【事件の表示】
　平成　４年特許願第２２７７３７号「皮膚外用剤」拒絶査定に対する審判事件［平成　６年　２月　８日出願公開、特開平　６−　３２７１９］について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、平成４年７月１３日の出願であって、その請求項２に係る発明（以下、「本願発明」という）は、平成１３年７月９日付けの手続補正書により補正された明細書の特許請求の範囲に記載された次のとおりのものである。
　
「ビタミンＡおよび／またはその脂肪酸エステルを配合した皮膚外用剤（但し、酢酸レチノールとＬ−アスパラギン酸とが配合された皮膚外用剤、及び、Ｌ−アルギニン−Ｌ−アスパラギン酸塩と、酢酸レチノール又はパルミチン酸レチノールとが配合された皮膚外用剤を除く）に、酸性アミノ酸および酸性アミノ酸塩の１種又は２種以上を配合して、ビタミンＡおよび／またはその脂肪酸エステルを安定化配合したことを特徴とする皮膚外用剤の安定化方法。」
　　　
 ２．引用刊行物の記載事項の概要
　これに対して、原査定の拒絶の理由に引用された、本願出願前に頒布された刊行物であることが明らかな特開平３−１２３７３３号公報（以下、「引用例」という）には、以下の記載がある。
　　
ａ．
「哺乳類の脾臓の水抽出物と、アミノ酸およびアミノ酸誘導体から選ばれる一種または二種以上とを配合することを特徴とする皮膚外用剤。」（特許請求の範囲第１項）
ｂ．
「本発明者らは、・・・哺乳類の脾臓の水抽出物と、アミノ酸及びアミノ酸誘導体から選ばれる一種または二種以上とを組みあわせることにより、紫外線による皮膚細胞（線維芽細胞、表皮細胞）の損傷を防御し、皮膚の老化を著しく防止することを見出し、本発明を完成するに至った。」（第１頁右下欄第５行〜第１２行）
ｃ．
「本発明で用いられるアミノ酸およびアミノ酸誘導体は、・・・アスパラギン酸およびその塩、グルタミン酸およびその塩・・・等である。本発明におけるアミノ酸およびアミノ酸誘導体の配合量は皮膚外用剤全量中０．００５〜５．０重量％である。」（第２頁左上欄末行〜右上欄下から第２行）
ｄ．
「本発明の皮膚外用剤には上記した必須成分の他に通常化粧品や医薬品等の皮膚外用剤に用いられる他の成分、例えばビタミンＡ油、レチノール、酢酸レチノール等のビタミンＡ類・・・等を必要に応じて適宜配合することができる。」（第２頁右上欄末行〜第３頁左上欄下から第５行）
ｅ．
　哺乳類の脾臓の水抽出物（試料＜１＞（原文では丸囲み数字）とされるサンプル）、アミノ酸（資料＜２＞（原文では丸囲み数字）とされるサンプル）は、各々が紫外線損傷の防御作用を有するが、両者を併用することによって（資料＜３＞（原文では丸囲み数字）とされるサンプル）、その作用が著しく増加することを示す実験結果（［発明の効果］、第３頁右上欄から右下欄末行）
ｆ．
　以下の組成を有する「クリーム」（実施例２、第４頁右上欄下から第９行〜左下欄第１３行、単位は重量％）
　「セトステアリルアルコール　：　３．５
　　スクワラン　：　４０．０
　　ミツロウ　：　３．０
　　還元ラノリン　：　５．０
　　エチルパラベン　：　０．３
　　ポリオキシエチレン（２０）ソルビタンモノパルミチン酸エステル　：　２．０
　　ステアリン酸モノグリセリド　：　２．０
　　Ｎ−ステアロイルグルタミン酸Ｎａ　：　０．５
　　リバイタリン（ペンタファーム社製）　：　０．５
　　酢酸レチノール　：　２．０
　　月見草油　：　０．０５
　　香料　：　０．０３
　　Ｌ−アスパラギン酸　：　０．２５
　　Ｌ−セリン　：　０．７５
　　１，３−ブチレングリコール　：　５．０
　　ポリエチレングリコール１５００　：　５．０
　　精製水　：　残余」
　　
３．対比・判断
　引用例は、「哺乳類の脾臓の水抽出物と、アミノ酸およびアミノ酸誘導体から選ばれる一種または二種以上とを配合することを特徴とする皮膚外用剤」（２ａ参照）の発明に関する文献であるが、アミノ酸およびアミノ酸誘導体から選ばれる一種または二種以上はそれ自体紫外線損傷に対する防御作用を有する物質（２ｅ参照）であり、哺乳類の脾臓の水抽出物と相乗的に作用して紫外線損傷防御作用を付与する物質として配合されているから、当該文献には、「哺乳類の脾臓の水抽出物と、アミノ酸およびアミノ酸誘導体から選ばれる１種又は２種以上を配合して、皮膚外用剤に紫外線損傷防御作用を付与する方法。」が記載されているということができる。
　ここで、引用例には、当該アミノ酸として酸性アミノ酸であるアスパラギン酸、グルタミン酸の例示があり（２ｃ参照）、さらに外用剤に通常添加される他の成分の筆頭にビタミンＡ油、レチノール、酢酸レチノール等のビタミンＡ類が挙げられ（２ｄ参照）、複数の皮膚外用剤に係る実施例が存在する（例えば、２ｆ参照）。これらの記載からすると、引用例には、実施例として直接的な記載はなくとも、皮膚外用剤に通常添加される各種成分を配合した種々の皮膚外用剤に対し、哺乳類の脾臓の水抽出物及び例示の各種アミノ酸やその誘導体を配合する方法も同様に開示されていて、その方法の１つとして、「哺乳類の脾臓の水抽出物と、アスパラギン酸あるいはグルタミン酸を配合し、通常の添加物であるビタミンＡ類が配合された皮膚外用剤に紫外線損傷防御作用を付与する方法。」も引用例に記載されている発明ということができる。
　　　
　そこで、本願発明と上記引用例に記載の発明とを対比すると、両者は共に、レチノールや酢酸レチノールといった「ビタミンＡおよび／またはその脂肪酸エステル」（以下、単に「ビタミンＡ」という）を配合した皮膚外用剤に、「酸性アミノ酸および酸性アミノ酸塩の１種又は２種以上」（以下、単に「酸性アミノ酸」という）を配合した皮膚外用剤に関する方法である点で一致し、前者は、酸性アミノ酸によって、皮膚外用剤に配合されたビタミンＡを安定化配合して、皮膚外用剤を安定化させる方法であるのに対し、後者は（イ）哺乳類の脾臓の水抽出物の配合を必須とする点、（ロ）酸性アミノ酸により、皮膚外用剤に対し皮膚細胞の損傷防御、皮膚老化の防止作用を付与する点で、一応の相違がみられる。
　
  しかしながら、
　（イ）に関しては、本願発明の外用剤に含まれる成分は本願明細書段落番号【００１１】に「皮膚外用剤を修飾する成分として保湿剤、油分、界面活性剤、増粘剤、金属封鎖剤、その他の紫外線吸収剤、薬剤、色素、香料などが併用できることは言うまでもない。」とされ、紫外線損傷防御作用のある哺乳類の脾臓の水抽出物の併用を排除するものではないから、この点は実質的な相違点ではない。
　また、（ロ）の点に関しても、
本願明細書の
　「【０００８】　本発明に従って皮膚外用剤に配合される量としては特に制限はないが、ビタミンＡとしての肌への効果を考えると０．０００１重量％以上であり、ビタミンＡの効果を強く訴求するためには好ましくは０．００１重量％以上である。配合上限は皮膚外用剤としての性質上好ましくは１０重量％である。
　【０００９】　また本発明の効果を発揮する目的で配合される酸性アミノ酸および酸性アミノ酸塩としては、アスパラギン酸、グルタミン酸などの酸性アミノ酸および酸性アミノ酸のナトリウム、カリウムなどの無機アルカリ塩、エタノールアミン、塩基性アミノ酸などの有機アルカリ塩等が例示される。またピロリドンカルボン酸およびその塩も応用できる。
　【００１０】　これらを一種または二種以上配合するが、本発明の効果を発揮する目的で配合される量としては
０．００１重量％以上
好ましくは１０重量％以下
の記載からすると、引用例でのアミノ酸の添加量の０．００５〜５．０重量％（２ｃ参照）は、本願発明のビタミンＡを安定化する配合量と異なるところはなく、引用例で配合される酸性アミノ酸は、皮膚細胞の損傷防御、皮膚老化の防止の付与と同時に、ビタミンＡの安定化作用も奏しているはずのものである。
　そうすると、本願発明と引用例に記載の発明との相違は、従来からビタミンＡを配合した皮膚外用剤に配合されていた酸性アミノ酸について、ビタミンＡの安定化という既に奏されていた効果を認識したかしないかのみの相違に過ぎないものである。
　そして、酸性アミノ酸のビタミンＡに対する安定化作用については新たな発見であるとしても、その発見によりなんら酸性アミノ酸の新たな用途がもたらされたものでもない（ビタミンＡが配合された皮膚外用剤に酸性アミノ酸をビタミンＡを安定化する量で配合することは引用例においてすでに行われていたことである）。
　従って、上記相違点は実質的な相違点とはいえず、両者は同一の発明であるといわざるを得ない。
　　
　なお、請求人は引用例の実施例２の外用剤との同一を回避するため請求項２のかっこ内の但し書きにより「酢酸レチノールとＬ−アスパラギン酸とが配合された皮膚外用剤」を除くとするが、引用例は実施例２の特定の組み合わせにのみ限定された技術思想を開示したものではないことは上述のとおりである。
　　　
４．むすび
　したがって、本願発明は、引用例に記載された発明であるので、特許法第２９条第１項第３号の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。