な、特に除草作用において特性が改良された化合物を提供することであると認められる。
　
　(イ)特許請求の範囲の記載について
　本願補正発明は、上記１に示したとおりの、補正後の請求項１に記載された式Ｉａで表される２−ベンゾイルシクロヘキサン−１，３−ジオン又はその農業上有用な塩に関する発明である。
　上記式Ｉａで表される化合物は、部分構造であるＲ1、Ｒ2、Ｒ3、Ｑのシクロヘキサン−１，３−ジオン環の置換基のＲ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 及びＲ11 並びにＸ1 がそれぞれ一つのものに限定されており、Ｈｅｔは「１個の酸素のヘテロ原子を有する、５員の完全飽和ヘテロシクリル基」であって結合位置が酸素原子の隣（２位）か１つ置いた隣（３位）かの何れかであるので、化学構造式で表すと、以下の二つである。
（以下「化合物Ａ」という。）
（以下「化合物Ｂ」という。）
　そうすると、本願補正発明は、以下のように言い換えることができる。
　「化合物Ａ、化合物Ｂ、又はそれらの農業上有用な塩。」
　
　(ウ)発明の詳細な説明の記載について
　
　ａ　式Ｉで表される化合物についての一般的な記載
　式Ｉ
で表される化合物は、式Ｉａで表される化合物の上位概念に当たる化合物であり、Ｒ1 とＲ2 のベンゼン環での結合位置が特定されていないものである。その化学構造に関し、本願補正明細書の発明の詳細な説明には、最も上位概念の説明が段落【0006】〜【0010】及び【0014】〜【0016】に記載され、次に、「重要である」とされる化合物の部分構造又は置換基の説明が段落【0058】〜【0062】に記載され、「除草剤として使用する観点から・・・好ましい」とされる化合物の部分構造又は置換基の説明が段落【0063】〜【0066】に記載されている。
　上記の箇所には、Ｒ1、Ｒ2、Ｑのシクロヘキサン−１，３−ジオン環
の置換基のＲ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 及びＲ11、Ｘ1、Ｈｅｔ、並びに上記部分構造又は置換基を定義する際に現れるＲ3、Ｒ4、Ｒ5 について、多数の選択肢が示され、それらの組合せによって特定される、様々な階層の、化合物群の発明が記載されている。
　しかし、上記の多数の選択肢に、それぞれ本願補正発明の化合物におけるＲ1、Ｒ2、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 Ｒ11、Ｘ1、Ｈｅｔに該当するものが含まれているとしても、ここでは、個別具体的な化合物は記載されておらず、上記の記載によっては、特定のＲ1、Ｒ2、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 Ｒ11、Ｘ1、Ｈｅｔの組合せにより特定される本願補正発明の化合物が記載されているとはいえない。
　
　ｂ　式Ｉａで表される化合物についての一般的な記載
　式Ｉａ
で表される化合物は、Ｒ1 とＲ2 のベンゼン環での結合位置が特定された化合物であり、式Ｉで表される化合物のうち「特に好ましい」化合物として段落【0067】〜【0068】に記載されており、「極めて最も好ましい」とされる化合物が段落【0069】に記載されている。
　そして、式Ｉにおけるのと同様に、Ｒ1、Ｒ2、Ｑのシクロヘキサン−１，３−ジオン環
の置換基のＲ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 及びＲ11、Ｘ1、Ｈｅｔ、並びに上記部分構造又は置換基を定義する際に現れるＲ3、Ｒ4、Ｒ5 について、多数の選択肢が示され、それらの組合せによって特定される、様々な階層の、化合物群の発明が記載されている。
　しかし、上記ａと同様、本願補正発明の化合物が記載されているとはいえない。
　
　ｃ　表Ａについての記載
　段落【0070】〜【0097】の表Ａには、Ｘ1 とＨｅｔの特定の組合せが、「特に好ましい」ものとして、９２０個記載されている。具体的には、Ｘ1 として、ＯＣＨ2、ＣＨ2Ｏ、ＯＣＨ2ＣＨ2、ＣＨ2ＣＨ2Ｏ、ＣＨ2ＯＣＨ2、ＣＨ2ＯＣＨ2ＣＨ＝ＣＨ、ＣＨ＝ＣＨＣＨ2Ｏ、Ｃ≡Ｃ−ＣＨ2Ｏの８個のそれぞれに、Ｈｅｔの１１５個を順次組み合わせた表が記載されている。例えば、表Ａの１行目及び冒頭の１０個を示すと、
である。
　表ＡのNo. ４６１〜No. ５７５は、Ｘ1 の５番目のＣＨ2ＯＣＨ2 と１１５個のＨｅｔの組合せを示しており、
であって、本願補正発明の「Ｘ1 が酸素により中断された直鎖のエチレン鎖を表し」には該当するが、Ｈｅｔとして挙げられた１１５個の中には、本願補正発明の「Ｈｅｔが、１個の酸素のヘテロ原子を有する、５員の完全飽和ヘテロシクリル基を表し」に該当するものは存在しない。
　
　ｄ　式Ｉｂで表される化合物についての記載
　式Ｉｂ
で表される化合物は、段落【0098】〜【0134】に、表１〜表３６により記載されている。表１〜表３６は、それぞれ異なるＲ1、Ｒ2、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10、Ｒ11 の特定の組合せについて、上記ｃに示した表Ａの９２０個のＸ1 とＨｅｔの特定の組合せとの、組合せとして記載されている。例えば、表１の記載は、
　「表１：化合物１．１〜１．９２０　Ｒ1 が塩素、Ｒ2 がメチルスルホニル、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 及びＲ11 がそれぞれ水素であり、そして個々の化合物について、置換基Ｘ1 及びＨｅｔが表Ａの各行に対応する式Ｉｂで表される化合物。」
である。表１〜表３６には、合計３４０４０個（３６×９２０＝３４０４０である。）の化合物が、Ｒ1、Ｒ2、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10、Ｒ11、Ｘ1、Ｈｅｔの組合せの表の形式でのみ、記載されていることになる。
　表７の記載は、
　「表７：化合物７．１〜７．９２０　Ｒ1 が塩素、Ｒ2 がメチルスルホニル、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ10 及びＲ11 がそれぞれ水素、Ｒ8 及びＲ9 がそれぞれメチルであり、そして個々の化合物について、置換基Ｘ1 及びＨｅｔが表Ａの各行に対応する式Ｉｂで表される化合物。」
であるから、表７のＲ1、Ｒ2、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10、Ｒ11 の組合せは、本願補正発明の「Ｒ1 が、塩素を表し」、「Ｒ2 が、−Ｓ(Ｏ)nＲ3 を表し、ｎが２であり、Ｒ3 がメチルを表し」及び「Ｒ6、Ｒ7、Ｒ10 及びＲ11 が、それぞれ水素を表し、Ｒ8 及びＲ9 が、それぞれメチルを表す」には該当するが、上記ｃで述べたとおり、Ｘ1 とＨｅｔの組合せは、本願補正発明のＸ1 とＨｅｔの組合せに該当するものではない。
　このように、表の形式で３４０４０個の化合物が例示されているが、その中には、本願補正発明の化合物は、記載されていない。
　
　ｅ　化合物の合成実施例の記載
　段落【0156】〜【0160】に、｛２−クロロ−３−［（１−メチルピラゾール−５−イル）オキシメチル］−４−メチルスルホニルフェニル｝｛５，５−ジメチル−１，３−ジオキソ−シクロヘキサ−２−イル｝メタノンを、工程ａ〜工程ｄに従い製造したことが記載され、同定データとして融点が８２℃であったことが記載されている。
　該化合物は、式Ｉａにおいて、Ｒ1 が塩素、Ｒ2 が−Ｓ(Ｏ)nＣＨ3（すなわち、−Ｓ(Ｏ)nＲ3 においてｎが２、Ｒ3 がメチル）、Ｑのシクロヘキサン−１，３−ジオン環の置換基はＲ6、Ｒ7、Ｒ10、Ｒ11 がＨでＲ8、Ｒ9 がメチル（すなわちＣＨ3）、Ｘ1 がＣＨ2Ｏ、Ｈｅｔが１−メチルピラゾール−５−イルである化合物である。
　さらに、段落【0161】に、表３７として、式ＩａにおいてＲ2 が−Ｓ(Ｏ)nＣＨ3 である化合物の化学構造の具体例が７個、融点とともに示されている。
　このように、１個の化合物の合成実施例が記載され、他に７個の化合物の化学構造と融点が示されているが、本願補正発明の化合物は、記載されていない。
　
　ｆ　化合物の使用実施例又は試験例の記載
　段落【0162】〜【0167】に、除草作用の温室実験について、事前法と事後法により評価する旨の記載がされている。
　しかし、実際に化合物の試験を行ったことは、記載されていない。
　
　(エ)検討
　上記(ア)(イ)によれば、本願補正発明は、新規な化合物である、化合物Ａ、化合物Ｂ、又はそれらの農業上有用な塩を、発明を特定するための事項とするものである。
　一方、上記(ウ)によれば、発明の詳細な説明には、式Ｉａ
で表される化合物について、Ｒ1、Ｒ2、Ｑのシクロヘキサン−１，３−ジオン環
の置換基のＲ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 及びＲ11、Ｘ1、Ｈｅｔ、並びに上記部分構造又は置換基を定義する際に現れるＲ3、Ｒ4、Ｒ5 について、それぞれ多数の選択肢から選択することができるとする技術思想の、いわば上位概念の化合物群の発明が、様々な階層で記載されているということができる。また、表１〜表３６には、合計３４０４０個の化合物が、Ｒ1、Ｒ2、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10、Ｒ11、Ｘ1、Ｈｅｔの組合せの表の形式でのみ、記載されているということができる。また、製造実施例及び表３７には、式ＩａにおいてＲ2 が−Ｓ(Ｏ)nＣＨ3 である化合物の化学構造の具体例が合計８個、融点とともに記載されているということができる。
　しかし、発明の詳細な説明には、上位概念の化合物群の発明が記載されているか、その上位概念の化合物群に名目上含まれる化合物を羅列した表であって本願補正発明の化合物は記載されていない表が示されているか、本願補正発明の化合物とは化学構造が全く異なる化合物の合成実施例と融点が記載されているというだけである。これらの記載があるからといって、それらの記載で明示されていない特定の化学構造を有する、個別具体化された化合物の発明である本願補正発明（すなわち化合物Ａ、化合物Ｂ、またはそれらの農業上有用な塩の発明）が、発明の詳細な説明に記載された発明であるということはできない。
　加えて、上記(ア)によれば、本願補正発明の課題は、新規な、除草作用において特性が改良された化合物を提供することであると認められるところ、上記(ウ)ｆに示したとおり、発明の詳細な説明には、実際に化合物の試験を行ったことは記載されておらず、新規化合物である本願補正発明の化合物が上記の課題を解決できることを裏付ける記載は何もなく、また、本願補正発明の化合物が上記の課題を解決できることが技術常識であるともいえないから、この点からも、本願補正発明は、発明の詳細な説明に記載された発明であるということができない。
　
　(オ)したがって、本願補正発明は、発明の詳細な説明に記載したものであるということができないから、特許請求の範囲の記載は、特許法第３６条第６項第１号に適合するものではない。
　
　イ　独立特許要件についてのまとめ
　したがって、その余の理由を検討するまでもなく、本願補正発明は、特許出願の際独立して特許を受けることができるものではないから、請求項１についての補正は、平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合しないものである。
　
３　補正の却下の決定のむすび 
　以上のとおり、請求項１についての補正は、平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合しないものであるから、本件補正は、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。 
　よって、［補正の却下の決定の結論］のとおり決定する。
　
第３　本願発明 
　平成２５年１０月１０日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので、この出願の発明は、平成２５年４月１日付けの手続補正により補正された特許請求の範囲の請求項１〜５に記載された事項により特定されるとおりのものであるところ、その請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は、以下のとおりのものである。 
　「式Ｉａ
 ［但し、Ｒ1 が、ニトロ、ハロゲン、シアノ、チオシアナト、Ｃ1〜Ｃ6 アルキル、Ｃ1〜Ｃ6 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ6 アルコキシＣ1〜Ｃ6 アルキル、Ｃ2〜Ｃ6 アルケニル、Ｃ2〜Ｃ6 アルキニル、−ＯＲ3 又は−Ｓ(Ｏ)nＲ3 を表し、
　Ｒ2 が、水素、又はハロゲン以外のＲ1 で述べた基の１個を表し、
　Ｒ3 が水素、Ｃ1〜Ｃ6 アルキルを表し、
　ｎが１又は２を表し、
　Ｑが２位に結合する式ＩＩ
［但し、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 及びＲ11 が、それぞれ水素又はＣ1〜Ｃ4 アルキルを表し、上記ＣＲ8Ｒ9 単位が、Ｃ＝Ｏで置き換わっていても良い］
で表されるシクロヘキサン−１，３−ジオン環を表し、
　Ｘ1 が酸素により中断された、直鎖又は分岐のＣ2〜Ｃ6 アルキレン鎖、Ｃ2〜Ｃ6 アルケニレン鎖、またはＣ2〜Ｃ6 アルキニレン鎖、或いは−ＯＣＨ2−、−ＣＨ2Ｏ−、−ＯＣＨ2ＣＨ2−、−ＣＨ2ＣＨ2Ｏ−、−ＣＨ＝ＣＨＣＨ2Ｏ−又は−Ｃ≡ＣＣＨ2Ｏ−を表し、
　Ｈｅｔが、窒素、酸素及び硫黄から選択される１〜３個のヘテロ原子を有する、３〜６員の部分飽和若しくは完全飽和ヘテロシクリル基、且つ上述のヘテロシクリル基は、部分的に又は完全にハロゲン化されていても、及び／又はＲ5 で置換されていても良く、
　Ｒ5 が水素、ヒドロキシル、メルカプト、アミノ、シアノ、ニトロ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシを表し、且つ上記アルキル基は、それぞれ１個以上の下記の基：シアノ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシで置換されていても良い］
で表される２−ベンゾイルシクロヘキサン−１，３−ジオン又はその農業上有用な塩。」
　
第４　原査定の理由
　原査定の拒絶の理由は、平成２４年９月２４日付けの拒絶理由通知における理由４であり、概略、この出願の請求項１−７に係る発明は、同日出願された特願２０００−５０７６５６号（特許第４５９２１８３号）に係る発明と同一と認められ、かつ、該出願に係る発明は特許されており協議をすることができないから、特許法第３９条第２項の規定により特許を受けることができないというものである。
　
第５　当審の判断
　
１　同一出願人の同日出願
　特願２０００−５０７６５６号（特許第４５９２１８３号）
　なお、上記出願（以下「同日出願」という。）は、分割された出願であるこの出願の原出願であり、平成２４年１２月２５日付けで訂正審判（訂正２０１２−３９０１７５）が請求され、平成２５年３月１４日付けで訂正を認める審決がされている。
　
２　同日出願に係る発明
　同日出願に係る発明は、上記１の訂正審判により訂正された特許請求の範囲の請求項１〜４に記載された事項により特定されるとおりのものであるところ、その請求項１に係る発明（以下「同日発明」という。）は、以下のとおりのものである。
　「式Ｉａ
［但し、Ｒ1 が、ニトロ、ハロゲン、シアノ、チオシアナト、Ｃ1〜Ｃ6 アルキル、Ｃ1〜Ｃ6 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ6 アルコキシＣ1〜Ｃ6 アルキル、Ｃ2〜Ｃ6 アルケニル、Ｃ2〜Ｃ6 アルキニル、−ＯＲ3 又は−Ｓ(Ｏ)nＲ3 を表し、
Ｒ2 が、水素、又はハロゲン以外のＲ1 で述べた基の１個を表し、
Ｒ3 が水素、Ｃ1〜Ｃ6 アルキルを表し、
ｎが１又は２を表し、
Ｑが２位に結合する式ＩＩ
［但し、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 及びＲ11 が、それぞれ水素又はＣ1〜Ｃ4 アルキルを表し、上記ＣＲ8Ｒ9 単位が、Ｃ＝Ｏで置き換わっていても良い］
で表されるシクロヘキサン−１，３−ジオン環を表し、
Ｘ1 が酸素により中断された、エチレン、プロピレン、プロペニレンまたはプロピニレン鎖、或いは−ＣＨ2Ｏ−を表し、
Ｈｅｔが、
窒素、酸素及び硫黄から選択される１〜３個のヘテロ原子を有する、３〜６員の部分飽和若しくは完全飽和ヘテロシクリル基、又は
下記の３個の群：窒素、酸素と少なくとも１個の窒素との組み合わせ、又は硫黄と少なくとも１個の窒素との組み合わせから選択されるヘテロ原子を３個まで有する、３〜６員のヘテロ芳香族基、を表し、且つ上述のヘテロシクリル基又はヘテロ芳香族基は、部分的に又は完全にハロゲン化されていても、及び／又はＲ5 で置換されていても良く、
Ｒ5 が水素、ヒドロキシル、メルカプト、アミノ、シアノ、ニトロ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシを表し、且つ上記アルキル基は、それぞれ１個以上の下記の基：シアノ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシで置換されていても良い］
で表される２−ベンゾイルシクロヘキサン−１，３−ジオン又はその農業上有用な塩。」
　
３　対比
　本願発明と同日発明とを対比すると、両者は、
　「式Ｉａ
 ［但し、Ｒ1 が、ニトロ、ハロゲン、シアノ、チオシアナト、Ｃ1〜Ｃ6 アルキル、Ｃ1〜Ｃ6 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ6 アルコキシＣ1〜Ｃ6 アルキル、Ｃ2〜Ｃ6 アルケニル、Ｃ2〜Ｃ6 アルキニル、−ＯＲ3 又は−Ｓ(Ｏ)nＲ3 を表し、
　Ｒ2 が、水素、又はハロゲン以外のＲ1 で述べた基の１個を表し、
　Ｒ3 が水素、Ｃ1〜Ｃ6 アルキルを表し、
　ｎが１又は２を表し、
　Ｑが２位に結合する式ＩＩ
［但し、Ｒ6、Ｒ7、Ｒ8、Ｒ9、Ｒ10 及びＲ11 が、それぞれ水素又はＣ1〜Ｃ4 アルキルを表し、上記ＣＲ8Ｒ9 単位が、Ｃ＝Ｏで置き換わっていても良い］
で表されるシクロヘキサン−１，３−ジオン環を表す］
で表される２−ベンゾイルシクロヘキサン−１，３−ジオン又はその農業上有用な塩。」
である点で一致し、以下の点で、一応相違する。
（相違点）
　Ｘ1 及びＨｅｔが、本願発明においては、
　「Ｘ1 が酸素により中断された、直鎖又は分岐のＣ2〜Ｃ6 アルキレン鎖、Ｃ2〜Ｃ6 アルケニレン鎖、またはＣ2〜Ｃ6 アルキニレン鎖、或いは−ＯＣＨ2−、−ＣＨ2Ｏ−、−ＯＣＨ2ＣＨ2−、−ＣＨ2ＣＨ2Ｏ−、−ＣＨ＝ＣＨＣＨ2Ｏ−又は−Ｃ≡ＣＣＨ2Ｏ−を表し、
　Ｈｅｔが、窒素、酸素及び硫黄から選択される１〜３個のヘテロ原子を有する、３〜６員の部分飽和若しくは完全飽和ヘテロシクリル基、且つ上述のヘテロシクリル基は、部分的に又は完全にハロゲン化されていても、及び／又はＲ5 で置換されていても良く、
　Ｒ5 が水素、ヒドロキシル、メルカプト、アミノ、シアノ、ニトロ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシを表し、且つ上記アルキル基は、それぞれ１個以上の下記の基：シアノ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシで置換されていても良い」
と特定されているのに対し、同日発明においては、
　「Ｘ1 が酸素により中断された、エチレン、プロピレン、プロペニレンまたはプロピニレン鎖、或いは−ＣＨ2Ｏ−を表し、
Ｈｅｔが、
窒素、酸素及び硫黄から選択される１〜３個のヘテロ原子を有する、３〜６員の部分飽和若しくは完全飽和ヘテロシクリル基、又は
下記の３個の群：窒素、酸素と少なくとも１個の窒素との組み合わせ、又は硫黄と少なくとも１個の窒素との組み合わせから選択されるヘテロ原子を３個まで有する、３〜６員のヘテロ芳香族基、を表し、且つ上述のヘテロシクリル基又はヘテロ芳香族基は、部分的に又は完全にハロゲン化されていても、及び／又はＲ5 で置換されていても良く、
Ｒ5 が水素、ヒドロキシル、メルカプト、アミノ、シアノ、ニトロ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシを表し、且つ上記アルキル基は、それぞれ１個以上の下記の基：シアノ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシで置換されていても良い」
と特定されている点
　
４　検討
　
（１）上記３で認定した相違点は、本願発明及び同日発明において、Ｘ1 及びＨｅｔがそれぞれ選択肢を伴って記載されていて、その選択肢の範囲が完全に一致するものではないため、請求項の文言どおりに、一応の相違点として認定したものである。
　しかし、それらの選択肢は、重複している。
　Ｘ1 では、
　同日発明の「酸素により中断されたエチレン鎖」は本願発明の「酸素により中断されたＣ2 アルキレン鎖」に相当し、
　同日発明の「酸素により中断されたプロピレン鎖」は本願発明の「酸素により中断された、直鎖又は分岐のＣ3 アルキレン鎖」に相当し、
　同日発明の「酸素により中断されたプロペニレン鎖」は本願発明の「酸素により中断された、直鎖又は分岐のＣ3 アルケニレン鎖」に相当し、
　同日発明の「酸素により中断された、プロピニレン鎖」は本願発明の「酸素により中断された、直鎖又は分岐のＣ3 アルキニレン鎖」に相当し、
　同日発明の「−ＣＨ2Ｏ−」は本願発明の「−ＣＨ2Ｏ−」に相当し、
　同日発明が有していないいくつかのＸ1 の選択肢を、本願発明は有している。
　Ｈｅｔでは、
　同日発明の
　「窒素、酸素及び硫黄から選択される１〜３個のヘテロ原子を有する、３〜６員の部分飽和若しくは完全飽和ヘテロシクリル基を表し、且つ上述のヘテロシクリル基は、部分的に又は完全にハロゲン化されていても、及び／又はＲ5 で置換されていても良く、
Ｒ5 が水素、ヒドロキシル、メルカプト、アミノ、シアノ、ニトロ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシを表し、且つ上記アルキル基は、それぞれ１個以上の下記の基：シアノ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシで置換されていても良い」
は本願発明の
　「窒素、酸素及び硫黄から選択される１〜３個のヘテロ原子を有する、３〜６員の部分飽和若しくは完全飽和ヘテロシクリル基、且つ上述のヘテロシクリル基は、部分的に又は完全にハロゲン化されていても、及び／又はＲ5 で置換されていても良く、
　Ｒ5 が水素、ヒドロキシル、メルカプト、アミノ、シアノ、ニトロ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシを表し、且つ上記アルキル基は、それぞれ１個以上の下記の基：シアノ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシで置換されていても良い」
に相当し、
　同日発明の
　「下記の３個の群：窒素、酸素と少なくとも１個の窒素との組み合わせ、又は硫黄と少なくとも１個の窒素との組み合わせから選択されるヘテロ原子を３個まで有する、３〜６員のヘテロ芳香族基、を表し、且つ上述のヘテロ芳香族基は、部分的に又は完全にハロゲン化されていても、及び／又はＲ5 で置換されていても良く、
Ｒ5 が水素、ヒドロキシル、メルカプト、アミノ、シアノ、ニトロ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシを表し、且つ上記アルキル基は、それぞれ１個以上の下記の基：シアノ、ホルミル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 ジアルキルアミノ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルカルボニルオキシ、Ｃ1〜Ｃ4 アルキル、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキル、Ｃ1〜Ｃ4 アルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルキルチオ、Ｃ1〜Ｃ4 アルコキシ、Ｃ1〜Ｃ4 ハロアルコキシで置換されていても良い」
は、本願発明のＨｅｔの選択肢に含まれていない。
　そこで、以下、
　Ｘ1 の選択肢について、同日発明の「酸素により中断されたエチレン鎖」及び本願発明の「酸素により中断されたＣ2 アルキレン鎖」を「酸素中断Ｃ2 アルキレン鎖」といい、同日発明の「酸素により中断されたプロピレン鎖」及び本願発明の「酸素により中断された、直鎖又は分岐のＣ3 アルキレン鎖」を「酸素中断Ｃ3 アルキレン鎖」といい、炭素数の異なるものとアルケニレン鎖及びアルキニレン鎖についても同様にいい、
　Ｈｅｔの選択肢について、同日発明の上記「窒素、酸素及び硫黄から選択される１〜３個のヘテロ原子を有する、３〜６員の部分飽和若しくは完全飽和ヘテロシクリル基・・・（以下略）」及び本願発明の「窒素、酸素及び硫黄から選択される１〜３個のヘテロ原子を有する、３〜６員の部分飽和若しくは完全飽和ヘテロシクリル基・・・（以下略）」を「ヘテロシクリル基Ａ」といい、同日発明の「下記の３個の群・・・（中略）・・・から選択されるヘテロ原子を３個まで有する、３〜６員のヘテロ芳香族基・・・（以下略）」を「ヘテロ芳香族基Ｂ」という。
　そうすると、上記３で認定した相違点は、以下のとおりである。
（相違点’）
　Ｘ1 及びＨｅｔが、本願発明においては、
　「Ｘ1 が、酸素中断Ｃ2 アルキレン鎖、酸素中断Ｃ3 アルキレン鎖、酸素中断Ｃ4 アルキレン鎖、酸素中断Ｃ5 アルキレン鎖、酸素中断Ｃ6 アルキレン鎖、酸素中断Ｃ2 アルケニレン鎖、酸素中断Ｃ3 アルケニレン鎖、酸素中断Ｃ4 アルケニレン鎖、酸素中断Ｃ5 アルケニレン鎖、酸素中断Ｃ6 アルケニレン鎖、酸素中断Ｃ2 アルキニレン鎖、酸素中断Ｃ3 アルキニレン鎖、酸素中断Ｃ4 アルキニレン鎖、酸素中断Ｃ5 アルキニレン鎖、酸素中断Ｃ6 アルキニレン鎖、−ＯＣＨ2−、−ＣＨ2Ｏ−、−ＯＣＨ2ＣＨ2−、−ＣＨ2ＣＨ2Ｏ−、−ＣＨ＝ＣＨＣＨ2Ｏ−又は−Ｃ≡ＣＣＨ2Ｏ−を表し、
　Ｈｅｔが、ヘテロシクリル基Ａ」
と特定されているのに対し、同日発明においては、
　「Ｘ1 が、酸素中断Ｃ2 アルキレン鎖、酸素中断Ｃ3 アルキレン鎖、酸素中断Ｃ3 アルケニレン鎖、酸素中断Ｃ6 アルキニレン鎖、或いは−ＣＨ2Ｏ−を表し、
Ｈｅｔが、ヘテロシクリル基Ａ、又はヘテロ芳香族基Ｂ」
と特定されている点
　
（２）次に、式Ｉａで表される化合物において、Ｘ1 及びＨｅｔは、一体となって、２−ベンゾイルシクロヘキサン−１，３−ジオンのベンゼン環における３位の置換基を構成するものであるので、本願発明と同日発明とで、Ｘ1 及びＨｅｔで構成される「Ｘ1−Ｈｅｔ」の選択肢にどのようなものが含まれているかの観点で、対比することが可能である。
　この観点で、上記（１）で認定した相違点’を整理すると、以下のとおりである。
（相違点’’）
　Ｘ1 及びＨｅｔで構成されるＸ1−Ｈｅｔが、本願発明においては、
　酸素中断Ｃ2 アルキレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ3 アルキレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ4 アルキレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ5 アルキレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ6 アルキレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ2 アルケニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ3 アルケニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ4 アルケニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ5 アルケニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ6 アルケニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ2 アルキニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ3 アルキニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ4 アルキニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ5 アルキニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ6 アルキニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　−ＯＣＨ2−ヘテロシクリル基Ａ、
　−ＣＨ2Ｏ−ヘテロシクリル基Ａ、
　−ＯＣＨ2ＣＨ2−ヘテロシクリル基Ａ、
　−ＣＨ2ＣＨ2Ｏ−ヘテロシクリル基Ａ、
　−ＣＨ＝ＣＨＣＨ2Ｏ−ヘテロシクリル基Ａ、又は
　−Ｃ≡ＣＣＨ2Ｏ−ヘテロシクリル基Ａ
であるのに対し、同日発明では、
　酸素中断Ｃ2 アルキレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ2 アルキレン鎖−ヘテロ芳香族基Ｂ、
　酸素中断Ｃ3 アルキレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ3 アルキレン鎖−ヘテロ芳香族基Ｂ、
　酸素中断Ｃ3 アルケニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ3 アルケニレン鎖−ヘテロ芳香族基Ｂ、
　酸素中断Ｃ3 アルキニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ3 アルキニレン鎖−ヘテロ芳香族基Ｂ、
　−ＣＨ2Ｏ−ヘテロシクリル基Ａ、又は
　−ＣＨ2Ｏ−ヘテロ芳香族基Ｂ
である点　
　
（３）そこで改めて、上記（２）で認定した相違点’’を検討すると、本願発明と同日発明とは、Ｘ1 及びＨｅｔで構成される「Ｘ1−Ｈｅｔ」の選択肢に関し、
　酸素中断Ｃ2 アルキレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ3 アルキレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ3 アルケニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、
　酸素中断Ｃ3 アルキニレン鎖−ヘテロシクリル基Ａ、又は
　−ＣＨ2Ｏ−ヘテロシクリル基Ａ
である場合に、相違点がない。
　
５　まとめ
　したがって、本願発明は、同日発明と同一であり、協議をすることができないから、特許法第３９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　
第６　むすび 
　以上のとおり、本願発明１は、特許を受けることができないものであるから、その余について検討するまでもなく、この出願は、拒絶をすべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。