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　特願２００８−５５８７６４「ヘアケア組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成１９年　９月２０日国際公開、ＷＯ２００７／１０４６４５、平成２１年　８月２０日国内公表、特表２００９−５２９５６２〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯  
　本件出願は、２００７年２月２８日（パリ条約による優先権主張外国庁受理　２００６年３月１６日、ドイツ）を国際出願日とする出願であって、平成２０年１１月１１日付けで手続補正書が提出され、平成２３年７月２５日付けで拒絶理由が通知され、同年１２月１９日に意見書及び誤訳訂正書が提出されたところ、平成２４年６月５日付けで拒絶査定がされ、これに対し、同年１０月９日に審判請求がされるとともに、手続補正書が提出され、当審において、平成２５年１０月９日付けで審尋がされ、平成２６年１月８日に回答書が提出されたものである。 
 　　　　　　　　　　　　　　　　  
第２　本件出願の特許請求の範囲の請求項１に記載された発明 
　本件出願に係る発明は、平成２４年１０月９日付け手続補正書によって補正された特許請求の範囲の請求項１〜１２に記載された事項により特定されるとおりのものであり、このうち請求項１に記載された発明（以下、「本願発明」という。）は、以下のとおりのものである（なお、当該手続補正書による補正は、補正前の請求項８、９の「クロトン酸またはアクリル酸を含有する群から選択された」、「ビニルエステルまたはアクリル酸またはアクリル酸のエステル含有する群から選択された」を、順に、「クロトン酸およびアクリル酸を含有する群から選択された」、「ビニルエステルおよびアクリル酸またはアクリル酸のエステル含有する群から選択された」とする補正であるが、これらの記載は複数の選択肢で構成された群から選ばれた選択肢による発明特定事項の記載、すなわち、いわゆるマーカッシュ形式による記載であるところ、請求項８、９に係る補正は斯かる形式による記載が誤って「…または…の群」と記載されていたところを、「…および…の群」と正しい記載に補正するものであるから、特許法第１７条の２第５項第３号に規定する誤記の訂正に該当するものであって、補正の目的要件を満たすものあり、独立特許要件についての検討を要さないものである。）。 
 　　　　　　　 
「ヘアケア組成物において、
Ａ）１つ以上のシリコーン０．１〜５０質量％、その際、これらのシリコーンの少なくとも１０質量％は少なくとも２個の重合可能な基を有する、
Ｂ）１つ以上の親水性モノマー０．５〜１４質量％
および
Ｃ）１つ以上の疎水性モノマー３０〜９９．４質量％
から成る少なくとも１つのシリコーンコポリマーおよび／またはその鹸化生成物０．１〜１２質量％を含有し、ただし該シリコーンコポリマーの分子量Ｍｗが３００００〜９００００ｇ／モルであることを特徴とする、ヘアケア組成物。」
　　　　　　　　
第３　拒絶査定の理由  
　平成２４年６月５日付け拒絶査定は、「この出願については、平成２３年７月２５日付け拒絶理由通知書に記載した理由２によって、拒絶をすべきものです。」というものであり、当該拒絶査定の備考欄には、理由２について「…請求項１〜４、６〜１２に係る発明は、引用文献１に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものである。」と記載されている。
　そして、引用文献１は、当該拒絶理由通知によれば次のとおりである。
引用文献１．特開２００１−０４８９８５号公報 
  　　　　　　　　　　　　　　　　　  
第４　当審の判断　　  
　当審は、本願発明は、前記拒絶査定における理由によって特許を受けることができないものと判断する。 
 　　　　　　　　　　　  
１．引用文献１に記載された事項  
摘示ａ：「【特許請求の範囲】
【請求項１】　下記式（１）で示される分子鎖の両末端にラジカル重合性不飽和結合を有するポリシロキサン化合物（以下「化合物（Ａ）」と記す）由来の構成単位０．５〜９０重量％と、これと共重合可能なラジカル重合性単量体（以下「化合物（Ｂ）」と記す）由来の構成単位１０〜９９．５重量％とからなる、重量平均分子量３０，０００〜１，５００，０００の毛髪化粧料用重合体。
【化１】
【化２】
式中Ｄは式（２）又は式（３）で表される不飽和結合含有基、Ｒ1 及びＲ3はそれぞれ同一でも異なっていてもよい炭素原子数１〜１０のアルキル基、アリール基又は末端がヒドロキシル基、アルキルエーテル基もしくは脂肪酸エステル基で置換されたポリオキシアルキレン基、Ｒ2 は水素原子又はメチル基、Ｘはイミノ（−ＮＨ−）基又は酸素原子、ｎは５０〜５００の整数、ｐは１〜４の整数、ｑは０〜４の整数、ｍは０〜４の整数である。
…
【請求項３】　化合物（Ｂ）由来の構成単位が親水性不飽和単量体（以下「化合物（Ｂ１）と記す）由来の構成単位又はこれと疎水性不飽和単量体（以下「化合物（Ｂ２）」と記す）由来の構成単位との混合物からなり、かつその含有割合が、重量比で化合物（Ｂ１）／化合物（Ｂ２）（以下「Ｂ１／Ｂ２」と記す）＝１００／０〜２０／８０の範囲にある請求項１又は２に記載の毛髪化粧料用重合体。
【請求項４】　化合物（Ｂ）由来の構成単位が、化合物（Ｂ２）由来の構成単位又はこれと化合物（Ｂ１）由来の構成単位との混合物からなり、かつその含有割合が、重量比でＢ１／Ｂ２＝８０／２０〜０／１００である請求項１又は２に記載の毛髪化粧料用重合体。
…
【請求項１０】　請求項１〜９のいずれか１項に記載の毛髪化粧料用重合体に基づく毛髪化粧料。
…」
　　　　　　　
摘示ｂ：「【０００１】
【発明の属する技術分野】本発明はシャンプー、リンス、トリートメント、整髪剤、パーマネントウェーブ液等の毛髪化粧料用の重合体に関するものである。特に、本発明はセット力に優れ、毛髪に優れた光沢と艶及び滑らかな触感を与え、かつ洗髪時の洗浄除去性も良好なスプレー整髪剤、ムース整髪剤、ジェル整髪剤及びシャンプー、リンス用の基材樹脂として有用な整髪剤用重合体及び毛髪コンディショニング剤用重合体に関するものである。」
　　　　　　　　　
摘示ｃ：「【０００３】
【発明が解決しようとする課題】本発明の目的は、整髪料及びコンディショニング剤等の毛髪化粧料として使用した場合の乾燥後の滑らかさとセット力の持続性が良好で、かつ反復使用時の蓄積の少ない毛髪化粧料用重合体を提供することである。」
     
摘示ｄ：「【００４２】
　化合物（Ｂ）中の、親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））と、疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））との割合としては特に限定はされず、いずれか一方がその全体を占めても構わないが、好ましい割合は、整髪剤に好適な重合体Ｓの場合は、Ｂ１／Ｂ２＝８０／２０〜０／１００、毛髪用コンディショニング剤に好適な重合体Ｃの場合は、Ｂ１／Ｂ２＝１００／０〜８０／２０の範囲である。…」
　　　　
摘示ｅ：「【００４３】
　化合物（Ｂ１）の含有割合が高い重合体は、柔軟な被膜を与えることができて、しなやかな感触が得られる一方で、耐湿性が低下し、セットの持続力が低くなる傾向も見られる。他方、化合物（Ｂ２）の含有割合が高い重合体は、堅目でセット力の良好な被膜を与える一方、柔軟さが不足することがある。これらの比率（Ｂ１／Ｂ２）は、重合体の用途と、塗布後の毛髪の光沢や触感を考慮して選定すればよい。…」
　　　
摘示ｆ：「【００４７】
　本発明の重合体中の化合物（Ａ）由来の構成単位の含有量は０．５〜９０重量％、好ましくは０．５〜５０重量％、化合物（Ｂ）由来の構成単位の含有量は１０〜９９．５重量％、好ましくは５０〜９９．５重量％である。化合物（Ａ）由来の構成単位の含有量が０．５重量％未満では、毛髪に光沢や滑らかな感触を賦与するという性能は得られず、一方、その含有量が９０重量％を超えると、洗髪時の除去性や整髪剤としてのセット力が低下して毛髪化粧料としての適性が不十分となったり、或は重合体中にゲル分が生成してしまうことがある。」
　　　
摘示ｇ：「【００４８】
　本発明の重合体の重量平均分子量は３０，０００〜１，５００，００であり、より好ましい重量平均分子量は５０，０００〜１，０００，０００である。この分子量が３０，０００以下では、毛髪へ塗布した場合の被膜の強度が不十分でセット力に劣り、また耐湿性も不十分となり、一方、分子量が１，５００，０００を超えて大きい場合は、洗髪時の水洗による除去性が低下し、髪に蓄積しやすくなり、毛髪化粧料用の重合体としては用い難いものとなる。
【００４９】
　この共重合体の分子量は、重合温度、重合開始剤の種類及び量、溶媒使用量、連鎖移動剤等の重合条件を適宜選択することにより任意の分子量を得ることができる。…」
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
摘示ｈ：「【００５０】
毛髪化粧料
　本発明の重合体は、シャンプー、リンス、トリートメント、整髪剤、パーマネントウェーブ液等に用いることができる。それらの製品中の重合体の含有量としては、０．１〜１０重量％とするのが好ましい。…」
　　　　
摘示ｉ：「【００６５】
＜評価方法＞
（１）滑らかさ
　整髪剤を長さ２３ｃｍ、重さ２ｇの毛束に０．７ｇ塗布し、平らに整えて５０℃にて２時間乾燥後、２３℃、相対湿度６０％にて２４時間放置した。放置後の毛束の滑らかさを官能評価した。
（２）セットの持続性
　整髪剤を頭髪にポンプスプレーにて塗布し、２３℃、相対湿度６０％にて３時間経過後の感触を官能評価した。
【００６６】
＜実施例１〜４、比較例１、２＞（整髪剤）
　実施例１
　還流冷却器、滴下ロート、温度計、窒素置換用ガラス管、及び撹拌装置を装着した五つ口フラスコ内に無水エタノール１５０部を仕込み、撹拌下窒素気流中で７５℃に昇温した。ここに２，２′−アゾビスイソブチロニトリル０．５部を加え、次いで無水エタノール１５０部に溶解したアクリル酸２０部、メチルメタクリレート３０部、ラウリルメタクリレート３０部、化合物（Ａ−１）のポリシロキサン化合物２０部の混合物を滴下ロートから１時間かけて系内へ添加し、引き続き窒素気流中で沸点にて還流下加熱を行ない、８時間重合を行なった。
【００６７】
　所定時間反応させた後、１０００部の水中へ沈殿させ、得られた沈殿物を乾燥して白色の重合体（「Ｐ−１」と記す）９６部を得た（化合物（Ａ）：２０重量％、化合物（Ｂ１）１：２０重量％、化合物（Ｂ２）：６０重量％）。この重合体（Ｐ−１）２ｇをｎ−ヘキサン２０ｍｌにより、還流下で４時間抽出し、抽出された未反応のポリシロキサン化合物（Ａ−１）の量を蛍光Ｘ線分析によるケイ素含有量から算出し、その反応率を求めたところ９７％であった。
【００６８】
　又、重合体（Ｐ−１）の重量平均分子量（ポリスチレン換算）をＧＰＣ（ゲルパーミエーションクロマトグラフィー）により測定したところ２００，０００であった。この重合体を用いて、下記の組成比で配合して整髪剤を調製し、これを毛束に布し、乾燥後の滑らかさ及びセットの持続性を評価した。結果を表１に示す。
【００６９】
【表１】
　　　　　　　　　　　　　　（整髪剤の配合〜１）
　重合体（Ｐ−１）　　　　　　　５％（固形分）
　アミノメチルプロパノール　　　重合体（Ｐ−１）を７０％中和可能な量
　エタノール　　　　　　　　　　　残部（但し全量を１００％とする）
…
【００７９】
【表３】　
　　　　　　　　（表１）整髪剤としての評価結果
┌───────┬───┬────┬────────────┐
│　　　　　　　│　　　│　　　　│　　　　整　髪　剤　　　│
│　　Ｎｏ．　　│重合体│　配合　├────┬───────┤
│　　　　　　　│　　　│　　　　│滑らかさ│セットの持続性│
├───┬───┼───┼────┼────┼───────┤
│　実　│　１　│Ｐ−１│　１　　│　◎　　│　　　○　　　│
│　施　│　２　│Ｐ−２│　２　　│　○　　│　　　○　　　│
│　例　│　３　│Ｐ−３│　２　　│　◎　　│　　　○　　　│
│　　　│　４　│Ｐ−４│　２　　│　◎　　│　　　○　　　│
├───┼───┼───┼────┼────┼───────┤
│　比　│　１　│　−　│　−　　│　−　　│　　　−　　　│
│　較　│　　　│　　　│　　　　│　　　　│　　　　　　　│
│　例　│　２　│Ｘ−１│　１　　│　○　　│　　　△　　　│
└───┴───┴───┴────┴────┴───────┘
　＊配合　　　　　：整髪剤の配合
　　滑らかさ　　　：◎　非常に滑らか
　　　　　　　　　　○　滑らか
　　セットの持続性：○　良好
　　　　　　　　　　△　劣る　　　　　　　　　　　　　　　　　　　」
 　　　　　　　　　　　　　　　  
２．検討 
（１）引用文献１に記載された発明 
　引用文献１には、
・分子鎖の両末端にラジカル重合性不飽和結合を有するポリシロキサン化合物由来の構成単位０．５〜９０重量％と、これと共重合可能なラジカル重合性単量体由来の構成単位１０〜９９．５重量％とからなる、重量平均分子量３０，０００〜１，５００，０００の毛髪化粧料用重合体（摘示ａ、ｆ、ｇ）、
　　　　　
・当該毛髪化粧料用重合体におけるラジカル重合性単量体由来の構成単位が、親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））由来の構成単位と疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））由来の構成単位との混合物からなり、かつその含有割合が、整髪剤に好適な重合体の場合は、Ｂ１／Ｂ２＝８０／２０〜０／１００、毛髪用コンディショニング剤に好適な重合体の場合は、Ｂ１／Ｂ２＝１００／０〜８０／２０の範囲であること（摘示ａ、ｄ）、
　　　　　
・当該毛髪化粧料用重合体を毛髪化粧料とすること（摘示ａ、ｈ）、
が記載され、それらの条件を満たす実施例として、
　　　　　　　　
・アクリル酸２０部、メチルメタクリレート３０部、ラウリルメタクリレート３０部、化合物（Ａ−１）のポリシロキサン化合物２０部の混合物を窒素気流中で沸点にて還流下加熱を行ない、８時間重合を行なった後、１０００部の水中へ沈殿させ、得られた沈殿物を乾燥して白色の重合体９６部（化合物（Ａ）：２０重量％、化合物（Ｂ１）１：２０重量％、化合物（Ｂ２）：６０重量％）を得て、重量平均分子量（ポリスチレン換算）を測定したところ２００，０００であったこと、及び、当該重合体５％（固形分）をアミノメチルプロパノール（重合体を７０％中和可能な量）、エタノール（残部（但し全量を１００％とする））と配合して調製した整髪剤の滑らかさ、セットの持続性の評価結果、を開示した実施例１（摘示ｉ）が記載されている。
　　　　　　　
　そして、以上の実施例１等の事項からみて、引用文献１には、次の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されていると認められる。 
　　　　　　
「分子鎖の両末端にラジカル重合性不飽和結合を有するポリシロキサン化合物由来の構成単位２０重量％と、これと共重合可能なラジカル重合性単量体由来の構成単位８０重量％とからなる、重量平均分子量２００，０００の毛髪化粧料用重合体を５％（固形分）含有する毛髪化粧料であって、
　前記ラジカル重合性単量体由来の構成単位８０重量％は、親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））由来の構成単位２０重量％と疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））由来の構成単位６０重量％との混合物からなり、
毛髪化粧料。」
　　　　　　　　　
（２）本願発明と引用発明との対比  
　本願発明と引用発明とを対比する。 
　　　　　　
　引用発明における「毛髪化粧料用重合体」は本願発明の「シリコーンコポリマーおよび／またはその鹸化生成物」に相当し、その含有量である「５％（固形分）」は本願発明のシリコーンコポリマーおよび／またはその鹸化生成物の「０．１〜１２質量％」との含有量と５質量％において重複するものと認められるから、引用発明の「…ポリシロキサン化合物由来の構成単位…これと共重合可能なラジカル重合性単量体由来の構成単位…とからなる、…毛髪化粧料用重合体を５％（固形分）含有する毛髪化粧料であって、…毛髪化粧料。」は、本願発明の「ヘアケア組成物において、…から成る少なくとも１つのシリコーンコポリマーおよび／またはその鹸化生成物０．１〜１２質量％を含有し…ヘアケア組成物。」に相当する。
　　　
　引用発明の「分子鎖の両末端にラジカル重合性不飽和結合を有するポリシロキサン化合物由来の構成単位」は、「ラジカル重合性不飽和結合」が重合可能な基に相当することは明らかであるから、本願発明の「Ａ）１つ以上のシリコーン…これらのシリコーンの少なくとも１０質量％は少なくとも２個の重合可能な基を有する」に相当する。
　　　　
　引用発明の「これと共重合可能なラジカル重合性単量体由来の構成単位…とからなる、…ラジカル重合性単量体由来の構成単位…は、親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））由来の構成単位…と疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））由来の構成単位…との混合物からなる」は、本願発明の「Ｂ）１つ以上の親水性モノマー…　および　Ｃ）１つ以上の疎水性モノマーから成る」に相当する。
　　　
　なお、引用発明は、毛髪化粧料用重合体の重量平均分子量が無単位量として記載されているが、Ｍｗ（重量平均分子量）の単位が「ｇ／モル」であることは技術常識と認められるから、引用発明の重量平均分子量が無単位量である点は、実質的な相違点といえない。
　また、「重量％」と「質量％」とが同等のものであることは技術常識と認められるから、各構成成分の割合を本願発明は「質量％」で表記するのに対して、引用発明は「重量％」で表記する点も実質的な相違点といえない。
　　　
　以上を総合すると、両者は、　　　 
「ヘアケア組成物において、
Ａ）１つ以上のシリコーン、その際、これらのシリコーンの少なくとも１０質量％は少なくとも２個の重合可能な基を有する、
Ｂ）１つ以上の親水性モノマー
および
Ｃ）１つ以上の疎水性モノマー
から成る少なくとも１つのシリコーンコポリマーおよび／またはその鹸化生成物０．１〜１２質量％を含有する、ヘアケア組成物。」
の点で一致し、次の点で相違する。
　　　　　
相違点１：本願発明は、シリコーンの含有量を０．１〜５０質量％とするものであるのに対して、引用発明は、シリコーンに相当するポリシロキサン化合物由来の構成単位を２０重量（質量）％含有するものである点。
　　　
相違点２：本願発明は、親水性モノマーの含有量を０．５〜１４質量％、疎水性モノマーの含有量を３０〜９９．４質量％とするものであるのに対して、引用発明は、親水性モノマーに相当する親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））由来の構成単位を２０重量（質量）％、疎水性モノマーに相当する疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））由来の構成単位を６０重量（質量）％含有するものである点。
　　　　　　　　　
相違点３：シリコーンコポリマーの分子量Ｍｗ（重量平均分子量）が、本願発明は「３００００〜９００００ｇ／モル」であるのに対して、引用発明は「２００，０００（ｇ／モル）」である点。
　　　　　　
（３）相違点についての検討  
［相違点１］
　引用発明におけるシリコーンに相当するポリシロキサン化合物由来の構成単位の含有量である２０重量（質量）％は、本願発明のシリコーンの含有量である０．１〜５０質量％との数値範囲の条件を満たすものと認められるから、相違点１に係る本願発明の構成の点は、引用発明との相違点とは認められない。
　　　　　　
［相違点２］
　引用文献１には、ポリシロキサン化合物由来の構成単位と共重合可能なラジカル重合性単量体由来の構成単位を親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））由来の構成単位と疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））由来の構成単位との混合物から構成することが記載されており、その含有割合が、整髪剤に好適な重合体の場合は、Ｂ１／Ｂ２＝８０／２０〜０／１００であることが記載されている（摘示ａ、ｄ）。
　そして、引用発明は、ポリシロキサン化合物由来の構成単位と共重合可能なラジカル重合性単量体由来の構成単位を８０重量（質量）％（ポリシロキサン化合物由来の構成単位を２０重量（質量）％）含有するものであって、整髪剤等として用いられるものである（摘示ｈ、摘示ｉ（実施例１に係る段落【００６８】））ところ、上記の摘示ａ、ｄに係る記載事項を踏まえると、引用文献１には、ポリシロキサン化合物由来の構成単位と共重合可能なラジカル重合性単量体由来の構成単位を８０重量（質量）％含有する整髪剤については、当該ラジカル重合性単量体由来の構成単位を、
親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））由来の構成単位６４〜０重量（質量）％（＝８０重量（質量）％×８０／（８０＋２０）〜８０重量（質量）％×０／（０＋１００））と、
疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））由来の構成単位１６〜８０重量（質量）％（＝８０重量（質量）％×２０／（８０＋２０）〜８０重量（質量）％×１００／（０＋１００））
とから構成することが開示されていると認められる。
　　　　　　
　そして、引用文献１に「化合物（Ｂ１）の含有割合が高い重合体は、柔軟な被膜を与えることができて、しなやかな感触が得られる一方で、耐湿性が低下し、セットの持続力が低くなる傾向も見られる。他方、化合物（Ｂ２）の含有割合が高い重合体は、堅目でセット力の良好な被膜を与える一方、柔軟さが不足することがある。これらの比率（Ｂ１／Ｂ２）は、重合体の用途と、塗布後の毛髪の光沢や触感を考慮して選定すればよい。」（摘示ｅ）と、親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））及び疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））の含有割合によって得られる重合体のしなやかな感触・柔軟性やセットの持続力・セット力は変化するものであり、それらの含有割合は重合体の用途、塗布後の毛髪の光沢・触感を考慮して選定するものである、との技術的事項が開示されていると解されることを考慮すると、引用発明について、しなやかな感触・柔軟さ及びセットの持続力・セット力等を考慮して、上記のラジカル重合性単量体由来の構成単位における親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））由来の構成単位及び疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））由来の構成単位の割合の数値範囲（すなわち、親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））由来の構成単位０〜６４重量（質量）％、疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））由来の構成単位１６〜８０重量（質量）％との数値範囲）を参考にして、「親水性不飽和単量体（化合物（Ｂ１））由来の構成単位」、「疎水性不飽和単量体（化合物（Ｂ２））由来の構成単位」の適切な含有量を設定することは、当業者が容易に想到し得たことと認められる。
　　　
　さらに、引用文献１の実施例の記載をみると、引用文献１に記載された発明についての「滑らかさ」、「セットの持続性」の評価が、いずれも「◎」ないし「○」と良好なものであることが開示されている（摘示ｉ．「滑らかさ」は、柔軟性や柔らかい手触りと関連する指標であり、「セットの持続性」は、セット性に関連する指標と認められる。）ことからみて、本願発明が引用発明に比べて、「柔軟性」、「柔らかい手触り」、「セット性」等の点において顕著な効果を奏するものとは認められない。
　　　
　そうすると、引用発明において、親水性モノマー、疎水性モノマーの使用割合を、それぞれ、本願発明の数値条件を満たす程度の使用割合（すなわち、親水性モノマーが０．５〜１４質量％、疎水性モノマーが３０〜９９．４質量％、の条件を満たす程度の割合）とすることは、引用文献１に記載された技術的事項に基づいて、当業者が容易になし得たことと認められる。
　　　　
［相違点３］
　毛髪化粧料用重合体としてシリコーンコポリマーを用いる際に、毛髪化粧料用重合体としてのセット力、毛髪化粧料用重合体としての用い易さ等（摘示ｇ）を考慮して、シリコーンコポリマーの分子量Ｍｗ（重量平均分子量）を設定することは、当業者が通常の創作能力の範囲内で容易に想到し得たことと認められる。
　そして、本願明細書の発明の詳細な説明の記載を参照しても、シリコーンコポリマーの分子量Ｍｗを「３００００〜９００００ｇ／モル」とすることによって、そうでない場合に比べて当業者が予測し得ない程の効果が奏されるものとは認められない（例えば、本願明細書の段落【００６９】〜【００７０】には、Ｍｗが２６０４９（３００００未満）のシリコーンコポリマー４を使用したスタイリングムースの例が実施例（実施例５）として記載されている。）。
　そうすると、引用発明のシリコーンコポリマーの分子量Ｍｗを３００００〜９００００ｇ／モルとすることは、当業者が引用文献１の技術的記載事項を考慮して容易になし得たことと認められる。
　　　　　　　　
（４）本願発明の効果について 
　本願発明は、本願明細書の発明の詳細な説明の「この発明は、改善された塗布特性およびセット性(Halt)、柔軟性および柔らかい手触りとからの組み合わせにおいて改善された特性を有するヘアケア組成物に関する。」（段落【０００１】）等の記載からみて、改善された塗布特性およびセット性、柔軟性および柔らかい手触りとからの組み合わせにおいて改善された特性を有するヘアケア組成物が提供される等の効果を有するものと認められる。
　　　　　　
　そして、そのような本願発明の効果について、本願明細書に具体的にどのような記載がされているかを参照すると、本願の発明の詳細な説明の実施例、図面等に次のとおりの記載がされているものと認められる。
・ 本願発明によるカール保持値が良好であること（段落【００７６】の「…本発明によるシリコーンコポリマーが２〜１２質量％の使用濃度で良好なカール保持値を示すことがわかった。…シリコーンコポリマー３を用いた本発明によらない実施例３は、…非常に強い減少を示す。」との記載、及び【図１】のカール保持率のデータ参照。）、
・本願発明によって素早い乾燥時間が達成されること（段落【００８０】の「…本発明による実施例の素早い乾燥時間が確かめられる。…」との記載、及び、【図２】の乾燥時間についてのデータ参照。）、
・セット性、柔軟性、自然なセットを形作る柔らかい心地よい手触り等の特性が総合的に改善されること（段落【００８９】の「…本発明による組成物は、セット性、柔軟性および自然なセットを形作る柔らかい心地よい手触りからの組み合わせの明らかな改善を示した。…」との記載、及び、【図３】のパネル試験における各特性の評価データ参照。）、
　　　
　そこで、これらの記載事項が、本願発明が引用発明に比べて当業者が予測し得ない顕著な効果を奏するものであることを示すものといえるか否かについて検討する。
　　　　　　　
　まず、【図１】に係るカール保持値についてみると、ポリマー１ないしポリマー２を使用した本願発明品（▲、◆、■のグラフ）が、ポリマー３を使用した比較例（×のグラフ）に比べて、０〜２４時間の範囲でカール保持率の低下が少ないことが開示されている。
　しかしながら、【図１】の例において、比較例とされているものは、 ポリマー３（親水性ポリマーを含有しないもの）であって、引用発明のような親水性ポリマーの含有量を５重量％よりもさらに多くしたものではなく、斯かるデータからは、本願発明のカール保持値が引用発明に比べて当業者が予測し得ない程に顕著なものであるとは確認できないものと認められる。
　　　
　次に、【図２】に係る乾燥時間についてみると、ポリマー１を使用した配合例３の本願発明品（ヘアスプレー３）の「粘着性」である時間が、ポリマー３を使用した配合例３の比較例（ヘアスプレー１）に比べて短いことが開示されている（ポリマー１を使用した別の配合例（配合例１）の本願発明品（ヘアスプレー２）の「粘着性」である時間が、ヘアスプレー１、３よりも長いことも開示されている。）。
　しかしながら、【図２】の例において、比較例とされているものは、 ポリマー３（親水性ポリマーを含有しないもの）であるから、前記【図１】の例と同様に、斯かるデータからは、本願発明乾燥時間が引用発明に比べて当業者が予測し得ない程に顕著なものであるとは確認できないものと認められる。
　　　
　さらに、【図３】に係るパネル試験における各特性の評価データについてみると、ポリマー１ないし２を使用した本願発明品（□、△、◇のグラフ）及び市販製品（▲、●、■のグラフ）についての「柔軟性」、「櫛で梳く前の柔らかさ」、「きしみ音」、「セット性／架橋」、「櫛通り性」、「スケール」、「櫛で梳いた後の柔らかさ」、「静電気帯電」の指標のデータが開示されている。
　当該データをみると、「櫛通り性」、「櫛で梳いた後の柔らかさ」等のように本願発明品が市販製品に比べて優れることが確認できる指標もあるが、例えば、セット性（優れる順に、□、▲、■、△、●、◇となっている。）等のように本願発明品が市販製品に比べて優れるとは必ずしもいえない指標もあることも考慮すると、【図３】の例において、本願発明品が市販製品に比べて総合的に優れた特性のものであることが明らかとは必ずしもいえないものと認められる。
　そもそも、【図３】の例における市販製品とは具体的な製品名等を含め如何なるものであるのかが明らかでなく（本願明細書の段落【００８９】等）、引用発明における毛髪化粧料用重合体との異同や類似性は不明なものであるから、仮に、斯かる市販製品と比べて、本願発明が総合的に優れた特性のものと確認できたとしても、そのことをもって、本願発明が引用発明に比べて、当業者が予測し得ない程に優れるものであるとは確認できないものと認められる。
　　　　
　そうすると、本願明細書及び図面の記載を考慮しても、本願発明が引用発明に比べて当業者が予測し得ない顕著な効果を奏するものとは認められない。
　　
　なお、請求人は、審判請求書において、追加の実験データ（シリコーンコポリマー５）を提出して、シリコーンコポリマー１及び２とシリコーンコポリマー３とのシリコーンの種類の相違について釈明しつつ、
「それゆえ、引用文献１は、クロトン酸の割合が高いと、柔軟な被膜を与えることができて、しなやかな感触が得られる一方で、耐湿性が低下し、セットの持続力が低くなる傾向が見られることを教示しています。さらに、引用文献１は、酢酸ビニルの割合が高いと、堅目でセット力の良好な被膜を与えることを教示しています。 その教示とは対照的に、クロトン酸５（質量）％を含有する本願発明におけるコポリマー１及び２のカール保持試験（段落［００７０］及び図１）は、クロトン酸を有さないポリマー３と比べて、より良好なカール保持性（これは引用文献１に記載されるセット力と同じです）を示していました。…出願人が提示したこの結果は、引用文献１の教示からはカール保持及び柔軟性についての顕著な効果が導き出せないことから、本願発明が、引用文献１の選択発明であることを示しています。」（審判請求書第７頁）と、クロトン酸（親水性モノマー）を５質量％含有する本願発明の例が、クロトン酸を含有しない例に比べてカール保持性が優れている点は、引用文献１の知見（摘示ｅ）と対照的なものであって、当業者が予測し得ない顕著な効果であることを主張していると認められる。
　しかしながら、仮に、親水性モノマーを５質量％含有する本願発明の例が、親水性モノマーを含有しないものと比べて引用文献１の知見からは予期し得ない特性を有するものであったとしても、そもそも、引用発明は親水性モノマーの含有量を５質量％よりもさらに多くしたもの（２０質量％）であって、親水性モノマーを含有しない（含有量が５質量％よりも少ない）ものではないから、上記の請求人の審判請求書における追加の実験データに係る主張を考慮しても、本願発明が引用発明に比べて当業者が予測し得ない顕著な効果を奏するものであるとは認められない。
　　　
　そして、引用発明は乾燥後の滑らかさ、セット力の持続性等を良好にするものと認められる（摘示ｃ、ｂ）ところ、引用文献１に記載された実施例は、「滑らかさ」、「セットの持続性」の指標がいずれも「◎」ないし「○」の評価のものであり（摘示ｉ）、「滑らかさ」は柔軟性及び自然なセットを形作る柔らかい心地よい手触りと関連し、「セットの持続性」はカール保持性（セット性）と関連するものと解されるから、引用発明は、「カール保持性（セット性）」、「柔軟性」、「自然なセットを形作る柔らかい心地よい手触り」に優れるものと認められ、本願発明が引用発明に比べてそれらの特性の点で顕著な効果を奏するものとは認められない（また、引用文献１の「…化合物（Ｂ１）の含有割合が高い重合体は、柔軟な被膜を与えることができて、しなやかな感触が得られる一方で、耐湿性が低下し、セットの持続力が低くなる傾向も見られる。他方、化合物（Ｂ２）の含有割合が高い重合体は、堅目でセット力の良好な被膜を与える一方、柔軟さが不足することがある。…」（摘示ｅ）との記載を考慮すると、当業者は、親水性モノマーの疎水性モノマーに対する割合を適切なものとすれば、柔軟性、しなやかな感触とセットの持続力とを適切な程度のものとし得るであろうことを予測し得たものと認められる。）。
　　　
　以上を踏まえると、本願発明が引用発明に比べて当業者が予測し得ない顕著な効果を奏するものとは認められない。
   
（５）まとめ  
　よって、本願発明は、引用文献１に記載された発明に基いて、当業者が容易に発明をすることができた発明と認められる。  
 　  
第５　むすび  
　以上のとおりであって、本願発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから、その余の点について検討するまでもなく、本件出願は拒絶をすべきものである。  
　よって、結論のとおり審決する。