【事件の表示】
　特願２０００−２２２７０７「口腔用組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成１４年　２月　６日出願公開、特開２００２−　３７７２１〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、平成１２年７月２４日の出願（特願２０００−２２２７０７号）であって、平成１６年１０月２２日付で拒絶査定がされ、これに対し、同年１１月２５日付で拒絶査定に対する審判請求がされ、同年１２月２４日付で手続補正書が提出されているものである。
　
２．平成１６年１２月２４日付の手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　　平成１６年１２月２４日付の手続補正を却下する。　
［理由］
（１）補正後の本願発明
　本件補正は、特許請求の範囲の請求項２について、
　
「【請求項２】次の成分（Ａ）、（Ｂ）及び（Ｃ）
（Ａ）フッ素イオン供給成分　０．０２〜０．７重量％（フッ素原子換算）
（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、コハク酸、酒石酸及びアジピン酸から選ばれる１種以上の酸性化合物及びその塩　０．１〜５mol/kg、
（Ｃ）水　５〜９０重量％、
を含有し、組成物の３０重量％水溶液のpHが３．５〜５．５であり、実質的にカルシウムイオンを含まない、歯の美白用歯磨き剤。」を
　
「【請求項２】次の成分（Ａ）、（Ｂ）及び（Ｃ）
（Ａ）フッ素イオン供給成分　０．０２〜０．７重量％（フッ素原子換算）
（Ｂ）乳酸、リンゴ酸及び酒石酸から選ばれる１種以上の酸性化合物及びその塩　０．１〜５mol/kg、
（Ｃ）水　５〜９０重量％、
を含有し、組成物の３０重量％水溶液のpHが３．５〜５．５であり、実質的にカルシウムイオンを含まない、歯の美白用歯磨き剤。」とする補正（以下、「本願補正発明」という。）を含むものである。
　
　上記補正は、補正前の請求項２の「（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、コハク酸、酒石酸及びアジピン酸から選ばれる１種以上の酸性化合物及びその塩　０．１〜５mol/kg」を「（Ｂ）乳酸、リンゴ酸及び酒石酸から選ばれる１種以上の酸性化合物及びその塩　０．１〜５mol/kg」と限定するものであるから特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
　そこで、本願補正発明が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
（２）引用例の記載の概要
　原査定の拒絶の理由に引用された特開平３−１６９８１０号公報（以下、引用例Ａという。）には以下の事項が記載されている。
　
　引用例Ａ；
　
（Ａ−１）「１．ヒト又はより下等の動物における口腔の歯垢又は歯肉もしくは歯周疾患の治療又は予防用組成物であって、
（ａ）下記構造を有するモノペルオキシフタレート化合物：
（構造式略）（上記式中Ｒ″は芳香環のペルオキシ酸官能基と適合しうる１以上の置換基である）又はその薬学上許容される塩もしくはエステルの安全有効量；及び
（ｂ）適切なキャリア；
を含む（上記組成物は約３．０〜約５．０のｐＨを有する）ことを特徴とする組成物。
…
６．一方がモノペルオキシフタレート化合物を含有しかつ他方が酸緩衝剤を含有した２つの別組成物からなる、請求項１に記載の組成物。
７．組成物が練歯磨剤であって、モノペルオキシフタレート組成物が無水であり、酸緩衝組成物が水性組成物である、請求項６に記載の組成物。
８．酸緩衝成分がモノ、ジ又はトリカルボン酸である、請求項７に記載の組成物。」（１頁左下欄６行〜２頁左上欄下から３行、特許請求の範囲の請求項１，６〜８）
　
（Ａ−２）「モノペルオキシフタレート化合物は水性もしくは極性溶媒媒体中で又は酸化／還元剤との接触に不安定であるため、それらの物質を全体として組成物に含有させることが望まれる場合にはそのような物質と本化合物との接触を回避するために注意が払われねばならない。これを達成する一方法は、ミックス組成物の口内挿入直前に混合される二組成物とすることである。」（４頁左上欄６〜１３行）
　
（Ａ−３）「組成物用法
　本発明の組成物は使用直前に…二相を混合して用いられ…る。」（７頁左下欄１３〜１７行）
　
（Ａ−４）例１〜１０（二相のうち、主相として例１〜５，副相として例６〜１０）として代表的な練歯磨組成物が示されていて、主相の例として例１：
「フッ化ナトリウム　　　　　　　　　　　　　０．２７０重量％
クエン酸ナトリウム　　　　　　　　　　　　　４．３９０重量％
クエン酸　　　　　　　　　　　　　　　　　　１．０００重量％
サッカリン　　　　　　　　　　　　　　　　　０．３００重量％
ソルビトール　　　　　　　　　　　　　　　４０．３７０重量％
シリカ　　　　　　　　　　　　　　　　　　２０．０００重量％
カルボキシメチルセルロース（ＣＭＣ）　　　　１．１００重量％
グリセリン　　　　　　　　　　　　　　　　１０．０００重量％
アルキル硫酸ナトリウム　　　　　　　　　　　４．０００重量％
二酸化チタン　　　　　　　　　　　　　　　　０．５２５重量％
着色剤　　　　　　　　　　　　　　　　　　　０．０５０重量％
香味剤　　　　　　　　　　　　　　　　　　　１．１００重量％
ｐＨ調整　　　　　　　　　　　　　　　　　　５．０
水　　　　適量　全量　　　　　　　　　　１００％」
　
副相の例として例６：
「８７．４％ＭＭＰＰ（モノペルオキシフタル酸のマグネシウム塩）
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　５７．４７０重量％
鉱油　　　　　　　　　　　　　　　　　　　２５．５２０重量％
ペトロラタム　　　　　　　　　　　　　　　１７．０１０重量％
（全量）　　　　　　　　　　　　　　　　１００．０００」
が記載されている。（８頁左上欄〜同頁右上欄）
　
（Ａ−５）「本組成物がいかなる形をとったとしても、最終（混合）処方剤中におけるモノペルオキシフタレート濃度は０．０１〜約１０％の範囲内…であるべきである。」（４頁左上欄１９行〜同頁右上欄３行）
　
（Ａ−６）「口内に入れる最終処方剤は約３〜約５…のｐＨを有しかつ歯エナメル質にとって安全であるべきである。ｐＨコントロール剤は所望のｐＨ範囲に緩衝するのであればいかなる物質であってもよい。このような物質としてはモノ、ジ、トリ及び高級ポリ力ルボキシレート…のような有機物質がある。かかる物質としては特にクエン酸、リンゴ酸、酒石酸…が含まれる。」（４頁右上欄４〜１３行）
　
（Ａ−７）「主相
　主相の製造法は典型的な歯磨剤製造法と同様である。水が適切なミックスタンクに加えられ、加熱される。…塩基形の緩衝剤が加えられ、ミックスタンク内で溶解される。…次いで酸形の緩衝剤…が加えられる。」（７頁右上欄４〜１２行）
　
（３）対比
　引用例Ａには主相と副相とからなる練歯磨き組成物が記載されており、主相として、例１：
「フッ化ナトリウム　　　　　　　　　　　　　０．２７０重量％
クエン酸ナトリウム　　　　　　　　　　　　　４．３９０重量％
クエン酸　　　　　　　　　　　　　　　　　　１．０００重量％
サッカリン　　　　　　　　　　　　　　　　　０．３００重量％
ソルビトール　　　　　　　　　　　　　　　４０．３７０重量％
シリカ　　　　　　　　　　　　　　　　　　２０．０００重量％
カルボキシメチルセルロース（ＣＭＣ）　　　　１．１００重量％
グリセリン　　　　　　　　　　　　　　　　１０．０００重量％
アルキル硫酸ナトリウム　　　　　　　　　　　４．０００重量％
二酸化チタン　　　　　　　　　　　　　　　　０．５２５重量％
着色剤　　　　　　　　　　　　　　　　　　　０．０５０重量％
香味剤　　　　　　　　　　　　　　　　　　　１．１００重量％
ｐＨ調整　　　　　　　　　　　　　　　　　　５．０
水　　　　適量　全量　　　　　　　　　　１００％」、
　
副相として、例６：
「８７．４％ＭＭＰＰ（モノペルオキシフタル酸のマグネシウム塩）
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　５７．４７０重量％
鉱油　　　　　　　　　　　　　　　　　　　２５．５２０重量％
ペトロラタム　　　　　　　　　　　　　　　１７．０１０重量％
（全量）　　　　　　　　　　　　　　　　１００．０００」
　
が記載されている（摘記事項（Ａ−１）、（Ａ−４））。
　上記の練歯磨組成物の
ア．主相中のフッ素イオン供給成分、酸性化合物及びその塩、及び水の量
イ．主相と副相を混合した最終（混合）処方剤中のそれぞれの量
は以下のとおりである。
　
ア．主相中の量
(i)フッ素イオン供給成分について
　引用例Ａ発明のフッ化ナトリウム　０．２７０重量％はフッ化ナトリウムの分子量が４２（フッ素の原子量が１９、ナトリウムの原子量が２３）である。
　したがって、フッ素イオン供給成分はフッ素原子換算で０．２７０×１９／［１９＋２３］＝０．１２重量％含まれていることとなる。
　
(ii)酸性化合物及びその塩について
(ii-1)クエン酸
　引用例Ａ発明の主相にはクエン酸が１．０００重量％すなわち１．０００ｇ／１００ｇ、含まれている。主相１kgあたり換算すれば、クエン酸は１０g/kg含まれ、クエン酸［Ｃ６Ｈ８Ｏ７］の分子量は１９２である。したがって、クエン酸は主相に１０／１９２＝０．０５２mol/kg含まれていることとなる。
(ii-2)クエン酸ナトリウム
　　引用例Ａ発明の主相にはクエン酸ナトリウムが４．３９０重量％すなわち４．３９０ｇ／１００ｇ含まれている。主相１kgあたり換算すれば、クエン酸ナトリウムは４３．９g/kg含まれ、クエン酸ナトリウムの分子量は２５８である。したがって、クエン酸ナトリウムは４３．９／２５８＝０．１７０mol/kg含まれていることとなる。
　そうすると，クエン酸及びクエン酸ナトリウムは合わせて、０．０５２mol/kg＋０．１７０mol/kg＝０．２２２mol/kg含まれていることとなる。
　
(iii)水について
　引用例Ａ発明の水の量は主相中で全量１００％から、水以外の配合成分である「フッ化ナトリウム　０．２７０重量％、クエン酸ナトリウム　４．３９０重量％、クエン酸　１．０００重量％、サッカリン　０．３００重量％、ソルビトール　４０．３７０重量％、シリカ　２０．０００重量％、カルボキシメチルセルロース（ＣＭＣ）　１．１００重量％、グリセリン　１０．０００重量％、アルキル硫酸ナトリウム　４．０００重量％、二酸化チタン　０．５２５重量％、着色剤　０．０５０重量％、及び香味剤　１．１００重量％」を差し引いたものである。
　したがって、水は１６．９重量％含まれている。
　
イ．主相と副相を混合した最終（混合）処方剤中の量
　引用例Ａには「本組成物がいかなる形をとったとしても、最終（混合）処方剤中におけるモノペルオキシフタレート濃度は０．０１〜約１０％の範囲内であるべきである。」（摘記事項（Ａ−５））と記載されている。
　そうすると、主相として例１、副相として例６とする歯磨剤組成物は、例６の副相中にモノペルオキシフタレートが８７．４％×５７．４７０g/１００g=５０．２g/１００gすなわち５０．２重量％含まれているから、主相の配合量をＭ、副相の配合量をＳ、とし、Ｍ／Ｓ＝tとすると、
　
　０．０１／１００≦（Ｓ×０．５０２）／（Ｍ＋Ｓ）≦１０／１００
でなければならない。この式を変形すれば
　
　０．０００１≦０．５０２／(t+1)≦０．１
さらに変形すれば
　　４．０２≦t≦５０１９
　
　すなわち主相の配合量：副相の配合量＝４．０２：１〜５０１９：１となる。
　
　そうすると、上記の練歯磨組成物中にはフッ素イオン供給成分、クエン酸ナトリウムとクエン酸、水はそれぞれ
　
フッ素イオン供給成分：０．１２×４．０２／５．０２（＝０．０９６重量％）〜０．１２×５０１９／５０２０（＝０．１２重量％）、
　
クエン酸ナトリウムとクエン酸：０．２２２mol/kg×４．０２／５．０２（＝０．１７７mol/kg）〜０．２２２mol/kg×５０１９／５０２０（＝０．２２２mol/kg）、
　
水：１６．９×４．０２／５．０２（＝１３．５重量％）〜１６．９×５０１９／５０２０（＝１６．９重量％）
　
の範囲内でなければならないこととなる。
　また、上記の練歯磨組成物中にはカルシウムイオンは含まれていないことは、主相（例１）及び副相（例６）の配合成分中にカルシウムが含まれていない（摘記事項（Ａ−４））ことから明らかである。
　
　したがって、引用例Ａには、「フッ素イオン供給成分　０．０９６〜０．１２重量％（フッ素原子換算）、クエン酸及びそのナトリウム塩　０．１７７〜０．２２２mol/kg、及び水　１３．５〜１６．９重量％を含有し、実質的にカルシウムイオンを含まない練歯磨組成物」（以下、「引用発明」という。）が記載されているものと認められる。
　
　本願補正発明と引用発明とを対比する。
　引用発明のクエン酸及びそのナトリウム塩は、本願補正発明の（Ｂ）成分の酸性化合物に相当し、そして、引用発明のフッ素イオン供給成分、クエン酸及びそのナトリウム塩及び水の配合量は、それぞれ本願補正発明の対応する（Ａ），（Ｂ）、（Ｃ）成分の配合量の範囲に含まれる。また、引用発明の練歯磨組成物は本願補正発明の歯磨き剤のことである。
　したがって、両者は、「フッ素イオン供給成分　０．０９６〜０．１２重量％（フッ素原子換算）、酸性化合物及びその塩　０．１７７〜０．２２２mol/kg、及び水　１３．５〜１６．９重量％を含有し、実質的にカルシウムイオンを含まない歯磨き剤」である点で一致し、以下の点で相違する。
　
（相違点１）本願補正発明は、酸性化合物及びその塩が乳酸、リンゴ酸及び酒石酸から選ばれる１種以上の酸性化合物及びその塩であるのに対して、引用発明はクエン酸及びクエン酸ナトリウムである点
（相違点２）本願補正発明は、組成物の３０重量％水溶液のｐＨが３．５〜５．５であるのに対して、引用発明は、練歯磨組成物自体のｐＨが記載されていない点
（相違点３）本願補正発明は歯の美白用であるのに対して、引用発明では歯の美白用であることが記載されていない点
　
（４）判断
（相違点１について）
　引用例Ａには「ｐＨコントロール剤は所望のｐＨ範囲に緩衝するのであればいかなる物質であってもよい。このような物質としてはジ、トリ力ルボキシレートのような有機物質がある。かかる物質としては特にクエン酸、リンゴ酸、酒石酸が含まれる。」（摘記事項（Ａ−６））と記載され、トリカルボン酸であるクエン酸とジカルボン酸であるリンゴ酸、酒石酸が区別なく記載されている。さらに、「主相の製造法は典型的な歯磨剤製造法と同様である。水が適切なミックスタンクに加えられ、加熱される。塩基形の緩衝剤が加えられ、ミックスタンク内で溶解される。次いで酸形の緩衝剤が加えられる。」（摘記事項（Ａ−７））と記載されていて、塩基形の緩衝剤と酸形の緩衝剤を併用することが記載されている。また、緩衝剤とは一般に酸とその塩とを含むことは明らかである。
　そうすると、引用発明において、酸性化合物及びその塩としてクエン酸及びクエン酸ナトリウムに代えて、リンゴ酸及び酒石酸から選ばれる１種以上の酸性化合物及びその塩を用いることは当業者であれば容易になし得ることである。
　
（相違点２について）
　本願の当初明細書には、「本発明の口腔用組成物においては、組成物自体〜組成物の３０重量％水溶液のｐＨが３〜５．５であることが、本発明組成物を口腔に適用した場合にハイドロキシアパタイト又はフルオロアパタイトに対する溶解性を持たせ、かつフッ化カルシウムに対して低い溶解性とするうえで重要である。このことより好ましいｐＨは３．５〜５．０である。３０重量％という条件は実使用濃度を想定している。」（段落【００１５】）と記載されていて、３０重量％という条件は実使用濃度を想定したものであることが記載されている。
　一方、引用例Ａには、「口内に入れる最終処方剤は約３〜約５のｐＨを有しかつ歯エナメル質にとって安全であるべきである。」（摘記事項（Ａ−６））と記載されていて、最終処方剤のｐＨ、すなわち実使用濃度のｐＨを約３〜約５のｐＨとすることが記載されている。
　そうすると、引用発明において、組成物の３０重量％水溶液のｐＨ値を３．５〜５．５に特定することは当業者であれば容易になし得ることである。
　
（相違点３について）
　歯磨き剤は、一般にその目的・効果として歯牙の汚れを落として歯の本来の白さを取り戻し美しくみせる（美白）ことを含むものである。
　一方、引用発明の歯磨き剤は、その主相は典型的な歯磨き剤製造方法により製造されるものである（摘記事項（Ａ−７））。してみると引用発明の歯磨き剤は当然に歯の美白効果を有するものであり、本願補正発明に「歯の美白用」と記載されている点は実質的な相違点ではない。
　そして、本願補正発明の効果は当業者が予測し得る範囲内のものである。
　
　なお、請求人は、審判請求書（平成１７年２月１７日に提出の手続補正書（方式））において、美白率をＬａｂ値で算出する試験（試験例１〜２）を提出し、乳酸及びリンゴ酸は酢酸よりも顕著に優れた効果を有する旨主張しているが、本願の当初明細書には酸性化合物について、「成分（Ｂ）の酸性化合物は、ｐＫａ（２５℃）が２．５〜６．０のもの…である。…これらの酸性化合物としては、例えば、…、酢酸、…等の一塩基酸；…；乳酸、…、酒石酸、リンゴ酸、クエン酸、…等のヒドロキシカルボン酸；…が挙げられる」（段落【００１０】、【００１１】）と、酢酸、クエン酸、乳酸、及びリンゴ酸は同等の酸化合物として記載されており、「人間の目視による試験で酢酸、又はクエン酸を使用しても乳酸、又はリンゴ酸の場合と同様の美白効果を得ることができる」（段落【００２１】〜【００２５】、【実施例１】、【表１】）旨記載されている。してみると、審判請求書記載において主張する効果は、本願の当初明細書に記載されていないものであり採用することはできない。
　
　したがって、本願補正発明は引用例Ａに記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
（５）むすび
　以上のとおり、本件補正は特許法第１７条の２第５項で準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するものであり、特許法第１５９条第１項で読み替えて準用する特許法第５３条第１項の規定により却下されるべきものである。
　
３．本願発明について
　平成１６年１２月２４日付の手続補正は上記のとおり却下されたので、本願の請求項２に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、平成１６年９月２１日付け手続補正書の特許請求の範囲の請求項２に記載された、以下のとおりのものであると認める。
　
「【請求項２】　次の成分（Ａ）、（Ｂ）及び（Ｃ）
（Ａ）フッ素イオン供給成分　０．０２〜０．７重量％（フッ素原子換算）
（Ｂ）乳酸、リンゴ酸、コハク酸、酒石酸及びアジピン酸から選ばれる１種以上の酸性化合物及びその塩　０．１〜５mol/kg、
（Ｃ）水　５〜９０重量％、
を含有し、組成物の３０重量％水溶液のpHが３．５〜５．５であり、実質的にカルシウムイオンを含まない、歯の美白用歯磨き剤。」
　
（１）引用例
　原査定の拒絶の理由に引用された刊行物およびその記載事項は、前記「２．（２）」に記載したとおりである。
　
（２）対比・判断
　本願発明は、前記２．で検討した本願補正発明の「酸性化合物及びその塩」についての「乳酸、リンゴ酸及び酒石酸から選ばれる１種以上の酸性化合物及びその塩」という限定事項を「乳酸、リンゴ酸、コハク酸、酒石酸及びアジピン酸から選ばれる１種以上の酸性化合物及びその塩」に拡張するものである。
　そうすると、本願補正発明が、前記「２．（４）」に記載したとおり、引用例Ａに記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願補正発明を包含する本願発明も同様の理由により引用例Ａに記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである
　
（３）むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用例Ａに記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。