【事件の表示】
　特願２０１７−５４９６８９「開口容器の飲料中の炭酸化レベルを測定するための方法」拒絶査定不服審判事件〔平成２８年１０月　６日国際公開、ＷＯ２０１６／１６１０９１、平成３０年　４月２６日国内公表、特表２０１８−５１１８００、請求項の数（１７）〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　原査定を取り消す。
　本願の発明は、特許すべきものとする。
【理　由】
第１　手続の経緯　
　本件出願（以下「本願」と記す。）は、２０１６年（平成２８年）３月３１日（パリ条約による優先権主張　２０１５年４月３日　米国）を国際出願日とする出願であって、令和２年２月１７日付けで拒絶理由通知がされ、同年５月１４日付けで手続補正がされ、同年９月１６日付けで拒絶査定（原査定）がされ、これに対し、令和３年１月２１日に拒絶査定不服審判の請求がされたものである。
第２　原査定の概要
　原査定（令和２年９月１６日付け拒絶査定）の概要は次のとおりである。
　本願請求項１−１７に係る発明は、以下の引用文献１−２に基づいて、その発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者（以下「当業者」という。）が容易に発明できたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることが出来ない。
引用文献等一覧
１．特開２００９−１５６６４７号公報
２．米国特許出願公開第２００３／００２９２２８号明細書
第３　本願発明
　本願請求項１−１７に係る発明（以下それぞれ「本願発明１」−「本願発明１７」という。）は、令和２年５月１４日付けの手続補正で補正された特許請求の範囲の請求項１−１７に記載された事項により特定される発明であり、本願発明１は以下のとおりの発明である。
「　【請求項１】
　開口容器の飲料中の二酸化炭素体積レベルを測定するための方法であって、
　開口容器の飲料を開口容器に入れて提供することと、
　ある量の前記飲料を、少なくとも槽を部分的に満たすように、前記開口容器から、前記開口容器とは異なる槽に移送することと、
　前記槽に対して蓋を固定して、前記ある量の飲料を含む封入体積を形成することと、
　プローブを前記蓋に挿貫して、前記飲料に接触させることと、
　前記飲料のサンプルを、前記槽から二酸化炭素測定器具へ移送することと、
　前記サンプルの二酸化炭素体積レベルを定量的に決定することとを含む、方法。」
　なお、本願発明２−１７は、本願発明１を減縮した発明である。
第４　引用文献、引用発明等
１．引用文献１について
（１）引用文献１の記載事項
　原査定の拒絶の理由に引用された引用文献１（特開２００９−１５６６４７号公報）には、図面とともに次の事項が記載されている（下線は当審が付した。以下同様。）。
「【０００１】
本発明は、グラス、ジョッキなど
飲用容器で実際に飲用する状態でのガス含有飲料、特にビールなどのガス含有飲料のガス圧を測定する
【背景技術】
【０００２】
炭酸含有飲料であるビールのガス圧
「【０００７】
以上のように、ビール等において、その注ぎ方がガス圧に影響し、味が変わることは周知でありながら、飲用容器に注がれた後の開放状態であって、実際に飲用される状態でのビールのガス圧が測定された報告例はない。」
「【００１０】
また、これら特許文献１、２に開示されるものは、実際に飲用する状態でのビールのガス圧の測定についてのものではない。一方、注出後のサンプルの測定についての報告はあるが（例えば、非特許文献５参照。）、特殊な容器に注出後、更に分析装置にサンプルを移し変える作業が必要であり、その間の時間経過や、移し変え作業によりガス圧が変化するため、消費者が実際に飲用するのと同じ状況でのガス含有飲料のガス圧が測定できているとはいい難い。」
「【００１１】
本発明の課題は、従来行われていなかったグラス、ジョッキなどの飲用容器に注出後の、実際に飲用される状態でのガス含有飲料、特にビールなどのガス含有飲料のガス圧を測定する手段を提供することにある。」
「【００３５】
次に、発明の実施の形態を説明する。
本発明は、
ビール
炭酸ガス含有アルコール飲料
測定対象となるガスは、炭酸ガス
「【００３９】
本実施例１は、図１に示すごとく、
飲用容器としてビールグラス１を用い、このビールグラス１にビール２を注ぎ、このビール２を圧力測定部３０に供給することで、ビール２に含有するガス圧を測定する
【００４０】
そして、図１に示すごとく、
本実施例１のガス圧測定装置１００では、ガス圧の測定対象となるビール２が注がれたビールグラス１の収容空間１１を形成する筐体部１０と、前記ビールグラス１内に挿入されるサンプリング部としてのニードル２１と、前記収容空間１１内を規定の圧力にするための圧力供給部２２と、前記ニードル２１からサンプリングされた測定対象であるビール２を取り込んで、該ビール２のガス圧を測定するための圧力測定部３０と、を具備する
【００４１】
以下、各部について説明すると、図２に示すごとく、
筐体部１０は、ビールグラス１を収容する収容空間１１を構成する上側収容部１２と下側収容部１３を組み立てて構成される。
上側収容部１２の下部には雌ネジ部１２ｂが設けられ、下側収容部１３の上部には雄ネジ部１３ｂが設けられ、上側収容部１２を下側収容部１３に対して締め付け固定できるようになっている。
・・・
【００４４】
また、図２に示すごとく、
上側収容部１２の上部中央には、上下方向に貫通する貫通穴１２ｅが設けられており、該貫通穴１２ｅの上部開口は、アダプター２０の下部に設けた密閉蓋部２３によって閉じられる。また、貫通穴１２ｅには、前記密閉蓋部２３から下方に向かって突出されるニードル２１が挿通されるようになっている。
【００４５】
また、図２に示すごとく、
前記密閉蓋部２３には、前記貫通穴１２ｅに連通する連通路にて構成される圧力供給部２２が設けられている。前記圧力供給部２２には、押圧ガス圧供給管２４を介して、図示せぬガス圧供給装置から圧力の高い押圧ガス（例えば、４Ｍｐａの押圧エアー（押圧空気））が供給され、この押圧ガスが、前記貫通穴１２ｅを介して収容空間１１内に供給されるようになっている。
【００４６】
また、図２に示すごとく、前記密閉蓋部２３は、ゴム、樹脂などからなる弾性部材に構成され、その下端面２３ａを貫通穴１２ｅに当着させることによって、貫通穴１２ｅが閉じられるように構成されている。
【００４７】
また、図２に示すごとく、
収容空間１１には、圧力Ｐの押圧ガスが前記圧力供給部２２から供給され、収容空間１１内が圧力Ｐに保たれるようになっている。この圧力Ｐによって、ビール２の上面が下方に押圧されて、前記ニードル２１の先からビール２が流入されて、ニードル２１内を上昇していくようになっている。
ニードル２１は
ビール２を採取するためのサンプリング部として機能する
「【００５２】
また、図１に示すごとく、
前記ニードル２１にてサンプリングされるビール２のガス圧を測定する圧力測定部３０は、測定対象となる液体をその内部に流通、又は、貯溜させることで、液体中に含まれるガスの圧力を測る
圧力測定部３０は、炭酸ガス
測定できる
ビールグラス１に注がれたビール２に含まれるガス圧が、大気開放による低下を生じることなく、略直接的に測定することが可能となる
【００５３】
以上の構成において、
ガス圧の測定時には、図１に示すごとく、安全シールド５０内にビールグラス１を収容した筐体部１０をセットする。そして、図２に示すごとく、前記アダプター２０が下降され、前記密閉蓋部２３の貫通穴１２ｅが密閉蓋部２３によって塞がれる。また、ニードル２１が下降され、ビールグラス１内のビール２の中へ挿入される。また、前記圧力供給部２２からは、貫通穴１２ｅを介して収容空間１１内へ圧力の高い押圧ガスＰが供給されて、収容空間１１内が高圧の状態に保持され、この収容空間１１内の高圧にビール２の液面が下方に押され、これにより、前記ニードル２１の先端２１ａへとビール２が流入し、サンプリングされる。
【００５４】
そして、図１に示すごとく、サンプリングされたビール２は、ニードル２１、及び、ニードル２１と接続されるサンプリング管２７を介して、圧力測定部３０へと供給され、圧力測定部３０によって、そのガス圧が測定され
（２）引用文献１の図面
　引用文献１には次の図面がある。
【図１】
【図２】
（３）引用発明
　したがって、上記引用文献１には次の発明（以下「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
「ビールグラス１に注がれたビール２に含まれる炭酸ガスのガス圧をガス圧測定装置１００により測定する方法であって、
　ガス圧測定装置１００は、ガス圧の測定対象となるビール２が注がれたビールグラス１の収容空間１１を形成する筐体部１０と、ビールグラス１内に挿入されるサンプリング部としてのニードル２１と、収容空間１１内を規定の圧力にするための圧力供給部２２と、ニードル２１からサンプリングされた測定対象であるビール２を取り込んでビール２のガス圧を測定するための圧力測定部３０と、を具備し、
　筐体部１０はビールグラス１を収容する収容空間１１を構成する上側収容部１２と下側収容部１３を組み立てて構成され、上側収容部１２の下部には雌ネジ部１２ｂが設けられ、下側収容部１３の上部には雄ネジ部１３ｂが設けられ、上側収容部１２を下側収容部１３に対して締め付け固定できるようになっており、
　上側収容部１２の上部中央には上下方向に貫通する貫通穴１２ｅが設けられており、貫通穴１２ｅの上部開口はアダプター２０の下部に設けた密閉蓋部２３によって閉じられ、また、貫通穴１２ｅには密閉蓋部２３から下方に向かって突出されるニードル２１が挿通されるようになっており、
　密閉蓋部２３には貫通穴１２ｅに連通する連通路にて構成される圧力供給部２２が設けられ、圧力供給部２２にはガス圧供給装置から圧力の高い押圧ガスが供給され、この押圧ガスが貫通穴１２ｅを介して収容空間１１内に供給されるようになっており、
　ガス圧の測定時には、
　ビール２がビールグラス１に注がれ、
　ビール２が注がれたビールグラス１が筐体部１０の収容空間１１に収容され、
　アダプター２０が下降され貫通穴１２ｅが密閉蓋部２３によって塞がれ、また、ニードル２１が下降されビールグラス１内のビール２の中へ挿入され、
　圧力供給部２２から貫通穴１２ｅを介して収容空間１１内へ圧力の高い押圧ガスＰが供給されて収容空間１１内が高圧の状態に保持され、この収容空間１１内の高圧にビール２の液面が下方に押され、これにより、ニードル２１の先端２１ａへとビール２が流入しサンプリングされ、サンプリングされたビール２はニードル２１及びニードル２１と接続されるサンプリング管２７を介して圧力測定部３０へと供給され、
　圧力測定部３０によってそのガス圧が測定される、
　方法。」
２．引用文献２について
（１）引用文献２の記載事項
　原査定の拒絶の理由に引用された引用文献２（米国特許出願公開第２００３／００２９２２８号明細書）には、図面とともに次の事項が記載されている（下線は当審が付した。以下同様。）。
「[0001] The present invention relates to a method and also a device for selectively 
determining the content quantities of gases, such as carbon dioxide
dissolved in
beverages
（当審訳：「[0001] 本発明は、
二酸化炭素
飲料中に溶解しているガスの含有量を
測定し
「[0101] The embodiment of the new analyser instrument 1 shown in FIG. 1 is formed with 
a housing connection 210 penetrating the wall 101 of a
vessel containing the liquid 10 for analysis and  projecting into the sample liquid 10
the said connection ending
with an annular   edge 212 within which is arranged or stretched a membrane 7 made of an elastomeric material 
（当審訳：「[0101] 図1に見られる新たな分析器具1の実施形態は、
分析される液体10を収容した
容器の壁101を貫通し液体試料10中に突出するハウジング接続部210
当該接続部は図中上向きで可撓性の材料で形成される膜7が配置されるまたは延伸される環状周縁部212で終端し
「[0103] Guided through the membrane 7, fluid-tight, is a hollow piston rod 3, by means of which
 a piston head 220 having a cavity 225 is movable upwardly in the direction away from the membrane 7, or in reverse. The piston 220 has an approximately flat cylinder-shape recess 201 directed towards the membrane 7 of the housing connection 210 and fully open towards the said membrane, the annular edge 222 of the said recess bearing a sealing ring 223 extending around it.
[0104]
 Into the said recess 201
project the sensor parts or sensor surfaces of a pressure sensor 4 and a temperature sensor 5
（当審訳：「[0103] 中空ピストンロッド3は膜7を通って流体密に案内され、これにより
キャビティ225を有するピストンヘッド220は膜7から離れる上方向にまたは逆方向に移動可能となっている。ピストン220は、ハウジング接続部210の膜7の方に向き当該膜の方に完全に開いた略平坦なシリンダ状凹部201を有し、前記凹部の環状縁部222はその周囲に延在する封止リング223を有する。
[0104] 変形しない内部壁22からなる
前記凹部201へと圧力センサ4及び温度センサ5のセンサ部品又はセンサ表面は突出し
「[0105] The analyser 1 according to the invention is shown in FIG. 1 in a closed position 
enclosing the sample liquid 10 so as to effect a fluid-seal by means of the annular seal 223
a measuring chamber 2 is formed with an interior space 20 having a defined standard measuring chamber volume
[0106] 
In the measuring chamber 2 just defined, the membrane 7 forms a shape-variable region 21 of the wall of the chamber interior space, which may be converted in its shape or surface geometry from the basic geometry G0 into other surface shapes Gl or G2
[0107] 
When the surface geometry thereof is changed to the two geometries Gl and G2, for example, there occurs a first, smaller, increase in the volume of the measuring chamber interior space 20 and then a second, larger, such measuring chamber interior space volume increase.
[0108] 
After each of these volume increases
as well as the temperature ascertained by means of the temperature-measuring probe 5, the equilibrium pressure establishing in the measuring chamber 2 is ascertained by means of the pressure-measuring probe 4
（当審訳：「[0105] 本発明に係る分析器具1は図1に
環状シール223によって流体シールをもたらすために液体試料10を囲む
測定チャンバ2は定義された標準測定室容積を備える内部空間20により形成され
[0106] 
上記に定義された測定室2では膜7はチャンバの内部空間の壁面の形状可変部21を形成し、膜7はその形状または表面形状は基本的形状G0から他の表面形状のG1またはG2に変更され
[0107] 
その面形状がその2つの形状G1及びG2に変更されるとき、例えば、第1に測定室の内部空間20の容積は小さな増加を生じ、そして第2に測定室の内部空間の容積は大きな増加を生じる
[0108] 
これらの容積の増加のそれぞれの後
温度測定プローブ5によって検出された温度と同様に、測定室2内の平衡圧は圧力測定プローブ4により検出される。
「[0118] ・・・
The equilibrium pressure and the temperature are measured and from these the carbon dioxide content is calculated
（当審訳：「[0118] ・・・
平衡圧力と温度とが測定され、これらから二酸化炭素含有量が算出される。
（２）引用文献２の図面
　引用文献２には次の図面がある。
Fig.1
（３）引用文献２に記載の技術
　したがって、上記引用文献２には次の技術が記載されていると認められる。
「飲料中に溶解している二酸化炭素の含有量を測定する方法であって、
　膜7が配置される環状周縁部212で終端するハウジング接続部210を、分析される液体10を収容した容器の壁101を貫通させて液体試料10中に突出させ、
　膜7の方に向き当該膜の方に完全に開いた略平坦なシリンダ状凹部201を有し封止リング223を有するピストン220が膜7から離れる上方向にまたは逆方向に移動可能であり、
　環状シール223によって流体シールをもたらす閉じ位置で、測定チャンバ2が内部空間20により形成され、
　膜7の形状が基本的形状G0から他の表面形状のG1またはG2に変更されて測定室の内部空間20の容積は増加を生じ、
　容積の増加の後に、温度測定プローブ5により温度を、圧力測定プローブ4により測定室2内の平衡圧を、それぞれ検出し、
　平衡圧力と温度とから二酸化炭素含有量を算出する、
　方法。」
第５　対比・判断
１．本願発明１について
（１）対比
　ア　本願発明１と引用発明とを対比すると、次のことがいえる。
（ア）引用発明の「ビールグラス１」は本願発明１の「開口容器」に相当し、そして、引用発明の「ビールグラス１に注がれたビール２に含まれる炭酸ガスのガス圧を」「測定する方法」は、本願発明１の「開口容器の飲料中の二酸化炭素体積レベルを測定するための方法」と、「『開口容器の飲料中の二酸化炭素』『レベルを測定するための方法』」で共通する。
（イ）引用発明の「ビール２がビールグラス１に注がれ」は、本願発明１の「開口容器の飲料を開口容器に入れて提供すること」に相当する。
（ウ）引用発明において「筐体部１０はビールグラス１を収容する収容空間１１を構成する上側収容部１２と下側収容部１３を組み立てて構成され、上側収容部１２の下部には雌ネジ部１２ｂが設けられ、下側収容部１３の上部には雄ネジ部１３ｂが設けられ、上側収容部１２を下側収容部１３に対して締め付け固定できるようになって」いるから、「ビール２が注がれたビールグラス１が筐体部１０の収容空間１１に収容され」る際には、まずビール２が注がれたビールグラス１が下側収容部１３内に配置され、次に上側収容部１２がビールグラス１が配置された下側収容部１３に対して締め付け固定されると認められる。また、上側収容部１２をビールグラス１が配置された下側収容部１３に対して締め付け固定してビールグラス１を収容する収容空間１１を構成することは、ビールグラス１を中に入れて閉じ込める、すなわち、封入しているといえる。よって、引用発明の「下側収容部１３」、「上側収容部１２」は、それぞれ、本願発明１の「槽」、「蓋」に相当し、そして、引用発明の「ビール２が注がれたビールグラス１が筐体部１０の収容空間１１に収容され」は、本願発明１の「ある量の前記飲料を、少なくとも槽を部分的に満たすように、前記開口容器から、前記開口容器とは異なる槽に移送することと、前記槽に対して蓋を固定して、前記ある量の飲料を含む封入体積を形成すること」と、「『ある量の前記飲料を、少なくとも槽を部分的に満たすように、』『槽に移送することと』、『槽に対して蓋を固定して、前記ある量の飲料を含む封入体積を形成すること』」で共通する。
（エ）引用発明において「上側収容部１２の上部中央には上下方向に貫通する貫通穴１２ｅが設けられており」、「貫通穴１２ｅには密閉蓋部２３から下方に向かって突出されるニードル２１が挿通されるようになって」いるから、「ニードル２１が下降されビールグラス１内のビール２の中へ挿入され」る際には、ニードル２１は上側収容部１２の貫通穴１２ｅを挿通すると認められる。よって、引用発明の「ニードル２１」は本願発明１の「プローブ」に相当し、そして、引用発明の「ニードル２１が下降されビールグラス１内のビール２の中へ挿入され」は本願発明１の「プローブを前記蓋に挿貫して、前記飲料に接触させること」に相当する。
（オ）引用発明の「ニードル２１の先端２１ａへとビール２が流入しサンプリングされ、サンプリングされたビール２はニードル２１及びニードル２１と接続されるサンプリング管２７を介して圧力測定部３０へと供給され」は、本願発明１の「前記飲料のサンプルを、前記槽から二酸化炭素測定器具へ移送すること」と、「『前記飲料のサンプルを』、『槽から二酸化炭素測定器具へ移送すること』」で共通する。
（カ）引用発明の「圧力測定部３０によってそのガス圧が測定される」は、本願発明１の「前記サンプルの二酸化炭素体積レベルを定量的に決定すること」と、「『前記サンプルの二酸化炭素』『レベルを定量的に決定すること』」で共通する。
　イ　したがって、本願発明１と引用発明との間には、次の一致点、相違点があるといえる。
【一致点】
「開口容器の飲料中の二酸化炭素レベルを測定するための方法であって、
　開口容器の飲料を開口容器に入れて提供することと、
　ある量の前記飲料を、少なくとも槽を部分的に満たすように、槽に移送することと、
　槽に対して蓋を固定して、前記ある量の飲料を含む封入体積を形成することと、
　プローブを前記蓋に挿貫して、前記飲料に接触させることと、
　前記飲料のサンプルを、槽から二酸化炭素測定器具へ移送することと、
　前記サンプルの二酸化炭素レベルを定量的に決定することとを含む、方法。」
【相違点１】
　本願発明１は、
　「ある量の前記飲料を、少なくとも槽を部分的に満たすように、前記開口容器から、前記開口容器とは異なる槽に移送」し、
　「前記槽に対して蓋を固定して、前記ある量の飲料を含む封入体積を形成」し、
　「前記飲料のサンプルを、前記槽から二酸化炭素測定器具へ移送する」のに対し、
　引用発明は、
　「ある量の前記飲料を、少なくとも槽を部分的に満たすように」、開口容器を槽内に配置することで、「槽に移送し」、
　開口容器が配置された「槽に対して蓋を固定して、前記ある量の飲料を含む封入体積を形成」し、
　「前記飲料のサンプルを」、開口容器が配置された「槽から二酸化炭素測定器具へ移送する」点。
【相違点２】
　本願発明１は、「前記サンプルの二酸化炭素体積レベルを定量的に決定する」のに対し、
　引用発明は、「前記サンプルの二酸化炭素レベルを定量的に決定する」が、「二酸化炭素レベル」はガス圧である点。
                                                                                                                                  
（２）相違点についての判断
　上記相違点１について検討すると、引用文献１には、引用発明において、飲料を開口容器から開口容器とは異なる槽に移送し、飲料のサンプルをその槽から二酸化炭素測定器具へ移送するという構成（以下「構成ア」という。）を採用することを示唆する記載はなく、また、当該構成アを採用する動機付けも認められない。
　また、引用文献１には「本発明の課題は、従来行われていなかったグラス、ジョッキなどの飲用容器に注出後の、実際に飲用される状態でのガス含有飲料、特にビールなどのガス含有飲料のガス圧を測定する手段を提供することにある。」（段落【００１１】）と記載されているところ、仮に引用発明において上記構成アを採用すると、開口容器の飲料の二酸化炭素を実際に飲用される状態で測定することができないことになり、引用文献１の上記課題が解決されないことになるのは明らかである。
　また、引用文献２には、上記「第４」「２．」「（３）」で示した技術が開示されているが、上記構成アについては記載も示唆もない。
　よって、引用発明において上記構成アを採用することは当業者が容易に想到できたことではない。
　ここで、引用文献１には「特殊な容器に注出後、更に分析装置にサンプルを移し変える」（段落【００１０】）という記載がある。しかし、当該記載は引用文献１における従来技術に関するものであり、「その間の時間経過や、移し変え作業によりガス圧が変化するため、消費者が実際に飲用するのと同じ状況でのガス含有飲料のガス圧が測定できているとはいい難い。」（段落【００１０】）という問題が存在することが指摘されているのだから、当業者が当該記載を参照しても引用発明において上記構成アを採用するとは考えられず、むしろ上記構成アを採用する上での阻害要因である。
　したがって、上記相違点２について判断するまでもなく、本願発明１は、当業者であっても引用発明及び拒絶査定において引用された引用文献２に記載された技術的事項に基づいて容易に発明できたものとはいえない。
２．本願発明２−１７について
　本願発明２−１７も、本願発明１と同一の構成を備えるものであるから、本願発明１と同じ理由により、当業者であっても、引用発明及び拒絶査定において引用された引用文献２に記載された技術的事項に基づいて容易に発明できたものとはいえない。
第６　むすび
　以上のとおり、本願発明１−１７は、当業者が引用発明及び拒絶査定において引用された引用文献２に記載された技術的事項に基づいて容易に発明をすることができたものではない。
したがって、原査定の理由によっては、本願を拒絶することはできない。
　また、他に本願を拒絶すべき理由を発見しない。
　よって、結論のとおり審決する。