【事件の表示】
　平成１０年特許願第１８８８５２号「高濃度ギャバ水」拒絶査定に対する審判事件［平成１１年　６月１５日出願公開、特開平１１−１５５５０８］について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
Ｉ．手続の経緯
　本件出願は、平成１０年７月３日の特許出願であって、平成１２年３月８日付で拒絶をすべき旨の査定がされ、これに対して同年５月１７日に本件審判の請求がされるとともに、同年６月１２日付で手続補正がなされ、平成１５年６月１０日付で審尋がなされたが、期間内に回答がされなかったものである。
II．平成１２年６月１２日付の手続補正（以下、「本件補正という」）について
［補正却下の決定の結論］ 平成１２年６月１２日付の手続補正を却下する。
［理由］
　　本件補正は、特許請求の範囲を下記のように補正するとともに、発明の詳細な説明中の所要箇所を特許請求の範囲の記載と整合させるように適宜補正するものである。
「【請求項１】酸素を除去した用水にクエン酸を添加してｐＨ４〜ｐＨ４．５にｐＨ調整するとともに３５度〜４０度に加温し、前記ｐＨ調整され加温された用水にグルタミン酸ナトリウムを浸漬・溶解するとともにグルタミン酸脱炭酸酵素の製剤を添加した後３５度〜４０度に維持しながら７時間以上保温し高濃度ギャバ水を生成し、前記高濃度ギャバ水に少量の炭酸水素ナトリウムを添加してｐＨを５．５に調整することにより得られることを特徴とする高濃度ギャバ水。
【請求項２】グルタミン酸ナトリウムに代えて、グルタミン酸を原料として得たことを特徴とする請求項１記載の高濃度ギャバ水。
【請求項３】グルタミン酸ナトリウム、グルタミン酸等を多量に含有し、且つ粉砕した殻類のあわ、えんばく、おおむぎ、米糠、ふ、種実類のごま落花生、豆類の大豆、野菜類の枝豆、藻類のあまのり、こんぶ等の１種又は数種の混合体の原料に、グルタミン酸脱炭酸酵素を内在する常緑樹、穀類、野菜等の一種を混合作用させ、用水中に溶存している酸素を除去し、ｐＨ３〜ｐＨ７にｐＨ調整するとともに温度３５度〜温度４０度に加温した用水に一定時間浸漬し、て製造することを特徴とする高濃度ギャバ水。
【請求項４】グルタミン酸脱炭酸酵素を内在する常緑樹、穀類、野菜等の一種に代えて、グルタミン酸脱炭酸酵素の製剤を添加作用させたことを特徴とする請求項４記載の高濃度ギャバ水。」
　上記補正は、請求項３を削除し、請求項１に記載された発明を特定するために必要な事項である１）「ｐＨ調整する」について、「クエン酸を添加してｐＨ４〜ｐＨ４．５にｐＨ調整する」、２）「加温された」について「３５度〜４０度に加温し」３）「粗酵素」について「グルタミン酸脱炭酸酵素の製剤」４）「高濃度ギャバ水」について「添加した後３５度〜４０度に維持しながら７時間以上保温し高濃度ギャバ水を生成し、前記高濃度ギャバ水に少量の炭酸水素ナトリウムを添加してｐＨを５．５に調整することにより得られることを特徴とする高濃度ギャバ水」との限定を付加し、請求項４に記載された発明を特定するために必要な事項である１）「溶存している酸素」について「用水中に溶存している酸素」２）「ｐＨ調整する」について「ｐＨ３〜ｐＨ７にｐＨ調整する」３）「加温した用水」について「温度３５度〜温度４０度に加温した用水」との限定を付加するものであって、特許法第１７条の２第４項第２号に規定する特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
　そこで、本件補正後の前記請求項１乃至４に記載された発明（以下、本件「補正発明１乃至４」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであって、特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第４項の規定に適合するかについて以下に検討する。
  
　１) 引用例記載の発明
  
　審尋に引用された、本願の出願日前に頒布された(1)特開平９ー１４０３６１号公報(２）特開平７ー２１３２５２号公報(３）特開平３ー２３６７６３号公報（４）特開平３ー２４４３６６号公報（５）特公平５ー３６０１０号公報（以下、「引用例１乃至５」という。）には、次の事項が記載されている。（なお、上記刊行物（１）は、原審において引用されたものである。）
刊行物（１）：
   （ａ）「【請求項１】酸素を除去し所定の温度に加温した用水中に布袋に入れた米糠を長時間浸漬し、米糠の含有成分を用水中に溶出させた溶液に所定量の瀘過助剤珪藻土を加えて瀘過して一次瀘過溶液をつくり、その後前記一次瀘過溶液内に所定量の水酸化カルシウム及び珪藻土を加えて瀘過して二次瀘過溶液とし、前記二次瀘過溶液に所定量のクエン酸を添加しｐｈを調整した後、所定量の活性炭、珪藻土を加え、所定の温度で所定時間攪拌した後活性炭を除去し、瀘過殺菌することにより製造することを特徴とする高濃度の米糠ギャバ水。」（特許請求の範囲）
　　(ｂ)「このように、米糠の環境を嫌気的条件におくと米糠自身のもつ代謝機能、即ち脱炭酸酵素の働きにより米糠に含有するグルタミン酸がギャバ（γーアミノ酪酸）に変化し、溶液中に１０数倍、即ち２０mgから３０mgのギャバが高濃度に生成蓄積される。」
（【０００８】）
　　(ｃ)「また、ギャバ（γーアミノ酪酸）は微量ではあるが動植物界に広く分布している物質で、その中でも比較的含量の多いとされる生茶葉、じゃが芋の塊茎、林檎の果肉等及びグルタミン酸をギャバ生成蓄積の補助的原料として米糠に混入使用することも可能である。」（【００３０】）　
　　(ｄ)「【発明の効果】　本発明は、以下に述べる特別な効果が得られるのである。第１に、ギャバ（γーアミノ酪酸）を多量に含有した無色透明の高濃度の米糠ギャバ水を得ることができると共に、一定期間常温でも保存輸送ができる。第２に、発明開発した高濃度の米糠ギャバ水は、脳の活性化、血圧降下、皮膚の活性化に効果の期待できるギャバ（γーアミノ酪酸）を多量に含有し、加えて当初から米糠に含有している天然の貴重な各種アミノ酸類、ビタミン類、無機質類との相乗効果が期待でき、付加価値を高めた凡ゆる食品の健康的な原料素材として活用することができ、また米糠の消費拡大に寄与するとの効果がある。第３に、低コストのギヤバ水及び米糠ギャバ飲料を製造することができるとともに、極めて容易に大量の米糠ギヤバ水を製造することができる。」（【００３３】）。
       
 刊行物（２）：
   （ｅ）「【請求項１】米胚芽，胚芽を含む米糠，胚芽米，小麦胚芽及び小麦胚芽を含む麸の中の少なくとも１種をｐＨ2.５〜7.５かつ５０℃以下の条件で水に浸漬して得たγーアミノ酪酸を富化した食品素材。」（特許請求の範囲）
　（ｆ）「γーアミノ酪酸を富化した食品素材を製造するには、上記胚芽，胚芽を含む米糠，胚芽米，小麦胚芽及び小麦胚芽を含む麸の中の少なくとも１種に、ｐＨ2.５〜7.５、好ましくはｐＨ3.０〜7.０、より好ましくはｐＨ5.５〜6.０に調整した水を２〜１０倍量加え、５０℃以下、通常は１０〜５０℃の条件下、５０〜１５０ストローク／分で２０分以上、通常２０分〜２４時間、好ましくは８０〜１２０ストローク／分で４０分〜１０時間、より好ましくは４０℃で１００ストローク／分にて、４〜８時間振盪させる。なお、ｐＨ調整のために用いる酸は有機酸，無機酸のいずれでもよく、好ましくは酢酸，クエン酸，リンゴ酸等の有機酸や塩酸，硫酸，リン酸等の無機酸が用いられる。また、アルカリとしては水酸化ナトリウム，水酸化カリウム，水酸化カルシウム，炭酸ナトリウム，リン酸ナトリウム等が用いられる。この処理によって、胚芽に内在するグルタミン酸脱炭酸酵素を作用させ、グルタミン酸をγーアミノ酪酸に変換することができる。この時、蛋白質分解酵素も同時に作用し、胚芽などに含まれる蛋白質が分解し、グルタミン酸が供給され、効率よくγーアミノ酪酸に変換することができる。」（【０００７】）
  
刊行物（３）：
  （ｇ）「１．グルタミン酸脱炭酸酵素活性の強い野菜処理物に、グルタミン酸及び／又はその塩を加えて、該グルタミン酸及び／又はその塩の一部をγーアミノ酪酸にすることを特徴とする飲食品の製造方法。・・・４．グルタミン酸脱炭酸酵素を温度１５〜３０℃、ｐＨ４〜ｐＨ６．０で作用させる請求項１，２又は３記載の飲食品の製造方法。」（特許請求の範囲）
　（ｈ）「グルタミン酸脱炭酸酵素は種々の植物体中に存在しており、したがってその酵素類としてはこれら種々の植物体を用いることも考えられるが、これらのうちで本発明では、その酵素活性の強い野菜処理物を用いる。」（公報第２頁右上欄第７〜１１行）
 　
刊行物（４）：
　（ｉ）「１．化学的又は酵素的加水分解でグルタミン酸を多く生成することとなる食材の加水分解液にグルタミン酸脱炭酸酵素を作用させて、該加水分解液中のグルタミン酸の一部をγーアミノ酪酸にすることを特徴とする飲食品の製造方法。・・・３．食材が小麦蛋白又は大豆蛋白である請求項１記載の飲食品の製造方法。」（特許請求の範囲）
刊行物（５）：
　（ｊ）「上記(7)で薄められた溶液３０ｂのＰＨを５．８から５．９に調整する。このＰＨ調整は溶液３０ｂの温度を２０℃〜２５℃で炭酸ナトリウム（重曹）を添加することにより調整する。」（公報第７頁左第１７〜２１行）
 ２）対比・判断
                                                                         
（１）補正発明１について
 　本件補正発明１（以下、「前者」という。）と上記引用刊行物１に記載された発明（以下、「後者」という。）とを対比すると、後者の「米糠」は(b)の記載から、グルタミン酸及びグルタミン酸脱炭酸酵素を含有しているから両者は、「酸素を除去した用水を加温し、前記加温された用水にグルタミン酸原料を浸漬・溶解するとともにグルタミン酸脱炭酸酵素により高濃度ギャバ水を生成する高濃度ギャバ水。」である点で一致しており、相違する点は、１）前者がグルタミン酸原料としてグルタミン酸ナトリウムを使用するのに対して、後者が米糠を使用する点、２）前者がグルタミン酸脱炭酸酵素の製剤を添加するのに対して、後者が米糠に含まれるグルタミン酸脱炭酸酵素を利用する点、３）前者が、クエン酸を添加してｐＨ４〜ｐＨ４．５にｐＨ調整するとともに３５度〜４０度に加温するのに対して、後者には係る限定がない点、４）前者が、グルタミン酸脱炭酸酵素の製剤を添加した後３５度〜４０度に維持しながら７時間以上保温するのに対して、後者には係る限定がない点、５）前者が、高濃度ギャバ水に少量の炭酸水素ナトリウムを添加してｐＨを５．５に調整するのに対して、後者には係る限定がない点である。
　そこで、前記相違点１）〜５）について検討する。
相違点１）
   上記記載事項（ｇ）記載のように、グルタミン酸脱炭酸酵素活性の強い野菜処理物に、グルタミン酸及び／又はその塩を加えて、該グルタミン酸及び／又はその塩の一部をγーアミノ酪酸すなわちギャバにする飲食品の製造法が知られているから、飲食品の一種である高濃度ギャバ水を製造する際にグルタミン酸原料として、グルタミン酸塩の代表的なものであるグルタミン酸ナトリウムを選択する程度のことは当業者が容易になし得るところである。
相違点２）
   酵素分解により飲食品を製造する際に酵素製剤を使用することは常套手段であるから、飲食品の一種である高濃度ギャバ水をグルタミン酸の酵素分解により製造する際にグルタミン酸脱炭酸酵素として、米糠中のグルタミン酸脱炭酸酵素に代えてグルタミン酸脱炭酸酵素の製剤を添加する程度のことは当業者が適宜選択し得るところである。
相違点３）４）
   酵素分解により飲食品を製造する際に原料液体をＰＨ調整、温度調整することは常套手段にすぎず、また、上記記載事項（ｆ）記載のように、γーアミノ酪酸すなわちギャバを富化した食品素材を製造する際、原料にクエン酸を加えてｐＨ2.５〜7.５、好ましくはｐＨ3.０〜7.０、より好ましくはｐＨ5.５〜6.０に調整した水を２〜１０倍量加え、５０℃以下、通常は１０〜５０℃の条件下、４〜８時間振盪させ、グルタミン酸脱炭酸酵素を作用させ、グルタミン酸をγーアミノ酪酸に変換することが知られているから、高濃度ギャバ水製造条件を、クエン酸を添加してｐＨ４〜ｐＨ４．５にｐＨ調整するとともに３５度〜４０度に加温し、次いで、グルタミン酸脱炭酸酵素の製剤を添加した後３５度〜４０度に維持しながら７時間以上保温するように設定することは当業者が適宜設定しうることである。
相違点５）
  飲食物を中性とすることは技術常識であり、上記記載事項（ｊ）記載のように、最終的に、重曹を添加してＰＨを５．８から５．９に調整し高濃度ギャバ水とすることが知られているから、高濃度ギャバ水に少量の炭酸水素ナトリウムを添加してｐＨを５．５に調整することも当業者が適宜なしえたことである。
　そして、本件補正発明１により得られる、ギャバ（γーアミノ酪酸）を多量に含有した無色透明の高濃度のギャバ水を得ることができると共に、一定期間常温でも保存輸送ができるという効果は、上記記載（ｄ）に記載されているものであるし、高濃度のギャバ水を極めて少ない工程で容易に製造することができ、製造コストが極めて低廉であるという効果も、原料を種々の成分を含む米糠に代えて、必要成分であるグルタミン酸ナトリウム、グルタミン酸脱炭酸酵素製剤のみを使うことから、当業者が当然に予測し得るものである。
　　
（２）補正発明２について
 　本件補正発明２は補正発明１に対して、グルタミン酸ナトリウムに代えて、グルタミン酸を原料としたものであるが、上記記載（ｃ）（ｇ）からみて、ギャバ含有飲食品原料としてグルタミン酸を使用することは知られているから、高濃度ギャバ水のグルタミン酸原料としてグルタミン酸のみを採用することに格別の困難性があったものとは認められず、上記（１）の理由により、本件補正発明２は当業者が容易になし得たものである。
（３）補正発明３について
 　本件補正発明３はグルタミン原料として、粉砕した殻類のあわ、えんばく、おおむぎ、米糠、ふ、種実類のごま落花生、豆類の大豆、野菜類の枝豆、藻類のあまのり、こんぶ等の１種又は数種の混合体を用い、グルタミン酸脱炭酸酵素原料として、常緑樹、穀類、野菜等の一種を用いるものであるが、飲食品の製造原料の選定は必要成分を含有するものの中から、当業者が適宜選定し得ることであるし、上記記載（ｂ）（ｃ）（ｅ）（ｈ）（ｉ）からみて、格別の困難性があったものとは認められないから、上記（１）の理由により、本件補正発明３は当業者が容易になし得たものである。
（４）補正発明４について
 　本件補正発明４は補正発明３（「請求項４記載の」は「請求項３記載の」誤記と認める。）に対して、グルタミン酸脱炭酸酵素原料としてグルタミン酸脱炭酸酵素の製剤を使用するものであるが、酵素分解により飲食品を製造する際に酵素製剤を使用することは常套手段であるから、飲食品の一種である高濃度ギャバ水をグルタミン酸の酵素分解により製造する際にグルタミン酸脱炭酸酵素として、グルタミン酸脱炭酸酵素の製剤を選択する程度のことは当業者が適宜選択し得るところでり、上記（１）の理由により、本件補正発明４は当業者が容易になし得たものである。
　したがって、本件補正発明１乃至４は、その出願前日本国内において頒布された上記の引用刊行物１乃至５に記載された発明に基づいて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
  ３）むすび
　
　以上のとおり、本件補正は、特許法第１７条の２第５項において準用する特許法第１２６条第４項の規定に違反するものであり、特許法第１５９条第１項で準用する特許法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
III．　本件発明について
１）本件発明
　平成１２年６月１２日付け手続補正書は却下すべきものであり、平成１２年１月６日付け手続補正書は却下されているから、平成１１年８月１２日付け手続補正書により補正された特許請求の範囲に基づいて検討する。 
　本願の請求項１乃至５に係る発明（以下本件発明１乃至５という）は、平成１１年８月１２日付け手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１乃至５に記載された事項により特定される、次のとおりのものである。
「【請求項１】溶存酸素を除去し、ｐＨ調整され加温された用水に、グルタミン酸ナトリウムを一定時間浸漬した後、粗酵素を添加することにより得られることを特徴とする高濃度ギャバ水。
【請求項２】グルタミン酸ナトリウムをグルタミン酸としたことを特徴とする請求項１記載の高濃度ギャバ水。
【請求項３】溶存酸素を除去し、ｐＨ調整するとともに加温された用水に、グルタミン酸ナトリウムを一定時間浸漬した後、粗酵素を添加することにより製造されることを特徴とする高濃度ギャバ水の製造方法。
【請求項４】グルタミン酸ナトリウム、グルタミン酸等を多量に含有し、且つ粉砕した殻類のあわ、えんばく、おおむぎ、米糠、ふ、種実類のごま落花生、豆類の大豆、野菜類の枝豆、藻類のあまのり、こんぶ等の１種又は数種の混合体の原料に、グルタミン酸脱炭酵素を内在する常緑樹、穀類、野菜等の一種を混合作用させ、溶存酸素を除去したｐＨ調整するとともに、加温した用水に一定時間浸漬して製造することを特徴とする高濃度ギャバ水。
【請求項５】グルタミン酸脱炭酵素を内在する常緑樹、穀類、野菜等の一種に代えて、グルタミン酸脱炭酸酵素の製剤（粗酵素）を添加作用させたことを特徴とする請求項４記載の高濃度ギャバ水。」　　　
 ２）引用刊行物
（１）特開平９ー１４０３６１号公報
 　原審の拒絶査定で引用された上記刊行物（１）には、上記II．１）の記載の(a)(b)(c)(d)の事項が記載されている。
 
 ３）対比・判断
（１）本件発明２について
 　本件発明２（以下、「前者」という。）と上記引用刊行物１に記載された発明（以下、「後者」という。）とを対比すると、後者の「米糠」は(b)の記載から、グルタミン酸及びグルタミン酸脱炭酸酵素を含有しており、前者の粗酵素はグルタミン酸脱炭酸酵素を意味するから、両者は、「溶存酸素を除去し、ｐＨ調整され加温された用水に、グルタミン酸原料とグルタミン酸脱炭酸酵素により得られる高濃度ギャバ水。」である点で一致しており、相違する点は、１）前者がグルタミン酸原料としてグルタミン酸を使用するのに対して、後者が米糠を使用する点、２）前者が粗酵素を添加するのに対して、後者が米糠に含まれるグルタミン酸脱炭酸酵素を利用する点、３）前者がグルタミン酸原料を一定時間浸漬した後に、粗酵素（グルタミン酸脱炭酸酵素）を添加しているの対して、後者がグルタミン酸原料とグルタミン酸脱炭酸酵素を含有する米糠を添加している点、４）前者が、用水をｐＨ調整しているのに対して、後者に係る限定がない点である。
　そこで、前記相違点１）〜４について検討する。
相違点１）
   上記記載事項(c)に、グルタミン酸をギャバ茶製造の際のグルタミン酸原料の補助的原料として、米糠に混入することが記載されているから、米糠に代えてグルタミン酸のみを原料とする程度のことは、当業者が容易になし得るところである。
相違点２）
  酵素を使用する際に精製されたものではなく、該酵素を含む生物体を使用することは周知のことであるから、高濃度ギャバ水をグルタミン酸の酵素分解により製造する際にグルタミン酸脱炭酸酵素として、米糠中のグルタミン酸脱炭酸酵素に代えてグルタミン酸脱炭酸酵素の製剤（粗酵素）を選択する程度のことは当業者が適宜選択し得ることである。 
相違点３）
　 酵素分解により飲食品を製造する際、原料の添加順序は当業者が適宜決定しうるものであり、本件発明２において「グルタミン酸を一定時間浸漬」することに格別の技術的意味は認めらず、（本件明細書【００６５】記載のとおり、実施例ではグルタミン酸ナトリウムを浸漬・溶解後、直ちに粗酵素を添加していることからも窺える。）、原料をグルタミン酸原料と、粗酵素（グルタミン酸脱炭酸酵素）に２分した際に、 グルタミン酸原料を一定時間浸漬した後に、粗酵素（グルタミン酸脱炭酸酵素）を添加する程度のことは当業者が適宜選定しうるところにすぎない。
相違点４） 
   酵素分解により飲食品を製造する際に原料液体をＰＨ調整、温度調整することは常套手段にすぎないから、、高濃度ギャバ水をグルタミン酸の酵素分解により製造する際に用水をＰＨ調整する程度のことは、当業者が適宜なし得ることである。
　そして、本件発明１により得られる、ギャバ（γーアミノ酪酸）を多量に含有した無色透明の高濃度のギャバ水を得ることができると共に、一定期間常温でも保存輸送ができるという効果は、上記記載（ｄ）に記載されているものであるし、高濃度のギャバ水を極めて少ない工程で容易に製造することができ、製造コストが極めて低廉であるという効果も、原料を種々の成分を含む米糠に代えて、必要成分であるグルタミン酸ナトリウム、粗酵素（グルタミン酸脱炭酸酵素製剤）のみを使うことから、当業者が当然に予測し得るものである。
　　
（２）本件発明１について
 　本件発明１は請求項２に係る発明に対して、グルタミン酸に代えて、グルタミン酸ナトリウムを原料としたものであるが、グルタミン酸原料として、グルタミン酸ナトリウムは周知のものであるから、ギャバ含有飲食品原料としてグルタミン酸に代えて、グルタミン酸ナトリウムを使用することに格別の困難性があったものとは認められず、上記（１）の理由により、本件発明１は当業者が容易になし得たものである。
（３）本件発明３について
 　本件発明３は請求項１記載の発明のカテゴリーを製造方法にしたものであるから、上記（２）の理由により、本件発明３は当業者が容易になし得たものである。
（４）本件発明４について
 　本件発明４は請求項１，２に係る発明に対して、グルタミン原料として、粉砕した殻類のあわ、えんばく、おおむぎ、米糠、ふ、種実類のごま落花生、豆類の大豆、野菜類の枝豆、藻類のあまのり、こんぶ等の１種又は数種の混合体を用い、グルタミン酸脱炭酸酵素原料として、常緑樹、穀類、野菜等の一種を用いるものであるが、飲食品の製造原料の選定は必要成分を含有するものの中から、当業者が適宜選定し得ることであるし、上記記載（ｃ）には、じゃが芋の塊茎、林檎の果肉等、米糠を使用することが記載されており、この点に格別の困難性があったものとは認められないから、上記（１）の理由により、本件発明３は当業者が容易になし得たものである。
（５）本件発明５について
 　本件発明５は請求項４に係る発明に対して、グルタミン酸脱炭酸酵素原料としてグルタミン酸脱炭酸酵素製剤（粗酵素）を使用するものであるが、酵素を使用する際に精製されたものではなく、該酵素を含む生物体を使用することは周知のことであるから、高濃度ギャバ水をグルタミン酸の酵素分解により製造する際にグルタミン酸脱炭酸酵素として、グルタミン酸脱炭酸酵素の製剤（粗酵素）を選択する程度のことは当業者が適宜選択し得るところでり、上記（１）の理由により、本件発明５は、当業者が容易になし得たものである。
４）　むすび
　以上のとおり、本件発明１乃至５は、拒絶査定に引用したその出願前日本国内において頒布された上記の引用刊行物１に記載された発明に基づいて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。