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　特願２００１−３４２２７９「長期持続性スタイリングムース」拒絶査定不服審判事件〔平成１４年　６月２１日出願公開、特開２００２−１７３４１７〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯、本願発明
　本願は、平成１３年１１月７日（パリ条約に基づく優先権主張２０００年１１月７日　仏国）の出願であって、その請求項１〜７に係る発明は、平成１４年４月２日付け、平成１７年７月２５日付けの手続補正で補正された明細書の特許請求の範囲の請求項１〜７に記載されたとおりのものと認められるところ、そのうち請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、次のとおりである。
　「【請求項１】　エーロゾル装置中に封入した以下を含むスタイリングムースの形態にある組成物：
　−化粧品として受容可能な液体媒体中に、（ａ）ｎ−ブチルアクリレート、アクリル酸、メタクリル酸及びアリルメタクリレートをモノマーとして含む分岐したブロックコポリマーから選択する、少なくとも一つの固定化フィルム形成性ポリマー、及び少なくとも一つのカチオン性、アニオン性又は双性イオン性界面活性剤又はこれらの混合物を含む液相、及び
　−少なくとも一つの噴射剤。」
　
２．引用例
　これに対し、原査定の拒絶の理由に引用された本願優先権主張日前の刊行物である、国際公開第００／４０６２８号パンフレット（２０００年７月１３日公開。以下、「引用例」という。）には、次のような技術事項が記載されている。なお、英文であるため和訳で摘示する（和訳に当たり引用例のパテントファミリーである特表２００２−５３４５４０号公報を参考にしたので、摘示した箇所の対応箇所を参考として段落番号で付記する。付記した該段落番号は、摘示を左右するものではないことに留意。）。また、下線は、原文にあるものに加え当審で加筆したものである。
　
　（i）「１．　下記構造１（Structure１）と構造２（Structure２）：
ここで、Ａは第１ブロックの単一もしくは複数のモノマーを表し、Ｂは第２ブロックの単一もしくは複数のモノマーを表し、Ｘは鎖延長モノマーを表し、ｎはＡブロックの重合度であり、ｑとｐはＢブロックの重合度を表し、そしてｑとｐは０の値をとりうるが両者が同時に０であることはなく、ＡブロックとＢブロックはいずれもエチレン性不飽和モノマーから誘導され、ＡブロックはＢブロックよりも疎水性でありそしてこのコポリマーは少なくとも２つの異なるガラス転移温度を持つ、
よりなる群から選ばれる構造を持つフィルム形成性ブロックコポリマー。
　２．　
少なくとも２つの官能基を有する多官能性モノマーの１種または複数
　より高い官能性を持つ二官能性モノマーの官能基と好ましくは共重合して第１ブロックを形成する
第１エチレン性不飽和モノマーの１種または複数
および
　少なくとも１つのカルボン酸基を含有しそしてより低い官能性を持つ二官能性モノマーの官能基と共重合して第２ブロックを形成する
第２エチレン性不飽和モノマーの１種または複数
ケラチン質基質に適用するためのフィルム形成性ブロックコポリマー
　３．〜１２．　・・・略・・・
　１３．　
第１エチレン性不飽和モノマーがｎ−ブチルアクリレート
　１４．　・・・略・・・
　１５．　
多官能性モノマーがアリルメタクリレート
　１６．〜２１．　・・・略・・・
　２２．　
第２エチレン性不飽和モノマーがアクリル酸；メタクリル酸
　２３．〜５１．　・・・略・・・
　５２．　
第１エチレン性不飽和モノマーがｎ−ブチルアクリレートとメタクリル酸の混合物
　５３．　・・・略・・・
　５４．　
第２エチレン性不飽和モノマーがアクリル酸とメタクリル酸の混合物
　５５．　
第１エチレン性不飽和モノマーがｎ−ブチルアクリレートとメタクリル酸の混合物であり、第２エチレン性不飽和モノマーがアクリル酸とメタクリル酸の混合物であり
　５６．〜６０．　・・・略・・・。」（第４０頁〜第５４頁の請求項１，２，１３，１５，２２，５２，５４，５５参照）、及び、
　（ii）「
発明の背景
　本発明は、
分岐状／ブロックコポリマー構造を含有する新規なポリマーに関し
前記ポリマーは、毛髪用および類似の化粧用調合物に用いられる慣用のポリマーよりも大きな定着力を有し、フレーキングが少なく、より良く適合させることのできる化粧用組成物を提供する
　天然および合成のポリマーは通常水溶液または水／アルコール溶液の中に混和され、ヘアーラッカー、ヘアーセッティングローションなどとして一般に使用される。このような
ポリマーの機能は、毛髪への豊かさと定着力を付与することである
　（iii）「本発明は、
新規なおよび改良されたブロック／分岐状コポリマー並びに該コポリマーを混和する毛髪処理剤組成物を提供する
　（iv）「
本発明の一の利点は、高湿度でのスタイル保持、タック性、硬さ、フレーキング、毛髪からの洗浄性および他の独自の属性のような最高の性能特性を有する髪型調整用組成物を調製できる
　本発明のもう１つの利点は、提供されるコポリマーがＶＯＣを低減する条例に適合させるため、
水−アルコール系の髪型調整用組成物中に混和でき
ムース
などを含む多岐にわたる髪型調整用組成物における調製剤として有効である
　（v）「したがって、
本発明のコポリマーは独自の髪型調整および毛髪固定特性を達成し
本発明のコポリマーは、高湿度での長く続く髪型保持、自然な感触、良好な櫛通り、低減したフレーキング、蓄積せずそして良好な髪型調整および再調整を提供するために作られる。それらは良好なフィルムを形成し、水およびアルコールに溶解または分散し、そして水およびシャンプーで洗浄できる
　（vi）「本発明のコポリマーを形成するために、２段階の反応工程が用いられる。この重合は、中間体としてＡブロックまたはＢブロックのいずれか一方を単離する必要なしに単一の反応器で行われる。第１段階ではコポリマーのＡブロック部分を生成し、一方、第２段階ではＢブロックを加えコポリマーを形成する。第１段階において、アクリレート、メタクリレートまたはビニルモノマーのようなモノマーＡは、比較的少量の第２の鎖延長モノマーと共重合される。モノマーＸは２以上の重合可能な官能基を有する。官能基の反応性は、第１モノマーＡが第１官能基と優先的に反応し、第２官能基とは反応しないでそのままの状態にしておくというようなものである。
モノマーＸは、例えばアリルメタクリレート
　第１および第２モノマーはポリマーを生成するために反応する。
ポリマーは、アリル官能基の横についた腕を有する直鎖状または分岐状ポリアクリレートである
ここで、ＲおよびＲ1は後述する化学的な基であり、Ａは組み入れられたモノマーＡを表わす。ポリマーについての２つの構造を示したが、直鎖状および
分岐状部分を含む
　第２段階において、アクリルモノマーまたはメタクリルモノマーまたはメタクリレートモノマーのようなモノマーＢが加えられ、
３次元分岐状のブロックコポリマーを得る
ここで、Ｒ2はアルキル基が好ましい。Ｂは組み入れられたモノマーＢを表わす。このようにコポリマーは、主にモノマーＡから誘導された主鎖と、主にモノマーＢから誘導された分岐側鎖を有する。
　この方法は、第１に多官能モノマーを有する疎水性モノマーブロックを調整し、次に、親水性のＢブロックを調整することには限定されない。添加の順序は変えることができる。このようなことが重合分野でよく知られていることは明白である。
　コポリマーのＢブロックは親水性ブロックであり、一方、ＡブロックはＢブロックよりもより疎水性である。Ａブロックの疎水性は、特定の特性に適合させるために、親水性モノマーが６０モル％より少なくなるように親水性モノマーを組み入れることによって作られる。」（第８頁１行〜第１１頁８行参照；段落【００２４】〜【００３１】参考）、
　（vii）「
コポリマーは、
ムース
などのような毛髪固定用配合物の処方に好適
　（viii）「特に、
本発明のポリマーは、高湿度で長く続く髪型保持、自然な感触、良好な櫛通り、低減したフレーキング、蓄積せずそして良好な髪型調整および再調整の組み合わせを提供するために作られる。それらは良好なフィルム形成体であって、水およびシャンプーで洗浄できる
　コポリマーを混和している配合物は、水溶液または水−アルコール溶液、懸濁物、エマルジョンから生成されてもよい。コポリマーは、溶媒中にコポリマーを分散し且つ有機または無機の塩基でｐＨ３とｐＨ１２の間にｐＨを調節することによって、水、水−エタノールまたは水−溶媒の混合物中に溶解させることができる。好ましいｐＨは５．０〜９．０である。このｐＨの範囲内で、コポリマーの透明な水溶液が調整される。」（第１９頁２４〜３１行参照；段落【００６９】参考）、
　（ix）「
コポリマーを混和する髪型調整用組成物を調製するのに
溶媒／液体推進剤系と混合される
溶媒系は、水と有機溶媒を含むのが好ましい
溶媒系は、少なくとも２０〜５０重量％の水または場合により１００％に近い水を含むことが好ましい
　
髪型調整用組成物は、
ムース
の形態であることができる
代表的な液体推進剤としては
　組成物は、香料、防腐剤、染料および他の着色剤、可塑剤、乳化剤、調整剤、中和剤、光沢剤、離型剤、浸透剤、ＵＶ吸収剤などのような他の材料または配合添加剤をさらに含んでいてもよい。
本発明によるムースは、
乳化剤をさらに含んでいてもよい。乳化剤は非イオン性、カチオン性、アニオン性または両性であってもよい
　（x）「
エアゾール液体推進ガス
液体推進ガスは、エアゾール容器に慣用的に用いられる任意の液化可能なガスとすることができる
　（xi）「
キャリアービヒクル
極性溶媒が化粧用または毛髪用組成物を調整するのに用いられる
好ましくは、水、グリコールおよびアルコールが用いられる
　本発明の髪型調整用組成物を調整するのに、コポリマーは、場合により、水が主溶媒である溶媒系において、コポリマー中のカルボキシル基の約４０〜１００モル％が中和剤によって中和される程度まで中和される。約９２％よりも上の中和で、髪型調整用組成物の耐湿性は大きく低下する。
　
分岐状ブロックコポリマーを混和する髪型調整用組成物は、高湿度での長く続く髪型保持、自然な感触、良好な櫛通り、低減したタック性、低減したフレーキング、良好なスタイル性および再スタイル性、非飛散性などを含むこのような組成物の所望の特性を示す
　（xii）「
ポリマー調整の一般的方法
　以下の方法が各種コポリマーを調整するのに使用された。清浄され、乾燥された８リットルのガラス容器を加熱した湯浴の中に置き、コンデンサーと撹拌機を取り付けた。反応槽に１，７５０グラムの溶媒および８０％のイソプロピルアルコールと２０％の水の混合物を入れ、（７８〜８２℃）の温度で加熱して還流した。第１のバッチまたはＡブロックを形成するためのモノマーの供給路で、１，２００グラムの
ｎ−ブチルアクリレート
メタクリル酸
鎖延長剤、即ちアリルメタクリレート
　反応槽が還流温度に達した後、重合が開始した。モノマーの第１のバッチは１時間以上均等に供給され、開始剤は４時間以上均等に供給された。最初の時間が経過した後、第２のバッチまたはＢブロックを形成するためのモノマーの供給路に、１，０５３グラムの
メタクリル酸
アリルメタクリレート鎖延長剤
　得られた反応混合物は、５０重量％の固形分を含んでいた。上記方法は、組成を変えてコポリマーを調整するのに使用された。ポリマーの分子量（Ｍｗ）は、・・・（中略）・・・。
ポリマーの凡例
　実施例において、以下の略号を用いる。
ｎＢＡ　　　　＝　ｎ−ブチルアクリレート
ＡｌｌＭＡ　　＝　（鎖延長）アリルメタクリレート
ＡＡ　　　　　＝　アクリル酸
ＭＡＡ　　　　＝　メタクリル酸
ＥＧＤＭＡ　　＝　（鎖延長）エチレングリコールジメタクリレート
Ｌｕｐ−１１　＝　（開始剤）ｔ−ブチルパーオキシピバレート（Ｌｕｐ−１１はＬｕｐｅｒｓｏｌ−１１を短くしたものであって、Ａｔｏｃｈｅｍ  Ｎｏｒｔｈ  Ａｍｅｒｉｃａ，Ｉｎｃ．から市販されている。）
ＩＰＡ／Ｈ2Ｏ　＝　（溶媒）イソプロピルアルコール／水の８０／２０重量％混合物
Ｔｇ１　　　　＝　低いガラス転移温度
Ｔｇ２　　　　＝　高いガラス転移温度
ｐｈｍ　　　　＝　モノマー１００部当りの部
Ｍｗ　　　　　＝　重量平均分子量」（第２７頁２６行〜第２９頁５行参照；段落【００８６】〜【００８９】参考）、
　（xiii）「
適当な鎖延長剤を用いた臨界的な実施例
　ポリマーのブロック構造および適当な鎖延長剤の重要性を証明するために、Ａブロックが疎水性、非水溶性ブロックであり且つＢブロックが親水性およびイオン性であるブロックコポリマーを調整した。
実施例４および５は、アリルメタクリレート、即ちＡｌｌＭＡ（鎖延長モノマー）をそれぞれ用いない場合と用いた場合で、同様の方法で調整した
実施例５のポリマーはＡｌｌＭＡを含み、ｐＨ＝７．１６で塩基と中和した後、透明な水溶液を形成した
」（第３０頁１〜１５行参照；段落【００９２】〜【００９３】参考）、
　（xiv）「
髪型調整用補助配合物のためのブロックコポリマーの実施例
　髪型固定樹脂は、また、容易なカール形成性、スプレー性、毛髪の感触、洗浄性、カール保持、速い乾燥および低いタック性、付随的な配合添加剤との適合性などのような独自の且つ目的とする多くの特性を成し遂げるべきである。
　以下の実施例は、ブロック／分岐状ポリマーが、優れた、成し遂げられている特性を有する髪型固定用ポリマーがＡブロックおよびＢブロックの親水性および疎水性を変えることによって得られるということを証明するために調整されたものである。
　Ａブロックポリマーの疎水性と親水性のバランスを変えることによって、所定のｐＨの範囲内になるように作られるべきであることに注意されたい。
実施例８〜１０のポリマーのように相対的に低いｐＨを示すポリマーは、毛髪固定用に望ましい
　（xv）「実施例Ｇ．
髪型調整用ムース
品目Ｎｏ．
配合剤
重量％
１　　　　　
水
２　　　　　
実施例５のポリマー
３　　　　　
Ｅｍｕｌｐｈｏｒ　ｏｎ−８７０
４　　　　　
Ｐｒｏｐｅｌｌａｎｔ　Ａ−４６
透明な溶液が得られるまで、品目１〜３を容器内に添加し混合した。
この配合物をエアゾールムース缶の中に入れた
射出すると、厚くてクリーム状の泡が得られた
　
３．対比、判断
　そこで、本願発明と引用例に記載された発明とを対比する。
　引用例には、上記「２．」に摘示の技術内容からみて、特に、
　（α）引用例の請求項２のケラチン質基質に適用するためのフィルム形成ブロックコポリマーは、少なくとも２つの官能基を有する多官能性モノマーの１種または複数と、第１エチレン性不飽和モノマーの１種または複数と、第２エチレン性不飽和モノマーの１種または複数、を重合せしめることによって製造されること、また、該ブロックコポリマーは、製造ステップ（摘示（vi）を参照）を勘案すると、請求項１のブロックコポリマーに包含されるものであり、分岐状のものと認められること（摘示（vi）の反応式の目的生成物の「Ｂranched　Ｂlock　Ｃopolymer」、即ち、分岐状ブロックコポリマーも参照）、
　（β）該ブロック／分岐状コポリマーは、髪型調整用組成物を提供できること（摘示（iii）、（iv）参照）、毛髪固定特性を達成すること（摘示（v）参照）、
　（γ）髪型調整用組成物の調製については、コポリマーが溶媒／液体推進剤系と混合され、溶媒としては水と有機溶媒（アルコールなど）を含み、場合により１００％に近い水が好ましいこと、ムースなどの形態を採り得ること、また、ムースに乳化剤（非イオン性、カチオン性、アニオン性または両性であってもよい）をさらに含んで良いこと（摘示（ix）参照）、
　（δ）実施例Ｇにおいて、「水」、「実施例５のポリマー」、「Ｅｍｕｌｐｈｏｒ　ｏｎ−８７０」、「Ｐｒｏｐｅｌｌａｎｔ　Ａ−４」を用いて髪型調整用ムース（摘示（xv）参照）を製造していて、（δ１）水は媒体であることが明らかで、（δ２）実施例５のポリマーは、TABLE３のデータ（摘示（xiii）参照）からＭＡＡ（メチルメタクリル酸）とｎ−ＢＡ（ｎ−ブチルアクリレート）とAllＭＡ（アリルメタクリレート）のモノマーを用いたブロックコポリマーであり、それらモノマーは、順に第２エチレン性不飽和モノマー、第１のエチレン性不飽和モノマー、多官能性モノマーに対応する（摘示（i）の請求項１３，１５，２２など参照）ことが明らかで請求項２の分岐状ブロックコポリマーに相当すること、また、（δ３）「Ｅｍｕｌｐｈｏｒ　ｏｎ−８７０」と「Ｐｒｏｐｅｌｌａｎｔ　Ａ−４６」はそれぞれ界面活性剤と噴射剤として知られている（例えば、特開平７−１９６５３５号公報段落【０００９】，特開平１−２６５０１６号公報第８頁右上欄１７〜２０行を参照）こと
を勘案すると、次の発明（以下、「引用例発明」という。）が記載されているものと認められる。
　
＜引用例発明＞　
　「少なくとも２つの官能基を有する多官能性モノマーの１種または複数と、第１エチレン性不飽和モノマーの１種または複数と、第２エチレン性不飽和モノマーの１種または複数、を重合せしめることによって製造され、分岐状／ブロックコポリマー構造を有する、ケラチン質基質に適用するためのフィルム形成性（毛髪固定特性を有する）ブロックコポリマーを用い、媒体と、乳化剤（非イオン性、カチオン性、アニオン性または両性であってもよい）と、液体推進剤を混合し、エアゾールムース缶の中に入れた、髪型調整用ムースが得られる組成物。」
　
　そして、
　（イ）引用例発明の「少なくとも２つの官能基を有する多官能性モノマーの１種または複数と、第１エチレン性不飽和モノマーの１種または複数と、第２エチレン性不飽和モノマーの１種または複数、を重合せしめることによって製造され、分岐状／ブロックコポリマー構造を有する、ケラチン質基質に適用するためのフィルム形成性（毛髪固定特性を有する）ブロックコポリマー」は、本願発明の「（ａ）ｎ−ブチルアクリレート、アクリル酸、メタクリル酸及びアリルメタクリレートをモノマーとして含む分岐したブロックコポリマーから選択する、少なくとも一つの固定化フィルム形成性ポリマー」に対応し、少なくとも「分岐したブロックコポリマーから選択する、少なくとも一つの固定化フィルム形成性ポリマー」で一致し（なお、記号「（ａ）」は、補正によって削除された発明の構成との並びで用いられているだけで格別の技術的意義はない）、
　（ロ）引用例発明の「媒体」は、髪型調製用ムースに用いることを勘案すると必然的に化粧品として受容可能なものであることが明らかであること、及び、引用例発明の「媒体」としては水と有機溶媒（アルコールなど）または実質水が用いられているのに対し、本願発明の受容可能な媒体としては「水性又は水性／アルコール性媒体であり」（本願明細書段落【０００７】参照）と説明されていて両者が一致していることから、本願発明の「化粧品として受容可能な液体媒体」に相当し、更に、液体媒体にブロックコポリマーと乳化剤（界面活性剤）を溶解乃至は分散させた状態は「液相」といって過言ではなく、
　（ハ）引用例発明の「乳化剤（非イオン性、カチオン性、アニオン性または両性であってもよい）」は、界面活性剤であることが技術常識で、本願発明の「少なくとも一つのカチオン性、アニオン性又は双性イオン性界面活性剤又はこれらの混合物」に対応し、「少なくとも一つの界面活性剤」である点で一致し、
　（ニ）引用例発明の「液体推進剤を混合し」は、本願発明の「少なくとも一つの噴射剤」を含むことに対応し、
　（ホ）引用例発明の「エアゾールムース缶の中に入れた」は、本願発明の「エーロゾル装置中に封入した」に対応し、
　（ヘ）引用例発明の「髪型調整用ムースが得られる組成物」は、本願発明の「スタイリングムースの形態にある組成物」に対応する。
　
　以上の点をまとめてみると、両発明は、
　「エーロゾル装置中に封入した以下を含むスタイリングムースの形態にある組成物：
　−化粧品として受容可能な液体媒体中に、分岐したブロックコポリマーから選択する、少なくとも一つの固定化フィルム形成性ポリマー、及び少なくとも一つの界面活性剤を含む液相、及び
　−少なくとも一つの噴射剤。」
の点で一致し、次の相違点で相違する。
＜相違点＞
　（Ａ）「分岐したブロックコポリマー」に関し、本願発明では、「ｎ−ブチルアクリレート、アクリル酸、メタクリル酸及びアリルメタクリレートをモノマーとして含む」と特定しているのに対して、引用例発明では、そのように特定していない点、
　（Ｂ）界面活性剤に関し、本願発明では、「カチオン性、アニオン性又は双性イオン性界面活性剤又はこれらの混合物」としているのに対し、引用例発明では、「非イオン性、カチオン性、アニオン性または両性であってもよい」とされている点。
　
　そこで、これらの相違点について検討する。
　（Ａ）の点について
　引用例の請求項１５，５２，５４，５５には、請求項２のブロックコポリマーについて、「多官能性モノマーがアリルメタクリレートであり」、「第１エチレン性不飽和モノマーがｎ−ブチルアクリレートとメタクリル酸の混合物であり」、そして「第２エチレン性不飽和モノマーがアクリル酸とメタクリル酸の混合物である」ことが特定されていて、更に、TABLE４の実施例８〜１０には、ＭＡＡ（メタクリル酸）とＡＡ（アクリル酸）とｎ−ＢＡ（ｎ−ブチルアクリレート）とAllＭＡ（（鎖延長）アリルメタクリレート）を用いてブロックコポリマーを製造したこと、及びそれらが毛髪固定用に望ましいことが記載（摘示（xiv）参照）されている。
　してみると、引用例発明の分岐状／ブロックコポリマーとしては、「ｎ−ブチルアクリレート、アクリル酸、メタクリル酸及びアリルメタクリレートをモノマーとして含む」ものが、具体的に製造され、また特許請求の範囲にブロックコポリマーとして特定されているのである。
　ところで、引用例の実施例Ｇで用いられた実施例５のポリマーは、「ｎ−ブチルアクリレート、メタクリル酸及びアリルメタクリレートをモノマーとして含む」もので、「アクリル酸」を含むものではないけれども、そもそも引用例発明を実施例Ｇに限定すべき理由はないし、アクリル酸とメタクリル酸の混合物を用いることも引用例の請求項５４に明示されているように、アクリル酸を併用することは単なるバリエーションにすぎないものというべきである。
　そもそも、本願明細書の段落【０００５】には、「固定化フィルム形成ポリマー（ａ）は、・・・・。これらは特に特許出願ＷＯ００／４０６２８に開示されている。」と説明されているし、また、審判請求理由（平成１７年８月３１日付け方式補正書、(3)-3の「本件出願の記載要件について」の項を参照）において、「本願明細書に記載したように、本願発明で使用するブロックコポリマーは国際公開第００／４０６２８号パンフレット（特表２００２−５３４５４０号公報）(引例１)に開示されている(段落０００５)。」と主張するように、本件審判請求人は、本願発明に用いるブロックコポリマーが引用例に記載されていることを認めているのである。　そして、「分岐したブロックコポリマー」として「ｎ−ブチルアクリレート、アクリル酸、メタクリル酸及びアリルメタクリレートをモノマーとして含む」ものを選択したことによる格別の困難性や利点は本願明細書に記載も示唆もされていない。
　よって、「分岐したブロックコポリマー」として「ｎ−ブチルアクリレート、アクリル酸、メタクリル酸及びアリルメタクリレートをモノマーとして含む」ものを用いることは、適宜なし得たものであり、少なくとも当業者であれば容易に想到し得たものと言う他ない。
　
　（Ｂ）の点について
　界面活性剤に関し、引用例には、非イオン性のものを使用しないことは記載されていないけれども、「カチオン性、アニオン性または両性」のものを用いることも記載されているのであるから、そのようなイオン性の界面活性剤を採用することに格別の創意工夫が必要であるわけではない。
　ところで、引用例の実施例Ｇで用いられている「Ｅｍｕｌｐｈｏｒ　ｏｎ−８７０」は、非イオン性の界面活性剤と認められる（前記特開平７−１９６５３５号公報段落【０００９】参照）けれども、引用例発明を実施例に限定して解すべき理由もない。しかも、一般にムースなどのエアゾールの形態で整髪組成物を用いる際に、界面活性剤を併用すること、および、その界面活性剤として非イオン性、アニオン性、カチオン性、両性のもののいずれでも選択することが知られているのである（例えば、原審の拒絶の理由に示された特開平８−２１７６４８号公報（段落【００３３】，【００３５】〜【００３６】）、特開昭６４−２５７１３号公報（第４頁左下欄〜第５頁左上欄）、特開平７−８０３６４号公報（請求項１，２）などを参照）。加えて、界面活性剤がイオン性か非イオン性かで作用効果に顕著な差異が生じることは、本願明細書に説明もなく、またデータによる釈明もない。
　
　次に、作用効果について検討する。
　本願明細書には、「【課題を解決するための手段】以下に詳細に記載する、特定の群の分岐したアクリル系ブロックコポリマーの高度に有利なスタイリング特性が最近見いだされた。スタイリング組成物に使用するこれらのコポリマーは、物理化学的な性質と化粧品特性の組み合わせを示し、これによって優れた固定化ポリマーとなっている。従って、これらのブロックコポリマーは直ちに毛髪に広がり、毛髪繊維に良好な接着性を示し、粘着性の感覚を与えず、シャンプー処理によって容易に除去されかつ十分な固定を与える。固定化物は良好な弾性を有し、長時間安定でかつ特に湿度に対して高度に耐性である。本出願人会社は、これらのポリマーがエーロゾル装置中のスタイリングムースの形態で封入するのに完全に良好に適していることを見出した。このことが重大であるのは、スタイリングムースは通常使用者が高く評価する配合物であり、長時間にわたる保持が不十分であるという不利益を示すことである。実際、上記の新規な固定化アクリル系ブロックポリマーは、エーロゾル組成物の形態でそれらを封入した場合、十分な固定特性を有するスタイリングムースが得られ、かつ長時間にわたって非常に良好な保持を示す。さらに、化粧品特性が良好である。」（段落【０００３】参照）とされ、また、
　「（前略）・・・。本発明のエーロゾル装置中に封入したスタイリングムースは、一又は複数の界面活性剤を含むことができる。これらの界面活性剤は、毛髪全体に良好に分散するのに必要な安定度を有する微細なムースの形成を促進する。
　界面活性剤は、ノニオン性、カチオン性、アニオン性又は双性イオン性界面活性剤であることができる。」（段落【００３５】〜【００３６】参照）とされている。
　しかし、本願明細書（段落【００４３】参照）には、グッドリッチが市販する分岐したブロックコポリマーであるＥＸ−ＳＤＲ−２６を用いた処方例が実施例として示されているだけで、どのように且つどの程度優れているのかが何ら記載されていない。
　
　一方、引用例発明には、「前記ポリマーは、毛髪用および類似の化粧用調合物に用いられる慣用のポリマーよりも大きな定着力を有し、フレーキングが少なく、より良く適合させることのできる化粧用混合物を提供する」（摘示（ii）参照）、及び、「本発明のコポリマーは、高湿度での長く続く髪型保持、自然な感触、良好な櫛通り、低減したフレーキング、蓄積せずそして良好な髪型調整および再調整を提供するために作られる。それらは良好なフィルムを形成し、水およびアルコールに溶解または分散し、そして水およびシャンプーと一緒に洗浄できる」（摘示（v）参照）、「分岐状ブロックコポリマーを混和する髪型調整用組成物は、高湿度での長く続く髪型保持、自然な感触、良好な櫛通り、低減したタック性、低減したフレーキング、良好なスタイル性および再スタイル性、非飛散性などを含むこのような組成物の所望の特性を示す。」（摘示（xi）参照）などの開示がある。
　引用例発明のこれらの作用効果は、前記本願明細書に記載されている作用効果と本質的な差異はない。また、界面活性剤に関して本願明細書に記載された「毛髪全体に良好に分散するのに必要な安定度を有する」との作用は、界面活性剤に求められる周知の機能にすぎない。まして、本願明細書には、格別優れていると評価すべきデータすら記載されていないのであるから、程度に差があることなど認められものではない。
　
　よって、本願発明の作用効果は、引用例発明の作用効果から予想される程度のものにすぎず、格別顕著に優れているとは到底いうことが出来ない。
　
　この点に関し、請求人は、審判請求理由（平成１７年８月３１日付け方式補正書参照）において、次のように主張している。
　「引例１の組成物が有する、高湿度での長く続く髪型保持と、本発明の組成物が有する、長時間にわたって保持される固定特性とは異なるものである。引例１の高湿度での長く続く髪型保持は該コポリマーと周囲の水分との反応に関する性質であり、これに対して本発明の長時間にわたって保持される固定特性は毛髪上にある該コポリマーが長時間安定であることに関する。さらに、本発明の目的は、従来知られている固定化ポリマーより強く毛髪を固定するものではなく、従来の固定化ポリマーを使用して得られるよりも長時間にわたって固定を維持することである。
　さらに、長時間にわたるスタイルの保持を改良することを目的として、該特定のコポリマーと界面活性剤とを組み合わせることを、引例１は全く示唆していない。引例１は、この発明のエアゾール組成物へ混和される水に不溶性の調整剤(コンディショニング剤)の例を挙げ(対応する公報の段落００７７)、任意の添加剤として慣用の乳化剤を挙げている(対応する公報の段落００８２)ものの、これらはいずれもコンディショニング又は乳化を目的として添加されており、長時間にわたるスタイルの保持の改良を目的として添加されているものではない。また、これらの剤の添加は任意なものである。
　以上のように、引例１の開示は本発明を示唆するものではない。」、及び、
　「以上のように、引例１ないし引例７はいずれも、固定化フィルム形成性ポリマーと界面活性剤とを組み合わせることによって、長時間にわたって非常に良好にスタイルを保持し、かつ湿度に対して高度に耐性であるスタイリングムースが提供できることを、記載も示唆もしていない。
　そして、固定化フィルム形成性ポリマーと界面活性剤とを組み合わせた場合に、長時間にわたるスタイルの保持が改良されることは、界面活性剤が通常有している性質ではなく、界面活性作用から当業者が直ちに理解できる作用でもない。すなわち、両者を組み合わせた場合にどのような作用・効果が生じるのかについての記載ないし示唆がなければ、固定化フィルム形成性ポリマーと界面活性剤とを組み合わせた場合に、長時間にわたるスタイルの保持が改良されることは、当業者といえども予測できることではない。」
　
　しかし、「引例１の組成物が有する、高湿度での長く続く髪型保持と、本発明の組成物が有する、長時間にわたって保持される固定特性とは異なるものである。」との主張は、「長く続く髪型保持」とは「長時間にわたって保持される固定特性」とは全く異質なものと解すべき理由はなく、同じ特性と解する他ないから、失当という他なく、また、固定化フィルム形成性ポリマーと界面活性剤とを組み合わせた場合の作用効果に関しては、本願明細書に格別の記載はなく、むしろ使用する分岐状ブロックコポリマーの特性として説明されているにすぎないものであるから、上記請求人の主張は失当であることが明らかであり、また他の主張も採用すべき理由を見いだせない。
　
　してみると、引用例発明において、上記（Ａ）と（Ｂ）の相違点に係る本願発明の構成を併せ採用することは、当業者が容易に想到し得たものと認められ、その採用によって格別予想外の作用効果を奏しているとも認められない。
　よって、本願発明は、引用例発明に基づいて当業者が容易に想到し得たものである。
　
４．むすび
　したがって、本願請求項１に係る発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　それ故、他の請求項について論及するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。