【事件の表示】
　平成８年特許願第５１０８０８号「鳥肉産業における飼育および生産動物の生産の増加用薬剤」拒絶査定不服審判事件〔平成８年３月２８日国際公開，ＷＯ９６／０８９７７，平成１０年９月２日国内公表，特表平１０−５０８７４５〕について，次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は，成り立たない。
【理　由】
第１　手続きの経緯・本願発明　
　本願は，平成７年９月１９日（パリ条約による優先権主張１９９４年９月１９日，スウェーデン国）の出願であって，平成１７年１２月２０日付けで拒絶査定がなされ，これに対し，平成１８年４月１０日に審判請求がなされたものであり，その請求項８に係る発明は，平成１７年１０月１２日付けの手続補正書により補正された明細書の記載からみて，その特許請求の範囲の請求項８に記載された事項により特定される次のとおりのものと認める。　
　　
「鳥肉産業における飼育および生産用動物の生産を増加させるための薬剤であって、少なくとも１種のキサントフィルを含んでなる、薬剤。」（以下「本願発明」という。）　
　　
第２　引用文献およびその記載内容　
　原査定の拒絶の理由に引用され，本願出願前に頒布された刊行物である，特開平６−１５３８１８号公報（以下，「引用文献」という。）には，以下の事項が記載されている。　
　　
（記載事項イ）　
「【請求項１】緑藻類ヘマトコッカスを添加したことを特徴とする養鶏用飼料。」　
　　
（記載事項ロ）　
「【０００５】　
【発明の具体的な説明】本発明の目的である養鶏用飼料に添加することができる緑藻類ヘマトコッカス（ｈａｅｍａｔｏｃｃｏｃｕｓ）は単細胞からなり、体型は卵型か球形である。体内にはカロチノイドの一種であるアスタキサンチンが沈着し、赤色を呈する。ヘマトコッカスは生のままで又は乾燥した粉末として養鶏用飼料に添加することができる。このアスタキサンチンを高濃度で含有するヘマトコッカスは、現在・・・商業的に生産され、入手可能である。ヘマトコッカスの一般的な構成成分の組成は、下記の通りである。　
たんぱく質　　　１０〜２０％　
脂肪　　　　　　１０〜２０％　
炭水化物　　　　２０〜６０％　
灰分　　　　　　１０〜３０％　
水分　　　　　　　２〜１０％　
総キサトフィル　　　１．５％　
前記総キサトフィル中、アスタキサンチン類は８０％以上含有している。アスタキサンチンは、最近ビタミンＥやβ−カロチン以上に人間の体内で脂質過酸化反応を抑制する能力が高いことが知られ、その効果はビタミンＥの１００〜５００倍といわれている。そのため、養鶏用飼料にヘマトコッカスを添加することにより、従来の鶏卵、卵黄中にない、新しい生理活性物質（アスタキサンチン）を含ませることができ、製品の付加価値を高めることが可能となる。」　
　　
（記載事項ハ）　
「【０００６】・・・・・ヘマトコッカスの添加量は、広い範囲で変えることができる。一般的には、０．０１〜５重量％、好ましくは０．０５〜１重量％である。」　
　　
（記載事項ニ）　
「【０００７】　
【実施例】以下に試験例を示し、本発明を具体的に説明する。下記の表１に示す各成分（重量％）を含有する養鶏用飼料にヘマトコッカス（「アルガサンレッド」、マイクロバイオリゾース社製）、パプリカ及びパプリカ抽出処理物を別々に添加して試験飼料を調製した。これらを添加しない飼料を対照飼料とした。　
【０００８】　
【表１】　
・・・・・」　
　　
（記載事項ホ）　
「【００１０】　
　本発明によれば、養鶏用飼料に安定した品質、価格で提供できる天然のアスタキサンチンを含む緑藻類ヘマトコッカスを添加することにより、鶏肉や鶏卵の色調を増強するだけでなく、さらに脂質酸化を促す活性酸素の消去作用を持つ生理活性的な効果も付与することができる。」　
　　
　上記（記載事項イ）〜（記載事項ホ）の記載事項を含む引用文献全体の記載並びに当業者の技術常識によれば，引用文献には次の発明が記載されていると認めることができる。なお，上記（記載事項ロ）の記載事項中の「キサトフィル」は，「キサントフィル」の誤記であると認められる。　
　　
「養鶏用飼料に添加させ，鶏肉や鶏卵の色調を増強するだけでなく，さらに脂質酸化を促す活性酸素の消去作用を持つ生理活性的な効果を付与するための添加剤であって，少なくともアスタキサンチン類を高濃度で含有しているキサントフィルを含んでなる，緑藻類ヘマトコッカスからなる添加剤。」（以下，「引用発明」という。）　
　  　
第３　対比・判断　
　本願発明と引用発明とを対比すると，引用発明の「少なくともアスタキサンチン類を高濃度で含有しているキサントフィル」および「緑藻類ヘマトコッカスからなる添加剤」は，それぞれ，本願発明の「少なくとも１種のキサントフィル」および「薬剤」に相当し，引用発明の「養鶏用飼料に添加させ，鶏肉や鶏卵の色調を増強するだけでなく，さらに脂質酸化を促す活性酸素の消去作用を持つ生理活性的な効果を付与する」と，本願発明の「鳥肉産業における飼育および生産用動物の生産を増加させる」とは，「鳥肉産業において多種の効果を奏する」で共通しているといえる。　
　してみると，両者は，　
「鳥肉産業において多種の効果を奏するための薬剤であって，少なくとも１種のキサントフィルを含んでなる，薬剤。」　
の点で一致し，一応，下記の点で相違するといえる。　
　　
（相違点）　
　鳥肉産業における薬剤の効果が，本願発明では，「飼育および生産用動物の生産を増加させる」ことであるのに対し，引用発明では，「鶏肉や鶏卵の色調を増強するだけでなく，さらに脂質酸化を促す活性酸素の消去作用を持つ生理活性的な効果を付与する」ことである点。　
　　
　しかしながら，上記薬剤の効果は薬剤自身の構成とはいえず，両者とも，薬剤としては，構成も使用される産業分野も同じであって差異はなく，実質的に同じといえる。　
　また，本願発明における「鳥肉産業における飼育および生産用動物の生産を増加」とは，本願明細書の記載によれば，「卵の生産、孵化率、および雌鳥の健康状態」の改善および「飼料の消費量」の減少（明細書１頁１９〜２１行等），すなわち，生産収率が高くなること（同書１頁２２行）を意味すると解される。そして，本願明細書には，このような作用を発現させるためには，キサントフィルからなる薬剤を「１〜５０ｍｇ薬剤／ｋｇ飼料」投与するのが好適である旨記載されている（同書３頁１７〜１８行および７頁３〜４行）。　
　一方，引用文献には，総キサントフィルを１．５％含むヘマトコッカスの飼料への添加量は，一般的には，０．０１〜５重量％であることが記載されている（記載事項ハ）。そうすると，飼料１ｋｇ中の総キサントフィルは，１．５〜７５０ｍｇであり，実施例ではヘマトコッカスを０．１重量％添加しているから（記載事項ニ），総キサントフィルは１５ｍｇ／ｋｇ飼料であり，本願発明と引用発明とは，使用方法においても差異はない。　
　してみると，引用発明を引用文献記載の方法で使用した場合には，本願発明と同様な効果を奏しうると解される。　
　したがって，本願発明と引用発明は，実質的に同一といえる。　
　　
　なお，出願人は，審判請求書において，「飼料を摂取させる対象である鶏をさらに、繁殖力が低下した鶏等のようにさらに明確にする補正をする用意がある」ので、意見等を言わせて欲しい旨主張しているが，当初明細書に「飼料を摂取させる対象が繁殖力が低下した鶏である」旨の記載はなく，該事項を付加する補正は特許法第１７条の２第３項の規定に違反するものとなる。　
　　
第４　むすび　
　以上のとおり，本願発明は，引用文献に記載されている発明であるから，特許法第２９条第１項第３号の規定により特許を受けることができないから，他の請求項に係る発明について検討するまでもなく，本願は，拒絶されるべきものである。　
　よって，結論のとおり審決する。