【事件の表示】
　特願２００９−６０３７８号「ラノリン代替物、その取得方法と用途」拒絶査定不服審判事件〔平成２１年７月３０日出願公開、特開２００９−１６７４１７号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
Ｉ．手続の経緯・本願発明 
　この出願は、２００２年６月２８日（パリ条約による優先権主張外国庁受理２００１年７月２日（ＦＲ）フランス）を国際出願日とする特願２００３−５１０７５０号の一部を平成２１年３月１３日に新たな特許出願としたものであって、平成２３年１２月８日付けの拒絶理由通知に対して平成２４年６月１９日に意見書及び手続補正書が提出され、その後、平成２５年３月１日付けで拒絶査定がされ、これに対して、同年７月１２日に審判請求がされ、さらに同年８月２３日に審判請求書の補正書が提出されたものであり、請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、平成２４年６月１９日付けの手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される、以下のとおりのものである。
「【請求項１】
　ラノリン代替物であって、少なくともその重量の二倍まで水、水溶液または水性懸濁液を吸収し、ラノリンを上回る水分保持能力をもつ、経時的に安定した真のエマルジョンを形成するように、触媒あり又はなしで、通常の又は酸素の制御された大気雰囲気内で、以後「ＯＨ試薬」と称する、移動性の水素を有するか発生する化合物とともに、不飽和脂肪酸、不飽和脂肪酸エステル、不飽和炭化水素、またはそれらの不飽和誘導体を、様々な比率で熱処理することによって得られることを特徴とし、触媒あり又はなしで、通常の又は酸素の制御された大気雰囲気内で、不飽和脂肪酸、不飽和脂肪酸エステル、不飽和炭化水素、またはそれらの不飽和誘導体と、ヒドロキシル基を有するか発生する化合物との混合物からの半合成によって得られることを特徴とする、ラノリン代替物。」　 
　
II．原査定の理由 
　原査定の理由である平成２３年１２月８日付けの拒絶理由通知における拒絶の理由は、理由「１．」ないし「５．」からなる。 
　その理由「１．」の一つは、この出願の請求項１に係る発明は、その出願前に頒布された引用文献３（特開平４−１３６０８号公報）に記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に該当し特許を受けることができないというものである。
　また、その理由「３．」の概要は、この出願は、発明の詳細な説明の記載が当業者が発明を実施することができる程度に明確かつ十分に記載されたものではないから、特許法第３６条第４項第１号に規定する要件を満たしていないというものであり、以下の点を指摘している。 
「請求項１に係る発明は、移動性の水素を有するか発生する化合物と、不飽和脂肪酸、不飽和脂肪酸エステル、不飽和炭化水素、又はそれらの不飽和誘導体とを、様々な比率で熱処理することによって得られるラノリン代替物を特定しているが、本願の発明の詳細な説明には「ＣＭ１３７／００」等の記号で記載されている物質が記載されているところ、それらが具体的にどのような組成を持つものであるのか、また、それがどのような方法により調製されているのかが記載されていないから、これらが実施例に相当するものであるのかが明らかでない。
　そうすると、そのようなラノリン代替物について、同様の特性を満たすかを特定しようとすれば、当業者に過度の試行錯誤を要求するものである。」
　
　上記「特許法第３６条第４項第１号に規定する要件を満たしていない」ことに関して、「１．手続の経緯・本願発明」で示したように、「この出願は、２００２年６月２８日（パリ条約による優先権主張外国庁受理２００１年７月２日（ＦＲ）フランス）を国際出願日とする特願２００３−５１０７５０号の一部を平成２１年３月１３日に新たな特許出願としたもの」であることから、平成１４年４月１７日法律第２４号改正の特許法の改正前の特許法第３６条第４項の「前項第３号の発明の詳細な説明な説明は、経済産業省令で定めるところにより、その発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者がその実施をすることができる程度に明確かつ十分に記載しなければならない。」との規定（実施可能要件）を適用すべきであるところ、改正後の特許法第３６条第４項第１号の「経済産業省令で定めるところにより、その発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者がその実施をすることができる程度に明確かつ十分に記載したものであること。」との規定（実施可能要件）を適用したものであるが、上記「特許法第３６条第４項第１号の規定」は「特許法第３６条第４項の規定」の誤記であり、また、平成２５年８月２３日に提出された審判請求書の補正書において、請求人より「（３−２）特許法第３６条第４項第１号及び同条第６項第１号について
　平成２４年６月１９日に提出した意見書の「（４）理由３，４について」にて説明したとおりであり、発明の詳細な説明は、当業者が本願請求項１−２５に係る発明を実施することができる程度に明確かつ十分に記載されており、本願請求項１−２５に係る発明が、発明の詳細な説明に記載されているものと思料いたします。」との反論がなされ、この反論は、改正前後の規定（実施可能要件）の内容が同じであることから、「特許法第３６条第４項に規定する要件を満たしていない」ことに対してもなされたものであるということができるので、以下「III．当審の判断」において、実施可能要件に関する判断を改正前の特許法第３６条第４項の規定に基いて行うこととする。
　
III．当審の判断 
(III−１)特許法第２９条第１項第３号について
(III−１−１)原査定の理由である平成２３年１２月８日付けの拒絶理由通知において引用文献３として引用された特開平４−１３６０８号公報（以下、「引用例」という。）には、以下の記載がある。 
(a)特許請求の範囲
「ステロールとマカデミアナッツ油脂肪酸とのエステル化物を有効成分とする医薬、化粧品用の油性原料」
　
(b)公報第１頁左下欄９〜１４行） 
「［産業上の利用分野］ 
　本発明はステロールとマカデミアナッツ油脂肪酸エステル化物を有効成分とすることを特徴とする相溶性、安定性に優れ、皮膚との馴染みがよく、ソフトで滑らかな使用感を有する新規な医薬、化粧品用の油性原料に関するものである。」
　
(c)公報第４頁左上欄１〜９行
「ステロールとしてはコレステロール、ジヒドロコレステロールおよびブラシカステロール、β-シトステロール、カンペステロール、スチグマステロールの混合物として得られるフィトステロールなどを用いることができる。フィトステロールは通常ブラシカステロール０〜８％、カンペステロール２２〜４２％、スチグマステロール２〜３０％、β-シトステロール３５〜７０％の混合物として得られる。」 
　
(d)公報第４頁右上欄末行〜右下欄５行
「［発明の効果］ 
　本発明によれば本発明のエステル自体が高い抱水性と皮膚温近くでのシャープな融点、皮膚との高い親和性、他の油性原料との相溶性を持つため、化粧料とした場合、安定性が高く、保存性に優れ、皮膚との馴染みがよく、保湿性に優れた安全で使用感がさっぱりとした優れた化粧料が得られる。さらに本発明のエステルは抱水性に優れているため、クリーム、乳液とした場合には皮膚にしっとりとしたうるおいを与えることが見いだされた。 
　
　また本発明のエステル化物中のステロール含量とＷ／Ｕの関係について検討した結果、ステロール含量が２．５〜１０％のときもっとも高いＷ／Ｕが得られ、このものは従来高いＷ／Ｕを持つ化粧品用基剤として多用されているラノリンよりはるかに優れたＷ／Ｕを示すことを見いだした。 
　
　ラノリンは、比較的稀ではあるがアレルギー発現性を示す人のいることが知られており、その原因物質はラノリン中に存在する遊離のアルコールをはじめとする極性物質であるとされているが、本発明のエステルにはこれら極性物質は全くなく、従ってアレルギー発現性の心配のない安全性の高い基剤である。」
　
(e)公報第４頁右下欄１３行〜５頁左下欄３行 
「調製例１．マカデミアナッツ油脂肪酸ジヒドロコレステリル（以下、ＭＡＤと表示） 
　ケニア産のマカデミアナッツを圧搾抽出して得た粗油を２４時間静置し、水分とオリをデカンテーションにより除去した後、真空下１０５℃に加熱、活性白土２％を添加し５分間脱色処理し、活性白土をロカにより除去した。この油を１９０℃にて２時間、水蒸気蒸留を行い、無色、無臭のマカデミアナッツ油を得た。原油および精製油（ＭＡＯ）の一般分析値を下表に示す。
　・・・（省略）・・・
　このＭＡＯ　１ｋｇと１５％カセイソーダ−水溶液　２．８ｋｇを５Ｌオートクレーブにいれ１４０℃で５時間反応させた。反応液を取りだし食塩水を加えて塩析し、上層を回収。ヘプタンを加えてナトリウム石鹸を硫酸で酸分解、水洗後説溶剤して脂肪酸を得た。 
　この脂肪酸の組成はＧＬＣ分析（ＦＩＤ検出器、面積％）によれば、ミリスチン酸０．４％、パルミチン酸８．０％、パルミトオレイン酸２２．０％、ステアリン酸３．０％、オレイン酸５７．３％、リノール酸２．０％、アラキジン酸２．５％、エイコセン酸２．５％であった。 
　このマカデミアナッツ油脂肪酸５１０ｇに、ジヒドロコレステロール５００ｇ、パラトルエンスルフォン酸２．５ｇを添加し、チッソガスを吹き込みながら、減圧下、１００〜１１０℃で４８時間攪拌、反応させた。反応後アルカリ脱酸、脱色、水洗し触媒および未反応脂肪酸を除去してＭＡＤを得た。ＭＡＤの組成、分析値は次のとおりであった。 
　エステル　　　　　　　　(％)　　９３．８ 
　未反応ステロール　　　　(％)　　　６．２ 
　酸価　　　　　　　　　　　　　　　０．１ 
　ケン化価　　　　　　　　　　　　８１．８ 
　ヨウソ価　　　　　　　　　　　　３４．２ 
　ｍｐ(粧原基第２法)　　　(℃)　　４３．４ 
　色調（ガードナーホルツ）　　　　　　４ 
　含水価　　　　　　　　　(％)　　　３６０　」
　
(III−１−２)引用例に記載された発明 
　上記(a)ないし(e)の記載事項より、引用例（調製例１）には、
「医薬、化粧品用の油性原料（エステル９３．８％）であって、チッソガスを吹き込みながら減圧下で、ジヒドロコレステリル（ＭＡＤ）５００ｇおよびパラトルエンスルフォン酸２．５ｇとともに、『ケニア産のマカデミアナッツから得たマカデミアナッツ油の精製油をカセイソーダ−水溶液でケン化分解して得たマカデミアナッツ油脂肪酸（組成：ミリスチン酸０．４％、パルミチン酸８．０％、パルミトオレイン酸２２．０％、ステアリン酸３．０％、オレイン酸５７．３％、リノール酸２．０％、アラキジン酸２．５％、エイコセン酸２．５％）５１０ｇ』を１００〜１１０℃で４８時間攪拌、反応させ、反応後アルカリ脱酸、脱色、水洗し触媒および未反応脂肪酸を除去して得られる、医薬、化粧品用の油性原料（エステル９３．８％）。 」 （以下、「引用発明」という。）が記載されているということができる。 
 　 
(III−１−３)対比・判断   
　本願発明と引用発明とを対比する。 
(ア)引用発明の「ケニア産のマカデミアナッツから得たマカデミアナッツ油の精製油をカセイソーダ−水溶液でケン化分解して得たマカデミアナッツ油脂肪酸（組成：ミリスチン酸０．４％、パルミチン酸８．０％、パルミトオレイン酸２２．０％、ステアリン酸３．０％、オレイン酸５７．３％、リノール酸２．０％、アラキジン酸２．５％、エイコセン酸２．５％）５１０ｇ」は、化学式がＣＨ３(ＣＨ２)７ＣＨ＝ＣＨ(ＣＨ２)７ＣＯＯＨであるオレイン酸（５７．３％）、パルミトオレイン酸（２２．０％）、リノール酸（２．０％）およびエイコセン酸（２．５％）が不飽和脂肪酸であって、これらの合計が８３．８％であり、ミリスチン酸（０．４％）、パルミチン酸（８．０％）、ステアリン酸（３．０％）およびアラキジン酸（２．５％）が飽和脂肪酸であって、これらの合計が１３．９％であることから、不飽和脂肪酸を主成分とするマカデミアナッツ油脂肪酸であり、 
　一方、本願発明の「不飽和脂肪酸、不飽和脂肪酸エステル、不飽和炭化水素、またはそれらの不飽和誘導体を、様々な比率で」含むものは、本願明細書の「【００６４】
試薬（従来のまたは誘電加熱による熱処理） 
　本発明において、試薬は植物性の油脂の中から、およびそのいくつかが前記油脂に由来するポリテルペンの中から選択することができる。 
【００６５】
　植物性の油として、とりわけ、菜種油、ひまわり油、落花生油、オリーブ油、クルミ油、トウモロコシ油、大豆油、亜麻油、紅花油、杏仁油、甘扁桃油、大麻油、グレープシード油、コプラ油、パーム油、綿実油、ババス油、ホホバ油、ゴマ油、アルガン油、アザミ油、パンプキンシード油、ラズベリー油、カランジャ（Ｋａｒａｍｊａ）油、ニーム油、ナデシコ油、ブラジルナッツ油、ヒマシ油、脱水ヒマシ油、ヘーゼルナッツ油、小麦胚芽油、ルリヂサ油、月見草油、キリ油、トール油などを挙げることができる。 
【００６６】
　これらの植物性の油脂、ならびにその誘導体は、それらの反応性を高めたり、反対に反応性を低下させたりするために、事前に処理することができる。本発明は単体の試薬、ならびに二つ以上の成分からなる反応混合物にも関するものである。これらの反応混合物は、それぞれの成分を同じ比率で有することもできるし、特定の成分比率を多くすることもできる。 
【００６７】
　不飽和炭化水素として、単体または混合物で、かつ非制限的な例として、アルケン、例えば、一つまたは複数のテルペン炭化水素、すなわち一つまたは複数のイソプレン重合体、あるいはイソブテン、スチレン、エチレン、ブタジエン、イソプレン、プロペンの一つまたは複数の重合体、あるいはこれらのアルケンの共重合体を挙げることができる。 
【００６８】
　不飽和脂肪酸としては、単体または混合物で、かつ非制限的な例として、オレイン酸、パルミトレイン酸、ミリスチン酸、ペトロセレン酸、エルカ酸などの一つまたは複数の一価不飽和脂肪酸；例えば、リノール酸、アルファおよびガンマリノール酸、アラキドン酸などの一つまたは複数の多価不飽和脂肪酸；リカン酸、リノールおよびリノレン酸の異性体などの共役ジエンまたは共役トリエンを含む一つまたは複数の酸；リシノール酸などの一つまたは複数のヒドロキシル基を含む一つまたは複数の酸、を用いることができる。 
【００６９】
　不飽和脂肪酸エステルとして、単体または混合物で、かつ非制限的な例として、モノアルコールおよび／またはポリオールと少なくとも一つの不飽和脂肪酸との間のエステル化によって得られた一つまたは複数のエステル；ワックス；リン脂質；スフィンゴ脂質；糖脂質、を用いることができる。 
【００７０】
　植物性の油脂、炭化水素ならびにその誘導体は、それらの反応性を高めたり、反対に反応性を低下させたりするための事前処理、例えば、水素添加、ヒドロキシル化、エポキシ化、亜リン酸化、スルホン化、などにかけることができる。 
【００７１】
　動物性の油脂は好適には使用できないが、とくにマッコウクジラ油、イルカ油、鯨油、アザラシ油、鰯油、鰊油、鮫油、肝油、牛脚油、豚や馬の脂を挙げることができる。」との記載からして、例えば、不飽和脂肪酸を主成分とするものである。
　そうすると、引用発明の「マカデミアナッツ油脂肪酸」（不飽和脂肪酸を主成分とするマカデミアナッツ油脂肪酸）と、本願発明の「不飽和脂肪酸、不飽和脂肪酸エステル、不飽和炭化水素、またはそれらの不飽和誘導体を、様々な比率で」含むもの（例えば、不飽和脂肪酸を主成分とするもの）とは、「不飽和脂肪酸を主成分とするもの」という点で重複しているので、前者は、後者に相当しているということができる。
 　 
(イ)引用発明の「ジヒドロコレステロール」は、技術常識からしてヒドロキシル基を有するステロールであり、
　一方、本願発明の「ＯＨ試薬と称する、移動性の水素を有するか発生する化合物」は、本願明細書の「【００７２】
　本発明において、ヒドロキシル基を有するか発生するＯＨ試薬は、アルコール、アミノアルコール、エポキシドの中から選択することができる。
【００７３】
　アルコールとして、単体または混合物で、一級、二級および／または三級のモノまたはポリアルコールを用いることができる。これは、非制限的な例として、メタノール、エタノール、ブタノール、グリセロール、グリコール、ソルビトール、マンニトール、キシリトール、ネオペンチルグリコール、ペンタエリトリトール、ビタミン（例えば、トコフェロール、アスコルビン酸、レチノール）、ステロール（フィトステロールを含む）、ヘミアセタール（例えば、１−エトキシ−１−エタノール）およびそれらの類似体、とすることができる。
【００７４】
　アミノアルコールとしては、単体または混合物で、かつ非制限的な例として、モノエタノールアミンＭＥＡ、ジエタノールアミンＤＥＡ、トリエタノールアミンＴＥＡ、３−アミノ−１，２プロパンジオール、１−アミノ−２−プロパノール、２−２’−アミノエトキシエタノール、を用いることができる。
【００７５】
　エポキシドとして、単体または混合物で、かつ非制限的な例として、１，２−エポキシ−９−デセン、３−４エポキシ−１−ブテン、２−３エポキシ−１−プロパノール、２−３エポキシ−１−プロパノールと脂肪酸の間のエステル化によって得られた脂肪エステル（例えば、Ｃａｒｄｕｒａ  Ｅ１０（登録商標））、を用いることができる。
　アルコール、アミノアルコール、エポキシドならびにそれらの誘導体は、それらの反応性を高めたり、反対に反応性を低下させたりするための事前処理、例えば、水素添加、ヒドロキシル化、エポキシ化、亜リン酸化、スルホン化、などにかけることができる。」との記載からして、例えば、ヒドロキシル基を有するステロールである。
　そうすると、引用発明の「ジヒドロコレステロール」（ヒドロキシル基を有するステロール）と、本願発明の「ＯＨ試薬と称する、移動性の水素を有するか発生する化合物」（例えば、ヒドロキシル基を有するステロール）とは、「ヒドロキシル基を有するステロール」という点で重複しているので、前者は、後者に相当しているということができる。
　
(ウ)引用発明の「パラトルエンスルフォン酸」について、上記(g)における「このマカデミアナッツ油脂肪酸５１０ｇに、ジヒドロコレステロール５００ｇ、パラトルエンスルフォン酸２．５ｇを添加し、チッソガスを吹き込みながら、減圧下、１００〜１１０℃で４８時間攪拌、反応させた。反応後アルカリ脱酸、脱色、水洗し触媒および未反応脂肪酸を除去してＭＡＤを得た。ＭＡＤの組成、分析値は次のとおりであった。」および上記(ア)(イ)からして、マカデミアナッツ油脂肪酸、ジヒドロコレステロールおよびパラトルエンスルフォン酸の内のどれが触媒であるかは、マカデミアナッツ油脂肪酸、ジヒドロコレステロールについては触媒でないということができることから、上記「パラトルエンスルフォン酸」が触媒であるということができ、
　一方、本願発明の「触媒」は、本願明細書の「【００７６】
　触媒または添加剤の中で、非制限的な例として、通常の酸性触媒（パラトルエンスルホン酸、スルホン酸、リン酸、過塩素酸、など）、通常の塩基性触媒（ソーダ、水酸化カリウム、アルカリ金属およびアルカリ土類金属のアルコラート、酢酸ナトリウム、トリエチルアミン、ピリジン誘導体、など）、Ａｍｂｅｒｌｉｔｅ（登録商標）、Ａｍｂｅｒｌｙｓｔ（登録商標）、Ｐｕｒｏｌｉｔｅ（登録商標）、Ｄｏｗｅｘ（登録商標）、Ｌｅｗａｔｉｔ（登録商標）型の酸性および／または塩基性樹脂、ゼオライトと酵素、カーボンブラック、活性炭素繊維を意味するものとする。」との記載からして、例えば、パラトルエンスルホン酸である。
　そうすると、引用発明の「パラトルエンスルフォン酸」（触媒であるということができるもの）と、本願発明の「触媒」（例えば、パラトルエンスルフォン酸）とは、「パラトルエンスルフォン酸（触媒）」という点で重複しているので、前者は、後者に相当しているということができる。
　
(エ)引用発明の「チッソガスを吹き込みながら減圧下で、」「１００〜１１０℃で４８時間攪拌、反応させ、反応後アルカリ脱酸、脱色、水洗し触媒および未反応脂肪酸を除去して得られる」ことは、「不活性の（酸素の制御された）雰囲気で減圧下で、」「熱処理することによって得られる」ことに当たるということができ、
　一方、本願発明の「通常の又は酸素の制御された大気雰囲気内で、」「熱処理することによって得られる」ことは、 本願明細書の「【００４３】・・・−酸素が通常の、または濃い、好適には不活性の雰囲気下で；減圧して、好適には５０と１０ｍｍ水銀柱の間で；雰囲気を定期的に更新して、重合を実施する。・・・」との記載からして、「不活性の（酸素の制御された）雰囲気で減圧下で、」「熱処理することによって得られる」ことを包含するものであるということができる。
　そうすると、引用発明の「チッソガスを吹き込みながら減圧下で、」「１００〜１１０℃で４８時間攪拌、反応させ、反応後アルカリ脱酸、脱色、水洗し触媒および未反応脂肪酸を除去して得られる」ことと、本願発明の「通常の又は酸素の制御された大気雰囲気内で、」「熱処理することによって得られる」こととは、「酸素の制御された雰囲気で減圧下で、」「熱処理することによって得られる」という点で重複しているので、前者は、後者に相当しているということができる。
　
(オ)引用発明の「ジヒドロコレステリル（ＭＡＤ）５００ｇおよびパラトルエンスルフォン酸２．５ｇとともに、『ケニア産のマカデミアナッツから得たマカデミアナッツ油の精製油をカセイソーダ−水溶液でケン化分解して得たマカデミアナッツ油脂肪酸（組成：ミリスチン酸０．４％、パルミチン酸８．０％、パルミトオレイン酸２２．０％、ステアリン酸３．０％、オレイン酸５７．３％、リノール酸２．０％、アラキジン酸２．５％、エイコセン酸２．５％）５１０ｇ）』を１００〜１１０℃で４８時間攪拌、反応させ、反応後アルカリ脱酸、脱色、水洗し触媒および未反応脂肪酸を除去」することは、天然資源（ケニア産のマカデミアナッツ）を出発物質の一つとする化学合成であって、このような化学合成を「半合成」ということは技術常識であることから、「半合成」に当たることになるので、本願発明の「半合成」に相当しているということができる。
　
(カ)引用発明の「医薬、化粧品用の油性原料（エステル９３．８％）」は、上記(d)における「本発明によれば本発明のエステル自体が高い抱水性と皮膚温近くでのシャープな融点、皮膚との高い親和性、他の油性原料との相溶性を持つため、化粧料とした場合、安定性が高く、保存性に優れ、皮膚との馴染みがよく、保湿性に優れた安全で使用感がさっぱりとした優れた化粧料が得られる。さらに本発明のエステルは抱水性に優れているため、クリーム、乳液とした場合には皮膚にしっとりとしたうるおいを与えることが見いだされた。」「また本発明のエステル化物中のステロール含量とＷ／Ｕの関係について検討した結果、ステロール含量が２．５〜１０％のときもっとも高いＷ／Ｕが得られ、このものは従来高いＷ／Ｕを持つ化粧品用基剤として多用されているラノリンよりはるかに優れたＷ／Ｕを示すことを見いだした。」「ラノリンは、比較的稀ではあるがアレルギー発現性を示す人のいることが知られており、その原因物質はラノリン中に存在する遊離のアルコールをはじめとする極性物質であるとされているが、本発明のエステルにはこれら極性物質は全くなく、従ってアレルギー発現性の心配のない安全性の高い基剤である。」および上記(e)における「調製例１．マカデミアナッツ油脂肪酸ジヒドロコレステリル（以下、ＭＡＤと表示）・・・ＭＡＤの組成、分析値は次のとおりであった。・・・含水価　　　　(％)　　　３６０」からして、「ラノリンの代替物になり得るものであって、高い抱水性（３６０％の含水価）と皮膚温近くでのシャープな融点、皮膚との高い親和性、他の油性原料との相溶性を持つため、化粧料とした場合、安定性が高く、保存性に優れ、皮膚との馴染みがよく、保湿性に優れた安全で使用感をさっぱりとする」ものであり、この「ラノリンの代替物になり得る・・・使用感をさっぱりとする」ことは、本願発明の「ラノリン代替物であって、少なくともその重量の二倍まで水、水溶液または水性懸濁液を吸収し、ラノリンを上回る水分保持能力をもつ、経時的に安定した真のエマルジョンを形成する」ことに相当しているということができる。
 　 
　以上(ア)ないし(カ)によれば、本願発明と引用発明とは、 
「ラノリン代替物であって、少なくともその重量の二倍まで水、水溶液または水性懸濁液を吸収し、ラノリンを上回る水分保持能力をもつ、経時的に安定した真のエマルジョンを形成するように、触媒あり又はなしで、通常の又は酸素の制御された大気雰囲気内で、以後「ＯＨ試薬」と称する、移動性の水素を有するか発生する化合物とともに、不飽和脂肪酸、不飽和脂肪酸エステル、不飽和炭化水素、またはそれらの不飽和誘導体を、様々な比率で熱処理することによって得られることを特徴とし、触媒あり又はなしで、通常の又は酸素の制御された大気雰囲気内で、不飽和脂肪酸、不飽和脂肪酸エステル、不飽和炭化水素、またはそれらの不飽和誘導体と、ヒドロキシル基を有するか発生する化合物との混合物からの半合成によって得られる、ラノリン代替物。」である点で一致し、相違する点はない。 
　したがって、本願発明は、引用例に記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に該当するものである。 
 　 
(III−２)特許法第３６条第４項について 
　本願明細書の【００７８】ないし【０１１２】には、本願発明に関する具体例が記載されており、具体例の内にあって、「ラノリン代替物」と「ラノリン代替物における一方の原料であるＯＨ試薬」の組合せが明らかにされているのは、
・【００８９】【表６】および【００９４】【表７】の「ＣＭ７６／０１と３％グリセロール」、「ＣＭ７８／０１と３％グリセロール」、「ＣＭ８０／０１と３％グリセロール」、「ＣＭ８１／０１と３％グリセロール」、「ＣＭ８２／０１と３％グリセロール」および「ＣＭ９９／０１と３％グリセロール」
・【００９７】【表８】の「ＣＭ２８／０１と１％グリセロール」、「ＣＭ３８／０１と３％グリセロール」および「ＣＭ２９／０１と５％グリセロール」
・【０１０１】【表９】の「ＣＭ１１０／０１と３％グリセロール」、「ＣＭ１１８／０１と３％ポリグリセロール」、「ＣＭ１２１／０１と３０％ポリグリセロール」、「ＣＭ１１１／０１と３％ソルビトール」、「ＣＭ１１３／０１と６％ソルビトール」、「ＣＭ１１４／０１と６％ＭＥＡ」、「ＣＭ１１７／０１と３％ビタミンＣ」および「ＣＭ１１５／０１と６％ビタミンＥ」
・【０１１１】【表１２】の「ＣＭ８２／０１と３％グリセロール」
・【０１１２】【表１３】の「ＣＭ８２／０１と３％ポリグリセロール」であり、
　上記「ＣＭ・・／・・」（ラノリン代替物）は、あくまで記号でしかなく、また、本願明細書には、「ＣＭ・・／・・」そのものについての説明がなく、さらに、上記「ＣＭ・・／・・」における他方の原料である「不飽和脂肪酸、不飽和脂肪酸エステル、不飽和炭化水素、またはそれらの不飽和誘導体を、様々な比率で」含むものが何であるかについての説明（特定）もないことから、上記「ラノリン代替物（ＣＭ・・／・・）」を追試により導き出すことができない、つまり、当業者といえども、追試のしようがないというべきである。
　
　また、本願明細書には、
「【０１０２】
ＩＩ−配合
１−ＯＨなしで重合したひまわり油の緩和性、保湿性と吸蔵性
　出願人は、仏国特許出願第９８１３７７０号と国際公開第００／２６２６５号（ＰＣＴ／ＦＲ９９／０２６４６）を出願した。
【０１０３】
　この特許において、出願人は、成分の全部または一部を重合ひまわり油（ＨＴＰ）に換えて配合したハンドクリームの利点を示している。
【０１０４】
【表１０】
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
【０１０５】
　変更した配合の利点は次の通りである。
―　塗布の際にあまり塗らなくてよい
―　軟和性が高い（皮膚を柔軟にする）
―　皮膚の水和のためのバリヤを形成する
【０１０６】
　重合ひまわり油は次の理由のために化粧品製造者に有利である。
−　水の比率を上げたのに、配合の軟和力はより高い
−　ＨＴＰは粘性を付与する力がある
−　ＨＴＰは共乳化剤である（増粘剤）」との記載・表示があるものの、これから、上記重合ひまわり油（ＨＴＰ）が「少なくともその重量の二倍まで水、水溶液または水性懸濁液を吸収し、ラノリンを上回る水分保持能力をもつ」（本願発明の発明特定事項）ものであるとまで言い切ることはできない。
　
　さらに、本願明細書の【００５１】ないし【００７７】には、ラノリン代替物の製造についての記載があるものの、これは、一般的もしくは広範な記載であることからして、「不飽和脂肪酸、不飽和脂肪酸エステル、不飽和炭化水素、またはそれらの不飽和誘導体を、様々な比率で」含むもの、および、「ＯＨ試薬」それぞれの例示の中の何を選択し、この選択に応じて熱処理の方法および条件を具体的にどのようにするかは、当業者であっても、過度の試行錯誤を要するというべきである。 
　
　よって、本願は、発明の詳細な説明が、その発明の属する技術の分野における通常の知識を有するものがその実施をすることができる程度に明確かつ十分に記載したものであるとはいえないから、特許法第３６条第４項に規定する要件を満たしていない。 
 　 
IV．むすび 
　以上のとおり、本願発明は、引用例に記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に該当し、特許を受けることができないものであり、本願は、拒絶すべきものである。
　また、本願は、特許法第３６条第４項に規定する要件を満たしておらず、拒絶すべきものである。 
　よって、結論のとおり審決する。