【事件の表示】
　平成１０年特許願第１４２１１１号「頭皮頭髪用化粧料」拒絶査定不服審判事件〔平成１１年１１月２４日出願公開、特開平１１−３２２５４５〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
　１　手続の経緯 ・本願発明　 
　本願は，平成１０年５月８日の出願であって、平成１６年８月１３日付で拒絶査定がなされ、これに対し、平成１６年９月１６日に拒絶査定に対する審判請求がなされるとともに、同年１０月１８日付で手続補正がなされたものである。
　２　平成１６年１０月１８日付の手続補正についての補正却下の決定　　　　　 
 ［補正却下の決定の結論］ 
 　　平成１６年１０月１８日付の手続補正を却下する。 
 　　　 
 ［理由］ 
 　　　 
　２−１　補正後の本願発明 
　本件補正により、特許請求の範囲の請求項１は、 
 「Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドを０．０００１〜２０重量％と、毛包賦活剤としてニコチン酸アミド、ビタミンＢ6およびその誘導体、ビオチン、パントテン酸およびその誘導体、セファランチン、モノニトログアヤコール、モノニトログアヤコールナトリウム、６−ベンジルアミノプリン、ジイソプロピルアミンジクロル酢酸、ヒノキチオール、ペンタデカン酸モノグリセリドの中から選ばれる１種または２種以上を０．００１〜５重量％とを含有する頭皮頭髪用化粧料。」　
　と補正された。 
  上記補正は、特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当するから、さらに、本件補正後の前記請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるかについて以下検討する。 
 　　　  
　２−２　独立特許要件について 
　２−２−１　引用刊行物の記載の概要　 
　これに対して、原査定の拒絶の理由に引用された、本願の出願の日前である平成１０年３月１０日に頒布された「特開平１０−６７６２１号公報」（以下、「引用例1」という）には、次の事項が記載されている。　 
 　(1)　「以下の成分(i)及び(ii)を含んでなる養毛料：
　(i)アルニカ抽出物
　(ii)下記式（Ｉ）で表されるアミンオキシドの１種又は２種以上：式略（式中、Ｒ1 は炭素数が２〜２４の直鎖の又は分枝鎖のアルキル基、Ｒ2 は、メチル基又はヒドロキシエチル基、Ａはモノオキシエチレン基、ｎは０以上５以下の数を表す）。（請求項１）　 
 　(2)　「また、これらの植物抽出物の本発明養毛料中における配合量は、具体的に配合する植物抽出物の組み合わせや本発明養毛料の具体的な態様に応じて適宜変更されるべきもので特に限定されるべきものではないが、概ね養毛料全量中、植物抽出物の乾燥重量として、０．００５重量％以上、同２０重量％以下が好ましく、同０．０１重量％以上、同５重量％以下が特に好ましい。」（段落０００８）
 　(3)　「具体的に、ジメチルアルキルアミンオキシド（ａ）としては、・・・・・、Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシド等を例示することができる。（段落００１２）　 
 　(4)　「これらのアミンオキシド（Ｉ）は、単独で本発明養毛料中に配合することも可能であるが、複数のアミンオキシド（Ｉ）を組み合わせて配合することも可能である。　
　また、これらのアミンオキシド（Ｉ）の本発明養毛料中における配合量は、・・・・・、概ね養毛料全量中０．０００１重量％以上、同２０重量％以下が好ましく、」（段落００１５、００１６）　 
 　(5)　「なお、本発明養毛料中には、通常養毛料中に配合される養毛成分をその養毛成分が有する一般的な効果を発揮させる目的のために、本発明の所期の効果を損なわない限りにおいて配合することも可能である。
　例えば、・・・・・ビタミンＢ6 ，ビタミンＥ又はその誘導体，ビオチン等のビタミン類；パントテン酸又はその誘導体；グリチルレチン酸又はその誘導体；ニコチン酸ベンジル等のニコチン酸エステル類；セファランチン等の皮膚機能亢進剤、エストラジオール等の女性ホルモン剤等を本発明養毛料中に配合することもできる。　
　また、通常養毛料中に配合される植物抽出物、例えばアルテア抽出物，・・・・・ボタンピ抽出物，ペパーミント抽出物，ヨクイニン抽出物等を本発明養毛料中に配合することができる。　
　また、ヒノキチオール・・・・・等を本発明の所期の効果を損なわない範囲で適宜配合することができる。」（段落００１７〜００１９）　 
 　(6)　「本発明養毛料は、概ね皮膚に直接塗布又は散布する等の経皮投与で投与される。」（段落００２２）」　 
 　(7)　第２表に、(a)アルニカ抽出物を含有するが、アミンオキシド（Ｉ）を含有しない組成物、(b)アミンオキシド（Ｉ）を一種もしくは二種以上を含有するが、アルニカ抽出物を含有しない組成物が、毛周期の休止期にあるＣ３Ｈ／ＨｅＮＣｒＪマウスを用いた発毛試験において、毛再生面積が、各々、４５％、５２％から５８％の間の値を示したことが比較例１、３〜８として記載されている。そのうち、比較例７は、Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドを含有する組成物であり、その毛再生面積は５５％である。（段落００３０）　 
 　(8)　「このように、アミンオキシド（Ｉ）及びアルニカの抽出液を配合した本発明養毛料は、これらの成分のうち一方のみを配合した比較例の養毛料に比べて、毛髪サイクルを休止期から成長期に移行させる発毛効果に優れていることが判明した。」（段落００３１） 
　
　同じく平成１０年３月１０日に頒布された「特開平１０−６７６２０号公報」（以下、「引用例２」という）、同じく平成９年１２月２２日に頒布された「特開平９−３２８４１５号公報」（以下、「引用例３」という）には、上記(1)の(i)アルニカ抽出物の代わりに、(9)シャクヤク抽出物及び／又はボタンピ抽出物（引用例２　請求項１）、又は、(10)ペパーミント抽出物、アルテア抽出物及びヨクイニン抽出物からなる群の植物抽出物から選ばれる１種又は２種以上の植物抽出物（引用例３　請求項１）を含んでなる養毛料が記載されている。　 
　同じく平成８年１月２３日に頒布された「特開平８−２０５４６号公報」（以下、「引用例４」という）には、次の事項が記載されている。　 
　(11)一般式（Ａ）、（Ｂ）および（Ｃ）で表されるアミンオキシド
の一種または二種以上を有効成分とする薬効成分の経皮吸収促進剤。
　一般式（Ａ）：式略（式中Ｒ１、Ｒ２およびＲ３のうち少なくとも一個は炭素数２４〜３６の直鎖または分岐のアルキル基あるいはアルケニル基を表し、残りはメチル基を表す。）（請求項１）　
　(12)請求項１の経皮吸収促進剤と、薬効成分とを含有することを特
徴とする皮膚外用剤。（請求項２）　
　(13)本発明の経皮吸収促進剤の利用によって薬効が増大しうる薬効成分を例示すると次のものが挙げられる。
　すなわち、プレドニゾン、・・・・・、ビタミンＥ等のビタミン類、・・・・・、ヒノキチオール、・・・・・、染毛剤等の化粧料に用いられる効果成分である。これらのうち非水溶性の薬効成分に本発明の経皮吸収促進剤は、特に有効である。（段落００１０）　
　(14)本発明に係わる経皮吸収促進剤および皮膚外用剤は、薬効成分の経皮吸収促進効果に優れ、かつ安全性、使用感触も良好なものである。（段落００１４）　
　(15)表１に、ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドを被検物質とする薬剤のヘアレスマウスの摘出皮膚を用いた薬剤透過性試験における薬剤透過率が９０．３％であることが記載されている。（段落００１９、００２０）　
 　同じく平成８年３月１９日に頒布された「特開平８−７３３２０号公報」（以下、「引用例５」という）、同じく平成８年３月１９日に頒布された「特開平８−７３３２５号公報」（以下、「引用例６」という）には、　 
　(16)　「（ａ）オトギリソウ抽出物、並びに（ｂ）角質溶解剤、抗菌剤、局所刺激剤、保湿剤及び毛包賦活剤から選ばれる１種又は２種以上の成分を含有することを特徴とする養毛・育毛料。」（引用例５　請求項１）　
　(17)　「毛包賦活剤としては、・・・・・、ペンタデカン酸グリセリド、ネタカナール、パントテン酸エチル、パンテノール、ビオチン、モノニトログアヤコールナトリウム、・・・・・等が挙げられる。」（引用例５　段落００１７）、（引用例６　段落００１８） 
　(18)　比較例２（ペンタデカン酸グリセリド１．０ｗｔ％含有試料／６５％エタノール溶媒）がマウス発毛試験において試験塗布開始後２０日目の再生毛面積比が６８．８であり、ペンタデカン酸グリセリドを含有しない対照例のそれが５５．４であることが表１、２に記載されている。（引用例５　段落００３０、００３２）
　(19)　「更に（ｂ）血行促進剤、抗菌剤、角質溶解剤、抗脂漏剤、局所刺激剤、抗炎症剤、保湿剤、抗男性ホルモン剤及び毛包賦活剤から選ばれる成分を含有することを特徴とする請求項１記載の養毛・育毛料。」（引用例６　請求項２）　 
　(20)　「成分（ｂ）は、相乗効果及び頭皮に対する刺激感の観点から本発明の養毛・育毛料中に乾燥重量で０．００１〜５％、特に０．０１〜３％配合するのが好ましい。
」（引用例５　段落００１９）、（引用例６　段落００２０） 
　２−２−２　対比 
　引用例１には、その請求項１記載の、(i)アルニカ抽出物と(ii)アミンオキシド（Ｉ）とを含んでなる養毛料において、成分(ii)としてＮ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドが挙げられているのみならず、当該化合物を配合した養毛料が、実施例４、６、比較例５、７に具体的に記載されていること（(1)〜(8)）、また、それら成分の配合割合についても記載されていること（(1)〜(8)）から、「Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドを０．０００１〜２０重量％と、アルニカ抽出物を０．００５〜２０重量％とを含有する養毛料。」の発明（以下，「引用発明」という。）が記載されていると認められる。　 
　そこで、本願請求項１に係る発明と引用発明を対比すると、引用発明の養毛料は、化粧品として使用されるものであるから（引用例１　段落０００１）、両者は、Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドを０．０００１〜２０重量％を含有する化粧料である点で一致し、以下の点で相違する。　 
　
＜相違点１＞  本願補正発明が頭皮頭髪用化粧料であるのに対し、引用発明が養毛料である点
＜相違点２＞　本願補正発明が、毛包賦活剤としてニコチン酸アミド、ビタミンＢ6およびその誘導体、ビオチン、パントテン酸およびその誘導体、セファランチン、モノニトログアヤコール、モノニトログアヤコールナトリウム、６−ベンジルアミノプリン、ジイソプロピルアミンジクロル酢酸、ヒノキチオール、ペンタデカン酸モノグリセリドの中から選ばれる１種または２種以上を０．００１〜５重量％を有効成分としているのに対し、引用発明がアルニカ抽出物を０．００５〜２０重量％含むとしている点　 
 　 
　２−２−３　当審の判断　 
＜相違点１＞について 　
　本願補正発明にいう「頭皮頭髪用化粧料」は、本願明細書の「本発明は頭皮頭髪用化粧料に関する。更に詳しくは、優れた養毛効果、・・・を有し、かつ安全性に優れた頭皮頭髪用化粧料に関する。」（段落０００１）との記載、並びに、種々の組成の化粧料について養毛効果試験を行い、その効果を確認していること（段落００２２、表５）から、「養毛料」は、前記「頭皮頭髪用化粧料」の一形態であると解されるから、頭皮頭髪用化粧料か養毛料かは文言上の違いにすぎず、実質的な相違点ではない。　
　
＜相違点２＞について　 
  Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドは、引用発明記載のアルニカ抽出物のほか、シャクヤク抽出物及び／又はボタンピ抽出物、あるいはペパーミント抽出物、アルテア抽出物及びヨクイニン抽出物からなる群の植物抽出物から選ばれる１種又は２種以上の植物抽出物を配合して養毛料を製することが引用例２、３に記載されている。（(9)(10)）また、同引用例には、引用例１におけると同様に、それら成分を組み合わせて配合することにより極めて優れた脱毛防止効果や発毛効果を有する養毛料が得られることも記載されている。（引用例２　段落００１６）、（引用例３　段落００１６）
　そうであってみれば、引用発明記載の養毛料において、アルニカ抽出物に代えて、養毛料に配合しうる他の活性成分、すなわち、ペンタデカン酸グリセリドをはじめとする毛包賦活剤（(16)(18)(19))、周知の養毛料成分であるヒノキチオール（引用例１〜３、特開平２−４９７１２号公報）、ビタミンＢ6 、ビオチン（引用例１〜３）、又は、セファランチン（引用例１〜３、５、６）等を用いることは当業者であれば容易に想到しえたものであるし、その配合割合についても、養毛料としての効果を損なわない限りにおいて他の活性成分を配合することは通常行われており、引用例５、６における毛包賦活剤の配合割合が０．００１〜５重量％であることに照らせば、それと同じ０．００１〜５重量％配合するとした点に特段の創意は見出せない。  
　そして、引用例１には、Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドを含有しアルニカ抽出物を含有しない組成物が、毛周期の休止期にあるＣ３Ｈ／ＨｅＮＣｒＪマウスを用いた発毛試験において、毛再生面積５５％を達成した、との試験結果が記載されていることから（(7)）、Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドは、単独で毛髪サイクルを休止期から成長期に移行させる発毛効果を有するものと認められるし、また、Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドが併用する薬効成分の経皮吸収を促進することも引用例４に記載されている。（(11)、(12)）　
　上記他の活性成分が養毛効果を有することは引用例１〜６に記載されており、特に、毛包賦活剤であるペンタデカン酸グリセリドは発毛活性を有することも引用例５に記載されているし（（18））、ピリドキシンすなわちビタミンＢ６、あるいはヒノキチオールが、ふけに対して有効な薬効成分であることも、たとえば、特開平６−１４５０３０号公報（段落００１２）、特開平４−２０８２０９号公報（第３頁右下欄第１７、１８行）に記載されるように、本出願前にすでに広く知られている。　
　そうすると、本願補正発明の併用効果についても、各配合成分の養毛作用、発毛作用から、あるいは、Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドが有する薬効成分吸収促進作用の結果として当業者が十分に予測しうるものである。  
　したがって、本願補正発明は、引用例に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。 
 以上のとおり、本件補正は、特許法第１７条の２第５項で準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するものであり、特許法第１５９条第１項で準用する特許法第５３条第１項の規定により却下されるべきものである。 
 　　　　 
　３　本願発明についての判断 
 　　　　 
  平成１６年１０月１８日付の手続補正は上記のとおり却下されたので、本願の請求項１に係る発明（以下、同項記載の発明を「本願発明」という。）は、平成１６年７月２７日付手続補正書の特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される、以下のとおりのものである。 
 「Ｎ，Ｎ−ジメチル−２−デシルテトラデシルアミンオキシドを０．０００１〜２０重量％と、毛包賦活剤を０．００１〜５重量％とを含有する頭皮頭髪用化粧料。」 
　本願発明は、前記２で検討した本願補正発明から、毛包賦活剤が「ニコチン酸アミド、ビタミンＢ6およびその誘導体、ビオチン、パントテン酸およびその誘導体、セファランチン、モノニトログアヤコール、モノニトログアヤコールナトリウム、６−ベンジルアミノプリン、ジイソプロピルアミンジクロル酢酸、ヒノキチオール、ペンタデカン酸モノグリセリドの中から選ばれる１種または２種以上」であるとの限定事項を省いたものである。 
  そうすると、本願発明の構成要件を全て含み、さらに他の構成要件を付加したものに相当する本願補正発明が、前記「２−２」に記載したとおりの理由により、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様の理由を有するものである。 
　したがって、本願発明は、引用例に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。 
　よって、結論のとおり審決する。