【事件の表示】
　特願２００７−５４９６９２「発育期の動物の生活の質を高めるための方法」拒絶査定不服審判事件〔平成１８年　７月　６日国際公開、ＷＯ２００６／０７２０８４、平成２０年　７月２４日国内公表、特表２００８−５２６２１４〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　平成１７年１２月３０日　国際出願（パリ条約による優先権主張　２００４年１２月３０日、米国）
　平成２３年１１月　９日　拒絶理由通知（同年１１月１１日発送）
　平成２４年　３月１２日　意見書・補正書
　平成２５年　１月　７日　拒絶理由通知（最後）（同年１月９日発送）
　平成２５年　５月　９日　意見書・補正書
　平成２６年　３月１８日　平成２５年５月９日付け手続補正の補正却下の決定、拒絶査定（同年３月２４日送達）
　平成２６年　７月２４日　審判請求書・手続補正書
第２　補正の却下の決定
［補正の却下の決定の結論］
　平成２６年７月２４日付けの手続補正を却下する。
　
１　補正の内容・目的 
　平成２６年７月２４日付けの手続補正（以下「本件補正」という。）は、平成２５年５月９日付けの手続補正が却下されているので、平成２４年３月１２日付けの手続補正により補正された特許請求の範囲の請求項１を次のように補正することを含むものである。
　（補正前）
「発育期の動物の生活の質を改善するための方法であって、
　少なくとも約１０重量％の蛋白質；
　少なくとも約４重量％の脂肪；
　ドコサヘキサエン酸(“ＤＨＡ”)およびＤＨＡとエイコサペンタエン酸(“ＥＰＡ”)との混合物からなる群より選択される少なくとも約０．０５重量％の少なくとも１種のオメガ−３ポリ不飽和脂肪酸；
　ビタミンＥ、ビタミンＣ、タウリンおよびベータ−カロテンからなる群より選択される少なくとも１種の抗酸化剤；ならびに、
　コリン、チアミン、卵粉、マンガン、メチオニン、システイン、Ｌ−カルニチン、リシンおよびそれらの混合物からなる群より選択される少なくとも１種の栄養分、
を含む組成物をその動物に食餌させる工程を含み、
　生活の質の向上が、認知機能、網膜の発育、および軟骨保護からなる群より選択される１つ以上の特性における改善によって立証される、上記方法。」 
　（補正後）
「発育期の動物の生活の質を改善するための方法であって、
　少なくとも約１０重量％の蛋白質；
　少なくとも約４重量％の脂肪；
　ドコサヘキサエン酸(“ＤＨＡ”)およびＤＨＡとエイコサペンタエン酸(“ＥＰＡ”)との混合物からなる群より選択される少なくとも約０．０５重量％の少なくとも１種のオメガ−３ポリ不飽和脂肪酸、ここでＤＨＡ含有量は約０．０５重量％から約０．４重量％である；
　ビタミンＥ、ビタミンＣ、タウリンおよびベータ−カロテンからなる群より選択される少なくとも１種の抗酸化剤；ならびに、
　コリン、チアミン、卵粉、マンガン、メチオニン、システイン、Ｌ−カルニチン、リシンおよびそれらの混合物からなる群より選択される少なくとも１種の栄養分、
を含む組成物をその動物に食餌させる工程を含み、
　生活の質の向上が、認知機能、網膜の発育、および軟骨保護からなる群より選択される１つ以上の特性における改善によって立証される、上記方法。」
　
　上記補正事項は、請求項１に係る発明を特定するために必要な事項である「ドコサヘキサエン酸(“ＤＨＡ”)およびＤＨＡとエイコサペンタエン酸(“ＥＰＡ”)との混合物からなる群より選択される少なくとも約０．０５重量％の少なくとも１種のオメガ−３ポリ不飽和脂肪酸」の「ＤＨＡ含有量」について、「約０．０５重量％から約０．４重量％である」という事項を付加して限定したものであり、かつ補正前の請求項１に記載された発明と補正後の請求項１に記載された発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるので、本件補正は、少なくとも、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とする補正事項を含むものであり、また、新規事項を追加するものではないから、同法法第１７条の２第３項の規定を満たしている。
　
　そこで、本件補正後の上記請求項１に係る発明（以下「補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
２　独立特許要件違反（特許法第３６条第６項第１号違反）
　補正発明の実施例となり得る、明細書の段落【００２８】〜【００３０】に記載された実施態様では、「（ｉ）　少なくとも約０．０５％(もしくは約０．０５％〜約０．４０％または・・・)のＤＨＡ；および、（ｉｉ）　少なくとも約０．１％(もしくは約０．１％〜約１％または約０．２％〜約１％あるいは約０．２％〜約０．６２％)のＤＨＡとＥＰＡとの混合物；の少なくとも１種」と記載されており、ＤＨＡ単独に関しては、ＤＨＡ含有量が記載されているが、ＤＨＡとＥＰＡとの混合物に関しては、ＤＨＡとＥＰＡの比率が記載されていないから、「ＤＨＡとエイコサペンタエン酸(“ＥＰＡ”)との混合物」を選択した場合の「ＤＨＡ含有量は約０．０５重量％から約０．４重量％である」という事項は明細書に記載されておらず、補正発明と明細書に記載されている事項とは対応していない。なお、補正発明の実施例となり得ない、段落【００２４】〜【００２７】に記載された実施態様にも、該事項は記載されていない。
　
　したがって、特許を受けようとする発明が発明の詳細な説明に記載したものであるといえないから、特許法第３６条第６項第１号の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。　
　
３　独立特許要件違反（特許法第２９条第２項違反） 
（１）刊行物
　原査定の拒絶の理由に引用され、本願の優先権主張の日前に頒布された刊行物である、米国特許出願公開第２００２／０００１６４０号明細書（以下「刊行物」という。）には、次の記載がある（翻訳文は、パテントファミリーである特表２００３−５２２７８８号公報による）。
　ア　「【０００１】　The present invention relates to a process of administering to growing canines a pet food composition comprising appropriate amounts and ratios of n-6/n-3 fatty acids to enhance bone modeling and chondrocyte functioning in those animals.
【０００２】  It is known from Canadian Patent No. 2,145,716 that dietary n-6 and n-3 fatty acids (also known as omega-6 and omega-3 fatty acids) and the ratio in which they are present in the canine diet has an effect on the skin and coat health of the animal. ……」
（翻訳）
「【０００１】　本発明は、発育中のイヌに適切な量及び比率のｎ−６／ｎ−３脂肪酸類を含むペットフード組成物を投与して、それらの動物における骨造形（ｂｏｎｅ　ｍｏｄｅｌｉｎｇ）及び軟骨細胞機能を強化する方法に関する。
【０００２】　カナダ特許第２，１４５，７１６号により、食物性のｎ−６及びｎ−３脂肪酸類（オメガ−６及びオメガ−３脂肪酸類とも呼ばれる）及びそれらがイヌに存在する比率が、その動物の皮膚及び獣毛の健康に影響を及ぼすということが分っている。……」 
　
　イ　「【０００９】  Preferably, the pet food composition comprises from about 0.88 to about 6.6% by weight n-6 fatty acids and from about 0.16 to about 1.2% by weight n-3 fatty acids, on a dry matter basis. Thus, both the amount of n-3 fatty acids in the pet food composition, as well as the ratio of n-6 to n-3 fatty acids, are important. In a preferred embodiment, the n-3 fatty acids provided in the pet food composition comprise eicosapentaenoic acid (EPA) and docosahexaenoic acid (DHA). 
【００１０】  Preferably, the pet food composition comprises from about 20 to about 40 wt% crude protein, from about 4 to about 30 wt% fat, from about 2 to about 20 wt% total dietary fiber, and a source of carbohydrates. No specific ratios or percentages of these nutrients are required.」
（翻訳）
「【０００９】　好ましくは、ペットフード組成物は、乾物基準で、約０．８８から約６．６重量％のｎ−６脂肪酸類及び約０．１６から約１．２重量％のｎ−３脂肪酸類を含む。このように、ペットフード組成物中のｎ−３脂肪酸類の量が、ｎ−６脂肪酸類対ｎ−３脂肪酸類の比率と同様に重要である。好ましい実施態様において、ペットフード組成物中に配合されるｎ−３脂肪酸類は、エイコサペンタエン酸（ＥＰＡ）及びドコサヘキサエン酸（ＤＨＡ）を含む。
【００１０】　好ましくは、ペットフード組成物は、約２０から約４０重量％の粗タンパク質、約４から約３０重量％の脂肪、約２から約２０重量％の総食物繊維及び炭水化物源を含む。これらの栄養素の間には、特異的な比率又はパーセンテージは要求されない。」
　
　ウ　「【００１５】  …… The pet food composition also preferably comprises from about 0.88 to about 6.6% by weight n-6 fatty acids and from about 0.16 to about 1.2% by weight n-3 fatty acids, on a dry matter basis.」
（翻訳）
「【００１５】　……ペットフード組成物は、又、好ましくは、乾物基準で約０．８８から約６．６重量％のｎ−６脂肪酸類及び約０．１６から約１．２重量％のｎ−３脂肪酸類を含む。」
　
　エ　「What is claimed is: 
……
 9 . A process for improving bone modeling and chondrocyte functioning in a growing canine comprising the step of feeding said canine a pet food composition comprising from about 20 to about 40 wt% crude protein, from about 4 to about 30 wt% fat, from about 2 to about 20 wt% total dietary fiber, a source of carbohydrate, and a source of n-6 and n-3 fatty acids in amounts effective to improve bone modeling and chondrocyte functioning. 
……
 16 . The process of  claim 9  in which the pet food composition comprises from about 0.88 to about 6.6% by weight n-6 fatty acids and from about 0.16 to about 1.2% by weight n-3 fatty acids, on a dry matter basis. 
 17 . The process of  claim 9  in which the n-3 fatty acids of the pet food composition comprise eicosapentaenoic acid (EPA) and docosahexaenoic acid (DHA).」
（翻訳）
「特許請求の範囲は、
……
　９．発育中のイヌの骨造形及び軟骨細胞機能を向上する方法であって、約２０から約４０重量％の粗タンパク質、約４から約３０重量％の脂肪、約２から約２０重量％の総食物繊維、炭水化物源、並びにｎ−６及びｎ−３脂肪酸源を含むペットフード組成物を、骨造形及び軟骨細胞機能を向上するのに有効な量で、前記イヌに給餌するステップを含む方法。
……
　１６．ペットフード組成物が、乾物基準で約０．８８から約６．６重量％のｎ−６脂肪酸類及び約０．１６から約１．２重量％のｎ−３脂肪酸類を含む、請求項９記載の方法。
　１７．ペットフード組成物中のｎ−３脂肪酸類がエイコサペンタエン酸（ＥＰＡ）及びドコサヘキサエン酸（ＤＨＡ）を含む、請求項９記載の方法。」
　
　オ　上記アないしエによると、刊行物には、次の発明（以下「刊行物発明」という。）が開示されていると認められる。
「発育中のイヌの骨造形及び軟骨細胞機能を向上する方法であって、約２０から約４０重量％の粗タンパク質、約４から約３０重量％の脂肪、約２から約２０重量％の総食物繊維、炭水化物源、並びに乾物基準で約０．８８から約６．６重量％のｎ−６脂肪酸類及び約０．１６から約１．２重量％のエイコサペンタエン酸（ＥＰＡ）及びドコサヘキサエン酸（ＤＨＡ）を含むｎ−３脂肪酸源、を含むペットフード組成物を、骨造形及び軟骨細胞機能を向上するのに有効な量で、前記イヌに給餌するステップを含む方法。」
　
（２）対比
　補正発明と刊行物発明とを対比する。
　ア　補正発明において「発育期の動物の」「生活の質の向上が、認知機能、網膜の発育、および軟骨保護からなる群より選択される１つ以上の特性における改善からなる群より選択される１つ以上の特性における改善」とあるから、刊行物発明の「発育中のイヌの」「軟骨細胞機能を向上する方法」は、補正発明の「発育期の動物の」「改善」させる「特性」として「軟骨保護」を選択した際の「発育期の動物の」「生活の質を改善するための方法」に相当しており、以下同様に、
　「粗タンパク質」は「蛋白質」に、「エイコサペンタエン酸（ＥＰＡ）及びドコサヘキサエン酸（ＤＨＡ）を含むｎ−３脂肪酸源」は、「ＤＨＡとエイコサペンタエン酸(“ＥＰＡ”)との混合物からなる」「少なくとも１種のオメガ−３ポリ不飽和脂肪酸」に、「ペットフード組成物を」「前記イヌに給餌するステップ」は、「組成物を」「その動物に食餌させる工程」に、それぞれ相当する。
　そして、刊行物発明の「ペットフード組成物を」「軟骨細胞機能を向上するのに有効な量で、前記イヌに給餌」すれば、補正発明でいう「生活の質の向上が」「軟骨保護」「の特性における改善によって立証される」ことになるのは明らかである。
　イ　刊行物発明の「約２０から約４０重量％の粗タンパク質」と補正発明の「少なくとも約１０重量％の蛋白質」は、「約２０から約４０重量％の蛋白質」の点で共通し、以下同様に、
　「約４から約３０重量％の脂肪」と「少なくとも約４重量％の脂肪」は、「約４から約３０重量％の脂肪」の点で、「約０．１６から約１．２重量％のエイコサペンタエン酸（ＥＰＡ）及びドコサヘキサエン酸（ＤＨＡ）を含むｎ−３脂肪酸源」と「ＤＨＡとエイコサペンタエン酸(“ＥＰＡ”)との混合物からなる」「少なくとも約０．０５重量％の少なくとも１種のオメガ−３ポリ不飽和脂肪酸」は、「約０．１６から約１．２重量％の少なくとも１種のオメガ−３ポリ不飽和脂肪酸」の点で、それぞれ共通する。
　
　ウ　したがって、両者は、以下の点で一致している。
（一致点）
「発育期の動物の生活の質を改善するための方法であって、
　約２０から約４０重量％の蛋白質；
　約４から約３０重量％の脂肪；
　ＤＨＡとエイコサペンタエン酸(“ＥＰＡ”)との混合物からなる約０．１６から約１．２重量％の少なくとも１種のオメガ−３ポリ不飽和脂肪酸；
を含む組成物をその動物に食餌させる工程を含み、
　生活の質の向上が、軟骨保護の特性における改善によって立証される、上記方法。」
　
　エ　そして、以下の各点で相違している。
（相違点１）
　補正発明の組成物では、ＤＨＡ含有量は約０．０５重量％から約０．４重量％であるのに対し、
　刊行物発明のペットフード組成物では、ＤＨＡ含有量の範囲は不明である点。
（相違点２）
　補正発明の組成物では、ビタミンＥ、ビタミンＣ、タウリンおよびベータ−カロテンからなる群より選択される少なくとも１種の抗酸化剤；ならびに、コリン、チアミン、卵粉、マンガン、メチオニン、システイン、Ｌ−カルニチン、リシンおよびそれらの混合物からなる群より選択される少なくとも１種の栄養分を含むのに対し、
　刊行物発明のペットフード組成物では、そのような抗酸化剤、栄養分を含むか不明である点。
　
（３）判断
　ア　相違点１について
　補正発明において、「ＤＨＡ含有量」を「約０．０５重量％から約０．４重量％」とすることの技術上の意義は、発明の詳細な説明の
「本発明は、概して、動物の生活の質を高めるための方法に関し、特に、発育期の動物の生活の質を高めるためのオメガ−３ポリ不飽和脂肪酸を含む食餌組成物の使用に関する。」（段落【０００２】）、
「１つの実施態様にて、本方法は、動物の生活の質を高めるのに有効な組成物の量をその動物に食餌させる工程を含み、生活の質の向上が、訓練性、認知機能、運動技能協応性もしくは機敏さ、網膜の発育、軟骨保護、筋肉の塊の維持ならびに皮膚および毛皮の質からなる群より選択される１つ以上の特性における改善によって立証される。」（段落【００１０】）
との記載を参酌すると、軟骨保護の改善を含め、発育期の動物の生活の質を高めることにあると認められる。
　他方、刊行物発明において、「エイコサペンタエン酸（ＥＰＡ）及びドコサヘキサエン酸（ＤＨＡ）を含むｎ−３脂肪酸源」は、「発育中のイヌの骨造形及び軟骨細胞機能を向上する」ためのものである。
　よって、刊行物発明において、「エイコサペンタエン酸（ＥＰＡ）及びドコサヘキサエン酸（ＤＨＡ）を含むｎ−３脂肪酸源」を含むことは、軟骨保護を改善し、発育期の動物の生活の質を高める点において、補正発明の「ＤＨＡ含有量」を「約０．０５重量％から約０．４重量％」とすることと同様の技術的意義を有するものである。
　そして、補正発明における、「ＤＨＡ含有量」の数値範囲に関し、発明の詳細な説明の
「少なくとも約０．０５％(もしくは約０．０５％〜約０．４０％または約０．１％〜約０．４０あるいは、約０．１％〜約０．２４％)のＤＨＡ」（段落【００２８】等）
との記載に照らせば、補正発明において、「ＤＨＡ含有量」の数値範囲を「約０．０５重量％から約０．４重量％」とすること、すなわち、上記相違点１に係る補正発明の特定事項について、設計上の適宜の範囲を定めた以上の意義は認められない。
　してみると、刊行物発明において、「エイコサペンタエン酸（ＥＰＡ）及びドコサヘキサエン酸（ＤＨＡ）を含むｎ−３脂肪酸源」の「ＤＨＡ含有量」として、補正発明の数値範囲内のものを設定し、上記相違点１に係る補正発明の特定事項とすることは、当業者が適宜なし得たことである。
　イ　相違点２について
　一般的に、ペットフードを構成する組成物として、ビタミンＥ等の抗酸化剤や、チアミン、Ｌ−カルニチン等の補助剤を添加することは周知の技術（必要なら、国際公開第２００３／０１５６９５号、特開２００４−３５７５０８号公報等参照。）にすぎないから、該周知の技術を、刊行物発明のペットフード組成物に採用することは、当業者が適宜なし得る設計的事項にすぎない。
　ウ　補正発明の効果について
　補正発明の作用効果も、刊行物発明及び周知の技術から当業者が予測し得る程度のことである。
　エ　請求人の主張について
　請求人は、平成２６年８月２６日付けの手続補正書（３頁１９〜３７行））において、刊行物に開示された組成物は、ビタミンＥ、ビタミンＣ、タウリンおよびベータ−カロテンなどの抗酸化剤を含むものではなく、ＤＨＡを約０．０５重量％から約０．４重量％という含有量で含むものでもない旨、及び刊行物に開示されている方法は骨モデリングを改善する方法であり、補正発明の「認知機能、網膜の発育、軟骨保護を改善する方法」を示唆・教示するものではない旨主張するが、上記アないしウのとおりであって、いずれも採用できない。
　オ　小括
　よって、補正発明は、当業者が刊行物発明及び周知の技術に基いて容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
４　補正の却下の決定のむすび 
　以上のとおり、本件補正は、平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　よって、補正の却下の決定の結論のとおり決定する。
　
第３　本願発明
１　本願発明
　平成２６年７月２４日付けの手続補正は却下されたので、本願の請求項１乃至１７に係る発明は、平成２４年３月１２日付けの手続補正書の特許請求の範囲の請求項１乃至１７に記載された事項により特定されるところ、そのうち請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は、上記「第２　１」において、本件補正前の請求項１として示したとおりのものである。
２　判断　　
　本願発明の発明特定事項を全て含み、さらに限定を付したものが補正発明であるところ、補正発明が、前記「第２　３」において検討したとおり、当業者が刊行物発明及び周知の技術に基いて容易に発明をすることができたものであることに照らせば、本願発明が刊行物発明及び周知の技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであることは明らかである。
３　むすび
　以上のとおり、本願発明は、当業者が刊行物発明及び周知技術に基いて容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。