【事件の表示】
　平成　９年特許願第　９６３７９号「精液採取装置」拒絶査定に対する審判事件〔平成１０年　４月２１日出願公開、特開平１０−　９９３６１、請求項の数（１３）〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　原査定を取り消す。
　本願の発明は、特許すべきものとする。
【理　由】
１．手続の経緯・本願発明
　本願は、平成９年４月１日の出願であって、その請求項１乃至１３に係る発明は、平成１１年８月１８日付けの手続補正書によって補正された明細書及び図面の記載からみて、その特許請求の範囲１乃至１３に記載された次のとおりのものである。
　　
「【請求項１】　内側に室を具え外観がありきたりの物品である外側の容器であって、前記内側の室の中のものが取り出せるように開口を有する容器と、
　前記室の少なくとも一方の端部を塞ぐような少なくとも１つの取り外し可能な蓋であって、該蓋は前記ありきたりの物品とふさわしい外観のものである蓋と、
　人体の感触のエラストマーのゲルで構成され前記蓋を外して前記室に入れることができる挿入体であって、該挿入体は前記蓋を外して前記室に挿入される第一の端部と、前記蓋を外すと現われるようになっている人体の開口部に似せた穴を有する第二の端部とを具えた挿入体とを有してなり、
　前記エラストマーのゲルが、可塑剤としてのオイルと、スチレン・エチレン・ブチレン・スチレンブロック共重合体とスチレン・エチレン・プロピレン・スチレンブロック共重合体のうちから選ばれたブロック共重合体との混合物から形成されたものである、
　精液採取装置。
　【請求項２】　前記エラストマーのゲルが、全体の重量の５〜９％のブロック共重合体と全体の重量の９０〜９４％の前記オイル、及び微量の顔料と充填物の混合物である、請求項１の装置。
　【請求項３】　懐中電灯の外観をした、請求項１の装置。
　【請求項４】　前記挿入体が中央に男性器の大きさに適合する通路を有し、該挿入体が少なくともクッション性のある量の前記エラストマーのゲルを具えている、請求項１の装置。
　【請求項５】　前記挿入体が、長手方向に、前記室に接する径方向の突起と、使用中に前記中央通路が膨張できるように径方向の窪みとを有する、請求項４の装置。
　【請求項６】　内側に全体として筒状の室を具え外観がありきたりの物品である外側の容器であって、前記内側の室の中のものが取り出せるように開口を有する容器と、
　前記室の少なくとも一方の端部を塞ぐような少なくとも１つの取り外し可能な蓋であって、該蓋は前記ありきたりの物品とふさわしい外観のものである蓋と、
　人体の感触のエラストマーのゲルで形成され前記蓋を外して前記室に入れることができる挿入体であって、該挿入体は前記蓋を外して前記室に挿入される第一の端部と、前記蓋を外すと現われるようになっている人体の開口部に似せた穴を有する第二の端部とを具え、さらに、男性器の大きさに適合する中央の通路を有し、少なくともクッション性のある量の前記エラストマーのゲルを具え、長手方向に、前記室に接する径方向の突起と、使用中に前記中央通路が膨張できるように径方向の窪みを有し、前記第二の端部は前記蓋が取り外されたとき見える位置にあるような挿入体とを、有してなる、
　精液採取装置。
　【請求項７】　可塑剤としてのオイルと、スチレン・エチレン・ブチレン・スチレンブロック共重合体とスチレン・エチレン・プロピレン・スチレンブロック共重合体のうちから選ばれたブロック共重合体との混合物で形成された前記エラストマーのゲルを中に具えた、請求項６の装置。
　【請求項８】　全体の重量の５〜９％のブロック共重合体と全体の重量の９０〜９４％の前記オイル、及び微量の顔料と充填物の混合物で形成された前記エラストマーのゲルを中に入れた、請求項７の装置。
　【請求項９】　懐中電灯の外観をした、請求項６の装置。
　【請求項１０】　擬似的な女性器を保持するための室を有する男性の精液を採取する装置であって、
　人体の感触を有するエラストマーのゲルで形成され前記室に取り外し可能に入れることができる挿入体であって、前記挿入体は前記室に挿入される第一の端部と人体の開口部に似せた穴を具えた第二の端部とを有し、男性器の大きさに適合する中央通路と、少なくともクッション性のある量の前記エラストマーのゲルを具え、長手方向に、前記室に接する径方向の突起と、使用中に前記中央通路が膨張できるように径方向の窪みを有し、前記第二の端部は前記蓋が取り外されたとき見える位置にあるような挿入体を有してなる、
　精液採取装置。
　【請求項１１】　可塑剤としてのオイルと、スチレン・エチレン・ブチレン・スチレンブロック共重合体とスチレン・エチレン・プロピレン・スチレンブロック共重合体の中から選ばれたブロック共重合体との混合物から形成された前記エラストマーのゲルを中に具えた、請求項１０の装置。
　【請求項１２】　全体の重量の５〜９％のブロック共重合体と全体の重量の９０〜９４％の前記可塑剤としてのオイル、及び微量の顔料と充填物の混合物で形成された前記エラストマーのゲルを中に入れた、請求項１０の装置。
　【請求項１３】　ありきたりの物品の外観で、前記室の中のものが取り出せるように開口を具えた、請求項１０の装置。」
　　
２．拒絶査定の理由
　これに対し、原査定の拒絶の理由は、「本願発明は「精液採取装置」と記載されているものの、明細書【００１１】、【００２１】の記載にもみられるように、自慰用具としても用いられるものと認められるが、自慰用具自体は、社会通念上、わいせつ感を与えるおそれのあるものとして認識されているから、公の秩序、善良の風俗を害するおそれがあるものであり、したがって、本願発明は、公の秩序、善良の風俗を害するおそれがある発明といわざるを得ない。」とし、さらに該査定の備考において、「本願発明は「精液採取装置」と記載されているものの、例えば、【００２１】に記載の、「…挿入体の先端は女性の膣口に似せてある。或いは、その他の人体の開口部に似せてもよく、単純な穴にすることもある。製品の使用目的の応じて、先端２７は、主として、膣や肛門、或いは口唇に似せて作られる。…」の記載にもみられるように、自慰用具としても用いられるものと認められるが、自慰用具自体は、社会通念上、わいせつ感を与えるおそれのあるものとして認識されているから、公の秩序、善良の風俗を害するおそれがあるものであり、したがって、本願発明は、公の秩序、善良の風俗を害するおそれがある発明といわざるを得ない。」とするものである。
　
３．判断
　審査官が本願発明が自慰用具として用いられる根拠として挙げている明細書【００１１】欄及び【００２１】欄には、
　「本発明に使用するエラストマーのゲルは、次に挙げるような特性のものでなくてはならない。すなわち、女性器の内部の感触を再現するために柔らかく柔軟でなければならない。そのためには、或る程度オイルを注入して適度の摩擦を起こすような潤滑を施すことが必要であり、同時に、ゲルの弾力感を維持し、永久に形を損なわないようにすることが必要である。ゲルは、人間の体の感触もなければならない。安定していて、何度洗浄しても質が悪化しないようなものでなくてはならない。」（【００１１】欄）
　「図４に示されているように、挿入体の先端は女性の膣口に似せてある。或いは、その他の人体の開口部に似せてもよく、単純な穴にすることもある。製品の使用目的に応じて、先端２７は、主として、膣や肛門、或いは口唇に似せて作られる。使用目的に応じて、外観をどれだけ本物に近付けるかを決める。医学的な目的で使用するのであれば、ごく簡単な円形の先端の中央に穴を開ければよい。その他のことに使用するのなら、人体のその部分の構造をより精密に作ることになるであろう。」（【００２１】欄）
との記載があるものの、「自慰用具」として用いる点及び転用可能性について明示されていない。
　一方、本願発明明細書の他の記載、例えば、
　「本発明の目的は、精子銀行や病院などの公共の場で男性が使用できるような装置を提供することである。このような場所では、プライバシーだけを考えればよいというものではない。もう１つの目的は、外見上は何の変哲もなく、かつ精液が採取しやすい装置を提供することである。本発明のまた別の目的は、人体の開口部の挿入受け入れ特性を真似た開口として使用可能なエラストマーを提供することである。その他の目的は、以下に述べられるであろう。」（明細書【０００７】欄）、
　「使用前は、装置は人目につかないような場所に保管しておかれる。しかし、よく見かけるような形をしているため、家庭や医療施設でも子供や他人の好奇心をかきたてるようなことは殆どない。装置の使用法は簡単である。外見は何の変哲もなく持ち運び可能なこの装置を使って自分の精液を周囲に知られることなく採取したいと思う男性は、ただこの装置を使おうとする場所、例えば、医療施設の個室や確実にプライバシーが守られると思う場所に持っていけばよい。先端２７の大きなレンズの蓋を外し、挿入体２５の先端２７を出す。男性がこの装置を一度使うと、挿入体２５を懐中電灯１１の中央の通路３３から取り外して、さらなる精液採取に使用することができる。そして、洗浄の準備も整う。」（明細書【００２７】欄）、
等の記載からみれば、本願発明の主な目的は「精子銀行や病院などの公共の場で男性が使用できるような装置を提供すること」にあるものと認められる。
　かりに、発明の転用の結果が秩序または風俗をみだるおそれが生ずることがありうるとしても、「その転用が社会生活上ないし良識上きわめて異常であって、一般的には該転用のおそれがまずない場合や、転用に反社会性を付与するにいたる具体的目的ないし事情が、発明本来の目的に対し、関連の希薄な場合であって、その発明自体としては反社会性を問題とするに足りないときには、前記発明は、秩序若しくは風俗を害するものに該当しないと解するのが相当」であるところ（昭和３６年（行ナ）第１９１号判決）、本願発明の「精子銀行や病院などの公共の場で」の使用を、自慰用具として使用する場合に想起される、プライベートな空間での使用に転用することは、「発明本来の目的に対し、関連の希薄な場合」であるから、本願発明の転用の可能性を考慮したとしても、公の秩序または善良な風俗を害するものとは認めることができない。
　
　したがって、請求項１乃至１３に係る本願発明は、公の秩序、善良の風俗を害するおそれがある発明とすることができない。
　
４．むすび
　以上、本願については、原査定の拒絶理由を検討してもその理由によって拒絶すべきものとすることができない。
　また、他に本願を拒絶すべき理由を発見しない。
　
　よって、結論のとおり審決する。