【事件の表示】
　平成１０年特許願第３３５７５９号「増殖因子レセプターの機能を阻害することにより腫瘍細胞を処置する方法」において、平成１４年４月５日付けでした手続補正に対してされた補正の却下の決定に対する審判事件について、次のとおり審決する。
【結　論】
　原決定を取り消す。
【理　由】
１．手続の経緯
　本件審判の請求に係る特許出願は、昭和６４年１月５日を原出願日（優先日：１９８８年１月１２日、１９８８年１月２５日）とする平成１０年１１月２６日の出願であって、平成１４年４月５日付けで手続補正書が提出されたところ、この手続補正について平成１４年５月２７日付け（発送日：平成１４年６月４日）で補正の却下の決定をしたものである。
　
２．原決定の理由
　上記補正の却下の決定（以下、「原決定」とする）の理由は次のとおりのものである。「請求項１、５に記載される「治療的に有効（な）量のＥＧＦレセプターと結合する抗体」は、出願当初の明細書に記載されていないし、該明細書の記載から自明な事項とも認められない。」
　
３．本件手続補正の概要
　特許請求の範囲の
「【請求項１】　治療有効量のＨＲＥ２タンパク質と結合する抗体および該抗体と細胞毒性因子、サイトカインまたは化学療法剤とを患者に投与するための指示書を含むキット。
【請求項２】　抗体が、腫瘍細胞を細胞毒性因子、サイトカインまたは化学療法剤の細胞毒性作用に敏感にするものである請求項１に記載のキット。
【請求項３】　指示書が、抗体とサイトカインとを患者に投与することに関するものである請求項１または２に記載のキット。
【請求項４】　サイトカインが、ＴＮＦ−α、ＴＮＦ−β、ＩＬ−１、ＩＬ−２またはＩＦＮ−γである請求項３記載のキット。
【請求項５】　指示書が、抗体と化学療法剤とを患者に投与することに関するものである請求項１または２に記載のキット。
【請求項６】　化学療法剤が、５ＦＵ、ビンブラスチン、アクチノマイシンＤ、エトポシド、シスプラチン、メトトレキセートまたはドキソルビシンである請求項５記載のキット。
【請求項７】　指示書が、抗体と細胞毒性因子、サイトカインまたは化学療法剤を一緒にまたは別々に患者に投与することに関するものである請求項１〜６のいずれかに記載のキット。
【請求項８】　指示書が、細胞毒性因子、サイトカインまたは化学療法剤を患者に投与する前に抗体を患者に投与することに関するものである請求項１〜７のいずれかに記載のキット。」
を
「【請求項１】　ＥＧＦレセプターを発現する腫瘍を有する患者を処置するために用いられる組成物であって、組成物が、治療的に有効量のＥＧＦレセプターと結合する抗体及び治療的に有効量の細胞毒性因子を含み、抗体及び細胞毒性因子が、一緒にか又は別々に投与される、組成物。
【請求項２】　細胞毒性因子が、化学療法剤である、請求項１に記載の組成物。
【請求項３】　細胞毒性因子が、ＴＮＦ−α、ＴＮＦ−β、ＩＬ−１、ＩＦＮ−γ、ＩＬ−２、５ＦＵ、ビンブラスチン、アクチノマイシンＤ、エトポシド、シスプラチン、メトトレキセート又はドキソルビシンである、請求項１に記載の組成物。
【請求項４】　抗体が、細胞毒性因子の投与の前に患者に投与される、請求項１〜３のいずれか１項に記載の組成物。
【請求項５】　治療的に有効な量のＥＧＦレセプターと結合する抗体と、患者に細胞毒性因子、サイトカイン又は化学療法剤を投与するための指示書とを含む、キット。
【請求項６】　抗体が、腫瘍細胞を細胞毒性因子、サイトカイン又は化学療法剤の細胞毒性作用に敏感にさせるものである、請求項５に記載のキット。
【請求項７】　指示書が、抗体と化学療法剤とを患者に投与するためのものである、請求項５又は６に記載のキット。
【請求項８】　サイトカインが、ＴＮＦ−α、ＴＮＦ−β、ＩＬ−１、ＩＦＮ−γ又はＩＬ−２である、請求項７に記載のキット。
【請求項９】　指示書が、抗体と化学療法剤とを患者に投与するためのものである、請求項５又は６に記載のキット。
【請求項１０】　化学療法剤が、５ＦＵ、ビンブラスチン、アクチノマイシンＤ、エトポシド、シスプラチン、メトトレキセート又はドキソルビシンである、請求項９に記載のキット。
【請求項１１】　指示書が、抗体と細胞毒性因子、サイトカイン又は化学療法剤とを一緒にか又は別々に患者に投与するためのものである、請求項５〜１０のいずれか１項に記載のキット。
【請求項１２】　指示書が、細胞毒性因子、サイトカイン又は化学療法剤を患者に投与する前に、抗体を患者に投与するためのものである、請求項５〜１１のいずれか１項に記載のキット。」
と補正するものである。
　なお、補正前の特許請求の範囲における「ＨＲＥ２タンパク質」の記載は、明細書の記載全体を踏まえると、「ＨＥＲ２タンパク質」の誤記であるものと認める。
　
３．当審の判断
（１）本件の出願当初の明細書（以下、「本件明細書」とする）には、以下の記載がある。
（１）−１
　「・・・既知のがん原遺伝子(プロトオンコジェン)の内、３個は増殖因子または増殖因子レセプターに関連している。これらの遺伝子には以下のものがある。c-sis：・・・。c-fms：・・・。c-erbＢ：ＥＧＦレセプター(ＥＧＦＲ)をコードしており、トリの赤白血病ウイルス（v-erbＢ）の形質転換遺伝子とホモローガスである。・・・」（段落番号【０００３】）
（１）−２
　「近年、化学的に誘導されたラット神経芽細胞腫から得たＤＮＡによる形質転換研究によって新規な形質転換遺伝子が同定された。このneuと呼ばれる遺伝子はc-erbＢがん原遺伝子と近縁ではあるが明確に区別される。v-erbＢおよびヒトＥＧＦＲをプローブとして用いてヒトゲノムライブラリーおよび相補的ＤＮＡ(cＤＮＡ)ライブラリーをスクリーニングすることにより、ヒトerbＢと近縁の２個の遺伝子(それぞれ、ＨＥＲ２およびc-erbＢ−２と呼称)を別個に単離した。後の配列決定および染色体マッピング研究により、c-erbＢ−２およびＨＥＲ２がneuの変異種であることが分かった。・・・」（段落番号【０００４】
（１）−３
　「本明細書中、ＨＥＲ２と称する遺伝子はチロシンキナーゼファミリーの新規物質をコードしており、クッセンスら・・・の報告したＥＧＦＲ遺伝子と極めて密接な関係にあるが明確に区別し得る。ＨＥＲ２遺伝子は、ＥＧＦＲ遺伝子が・・・に対し、・・・で異なっている。・・・」（段落番号【０００５】）
（１）−４
　「・・・ギルら・・・はＥＧＦレセプター特異的であり、ＥＧＦの結合を阻害し、ＥＧＦにより促進されるチロシンタンパク質キナーゼ活性に対するアンタゴニスト（拮抗物質）であるモノクローナル抗体を開示した。」（段落番号【０００７】）
（１）−５
　「本発明は、増殖因子レセプター機能を阻害し得る抗体を提供することを目的とするものである。・・・
　さらに、本発明は、増殖因子レセプターおよび／または増殖因子を過剰に発現する腫瘍細胞の増殖を阻害する方法を提供することを目的とするものである。
　さらにまた、本発明は、腫瘍細胞を増殖因子レセプター機能を阻害し得る抗体、および腫瘍壊死因子等の細胞毒性因子で腫瘍を処理することからなる腫瘍の治療法を提供することを目的とするものである。・・・」（段落番号【０００９】）
（１）−６
　「・・・さらにまた本発明は、治療有効量の増殖因子レセプター機能を阻害し得る抗体、および治療有効量の細胞毒性因子を投与する方法に関するものである。・・・」（段落番号【００１０】）
（１）−７
　「新規な抗体を用いる腫瘍細胞の増殖阻害を発明した。驚くべきことに増殖因子レセプター機能、例えばＨＥＲ２レセプター機能を阻害することにより細胞増殖が阻害され、細胞は細胞性毒性因子の影響を受け易くなった。従って、例えば、ＴＮＦ−α単独では反応し難い乳がん細胞でも、細胞を増殖因子レセプター機能を阻害する抗体で処理しておくと、ＴＮＦ−αに反応し易くなる。・・・」（段落番号【００１１】）
（１）−８
　「・・・本発明方法は以下の条件を満たせば適用することができる。
　（１）増殖因子レセプターおよび／またはリガンド(増殖因子)が発現され、腫瘍細胞の増殖が増殖因子レセプターの生物学的機能に依存性であり、
　（２）増殖因子レセプターの生物学的機能が増殖因子レセプターおよび／またはリガンドに特異的に結合する抗体によって阻害される。・・・」（段落番号【００１２】〜【００１３】）
（１）−９
　「幾つかの腫瘍細胞は正常な細胞増殖および分化に必要な増殖因子を分泌する。しかしながら、これらの増殖因子はある種の条件下で、腫瘍細胞自身と近辺の正常細胞の無秩序な増殖をもたらし、腫瘍細胞形成を引き起こし得る。上皮増殖因子(ＥＧＦ)は劇的な細胞増殖刺激作用を有する。精製レセプター製品において、ＥＧＦレセプターはＥＧＦの結合により活性化されるプロテインキナーゼである。・・・」（段落番号【００１５】）
（１）−１０
　「本発明の他の実施態様においては、(１)患者に増殖因子および／またはそのレセプターに対する抗体であって、レセプターの生物学的機能を阻害し、細胞のＴＮＦ等の細胞毒性因子に対する感受性を高める抗体を投与し、さらに(２)患者に細胞毒性因子(類)または免疫系細胞を直接的または間接的に刺激して細胞毒性因子を産生させるような生物学的応答改変剤を投与することにより、腫瘍細胞を処理する。」（段落番号【００１７】）
（１）−１１
　「・・・本明細書中、ＨＥＲ２タンパク質を用いて示したごとく、レセプター(または他のタンパク質)機能を阻害し、細胞の細胞毒性因子に対する感受性を高める試薬を考案することができる。・・・」（段落番号【００２２】）
（１）−１２
　「治療のためにインビボで使用する際には、本発明の抗体の治療有効量(患者の腫瘍を消滅または軽減する量)を患者に投与する。・・・投与される抗体の量は、通常、約０.１から約１０mg／体重kgの範囲である。」（段落番号【００３５】
（１）−１３
　「乳がん細胞のモノクローナル抗体およびＴＮＦ−αによる処理
　・・・結果を図６，７，８，９に示す。これらの図はＨＥＲ２タンパク質を過剰に発現する細胞を、タンパク質の細胞外ドメインに対する抗体と一緒にインキュベーションすると、ＴＮＦ−αの細胞毒性作用に対する感受性が誘導されることを示している。・・・」（段落番号【００５９】）
　
（２）上記（１）−５〜（１）−８、（１）−１０及び（１）−１１の記載を踏まえると、「本件明細書」には、「増殖因子レセプター」機能を阻害し得る抗体に着目し、斯かる抗体と細胞毒性因子とを組み合わせて使用することにより、腫瘍細胞に対する細胞毒性因子の感受性を上げることが記載されていると認める。また、（１）−１２の如く、「本件明細書」には、「増殖因子レセプター」機能を阻害し得る抗体を治療に使用する際の投与量も示されている。
　ここで、「本件明細書」の実施例で、そのような「増殖因子レセプター」機能を阻害し得る抗体として具体的な記載があるのは、（１）−１３の記載の様に、ＨＥＲ−２に対する抗体のみではあるが、上記（１）−７「・・・増殖因子レセプター機能、例えばＨＥＲ２レセプター機能を阻害することにより・・・」、同（１）−１１「・・・ＨＥＲ２タンパク質を用いて示したごとく、レセプター(または他のタンパク質)機能を阻害し、細胞の細胞毒性因子に対する感受性を高める試薬・・・」の記載を踏まえれば、ＨＥＲ−２に対する抗体は、そのような「増殖因子レセプター」機能を阻害し得る抗体の一例として記載されていることは明らかである。
　そして、「本件明細書」には、ＥＧＦレセプターもそのような「増殖因子レセプター」の一つであることが記載されていて（（１）−１、（１）−９）、ＥＧＦレセプターに対する抗体がＥＧＦレセプター機能を阻害することも本件の出願時点で公知のものであるとして示されている（（１）−４参照）。
（３）そうしてみると、（２）の通り、「本件明細書」には、「増殖因子レセプター」機能を阻害し得る抗体と細胞毒性因子とを組み合わせて使用することにより、腫瘍細胞に対する細胞毒性因子の感受性を上げることが記載されていて、その際の斯かる抗体の投与量、及びＥＧＦレセプターと結合する抗体が「増殖因子レセプター」機能を阻害し得る抗体であることも記載されていたのであるから、原決定において指摘する補正に係る「治療的に有効（な）量のＥＧＦレセプターと結合する抗体」は、出願当初の明細書に記載されていた事項の範囲内のものであり、この点をもって明細書の要旨を変更するものとすることはできない。
（４）なお、ＨＥＲ−２（タンパク質）とＥＧＦレセプター（タンパク質）とは、その起源や遺伝情報などが同一なものではない（（１）−２、（１）−３参照）。これらのタンパク質が同一の作用を奏するものと認めることができる程度に記載されているか否かは、補正後の明細書についての記載要件についての検討（例えば、ＨＥＲ−２に対する抗体が「本件明細書」の実施例に示されているような作用を奏したことのみをもって、ＥＧＦレセプターに対する抗体でも同様の作用を発現することが自明であるとすることができるのか；「本発明方法は以下の条件を満たせば適用することができる」とする条件の一つである「増殖因子レセプターの生物学的機能が増殖因子レセプターおよび／またはリガンドに特異的に結合する抗体によって阻害される」（（１）−８参照）との条件の達成度は、「増殖因子レセプター」の種類によって当然に変わるものであるところ、ＥＧＦレセプターと結合する抗体はＨＥＲ−２に対する抗体と同レベルの効果を奏するものとできるのか、など）に係る事項であって、補正却下不服審判での補正の適否に係る審理範囲外のものである。
　
４．むすび
　従って、上記手続補正を却下すべきものとした原決定は失当である。
　よって、結論のとおり審決する。