【事件の表示】
　平成１１年特許願第５０２６５２号「低曲げ剛性を有する材料片を使用した歯を白くする物質供給システム」拒絶査定不服審判事件〔平成１０年１２月１０日国際公開、ＷＯ９８／５５０４４、平成１４年２月５日国内公表、特表２００２−５０３９９０号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、１９９８年６月２日（パリ条約による優先権主張１９９７年６月６日、米国）を国際出願日とする出願であって、平成１６年８月２４日付け拒絶理由通知に対して、同年１１月３０日付けで手続補正がなされたが、平成１７年１月２０日付けで拒絶査定され、これに対し、同年５月６日に拒絶査定不服審判の請求がなされたものである。
　
　
２．本願発明
　本願の請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は、平成１６年１１月３０日付け手続補正書により補正された明細書の特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される、以下のとおりのものである。
　
「複数の隣接する歯に歯を漂白する物質を適用する製品であって、
ａ．複数の隣接する歯の上で湾曲した形を形づくるに十分な可撓性を有する可撓性材料片であって、前記製品が置かれた際に、永久歪なく、歯表面に容易に適合し得る材料片と、
ｂ．前記歯表面上に置かれた際に、前記表面と接触して、活性成分を前記表面にもたらすような前記材料片に適用した歯を白くする物質と
を備え、
使用前は平らである製品。」
　
　
３．引用文献の記載事項
　これに対し、原査定の拒絶の理由に引用された、本願の優先日前（１９９４年７月５日）に頒布された刊行物である米国特許第５３２６６８５号明細書（以下「引用文献」という。）には、図面と共に、次の事項が記載されている。
　
ア．「This invention relates to applicators for applying a fluid to a surface and, more particularly, to an applicator for applying a viscous fluid to a surface comprising, a flexible backing material of a closed-cell material; and, a flexible dispensing material of an open-celled material disposed over and carried by the flexible backing material, …（略）…（この発明は、閉鎖セルを有する材料からなる柔軟なバッキング材と、開放セルを有する材料からなり前記柔軟なバッキング材の上に配置されて支持される柔軟な分配材とを有する、液体をある表面に塗布するための塗布部材、さらに特定すれば、粘性流体をある表面に塗布するための塗布部材に関し、…（略）…）（括弧書きは当審による翻訳文。以下同じ。）」（第１欄第６〜１２行）
　
イ．「The present invention in its most basis embodiment for tooth whitening and gum treatment purposes is depicted in FIG. 4 as an applicator pad 28. The applicator pad 28 as depicted in FIG. 4 is of a convenient design for use with the front upper teeth as depicted in FIGS. 5 and 6. …（略）…As best seen from FIG. 6, the applicator pad 28 comprises a closed-cell plastic backing material 30 carrying an open-cell plastic dispensing material 32. The dispensing material 32 is placed against the surface 34 of the teeth 12 to be whitened and/or against the area of the gums 36 to be antiseptically treated.（歯の漂白及び歯茎の処置の目的のための、最も基本的な実施形態としての本発明が、塗布パッド２８として図４に描かれている。図４に描かれているように、塗布パッド２８は、図５及び６に描かれているような前部上方の複数の歯への使用のために適したデザインのものである。…（略）…図６に最も良く示されているように、塗布パッド２８は、開放セルを有する合成樹脂製の分配材３２を支持する、閉鎖セルを有する合成樹脂製のバッキング材３０を有している。分配材３２は、漂白される複数の歯１２の表面３４に対して、及び／又は、消毒処置される複数の歯茎３６の領域に対して、配置される。）」（第４欄第５５行〜第５欄第３行）
　
ウ．「Because it is comfortable and does not produce a heightened level of saliva release, it can be worn for prolonged periods. For example, after breakfast and brushing, a user can place an applicator pad 28 in the mouth on the teeth 12 during a commuting period and discard it upon arriving at work.（それは快適であり、高いレベルの唾液排出を生じるものでもないので、より長時間に亘って装着することが可能である。例えば、朝食と歯磨きの後、通勤時間中に、使用者は口中の複数の歯１２上に塗布パッド２８を配置し、職場に到着したら廃棄するというようなことができる。）」 （第５欄第１６〜２１行）
　
エ．「As will be recognized and appreciated from the description which follows, the applicator pad 28 of this invention can be packaged in individual foil packs for carrying in the pocket, purse, or briefcase so that good dental hygiene can be practiced throughout the day and both at home and away.（以下に続く説明から理解され評価されるであろうとおり、本発明の塗布パッド２８は、十分な歯の衛生法が一日を通して家と外出先のいずれにおいても実行できるように、ポケットや財布やブリーフケースの中に入れて持ち運べるよう、個別のフォイルパックに包装可能となっている。）」（第５欄第４５〜５１行）
　
オ．「As depicted in FIG. 7, the dispensing material 32 can be carried by the entirety of the backing material 30 and the gel 10 saturated into the dispensing material 32. （図７に描かれているように、分配材３２は、バッキング材３０の全面によって支持されていても良く、ジェル１０はその分配材３２に染み込まされている。）」（第６欄第７〜９行）
　
カ．「Where peroxide antiseptic and/or bleaching agents are to be employed the preferred material is any one of several commercially available glycerine-based gels containing from 5% to 15% carbomide peroxide. （過酸化物の消毒剤及び／又は漂白物質が採用される場合、好ましい材料は、いくつかの商業的に入手可能な、カルバミド過酸化物５％から１５％を含むグリセリンベースのジェルのうちの、いずれか一つである。）」（第６欄第２８〜３１行）
　
キ．図６（FIG.6）には、塗布パッド２８（applicator pad 28）のバッキング材３０（backing material 30）が、複数の隣接する歯１２（teeth 12）の上で湾曲した形となるように配置される点、及び分配材３２（dispensing material 32）が、複数の隣接する歯１２の表面に接触している点が、図示されている。
　
　これらの記載と図示内容を総合勘案すると、引用文献には、次の発明（以下「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
　
「複数の隣接する歯に歯の漂白の目的のためにジェル１０を塗布する塗布パッド２８であって、複数の隣接する歯１２の上で湾曲した形となるように配置される柔軟なバッキング材３０と、前記歯１２の表面に配置された際に、前記表面に塗布され、バッキング材３０上の柔軟な分配材３２に染み込まされた過酸化物を含むジェル１０とを備える塗布パッド２８。」
　
　
４．対比・判断
　本願発明と引用発明とを対比すると、その機能、構造からみて、後者の「ジェル１０」は、前者の「歯を漂白する物質」及び「歯を白くする物質」に相当し、同様に、「塗布パッド２８」は「製品」に、「バッキング材３０」は「可撓性材料片」に、「過酸化物」は「活性成分」に、それぞれ相当する。
　また、後者における、「塗布パッド２８」（製品）が「複数の隣接する歯に歯の漂白の目的のためにジェル１０を塗布する」との事項が、前者における、「製品」が「複数の隣接する歯に歯を漂白する物質を適用する」との事項に相当することは、明らかである。
　そして、後者における「塗布パッド２８」（製品）は、「柔軟なバッキング材３０」と「柔軟な分配材３２」とからなり、当該「塗布パッド２８」自体も全体として柔軟性（可撓性）を有するものであると認められるところ、その柔軟性の程度については、前記「ウ．」の記載も参酌すると、当該「塗布パッド２８」は、「複数の隣接する歯の上で湾曲した形となるように配置され」た状態で、長時間に亘って装着されることが想定されたものであるから、当然、歯の上で湾曲した形を形づくることができるとともに、かつ、長時間に亘って当該湾曲した形が維持され得る程度にまで十分なものである必要がある。してみれば、上記の程度まで十分な柔軟性を有する「塗布パッド２８」の構成部材である「バッキング材３０」（可撓性材料片）も同様に十分な柔軟性を有するものであると認められるから、後者の「バッキング材３０」（可撓性材料片）は、前者の可撓性材料片のように「複数の隣接する歯の上で湾曲した形を形づくるに十分な可撓性を有する」ものであって、また、「製品が置かれた際に」「歯表面に容易に適合し得る」ものであることも、明らかである。
　さらに、後者における、「前記歯１２の表面に配置された際に、前記表面に塗布され、バッキング材３０上の柔軟な分配材３２に染み込まされた過酸化物を含むジェル１０とを備える」との事項については、まず、後者の「表面に配置された」形態が、前者の「表面上に置かれた」形態に相当すること、次に、後者においては、前記「キ．」に記載したように、分配材３２が歯１２の表面に接触した状態で、「過酸化物」（活性成分）を含む「ジェル１０」（歯を白くする物質）が「表面に塗布され」るのであるから、後者における「ジェル１０」が「表面に塗布され」る形態は、前者における「歯を白くする物質」が「表面と接触して、活性成分を前記表面にもたらすような」形態に相当すること、そして、後者の「ジェル１０」は、分配材３２に染み込まされた状態でバッキング材３０上に存在するといえるから、後者における「ジェル１０」が「バッキング材３０上の柔軟な分配材３２に染み込まされた」形態は、前者における「歯を白くする物質」を「前記材料片に適用した」形態に相当することを考慮すれば、後者における上記事項が、前者における、「前記歯表面上に置かれた際に、前記表面と接触して、活性成分を前記表面にもたらすような前記材料片に適用した歯を白くする物質とを備え」るとの事項に相当することは、明らかである。
　
　してみれば、本願発明と引用発明とは、
「複数の隣接する歯に歯を漂白する物質を適用する製品であって、
ａ．複数の隣接する歯の上で湾曲した形を形づくるに十分な可撓性を有する可撓性材料片であって、前記製品が置かれた際に、歯表面に容易に適合し得る材料片と、
ｂ．前記歯の表面に配置された際に、前記表面と接触して、活性成分を前記表面にもたらすような前記材料片に適用した歯を白くする物質とを備える
製品。」
　である点一致し、次の各点で相違する。
　
相違点１：本願発明では、可撓性材料片が、製品が（歯の表面に）置かれた際、「永久歪」がないものであるのに対し、引用発明における可撓性材料片（バッキング材３０）は、柔軟ではあるものの、製品（塗布パッド２８）が置かれた際に、永久歪がないものであるかどうか不明である点。
　
相違点２：本願発明の製品は、「使用前に平ら」であるのに対し、引用発明では、製品（塗布パッド２８）の使用前の形態が不明である点。
　
　以下、上記各相違点について検討する。
　
（１）相違点１について
　技術常識を参酌すれば、可撓性材料片に関し、製品が置かれた際に永久歪がない状態とは、製品が置かれた際の可撓性材料片の変形が、その弾性領域内で起こっていることを意味すると認められる。そして、上記のとおり、引用発明の可撓性材料片（バッキング材３０）は柔軟ではあるが、製品（塗布パッド２８）が置かれた際の変形が、その弾性変形領域内で起こっているかどうかは不明である。しかし、可撓性材料片の材料として、具体的にどのような弾性特性を有するものを選択するかは、引用発明における製品が、複数の隣接する歯の上で湾曲した形を形づくることができ、さらに、引用発明の意図する製品の使用形態に従い、長時間に亘って当該湾曲した形を維持することが可能となる範囲で、当業者が適宜決定すべき設計的事項に過ぎず、当該弾性特性を、特に、製品が置かれた際に、弾性領域内で変形が起こる程度のものとすることも、当業者が必要に応じて容易に想到し得た範囲内の事項である。
　
（２）相違点２について　
　引用発明の製品（塗布パッド２８）は、前記「エ．」の記載からみて、ポケット等の中に入れて持ち運びができることも意図されている。ここで、一般に、使用時に人体の表面に貼付する絆創膏等において、携帯性等を考慮し、使用前に平らな状態としておくことは慣用された技術に過ぎず、引用発明の製品（塗布パッド２８）についても、同様の観点から「使用前に平らな」状態としておくことは、当業者が容易に想到し得たことである。
　
　そして、本願発明の効果も、引用発明から当業者が予測可能な程度のものであり、格別なものではない。
　
　
　なお、請求人は、本願発明（請求項１に係る発明）では、可撓性材料片が一つのポリマー層のみからなる点で、引用発明と異なる旨主張するが、本願の明細書の特許請求の範囲の請求項１における「前記歯表面上に置かれた際に、前記表面と接触して、…（略）…前記材料片に適用した歯を白くする物質」という程度の記載からは、「歯を白くする物質」が、歯の「表面と接触」するように、「材料片に適用」されていれば、その適用形態は任意のものを含むと解釈すべきであり、引用発明のように、ジェル１０が分配材３２に染み込まされて存在する構造のものがその範囲に含まれることも、上記のとおりである。よって、上記主張は、本願の明細書の特許請求の範囲の請求項１の記載に基くものではなく、採用することができない。
　
　
５．むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用発明に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができない。
　
　よって、結論のとおり審決する。