【事件の表示】
　特願２０１０−１０８５０８「コンパニオンアニマルによる使用に適合された食用組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成２２年１０月１４日出願公開、特開２０１０−２２７１０７〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、平成１６年１２月８日（パリ条約による優先権主張外国庁受理：平成１５年１２月８日、米国）を国際出願日とする特許出願である特願２００６−５４２８８５号の一部を平成２２年５月１０日に新たな特許出願としたものであって、平成２４年１月２４日付けの拒絶理由の通知に対し、平成２４年７月２７日に意見書が提出されるとともに手続補正がなされたが、平成２５年５月２日付けで拒絶査定がなされ、これに対して平成２５年９月１０日に審判請求がなされたものである。
　
２．本願発明
　本願の特許請求の範囲の請求項１ないし９に係る発明は、平成２４年７月２７日付けの手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１ないし９に記載された事項により特定されるとおりのものであるところ、その請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は次のとおりのものである。
　
「コンパニオンアニマルにより口腔用薬剤として用いられる食用組成物であって、亜鉛、マンガン、スズ、銅及びこれらの混合物からなる群から選択される２つ以上の可溶性ミネラルを含み、
（ａ）前記ミネラル成分が亜鉛を含む場合、前記組成物が、該組成物の０．００１重量％〜１重量％の亜鉛イオンを含み、かつ前記ミネラル成分が、硫酸亜鉛、グルコン酸亜鉛、塩化亜鉛、クエン酸亜鉛、乳酸亜鉛、リンゴ酸亜鉛及びこれらの混合物からなる群から選択される塩を含み、
（ｂ）前記ミネラル成分がスズを含む場合、前記組成物が、該組成物の０．０００５重量％〜０．１重量％のスズイオンを含み、かつ前記ミネラル成分が、乳酸スズ、グルコン酸スズ、酢酸スズ、硫酸スズ、リンゴ酸スズ及びこれらの混合物からなる群から選択される塩を含み、
（ｃ）前記ミネラル成分が銅を含む場合、前記組成物が、該組成物の０．０００５重量％〜０．１重量％の銅イオンを含み、かつ前記ミネラル成分が、塩化銅、グルコン酸銅、硫酸銅、ビスグリシン酸銅、乳酸銅、リンゴ酸銅、酢酸銅及びこれらの混合物からなる群から選択される塩を含み、
（ｄ）前記ミネラル成分がマンガンを含む場合、前記組成物が、該組成物の０．００１重量％〜０．５重量％のマンガンイオンを含み、かつ前記ミネラル成分が、塩化マンガン、硫酸マンガン、グルコン酸マンガン、酢酸マンガン及びこれらの混合物からなる群から選択される塩を含む、食用組成物。」
　
３．引用例
　原査定の拒絶の理由で引用された、本願優先権主張日前に頒布された刊行物である国際公開第０２／０７４０９９号（以下、「引用例１」という。国際公開日：平成１４年９月２６日）には、次の事項が記載されている（「当審訳」と記載したものをの除き、訳は特表２００４−５２００６２号公報の該当箇所を援用。下線は当審にて付与。）。
　
（１)「In the present invention lower molecular weight polybutene is incorporated into chewing gum and confection compositions to provide a protective coating on the teeth. The chewing gums and confections of the present invention will release the lower molecular weight polybutene upon chewing or dissolution, thereby coating the teeth. Optionally the compositions of the present invention will provide sustained release of cosmetic and/or therapeutic actives. The lower molecular weight polybutene in a chewing gum or confection provides a coating on the teeth and hard surfaces of the oral cavity with sufficient substantivity to provide sustained release of the active. The polybutene component of the chewing gum or confection thereby protects the hard surfaces from the buildup of plaque, bacteria and other debris, thereby inhibiting or preventing gingivitis, caries and staining. This coating also provides a slick, smooth feel to the hard surfaces of the oral cavity which consumers view as an indicator of clean teeth.」（第２頁第３−１３行目） 
（訳：
本発明では、より低分子量のポリブテンをチューインガム及び菓子組成物に組み入れ、歯の上に保護被膜を提供する。
チューインガム又は菓子中のより低分子量のポリブテンは、歯及び口腔の硬質表面に、活性物質の持続放出の十分な永続性を有する被膜を提供する。チューインガム又は菓子のポリブテン構成成分は、それにより、歯垢、細菌及びその他の残渣の沈着から硬質表面を保護し、それによって歯肉炎、虫歯及び染みを抑制又は予防する。
　
（２）「This invention relates to chewing gum and confection compositions that inhibit the buildup of plaque and other debris on teeth. The compositions comprise polybutene with a molecular weight of about 300 to about 3000. The compositions may also comprise one or more flavorants, sweeteners and cosmetic and/or therapeutic actives. The optional active is selected from the group consisting of anti-calculus (anti-tartar agents), fluoride ion sources, stannous ion sources, whitening agents, anti-microbial and anti-plaque agents, anti-inflammatory agents, nutrients, antioxidants, anti-viral agents, anti-fungal agents, analgesic and anesthetic agents, H-2 antagonists, fragrances and sensates, pigments and colorants, components other than polybutene which impart a clean feel to the teeth, and mixtures thereof. Where appropriate, a viscosity modifier may optionally be incorporated in compositions of the present invention. Upon chewing or dissolving of the gum or confection piece, the polybutene forms a coating on the hard surfaces of the oral cavity. Optionally, by incorporating a therapeutic or cosmetic active in the compositions, sustained release of the active, from the aforementioned hard surface coating, may deliver prolonged therapeutic, prophylactic and/or cosmetic benefits to the oral cavity. 」（第２頁第１５−２８行目） 
（訳：
本発明は、歯垢及びその他の残渣が歯に形成されるを抑制するチューインガム及び菓子組成物に関する。
１種類以上の
治療用活性物質を含んでなってもよい。任意選択的な活性物質は、抗結石剤（抗歯石剤）、
抗菌及び抗歯垢剤、抗炎症剤、栄養素、
並びにそれらの混合物から成る群より選択される。
ガム又は菓子片を咀嚼又は溶解する際、
治療用
活性物質を組成物中に組み込むことにより、
活性物質の持続放出をして、口腔に治療効果、予防効果
を長時間付与してもよい。
　
（３）「The compositions of the present invention are comprised of two components, a polybutene component and a chewing gum or confection component. The polybutene component is comprised of lower molecular weight polybutene and, optionally, one or more cosmetic and/or therapeutic actives, natural or artificial sweeteners or flavorants. 」（第２頁第２９−３２行目）
（訳：本発明の組成物は、ポリブテン構成成分と、チューインガム又は菓子構成成分の二つの構成成分から構成される。ポリブテン構成成分は、より低分子量のポリブテン、及び任意選択的に、
１種類以上の
治療用活性成分
　
（４）「When present, the level of cosmetic and/or therapeutic active in the compositions utilized by the present invention is generally, unless otherwise noted, from about 0.001% to about 90%, in one embodiment from about 0.01% to about 50%, in another embodiment from about 0.1% to about 30%, by weight of the composition.」（第６頁第１５−１９行目） 
（訳：本発明により利用される組成物中の化粧用及び／又は
治療用活性物質の濃度は、
一般に組成物の約０．００１重量％〜約９０重量％であり、一実施形態では約０．０１重量％〜約５０重量％であり、別の実施形態では約０．１重量％〜約３０重量％である。
　
（５）「Chewing gum or confection compositions of the present invention may include many of the cosmetic and/or therapeutic actives previously disclosed in the art. 」（第６頁第２３−２４行目）
（当審訳：
本発明のチューインガム又は菓子組成物は、当該技術分野においてすでに開示された複数の
治療用活性物質を含んでもよい。
　
（６）「The chewing gum and confection compositions of the present invention may include a stannous ion source. The stannous ions may be provided from stannous fluoride and/or other stannous salts. Stannous fluoride has been found to help in the reduction of gingivitis, plaque, sensitivity, and in improved breath benefits. The stannous ions provided in an oral composition will provide efficacy to a subject using the composition. Although efficacy could include benefits other than the reduction in gingivitis, efficacy is defined as a noticeable amount of reduction in in situ plaque metabolism. Formulations providing such efficacy typically include stannous levels provided by stannous fluoride and/or other stannous salts ranging from about 3,000 ppm to about 15,000 ppm stannous ions in the total composition. Below about 3,000 ppm stannous the efficacy of the stannous is not sufficient. The stannous ion is present in an amount of from about 4,000 ppm to about 12,000 ppm, in one embodiment from about 5,000 ppm to about 10,000 ppm. Other stannous salts include organic stannous carboxylates, such as stannous acetate, stannous gluconate, stannous oxalate, stannous malonate, stannous citrate, stannous ethylene glycoxide, stannous formate, stannous sulfate, stannous lactate, stannous tartrate, and the like.」（第８頁第１２−２５行目） 
（訳：
本発明のチューインガム又は菓子組成物は、第一スズイオン源を含んでもよい。第一スズイオンは、フッ化第一スズ及び／又はその他の第一スズ塩から提供されてもよい。フッ化第一スズは、歯肉炎、歯垢、過敏症の減少、及び改善された気息の効果に役立つことが見出された。
有効性は、歯垢の代謝のその場での顕著な量の減少として定義される。
スズイオンの濃度は約３，０００ｐｐｍ〜約１５，０００ｐｐｍの範囲にわたる。
酢酸第一スズ，グルコン酸第一スズ
硫酸第一スズ，乳酸第一スズ
　
（７）「Anti-microbial agents may be included in the compositions of the present invention. Such agents may include, but are not limited to: 5-chloro-2-(2,4-dichlorophenoxy)-phenol, commonly referred to as triclosan; 8-hydroxyquinoline and its salts; copper II compounds, including, but not limited to, copper(II) chloride, copper(II) sulfate, copper(II) acetate, copper(II) fluoride and copper(II) hydroxide; …zinc or stannous ion agents; …; and mixtures of all of the above」（第８頁第３３行目−第９頁第１４行目） 
（訳：
抗菌剤が本発明の組成物に含まれてもよい。こうした試剤には、
塩化第二銅、硫酸第二銅、酢酸第二銅、フッ化第二銅、水酸化第二銅を包含するがこれらに限定されない第二銅化合物…、亜鉛又は第一スズイオン剤、…並びに上記すべてのものの混合物を挙げてもよいが、これらに限定されない。
　
（８）「The compositions of the present invention may include an anti-plaque agent such as stannous salts, copper salts, strontium salts, magnesium salts or a dimethicone copolyol.」（第９頁第１６−１７行目） 
（訳：
本発明の組成物は、第一スズ塩、銅塩、
のような歯垢防止剤を包含してもよい。
　
（９）「Nutrients may improve the condition of the oral cavity and can be included in the chewing gum and confection compositions of the present invention. Nutrients include minerals, vitamins, oral nutritional supplements, enteral nutritional supplements, and mixtures thereof. Useful minerals include calcium, phosphorus, zinc, manganese, potassium and mixtures thereof.」（第１０頁第１−４行目） 
（訳：
栄養素は、口腔の状態を改善する場合があり、本発明のチューインガム及び菓子組成物に含むことができる。栄養素には、ミネラル、
及びそれらの混合物などが挙げられる。有用なミネラルには、
亜鉛、マンガン
及びそれらの混合物などが挙げられる。
　
（１０）「Additional actives suitable for use in the present invention may include, but are not limited to, insulin, steroids, herbal and other plant derived remedies, and anti-neoplastics. Additionally, anti-gingivitis or gum care agents known in the art may also be included. Components, other than polybutene, which impart a clean feel to the teeth may optionally be included. These components may include, for example, baking soda or Glass-H. Also, it is recognized that in certain forms of therapy, combinations of these above-named agents may be useful in order to obtain an optimal effect. Thus, for example, an anti-microbial and an anti-inflammatory agent may be combined in a single chewing gum or confection piece to provide combined effectiveness.」（第１３頁第３１行目−第１４頁第５行目） 
（訳：本発明で使用するのに好適な追加の活性物質には、インスリン、ステロイド、薬草及びその他の植物に由来する治療薬、及び抗新生物薬が含まれてもよいが、これらに限定されない。加えて、当該技術分野において既知の抗歯肉炎剤又は歯肉ケア剤も含まれてもよい。
歯に清浄感を付与するポリブテン以外の構成成分が、任意選択的に含まれてもよい。
ある治療形態では、最適な効力を得るために、これらの上記に名前を挙げた薬剤の組み合わせが有用である場合があることが認識されている。従って、例えば抗菌剤及び抗炎症剤をチューインガム又は菓子の１片に混入し、組み合わされた有効性を提供してもよい。
　
（１１）「It should be understood that the present invention relates not only to the use of low molecular weight polybutene in a chewing gum or confection for use or consumption by a human, but may also be incorporated in food items prepared for use or consumption by an animal, e.g. household pets or other domestic animals, or animals kept in captivity.」（第２１頁第１７−２０行目） 
（訳：
本発明は、ヒトに使用される又は消費されるチューインガム又は菓子における低分子量ポリブテンの使用に関するだけでなく、例えば、家庭のペット又は他の家畜、又は捕獲されている動物などの動物が使用する又は消費するように調製される食品に組み込まれてもよい
　
（１２）引用例１の第２１頁第３２行目−第２３頁第１６行目には、ポリブテンと治療用活性成分が記載され、特に以下の実施例には、次の治療用活性成分が開示されている。　 
・
実施例５：塩化第二銅水和物
・実施例２２：フッ化第一スズ 
 　 
　これらの記載事項を総合すると、引用例１には以下の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されている。 
 　 
「家庭用のペットが使用する又は消費するように調製されている、口腔組成物としての、抗菌剤等の治療用活性物質を含むチューインガム又は菓子組成物であって、
抗菌剤としての塩化第二銅水和物を含む
チューインガム又は菓子組成物。」
　
４．対比
　本願発明と引用発明とを対比する。
（１）引用発明の「家庭用のペット」は、本願発明の「コンパニオンアニマル」に相当し、
以下同様に、
「口腔組成物としての、抗菌剤等の治療用活性物質を含むチューインガム又は菓子組成物」は、「口腔用薬剤として用いられる食用組成物」に相当する。
　
（２）引用発明において、「治療用活性物質」が、口腔内で「可溶性」であることは明らかであるので、引用発明の「抗菌剤としての塩化第二銅水和物を含む」態様は、本願発明の「可溶性ミネラルを含み」、「ミネラル成分が銅を含む場合、前記組成物が」「銅イオンを含み、かつ前記ミネラル成分が、塩化銅」を含む態様に相当する。
　
（３）そうすると、両者は、
「コンパニオンアニマルにより口腔用薬剤として用いられる食用組成物であって、可溶性ミネラルを含み、
前記ミネラル成分が銅を含む場合、前記組成物が銅イオンを含み、かつ前記ミネラル成分が、塩化銅を含む、
食用組成物。」
である点で一致しており、次の点で相違する。
　
（相違点）
　本願発明において、「可溶性ミネラル」が、「亜鉛、マンガン、スズ、銅及びこれらの混合物からなる群から選択される２つ以上の可溶性ミネラル」であって、「前記ミネラル成分が亜鉛を含む場合、前記組成物が、該組成物の０．００１重量％〜１重量％の亜鉛イオンを含み、かつ前記ミネラル成分が、硫酸亜鉛、グルコン酸亜鉛、塩化亜鉛、クエン酸亜鉛、乳酸亜鉛、リンゴ酸亜鉛及びこれらの混合物からなる群から選択される塩を含み」、「前記ミネラル成分がスズを含む場合、前記組成物が、該組成物の０．０００５重量％〜０．１重量％のスズイオンを含み、かつ前記ミネラル成分が、乳酸スズ、グルコン酸スズ、酢酸スズ、硫酸スズ、リンゴ酸スズ及びこれらの混合物からなる群から選択される塩を含み」、「前記ミネラル成分が銅を含む場合、前記組成物が、該組成物の０．０００５重量％〜０．１重量％の銅イオンを含み、かつ前記ミネラル成分が、塩化銅、グルコン酸銅、硫酸銅、ビスグリシン酸銅、乳酸銅、リンゴ酸銅、酢酸銅及びこれらの混合物からなる群から選択される塩を含み」、「前記ミネラル成分がマンガンを含む場合、前記組成物が、該組成物の０．００１重量％〜０．５重量％のマンガンイオンを含み、かつ前記ミネラル成分が、塩化マンガン、硫酸マンガン、グルコン酸マンガン、酢酸マンガン及びこれらの混合物からなる群から選択される塩を含む」のに対し、引用発明では、「抗菌剤としての塩化第二銅水和物」である点。
　
５．判断
（１）上記相違点について検討する。
　引用例１には、治療用活性物質（本願発明の「口腔用薬剤」に相当するもの）として、歯垢防止剤、抗菌剤、口腔の状態を改善する栄養素及び抗結石剤の混合物を選択し、組成物の約０．００１重量％〜約９０重量％とできることが開示される（上記摘記事項３．（２）−（９）を参照）とともに、 
・歯垢防止剤として、酢酸第一スズ、グルコン酸第一スズ、硫酸第一スズ、乳酸第一スズ等の第一スズ塩（上記摘記事項３．（６）及び３．（８）を参照） 
・抗菌剤として、塩化第二銅、酢酸第二銅等の銅塩、若しくは第一スズイオン剤又はこれらすべてのものの混合物（上記摘記事項３．（７）を参照） 
を、それぞれ選択できることについても開示されている。
　また、治療用活性物質を複数含んでよいこと（上記摘記事項３．（５）を参照）、及び、薬剤の組み合わせが有用である場合に、抗菌剤と抗炎症剤とを混入することについても開示されている（上記摘記事項３．（１０）を参照）。 
 　 
　してみると、引用発明の「抗菌剤としての塩化第二銅水和物」に加え、「歯垢防止剤として、酢酸第一スズ、グルコン酸第一スズ、硫酸第一スズ、乳酸第一スズ等の第一スズ塩」を薬効が得られる範囲で追加することは、当業者が容易に想到し得たことである。
　さらに、
（ａ）添加物の添加量は、一般に少なすぎると効力が小さくなってしまい、多すぎてもコストや安全性等の問題が発生するものと認識されること、
　
（ｂ）本願明細書の記載全体を見ても、本願発明で特定された、スズイオン０．０００５〜０．１重量％、銅イオン０．０００５〜０．１重量％なる値によって作用効果に臨界的差異が生ずると認識されるものではないこと、
　
（ｃ）さらに、本願発明で特定された、スズイオン及び銅イオンの０．０００５〜０．１重量％なる値も、引用例１に例示されたスズイオン、銅イオンの上限値より小さいものであって特殊なものでないこと、
　
を考慮すると、塩化第二銅水和物及び、追加する第一スズ塩の量を、効果、コスト、安全性を考慮し適宜選択して０．０００５〜０．１重量％として本願発明の相違点に係る構成とすることは、当業者が容易に想到し得た事項である。
　
（２）本願発明の作用効果について
（ａ）審判請求人は、「まず、実験１では、唾液に起因する息の悪臭抑制効果と、ミネラルとの組み合わせを評価しております。この結果、表に示される通り、二つ以上のミネラルを用いると、市販のエッセンシャルオイルを有するビスケットよりも、優れた悪臭抑制効果が確認されました。
　また、実験２においても悪臭抑制効果、歯垢の抑制効果は、二つ以上のミネラルを用いると、一つのミネラルの場合よりも顕著な効果が示されております。
　さらに、実験１および２の結果を見ると、ミネラルの量が多すぎると、本願発明の効果が減少するかもしれないということが理解できます。本願発明では、本願発明の効果の減少を抑制するために、各ミネラルの最適な量を規定しています。
　このように、二つ以上のミネラルの組み合わせを用い、かつミネラルの最適な量を規定した本願発明によって、悪臭抑制効果、歯垢の抑制効果を得ることは、当業者の予測を超えたものであると出願人は考えます。」と主張している。 
　
（ｂ）まず、各ミネラルの最適な量を規定することによる作用効果については、上記５．（１）で検討したとおりである。
　
（ｃ）次に、二つ以上のミネラルの組み合わせを用いたことによる作用効果について検討する。
　本願明細書には、ミネラル成分が１つである場合と２つ以上とした場合との比較についての記載がなく、２つ以上とした場合の格別の効果について説明されていないうえ、ミネラル成分が一つの場合についても効果のある実施例として記載されている。
　また、追加実験の結果を参酌しても、銅の悪臭抑制効果が高いこと、亜鉛の歯垢防止効果が高いことは推認できるものの、悪臭抑制効果や歯垢防止効果の向上が、ミネラル成分を２つ以上としたことによって始めて発生するものであるのか、単に追加した各ミネラル成分の作用自体によるものであるか特定できず、ミネラル成分を２つ以上としたことにより、予期しがたい効果が生じたと認識できるものでもない。 
　したがって、本願発明の作用効果は、引用発明から予測される範囲内のものにすぎず、格別なものではない。
　
（３）よって、本願発明は、引用発明及び引用例１に記載された技術的事項に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものである。 
　
６．むすび
　以上のとおり、本願発明は特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。 
　したがって、その余の請求項について論及するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。 
　よって、結論のとおり審決する。