【事件の表示】
　平成１１年特許願第２２６０６１号「揮発性の直鎖状シリコーンを含有するメークアップ用又は手入れ用の耐移り性組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成１２年　４月２５日出願公開、特開２０００−１１９１２０〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、平成１１年８月１０日（優先権主張１９９８年８月１０日及び同年９月４日、仏国）の出願であって、平成１６年１２月２０日付で拒絶査定がなされ、これに対し、平成１７年４月１８日に拒絶査定に対する審判請求がなされるとともに、同年５月１７日付で手続補正がなされたものである。
　
２．平成１７年５月１７日付の手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　　平成１７年５月１７日付の手続補正を却下する。
［理由］
（１）補正の内容
　本件補正は、平成１６年２月１２日付手続補正書により補正された特許請求の範囲、すなわち
「【請求項１】脂肪相の揮発性溶媒として、直鎖状のデカメチルテトラシロキサン(Ｌ4)と ０.７０ｍｇ／ｃｍ2／分〜７.０ｍｇ／ｃｍ2／分の蒸発速度を有する少なくとも１種の第２の揮発性溶媒との組合せを含有するメークアップ用又は手入れ用の耐移り性組成物。
　【請求項２】前記第２の揮発性溶媒が、直鎖状又は分枝状のアルカン類、シクロアルカン類、フルオロ炭化水素類、シリコーン類又は変性シリコーン類、及びそれらの混合物から選択されることを特徴とする請求項１に記載の耐移り性組成物。
　【請求項３】デカメチルテトラシロキサンに対する前記第２の揮発性溶媒の蒸発速度の比が ２.２〜３であり、デカメチルテトラシロキサンが、揮発性溶媒の混合物の全重量に対して１５〜４０重量％の割合で使用されることを特徴とする請求項１又は２に記載の耐移り性組成物。
　【請求項４】デカメチルテトラシロキサンに対する前記第２の揮発性溶媒の蒸発速度の比が１２.９〜２２.７であり、デカメチルテトラシロキサンが、揮発性溶媒の混合物の全重量に対して７５〜９５重量％の割合で使用されることを特徴とする請求項１又は２に記載の耐移り性組成物。
　【請求項５】前記第２の揮発性溶媒が、イソドデカン（２,２,４,４,６−ペンタメチルヘプタン）、イソパラフィンの混合物、オクタメチルトリシロキサン（Ｌ3）、又はヘキサメチルジシロキサン(Ｌ2)、又はそれらの混合物であることを特徴とする請求項１ないし４のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項６】前記第２の揮発性溶媒がオクタメチルトリシロキサン (Ｌ3)である場合、それが ０.４未満のＬ3／Ｌ4重量比で存在することを特徴とする請求項５に記載の耐移り性組成物。
　【請求項７】前記第２の揮発性溶媒が、２種の溶媒の混合物であることを特徴とする請求項１ないし５のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項８】前記第２の揮発性溶媒が、オクタメチルトリシロキサン (Ｌ3)、及びヘキサメチルジシロキサン (Ｌ2)、及びそれらの混合物から選択される揮発性シリコーンとイソドデカンの混合物であることを特徴とする請求項７に記載の耐移り性組成物。
　【請求項９】前記第２の揮発性溶媒がイソドデカンとオクタメチルトリシロキサンの混合物であり、オクタメチルトリシロキサン／デカメチルテトラシロキサン比が０.４未満であることを特徴とする請求項８に記載の耐移り性組成物。
　【請求項１０】動物、植物又は合成由来の一又は複数のロウをさらに含有することを特徴とする、請求項１ないし９のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項１１】２重量％未満の量であってよいシリコーンガムをさらに含有することを特徴とする請求項１ないし10のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項１２】組成物の全重量に対して５〜６０重量％の範囲の量であってよい、植物、動物、鉱物又は合成由来の少なくとも１種の非揮発性油をさらに含有することを特徴とする請求項１ないし１１のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項１３】サンスクリーン剤、フリーラジカル捕捉剤、水和剤、ビタミン類、タンパク質、セラミド類、ｐＨ調節剤、酸化防止剤、防腐剤、フィラー、顔料、染料、エモリエント、消泡剤、シリコーン、香料、界面活性剤、可塑剤及びこれらの化合物の混合物から選択される一又は複数の化粧品用アジュバント又は活性成分をさらに含有することを特徴とする請求項１ないし１２のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項１４】無水又はエマルション形態で、固体、液体又はペースト状のメークアップ用製品の形態であることを特徴とする請求項１ないし１３のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。」
を、
「【請求項１】脂肪相の揮発性溶媒として、直鎖状のデカメチルテトラシロキサン (Ｌ4)と該直鎖状のデカメチルテトラシロキサンよりも蒸発速度が早い少なくとも１種の第２の揮発性溶媒との組合せを含有するメークアップ用又は手入れ用の耐移り性組成物であって、デカメチルテトラシロキサンに対する前記第２の揮発性溶媒の蒸発速度の比が ２.２〜３であり、よってデカメチルテトラシロキサンが、揮発性溶媒の混合物の全重量に対して１５〜４０重量％の割合で使用される、あるいは、デカメチルテトラシロキサンに対する前記第２の揮発性溶媒の蒸発速度の比が１２.９〜２２.７であり、よってデカメチルテトラシロキサンが、揮発性溶媒の混合物の全重量に対して７５〜９５重量％の割合で使用されることを特徴とする組成物。
　【請求項２】デカメチルテトラシロキサンよりも蒸発速度が早い前記第２の揮発性溶媒が、直鎖状又は分枝状のアルカン類、シクロアルカン類、フルオロ炭化水素類、シリコーン類又は変性シリコーン類、及びそれらの混合物から選択されることを特徴とする請求項１に記載の耐移り性組成物。
　【請求項３】デカメチルテトラシロキサンよりも蒸発速度が早い前記第２の揮発性溶媒が、イソドデカン(２,２,４,４,６−ペンタメチルヘプタン)、イソパラフィンの混合物、オクタメチルトリシロキサン (Ｌ3)、又はヘキサメチルジシロキサン (Ｌ2)、又はそれらの混合物であることを特徴とする請求項１又は２に記載の耐移り性組成物。
　【請求項４】前記第２の揮発性溶媒がオクタメチルトリシロキサン (Ｌ3)である場合、それが ０.４未満のＬ3／Ｌ4重量比で存在することを特徴とする請求項３に記載の耐移り性組成物。
　【請求項５】デカメチルテトラシロキサンよりも蒸発速度が早い前記第２の揮発性溶媒が、２種の溶媒の混合物であることを特徴とする請求項１ないし３のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項６】デカメチルテトラシロキサンよりも蒸発速度が早い前記第２の揮発性溶媒が、オクタメチルトリシロキサン (Ｌ3)、及びヘキサメチルジシロキサン (Ｌ2)、及びそれらの混合物から選択される揮発性シリコーンとイソドデカンの混合物であることを特徴とする請求項５に記載の耐移り性組成物。
　【請求項７】デカメチルテトラシロキサンよりも蒸発速度が早い前記第２の揮発性溶媒がイソドデカンとオクタメチルトリシロキサンの混合物であり、オクタメチルトリシロキサン／デカメチルテトラシロキサン比が ０.４未満であることを特徴とする請求項６に記載の耐移り性組成物。
　【請求項８】動物、植物又は合成由来の一又は複数のロウをさらに含有することを特徴とする、請求項１ないし７のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項９】シリコーンガムをさらに含有することを特徴とする請求項１ないし８のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項１０】植物、動物、鉱物又は合成由来の少なくとも１種の非揮発性油をさらに含有することを特徴とする請求項１ないし９のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項１１】サンスクリーン剤、フリーラジカル捕捉剤、水和剤、ビタミン類、タンパク質、セラミド類、ｐＨ調節剤、酸化防止剤、防腐剤、フィラー、顔料、染料、エモリエント、消泡剤、シリコーン、香料、界面活性剤、可塑剤及びこれらの化合物の混合物から選択される一又は複数の化粧品用アジュバント又は活性成分をさらに含有することを特徴とする請求項１ないし１０のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。
　【請求項１２】無水又はエマルション形態で、固体、液体又はペースト状のメークアップ用製品の形態であることを特徴とする請求項１ないし１１のいずれか１項に記載の耐移り性組成物。」
と補正された。
　上記補正は、補正前の請求項１を、補正前の請求項１を引用している請求項３及び請求項４に記載されている事項で限定したものであるから、この補正は特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そこで、本件補正後の請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
（２）引用例
　原査定の拒絶の理由に引用された特開昭６２−２９８５１２号公報（以下、引用例という。）には、以下の事項が記載されている。
(ア)「下記（Ａ）で示される有機シリコーン樹脂１〜７０重量％、下記（Ｂ）で示される揮発性シリコーン油１０〜９８重量％および粉末 ０.５〜５５重量％を含有することを特徴とするメーキャップ化粧料。
　（Ａ）７０モル％以上が Ｒ3ＳｉＯ1/2単位および ＳｉＯ2単位からなり、Ｒ3ＳｉＯ1/2単位とＳｉＯ2単位のモル比が０.５／１〜１.５／１の範囲にあり、且つ Ｒ2ＳｉＯ単位および／またはＲＳｉＯ3/2単位を1〜３０モル％含有する有機シリコーン樹脂。
（Ｒは炭素数１〜６までの炭化水素基またはフェニル基を表す。）
　（Ｂ）一般式（Ｉ）および一般式（II）で表される揮発性シリコーン油の少なくとも一種。
　一般式（Ｉ）         省略
　　（式中ｎは０〜５の整数を示す。）
　一般式（II）　　　　省略
　　（式中ｎは３〜７の整数を示す。）」（特許請求の範囲、１頁左下欄〜右下欄）
(イ)「本発明者等は・・・のびがよくさっぱりとした使用感を有し且つ化粧くずれ防止効果良好なメーキャップ化粧料が得られ得ることを見出し、この知見にもとずいて本願発明を完成するに至った。」（２頁左下欄１１〜１９行）
(ウ) 「本発明で用いる上記一般式（Ｉ）および（II）で表される鎖状シリコーン油および環状シリコーン油はいずれも揮発性であって上記有機シリコーン樹脂に対して溶媒となりうる。」（３頁右上欄８〜１１行）
(エ) 揮発性シリコーン油として、オクタメチルシクロテトラシロキサン（一般式（II）、ｎ＝４）を配合した油性ファンデーションは、従来のファンデーションに比べて転写せず、耐水性及び耐油性良好な化粧もちに優れていること（実施例１）、揮発性シリコーン油としてジメチルポリシロキサン ０.６５ｃＳ（一般式（Ｉ）、ｎ＝０）及びジメチルポリシロキサン ２.０ｃＳ（一般式（Ｉ）、ｎ＝３）を含有する液状口紅は耐水性、耐油性、耐汗性に優れ、またコップなどへの付着による化粧くずれも少ないこと（実施例２）及び揮発性シリコーン油としてジメチルポリシロキサン １.５ｃＳ（一般式（Ｉ）、ｎ＝２）及びオクタメチルシクロテトラシロキサン（一般式（II）、ｎ＝４）を含有するマスカラは涙などによる化粧くずれも少なく、まぶたへの付着もないこと（実施例３）が記載されている。（３頁右下欄３行〜４頁左上欄４行、４頁左下欄下から５行〜５頁左上欄１４行）
　
（３）対比・判断
　引用例には、「下記（Ａ）で示される有機シリコーン樹脂１〜７０重量％、下記（Ｂ）で示される揮発性シリコーン油１０〜９８重量％および粉末 ０.５〜５５重量％を含有することを特徴とするメーキャップ化粧料。
　（Ａ）７０モル％以上が Ｒ3ＳｉＯ1/2単位および ＳｉＯ2単位からなり、Ｒ3ＳｉＯ1/2単位とＳｉＯ2単位のモル比が０.５／１〜１.５／１の範囲にあり、且つ Ｒ2ＳｉＯ単位および／またはＲＳｉＯ3/2単位を1〜３０モル％含有する有機シリコーン樹脂。（Ｒは炭素数１〜６までの炭化水素基またはフェニル基を表す。）
　（Ｂ）一般式（Ｉ）および一般式（II）で表される揮発性シリコーン油の少なくとも一種。
　一般式（Ｉ） 　　　　省略
　　（式中ｎは０〜５の整数を示す。）
　一般式（II）　　　　省略
　　（式中ｎは３〜７の整数を示す。）」（以下、「引用発明」という。）（上記 (ア)）が記載されている。
　本願補正発明と引用発明とを対比する。
　引用発明の一般式（Ｉ）および一般式（II）で表される揮発性シリコーン油は溶媒となりうるものであり（上記 (ウ)）、本願補正発明の揮発性溶媒に相当する。そして、引用発明のメーキャップ化粧料は、化粧くずれ防止効果の良好なメーキャップ化粧料であるが（上記(イ)）、具体的には、転写せず、コップへの付着が少なく、まぶたへの付着もないものであり（上記 (エ)）、一方、本願補正発明の「耐移り性」とは化粧品が一度皮膚又は唇に適用されれば、グラス、カップ、タバコ又は衣類等の接触しうる面にあまり付着しないことを意味し（本願明細書段落【０００２】）、かつ、本願補正発明の「メークアップ用耐移り性組成物」には、メークアップ用化粧料そのものが包含される（本願明細書、【請求項１４】、段落【００２８】）から、引用発明の「メーキャップ化粧料」は、本願補正発明の「メークアップ用耐移り性組成物」に相当する。また、本願補正発明のメークアップ用組成物は、引用発明の（Ａ）成分、粉末成分を含む任意のメークアップ化粧料用の成分を含み得るものである。（本願明細書　段落【００１９】〜【００２７】）
　そうすると、両者は２種以上の揮発性溶媒を含有するメークアップ用の耐移り性組成物である点で一致し、前者は、揮発性溶媒が「直鎖状のデカメチルテトラシロキサン(Ｌ4) と該直鎖状のデカメチルテトラシロキサンよりも蒸発速度が早い少なくとも１種の第２の揮発性溶媒との組合せ」であって、「デカメチルテトラシロキサンに対する前記第２の揮発性溶媒の蒸発速度の比が２.２〜３であり、よってデカメチルテトラシロキサンが、揮発性溶媒の混合物の全重量に対して１５〜４０重量％の割合で使用される、あるいは、デカメチルテトラシロキサンに対する前記第２の揮発性溶媒の蒸発速度の比が１２.９〜２２.７であり、よってデカメチルテトラシロキサンが、揮発性溶媒の混合物の全重量に対して７５〜９５重量％の割合で使用される」と限定しているのに対して、後者は揮発性溶媒が一般式（Ｉ）及び一般式（II）で表される揮発性シリコーン油の少なくとも一種であって、蒸発速度比及び配合割合が限定されていない点で相違する。
　
　そこで、この相違点について検討する。
　引用例には、 揮発性溶媒が一般式（Ｉ）及び一般式（II）で表される揮発性シリコーン油の少なくとも一種であるメークアップ化粧料が耐移り性が良いこと（上記(ア)、(イ)、(エ)）、実施例２として、揮発性シリコーン油としてジメチルポリシロキサン ０.６５ｃＳ（一般式（Ｉ）、ｎ＝０）及びジメチルポリシロキサン ２.０ｃＳ（一般式（Ｉ）、ｎ＝３）を含有する液状口紅が記載されている（上記(エ)）。
　ここで、実施例２において併用されている、ジメチルポリシロキサン ０.６５ｃＳ（一般式（Ｉ）、ｎ＝０）は、直鎖状ヘキサメチルジシロキサンであり、ジメチルポリシロキサン ２.０ｃＳ（一般式（Ｉ）、ｎ＝３）は、直鎖状ドデカメチルヘキサシロキサンである。
　すなわち、引用例には、一般式（Ｉ）及び（II）で表される揮発性シリコーン油を単独であるいは併用したメーキャップ化粧料が耐移り性において優れていることが記載されており、具体例として、直鎖状デカメチルテトラシロキサンよりも蒸発速度が早い直鎖状ヘキサメチルジシロキサンと直鎖状デカメチルテトラシロキサンよりも蒸発速度が遅い直鎖状ドデカメチルヘキサシロキサンを併用した実施例２が記載されている。
　そうすると、引用例には蒸発速度の早い揮発性シリコーン油と遅い揮発性シリコーン油の併用が具体的に記載されているのであるから、引用発明を具体的に実施するにあたり、一般式（Ｉ）及び（II）で表される揮発性シリコーン油を併用し、その際に、一般式（Ｉ）においてｎ＝２である直鎖状デカメチルテトラシロキサンと直鎖状デカメチルテトラシロキサンよりも蒸発速度が早いものを選択し、これらの蒸発速度比とその配合割合を選択することは当業者が適宜なし得ることである
　そして、本願明細書には、蒸発速度比とその配合割合を限定をしたことによる効果についてはなんら具体的な記載がなく、本願明細書の記載からは本願補正発明は該蒸発速度及び配合割合を限定したことによって引用発明に比べて格別顕著な効果を奏したものとは認められない。
　なお、請求人は、シクロメチコーンＤ4 が有する結晶化の問題について引用例には全く記載されていないから、結晶化現象が生じないという本願発明の効果は当業者が予測し得ないものである旨主張している。
　しかし、引用例の実施例２はシクロメチコーンＤ4 を含有しない耐移り性メークアップ用組成物であり、シクロメチコーンＤ4 の結晶化現象は耐移り性メークアップ用組成物では既に解決されたことは明らかであり、シクロメチコーンＤ4 の結晶化現象が生じない点をもって本願補正発明が引用発明に比べて格別顕著な効果を奏したものとは認められず、請求人の主張は採用できない。
　
　したがって、本願補正発明は、引用例に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
（４）むすび
　以上のとおり、本件補正は、特許法第１７条の２第５項で準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するものであり、特許法第１５９条第１項において読み替えて準用する特許法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
３．本願発明について
　平成１７年５月１７日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので、本願の請求項１に係る発明（以下、本願発明という。）は、上記の平成１６年２月１２日付手続補正書の特許請求の範囲の請求項１に記載されたとおりのものである。
　
（１）引用例
　原査定の拒絶理由に引用された引用例及びその記載事項は、前記「２.（２）」に記載したとおりである。
　
（２）対比・判断
　本願発明は、前記２．で検討した本願補正発明である「メークアップ用の耐移り性組成物」を包含するから、前記「２．（３）」に記載した理由と同じ理由により、引用例に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
（３）むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用例に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　
　よって、結論のとおり審決する。