【事件の表示】
　特願２００９−１４４９５３「乳化液の製造方法及び化粧料の製造方法」拒絶査定不服審判事件〔平成２３年１月６日出願公開，特開２０１１−１２８９〕について，次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は，成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯・本願発明
　本願は，平成２１年６月１８日の出願であって，その請求項１〜１０に係る発明は，特許請求の範囲の記載された事項により特定されるとおりのものであり，そのうち請求項１は次のとおり記載されている。
「【請求項１】
　化粧料を製造するために用いる乳化液の製造方法であって，
　ＨＬＢ１２以上の親水性界面活性剤，油分，多価アルコール及び水からなる予備乳化液を準備する予備乳化液準備工程と，
　前記予備乳化液に高圧乳化処理を行い，平均粒子径が１０ｎｍ〜１００ｎｍの乳化粒子を含有する乳化液を製造する乳化液製造工程とをこの順序で含み，
　前記予備乳化液における，前記親水性界面活性剤の含有量をＡとし，前記油分の含有量をＢとし，前記多価アルコールの含有量をＣとし，前記水の含有量をＤとしたとき，２重量％≦Ａ≦１０重量％，５重量％≦Ｂ≦３０重量％，１５重量％≦Ｃ≦８５重量％及び５重量％≦Ｄ≦４５重量％を満たし，
　前記親水性界面活性剤が，ポリグリセリン脂肪酸エステル，ショ糖脂肪酸エステル及びポリオキシエチレン硬化ヒマシ油誘導体からなる群より選ばれる少なくとも１種であることを特徴とする乳化液の製造方法。」（以下，「本願発明」という。）
２．引用刊行物
　これに対して，原審で引用された，本件出願の日前に頒布されたことが明らかな刊行物Ａには，以下の事項が記載されている。
（２−１）刊行物Ａ：特開平１−２８８３３０号公報
（Ａ−１）
「１．親水性の界面活性剤と，
下記の条件を満たす油の１種または２種以上と，（有機概念図上の無機性が０でかつ炭素数が１７以上の油，０＜無機性≦２０でかつ炭素数が１８以上の油，２０＜無機性≦５０でかつ炭素数が１９以上の油，５０＜無機性≦１００でかつ炭素数が２０以上の油，１００＜無機性≦１５０でかつ炭素数が２１以上の油，１５０＜無機性≦２００でかつ炭素数が２２以上の油，２００＜無機性≦２５０でかつ炭素数が２３以上の油，２５０＜無機性でかつ炭素数が２５以上の油）
多価アルコールと，
水とを少なくとも含有し，
上記油の含有率が０．００５〜６０重量％で，親水性の界面活性剤と系中の全油性成分の重量比が１：０．５〜１：１０であり，
平均粒子径が０．０１〜０．１５μｍであることを特徴とするマイクロエマルション。
・・・
４．請求項１，２または３記載のマイクロエマルションを含む化粧品又は，医薬部外品」（「特許請求の範囲」）
（Ａ−２）
「以下，本発明の構成について詳述する。
請求項１記載のマイクロエマルション
　本発明において用いられる界面活性剤としては，水中油型のマイクロエマルションを得る必要から，ＨＬＢは親水性でなければならないが，それ以外は通常の非イオン性界面活性剤やイオン性界面活性剤を用いることができる。
　具体的に例を挙げると，非イオン性界面活性剤としてはポリオキシエチレン（以下，ＰＯＥという）ソルビタンモノオレエート，・・・，ＰＯＥヒマシ油等のＰＯＥヒマシ油または硬化ヒマシ油誘導体，ＰＯＥソルビットミツロウ等のＰＯＥミツロウ・ラノリン誘導体，ショ糖オレイン酸モノエステル等のシュガーエステル類，ポリグリセリンモノアルキルエステルおよびモノアルキルエーテル類等が挙げられる。
　陰イオン性界面活性剤としては，例えば，ラウリン酸ナトリウム，パルミチン酸カリウム等の脂肪酸セッケン，ラウリル硫酸ナトリウム，ラウリル硫酸カリウム等の高級アルキル硫酸エステル塩，・・・等があげられる。」（公報４頁右上欄下から２行〜５頁左上欄下から３行）
（Ａ−３）
「［実施例１〜１３］
　界面活性剤として，ドデシル硫酸カリウム２重量部と，表中の油（無機性と炭素数は表参照）１０重量部とグリセリン２０重量部，水２０重量部をビーカーに入れ，予備乳化した後，５０℃において高圧ホモジナイザー（３００気圧）で乳化を行なった後室温にもどし，水４８重量部を加えた。これを室温に放置し１ケ月後の状態を評価したものを第一表に示す。評価は，平均粒子径が０．１５μｍ以下であり，１ケ月後でも透明感を有し，あきらかにマイクロエマルションとして安定であるものを○とし，平均粒子径が０．１５μｍ以上であり直後または経時で白濁，分離したものを×とする。
　　　　　　　　　　　　第一表
　┌─────────────────────────┐
　│　　　　　　　油　　　　　　　　　　無機性Ｃ数評価│
　│　実施例１・・・　　　　　　　　　　　　・・・・　│
　│　　　　・・・・　　　　　　　　　　　　・・・・　│
　│　　　　３スクワラン　　　　　　　　　　０３０○　│
　│　　　　・・・・　　　　　　　　　　　　・・・・　│
　└─────────────────────────┘
　以上調製した試料の平均粒子径はすべて０．０８μｍであった。第一表に示すように，本発明による実施例１〜１３は，良好なマイクロエマルションが得られた。」（公報１０頁左上欄下から４行〜同頁左下欄末行）
　
３．対比
（１）刊行物Ａに記載された発明
　刊行物Ａの実施例１〜１３（摘示事項（Ａ−３））は，該刊行物Ａにおける請求項１に係るマイクロエマルション（摘示事項（Ａ−１））の製造方法と解せられ，したがって，そこで得られるマイクロエマルションは，請求項４に「請求項１・・・記載のマイクロエマルションを含む化粧品」（摘示事項（Ａ−１））と記載されているように化粧品に配合されるものといえる。
　これを踏まえて，該実施例１〜１３のうちの，特に，第一表中の実施例３のスクワランを「油」として使用するマイクロエマルションについて見ると，刊行物Ａには，次の発明が記載されているものといえる。
「化粧品に配合するためのマイクロエマルションを製造する方法であって，界面活性剤として，ドデシル硫酸カリウム２重量部と，スクワラン１０重量部とグリセリン２０重量部，水２０重量部をビーカーに入れ，予備乳化した後，５０℃において高圧ホモジナイザー（３００気圧）で乳化を行なってマイクロエマルションを製造する方法。」（以下，「引用発明」という。）
（２）一致点，相違点
ア　引用発明のマイクロエマルションは，本願発明の乳化液に相当する。
イ　引用発明のドデシル硫酸カリウムは，刊行物Ａの請求項１に照らすと「親水性界面活性剤」と解され，この種の界面活性剤を含有する点では本願発明と共通するものである。
ウ　本願発明は「油分」を含むものであるが，ここでいう「油分」については，本願明細書【００２８】に
「油分としては，例えば，スクワラン，植物性スクワランなどを用いることができる。」
と記載されていることに加えて，全ての実施例に共通してスクワランが用いられていることから，少なくとも引用発明のスクワランは，本願発明の「油分」に相当するものと解せられる。
エ　引用発明のグリセリンは，本願発明の「多価アルコール」に相当する。
オ　以上のイ〜エの点を踏まえて，引用発明の各成分の含有量を，本願発明における各成分の含有量と対比する。
オ−１　まず，引用発明の各成分の含有量について，全成分の合計量が５２重量部となることに基づいて計算すると，それぞれ次のようになる。
　ドデシル硫酸カリウム２重量部−−−２／５２＝約３．８５％
　スクワラン１０重量部−−−−−−１０／５２＝約１９．２％
　グリセリン２０重量部−−−−−−２０／５２＝約３８．５％
　水２０重量部−−−−−−−−−−２０／５２＝約３８．５％
　これら各数値と本願発明とを対比する。
オ−２　ドデシル硫酸カリウムは上記したように親水性界面活性剤であり，本願発明ではＡとして含有量が特定されているものであって，引用発明の約３．８５％というのは本願発明で特定されている「２重量％≦Ａ≦１０重量％」に該当する。
オ−３　スクワランは，本願発明の「油分」に相当することは上記したとおりであり，本願発明では「油分」はＢとして含有量が特定されているものであって，引用発明の約１９．２％というのは本願発明の「５重量％≦Ｂ≦３０重量％」に該当する。
オ−４　グリセリンは，本願発明の「多価アルコール」に相当し，本願発明ではＣとして含有量が特定されているが，引用発明の約３８．５％というのは本願発明で特定されている「１５重量％≦Ｃ≦８５重量％」に該当する。
オ−５　水は，本願発明ではＤとして含有量が特定されているが，引用発明の約３８．５％というのは本願発明で特定されている「５重量％≦Ｄ≦４５重量％」に該当する。
カ　引用発明では，「予備乳化した後，５０℃において高圧ホモジナイザー（３００気圧）で乳化を行なって」マイクロエマルションを製造しているが，このことは，本願発明でいう「予備乳化液を準備する予備乳化液準備工程と，前記予備乳化液に高圧乳化処理を行い，乳化液を製造する乳化液製造工程とをこの順序で含み，」に相当するものである。
キ　以上のことから，本願発明と引用発明とは，次の点で一致している
「化粧料を製造するために用いる乳化液の製造方法であって，
　親水性界面活性剤，油分，多価アルコール及び水からなる予備乳化液を準備する予備乳化液準備工程と，
　前記予備乳化液に高圧乳化処理を行い，乳化液を製造する乳化液製造工程とをこの順序で含み，
　前記予備乳化液における，前記親水性界面活性剤の含有量をＡとし，前記油分の含有量をＢとし，前記多価アルコールの含有量をＣとし，前記水の含有量をＤとしたとき，２重量％≦Ａ≦１０重量％，５重量％≦Ｂ≦３０重量％，１５重量％≦Ｃ≦８５重量％及び５重量％≦Ｄ≦４５重量％を満たす乳化液の製造方法。」
ク　そして，相違点は以下のとおりである。
＜相違点１＞
　本願発明が，得られる乳化液について「平均粒子径が１０ｎｍ〜１００ｎｍの乳化粒子を含有する」としているのに対し，引用発明においては，そのことについて明記されていない点。
＜相違点２＞
　使用する親水性界面活性剤が，本願発明では「ＨＬＢ１２以上」であり，さらに「ポリグリセリン脂肪酸エステル，ショ糖脂肪酸エステル及びポリオキシエチレン硬化ヒマシ油誘導体からなる群より選ばれる少なくとも１種」としているのに対し，引用発明では「ドデシル硫酸カリウム」である点。
４．判断
　上記相違点について検討する。
（１）相違点１について
　刊行物Ａには，引用発明に係るマイクロエマルションを製造した時点での平均粒子径ではないものの，水４８重量部と混合した後の平均粒子径については，
「以上調製した試料の平均粒子径はすべて０．０８μｍであった。」と８０ｎｍである旨の記載がなされている。そして，このような安定なマイクロエマルションであるならば，水との混合の前後において粒子径は概ね変化しないということが技術常識である。したがって，引用発明に係るマイクロエマルションも８０ｎｍ前後の平均粒子径を有するものと解されることから，相違点１については，実質的な相違点とすべきものではない。
（３）相違点２について
　刊行物１には，マイクロエマルションを製造する際に用いられる界面活性剤について，「本発明において用いられる界面活性剤としては，水中油型のマイクロエマルションを得る必要から，ＨＬＢは親水性でなければならないが，それ以外は通常の非イオン性界面活性剤やイオン性界面活性剤を用いることができる。」（摘示事項（Ａ−３））と記載し，具体的に，ドデシル硫酸カリウムを始めとして種々の界面活性剤が例示されていて，その中には「ショ糖オレイン酸モノエステル等のシュガーエステル類」（摘示事項（Ａ−３））との記載も見られるものである。
　したがって，引用発明のドデシル硫酸カリウムに代えて，「ショ糖オレイン酸モノエステル」を使用することは，刊行物Ａにおいて示唆されている事項といえる。
　そして，この「ショ糖オレイン酸モノエステル」については，「ショ糖脂肪酸エステル」に含まれる一化合物であることは明らかであり，また，そのＨＬＢが１５である（例えば，特開２００３−２８９８６２号公報【００６２】参照）ことから，かかる界面活性剤をドデシル硫酸カリウムに代えて使用することは，すなわち，本願発明における「ＨＬＢ１２以上」という特定事項と，「・・・，ショ糖脂肪酸エステル・・・からなる群より選ばれる少なくとも１種」という特定事項を同時に満たすことに他ならないものである。
　以上要するに，本願発明の一態様として含まれる，ショ糖オレイン酸モノエステルを親水性界面活性剤として使用する場合については，刊行物Ａの記載において示唆されているといえるものである。
　これに対して，本願明細書において，例えば，ショ糖オレイン酸モノエステルを含めた特定の界面活性剤を使用することにより，当業者が予期し得ない格別の効果が奏されることが示されているものでもない。
　したがって，引用発明におけるドデシル硫酸カリウムを，ショ糖オレイン酸モノエステルに代えることによって，本願発明の一形態である，親水性界面活性剤としてショ糖オレイン酸モノエステルを使用する場合に至ることは，当業者が容易になし得ることとせざるを得ないものである。
　
５．むすび
　以上のとおり，本願発明は，刊行物Ａの記載に基づいて，当業者が容易に発明することができたものであって，特許法第２９条第２項の規定により，特許を受けることができないので，本願は拒絶をすべきものである。
　よって，上記結論のとおり審決する。