【事件の表示】
　平成　４年特許願第　８００５２号「使い捨てオムツ」拒絶査定に対する審判事件［平成　５年１０月２６日出願公開、特開平　５−２７７１４９］について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
　
１．手続きの経緯・本願発明
　本件出願は、平成４年４月１日の出願であって、本件出願に係る発明は、平成１２年８月１４日付け手続補正書により補正された明細書および図面の記載からみて、特許請求の範囲の請求項１〜３に記載された「使い捨てオムツ」にあるものと認められるところ、その請求項１に係る発明（以下「本願発明１」という。）は、その特許請求の範囲の請求項１に記載された次のとおりのものと認められる。
　「　【請求項１】
　透液性の第１上面シートと、不透液性の外面シートと、前記第１上面シート及び外面シートの間に位置する吸液性のコアと、前記第１上面シートの上面に位置する液抵抗性の第２上面シ−トとから一体的積層体を構成し、前記第２上面シートのほぼ中央部にその長さ方向へ長い開口部を形成し、前記第２上面シートをその外周において前記第１上面シートに接合し、前記開口部の周縁に沿って長さ方向へ伸縮する弾性部材を取り付けてある使い捨てオムツにおいて、
　前記弾性部材を互いに不連続の第１及び第２弾性部材から構成し、それら第１及び第２弾性部材をそれぞれ前記開口部の半周に沿わせるとともに、前記第１及び第２弾性部材の長さ方向両端部を前記開口部の長さ方向両端部かつ該開口部の幅方向の中央部でそれぞれ互いに交差させることで、前記開口部の全周縁部を連続的に弾性化してあることを特徴とする前記オムツ。」
　
２．先願明細書の記載
　これに対して、原査定の拒絶理由に引用した特願平２−２７２３４１号の願書に最初に添付した明細書又は図面（以下、「先願明細書」という。特開平４−１５０８５３号公報参照）には、ポケット構造を備えた使い捨ておむつに関して、次の事項が記載されている。
　(1-1)　「　表面シートと裏面シートとの間に、吸収性のコアが配置されている使い捨てのおむつにおいて、
　前記表面シートが、吸収性コアとほぼ同じ長さで該吸水性コア上面に取り付ける親水性材料からなるシートと、前記親水性シートの上に取り付けて前記吸収性コア上面を被覆する疎水性材料からなるシートを含む複枚数のシートで形成され、
　前記疎水性シートの中央領域に排泄物落とし込みのためのポケット孔を設けると共に、
　前記ポケット孔の両側に該ポケット孔を開孔する方向に収縮力を付与する伸縮弾性体が取り付けられているポケット構造を備えた使い捨ておむつ。」（特許請求の範囲請求項１）
　(1-2)　「　図面において符号１は表面シート、２は裏面シート、３は表面シートと裏面シ−トの間に介置した吸収性コアを示す。上記表面シート１は後記の通り、吸収性コア３を覆うことができる部分的に３層に重ね合わせた３枚のシートで形成する。この３枚のシートのうち最下層、すなわち第１層表面シート１Ａは吸収性コア３とほぼ同じ長さ寸法に形成した親水性材料からなるシートで作り、これで吸収性コア３の上面を覆うように配設する。上記第１層表面シート１Ａで覆われた吸収性コア３は、これを液体不透過性の裏面シート２の上に配設する。
　第２層表面シートＩＢおよび第３層の表面シート１Ｃは、少なくとも一方を疎水性材料からなるシートを用いて作成する。」（３頁左上欄１９行〜同頁右上欄１２行）
　(1-3)　「　第２層と第３層の表面シートの間に接着一体化されている伸縮弾性体は、図示の実施例では、４〜６本程度の伸縮弾性体５が、ポケット孔４の両側に等間隔に取り付けられているが、取付間隔を変えて平行に複数本装着したり、吸収性コアの巾方向両側部よりの部分が密になるように取付けても良い。またポケット孔を包囲するように孔の長手方向端部外側で、孔と直角の方向に取り付けたり、伸縮弾性体の一部が交差するように取り付けても良い（図示省略）。さらに伸縮弾性体の伸長率を変えて取り付け、第１層の表面シートから第２層と第３層の表面シートが浮き上がり易くするなど、本発明の趣旨を損なわない範囲で種々の設計変更が可能である。」（４頁右上欄２０行〜同頁左下欄１２行）
　(1-4)　「　前記ポケット孔の両側に該ポケット孔を開孔する方向に収縮力を付与する伸縮弾性体が取り付けられているものであるから、疎水性シートの中央領域に設けた透水のためのポケット孔が伸縮弾性体の収縮によりヒトより排泄された便を収納しかつ覆い隠すことができる収容空間として機能する。排尿後の肌に接する部分は前記ポケットから露出する限られた面積の親水性シートの部分に止めることができ、それ以外のポケット孔の四周外方は疎水性材料によって肌から排泄物を離すことができるから、吸収性コアからの尿の逆戻り（ウエットバック）を防ぐことができる。」（５頁右上欄１１行〜１６行）
　
３．対比・判断
　そこで、本願発明１と、上記先願明細書に記載された発明（以下、「先願発明」という。）とを対比する。
　（イ）先願発明における「親水性材料からなるシート」あるいは「第１層表面シート」は、その機能から見て、本願発明１における「透液性の第１上面シート」に相当し、先願発明における「裏面シート」は、その機能から見て、本願発明１における「不透液性の外面シート」に相当し、先願発明における「吸収性コア」は、本願発明１における「吸液性のコア」に相当するものと認められる。
　（ロ）先願発明における「疎水性材料からなるシート」あるいは少なくとも一方が疎水性材料からなる「第２層表面シート及び第３の表面シート」は、おむつの着用時に排泄液を容易に透過しないという機能を備えているから、本願発明１における「液抵抗性の第２上面シート」に相当するものと認められる。
　（ハ）先願明細書には、ポケット孔の両側にそれぞれ等間隔に複数本の伸縮弾性体が取り付けられたものが図示されており、その変更例として、ポケット孔を包囲するように孔の長手方向端部外側で、伸縮弾性体の一部が交差するように取り付けられているものが開示されているから、先願発明の変更例における「伸縮弾性体の一部」が本願発明１における「弾性部材」に相当し、「伸縮弾性体の一部」のうちのポケット孔の一側及び他側にあるものは、それぞれ本願発明１における「第１弾性部材」、「第２弾性部材」に相当するものと認められる。
　（ニ）先願明細書には、ポケット孔の両側にそれぞれ等間隔に複数本の伸縮弾性体が取り付けられたものが図示されており、これらの伸縮弾性体は、ポケット孔を中心にして、オムツの幅方向に対称に配置されているから、その変更例として、ポケット孔を包囲するように孔の長手方向端部外側で、伸縮弾性体の一部が交差するように取り付けるときには、両側の伸縮弾性体を交差させることになるので、常識的に、開口部の幅方向の中央部でそれぞれ互いに交差することになるものと認められる。この交差の状態は本願発明におけるものと同一である。
　
　なお、請求人は、審判請求書において、ポケット孔の両側に等間隔に取り付けられている多数本の伸縮弾性体それ自体を、先願明細書に記載されているように、「ポケット孔を包囲するように孔の長手方向端部外側で、孔と直角の方向に取り付けたり、伸縮弾性体の一部が交差するように取り付ける」とすれば、長手方向端部外側で交差させようとすると、それら多数本（８〜１２本）の伸縮弾性体が収束されて嵩高になり、交差部が隆起して着用者に非常な刺激を与えることになるので、当業者の常識として、そのように交差させることを意図したものとは言えない旨主張する。
　しかしながら、上記したように、先願発明においては、多数本の伸縮弾性体の一部が交差するのであって、全てが交差するわけではないから、請求人の上記主張には理由がない。
　一方、本願発明１においては、第１及び第２弾性部材としてそれぞれ少なくとも一条のゴム弾性糸を用いるとされているから、第１及び第２弾性部材がそれぞれ複数条のゴム弾性糸からなるものも包含されていることは明らかであり、仮に、先願明細書の記載を請求人の言うように解したとしても、交差する弾性部材（伸縮弾性体）の数において両者間に差異がないから、請求人の上記主張は採用することができない。
　
４．むすび
　以上のとおりであるから、本願発明１は、その出願の日前の出願であって、その出願後に出願公開された上記先願明細書に記載された発明と同一であると認められ、しかも請求項１に係る発明の発明者は上記先願明細書に記載された発明の発明者と同一でも、本件出願の時においても、その出願人が上記他の出願の出願人と同一でもないので、請求項１に係る発明の特許は、特許法第２９条の２第１項の規定に違反してなされたものである。
　そして、本件出願は、本願発明１について特許を受けることができないので、他の請求項に係る発明について検討するまでもなく、拒絶されるべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。