【事件の表示】
　上記当事者間の特許第２９８５１７２号発明「ホイ−ルクレ−ン杭打機」の特許無効審判事件について、次のとおり審決する。
【結　論】
　特許第２９８５１７２号の請求項１に係る発明についての特許を無効とする。
　審判費用は、被請求人の負担とする。
【理　由】
第１　経緯
　
　昭和５８年１１月２４日　　出願
　平成１１年１０月　１日　　設定登録（特許第２９８５１７２号）
　平成１２年　４月２８日　　本件無効審判請求
　　　　　　　　　　　　　　（請求人：株式会社石走商会外７名）
　平成１２年　８月１０日　　答弁
　平成１２年１１月　８日　　弁駁
　平成１３年　２月２６日　　第２答弁
　平成１３年　３月２３日　　請求人に対する審尋
　平成１３年　４月１０日　　第３答弁
　平成１３年　４月２７日　　株式会社大枝建機工業より参加申請
　平成１３年　５月２２日　　審尋に対する回答
　平成１３年　８月２０日　　株式会社石走商会外７名が請求取り下げ
　平成１３年　８月２８日　　株式会社西牟田重機より参加申請
　平成１３年　９月２１日　　株式会社大枝建機工業の参加を認める決定
　平成１４年　２月２８日　　株式会社大枝建機工業が参加を取り下げ
　平成１４年　３月　５日　　株式会社西牟田重機の参加を認める決定
　平成１４年　４月１５日　　参加人より上申書
　
第２　本件発明
　
　本件特許に係る発明は、明細書及び図面の記載からみて、その特許請求の範囲に記載された次のとおりのものである。
「１．車台と、前記車台の下部に自走用の車輪を設け、前記車台の上にはクレーン本体を水平面内で回転自在に設け、前記クレーン本体を回転駆動する垂直軸駆動装置を設けたホイールクレーン車において、
　前記クレーン本体には伸縮する伸縮ブームの一端を揺動自在に設け、前記伸縮ブームの他端にはスパイラルスクリューを備え、前記スパイラルスクリューを回転駆動するための回転駆動機構を内蔵したアースオーガー装置を設け、
　前記伸縮ブームの揺動中心点の近傍に前記アースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物を地盤に圧入するために前記ブームを牽引し前記ホイールクレーン車の重量を用いて前記アースオーガー装置を強制的に押圧するための油圧シリンダ装置である牽引装置の一端を枢着して設け、
　前記牽引装置の他端を前記クレーン本体に枢着して設けた
ことを特徴とするホイールクレーン杭打機。」
　以下、特許請求の範囲に記載された発明を本件発明という。
　
第３　無効審判請求人及び被請求人の主張の概要
　
１．無効審判請求人の主張
　
　無効審判請求人等、参加人（以下、単に請求人という）は、特許第２９８５１７２号の登録を無効とする旨の審決を求め、請求書、弁駁書及び平成１３年５月２３日付けの回答書において次のように無効理由を主張する。
　（１）無効理由１：本件発明は、本件特許の出願前に頒布された刊行物である甲第４号証に記載された発明であるから特許法第２９条第１項第３号の規定に該当し、無効となるべきである。
　（２）無効理由２：本件発明は、本件特許の出願前に頒布された刊行物である甲第９号証に記載された発明であるから特許法第２９条第１項第３号の規定に該当し、無効となるべきである。
　（３）無効理由３：本件発明は、その出願前に日本国内において公然と実施された発明である（甲第１０号証ないし甲第１３号証、甲第２０号証、甲第２５号証、甲第２６号証参照）から特許法第２９条第１項第２号の規定に該当し、無効となるべきである。
　（４）無効理由４：本件発明は、本件特許の出願前に頒布された刊行物である甲第１４号証及び甲第９号証に記載された発明から当業者が容易に発明できたものであるから特許法第２９条第２項の規定に該当し、無効となるべきである。
　（５）無効理由５：本件発明は、本件特許出願日前の特許出願であって当該特許出願後に出願公開された特願昭５８−１５２４号（特開昭５９−１２６８２２号）（甲第１５号証参照）の願書に最初に添付した明細書または図面に記載された発明と同一であって、その発明者または出願人が本件特許の発明者または出願人と同一でないから、特許法第２９条の２の規定に該当し、無効となるべきである。
　
　そして、上記無効理由の証拠及びその理由を補強する証拠として以下の証拠を提出し、必要なら証人として大枝守を申請する。
・甲第４号証：特開昭５５−１４２８２６号公報
・甲第５号証：実公昭５７−２６９２７号公報
・甲第６号証：実公昭５７−２８９２７号公報
・甲第７号証の１：佐野喜一郎の宣誓書
・甲第７号証の２：佐野喜一郎の印鑑登録証明書
・甲第８号証：株式会社加藤製作所大阪支店技術サービス課三谷寛司による同社製トラッククレーンの説明書
・甲第９号証：特公昭４５−１８５５０号公報
・甲第１０号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号判決書
・甲第１１号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号の提出書類（営業案内　無振動・無騒音圧入工法　ラフタークレーン搭載型〈杭打機〉パンフレット）
・甲第１２号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号の提出書類（調査委託の申立書及びその回答書）
・ 甲第１３号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号の提出書類（ホイールクレーンＴＲ−１５１型の車検証）
・甲第１４号証：「愛知車両２０年史」昭和５７年１２月頃株式会社愛知車両発行
・甲第１５号証：特開昭５９−１２６８２２号公報
・甲第１６号証：証人（大枝　守）尋問申請書
・甲第１７号証：株式会社大枝建機工業の登記簿謄本
・甲第１８号証：株式会社加藤製作所製トラッククレーンＮＫ２００Ｂ型の整備要領書
・甲第１９号証：株式会社加藤製作所製トラッククレーンＮＫ２００Ｈｖ型の実験報告書
・甲第２０号証：田中浩による技術説明書
・甲第２１号証：実公昭４５−１８８５７号公報
・甲第２２号証：異議２０００−７２２５４号の異議決定書
・甲第２３号証：平成６年審判第１７４２６号、平成７年審判第１２４８０号の平成１２年８月２１日付け審決書
・甲第２４号証：株式会社加藤製作所製トラッククレーンＮＫ２００Ｈｖ型の技術資料
・甲第２５号証：株式会社タダノ製ＴＲ−１５１型ラフタークレーンのパンフレット
・甲第２６号証：株式会社タダノ製ＴＲ−１５１型ラフタークレーンの修理要領書
・甲第２７号証：横山重吉、六角康久著「流体機械」昭和５６年３月３０日株式会社コロナ社発行
・甲第２８号証：大阪高等裁判所平成９年（ネ）第１６１０号判決書
・甲第２９号証：大阪地方裁判所平成１２年（ワ）第２９０号判決書
・甲第３０号証：「営業案内　無振動・無騒音圧入工法　ラフタークレーン搭載型〈杭打機〉」発行日、発行者不詳
・甲第３１号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号での嘱託申立書及び回答書
・甲第３２号証：寺田組の移動式クレーン検査証写し
・甲第３３号証：大阪高等裁判所平成９年（ネ）第３５８６号での証人、澤博照の証人尋問調書
・甲第３４号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第１３２号での証人、稲岡芳彦の当事者尋問調書
・甲第３５号証：株式会社タダノ発行のＴＲ−１５０、ＴＲ−１５１の納入実績表
・甲第３６号証：大阪地方裁判所平成１１年（ワ）第１３８４０号判決書
　
２．無効審判被請求人の主張
　
　被請求人は、本件審判請求は成り立たない旨の審決を求め、審判事件答弁書、審判事件答弁書（第２回）、審判事件答弁書（第３回）において、請求人の主張する無効理由は何れも理由がなく、本件特許は無効されるものではないと主張し、以下の証拠を提出し、証人として中村耕三を申請する。
　
・乙第１号証：東京高等裁判所平成９年（行ケ）第２８６号判決書（平成１１年２月１７日言い渡し）
・乙第２号証：東京高等裁判所平成９年（行ケ）第２２２号判決書（平成１１年２月１６日言い渡し）
・乙第３号証：社団法人日本建設機械化協会編「建設機械用　油圧機器ハンドブック」昭和５０年８月２０日株式会社技術堂発行
・乙第４号証：労働省労働基準局安全衛生部安全課編「改正２版　クレーン等各構造規格の解説」社団法人日本クレーン協会平成７年６月２５日発行
・乙第５号証の１〜３：中山信弘編著「注解　特許法　第３版　上巻」平成１２年８月２５日株式会社青林書店発行、第８４１頁ないし第８６２頁
・乙第６号証の１〜３：土質工学会編「掘削用機械・特殊な掘削」昭和５４年３月１５日社団法人土質工学会発行、第５９頁ないし第６５頁
・乙第７号証の１〜３：油圧技術便覧編集委員会編「改訂新版　油圧技術便覧」昭和５１年１月３日日刊工業新聞社発行、第３８８頁ないし３９９頁
・乙第８号証：「戸田技報」昭和５６年６月発行６７、６８頁
・乙第９号証：「土木技術ニュースＮｏ．７０１」’８２．２．１鹿島建設土木関係技術開発対策統合委員会編
・乙第１０号証の１〜９：株式会社タダノのＴＲ１５０、及びＴＲ−１５１の納入履歴
・乙第１１号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号における平成９年５月２１日付け橋本政興の「本人調書」
・乙第１２号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第１３２号における平成９年２月２６日付の稲岡芳彦の「本人調書」
　
第４　無効理由の検討
　
　まず、請求人主張の無効理由３について検討する。
　
１．本件発明の特許請求の範囲に関する解釈
　
　本件発明の特許請求の範囲に記載された「前記伸縮ブームの揺動中心点の近傍に前記アースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物を地盤に圧入するために前記ブームを牽引し前記ホイールクレーン車の重量を用いて前記アースオーガー装置を強制的に押圧するための油圧シリンダ装置である牽引装置の一端を枢着して設け」における「被圧入物」及び「ホイールクレーン車の重量を用いて」が何を意味するかについては、文言からは一義的に明らかではないから、本件明細書の発明の詳細な説明を参酌して検討する。
（１）「ホイールクレーン車の重量を用いて」について
　（ア）本件特許の明細書の「発明の詳細な説明」には、次の記載が認められる。
　(i)［従来技術］の欄
　最近市街地での土木工事に対して環境条件が厳しくなり、・・このため・・いわゆる無振動、無騒音工法と称せられる基礎工、土止め工が出現してきた。これらの工法の・・中でオーガー工法といわれる工法がある。
　オーガー工法・・のなかで連続オーガー工法はとくに知られている。連続オーガー機を一般にアースオーガーと称し、・・駆動装置、・・リーダー、・・クローラクレーン、スクリュー及びヘッドなどから構成される。
　・・掘削のための押し込む力は、・・回転力の分力で食い込ませていくのと、スクリューの頂部に設けた駆動装置，ウエイト等の自重により行っている。・・
　また、・・クレーン機のウインチを使い、既に埋設された被圧入物にワイヤーを引っ掛けて、このワイヤーをクレーン機のウインチで巻き上げその反力で圧入するものもある。（特開昭５５−１４２８２７号公報）
　(ii)［発明が解決しようとする問題点］の欄
　・・連続オーガー機は、・・硬い岩盤の場合はスクリューを押し込む力が不足し掘削が困難であった。アースオーガー駆動装置にウエイトを載せて押し込み力を倍加する方法もあるが、構造上の制約もあり充分な押し込み力を発揮できなかった。
　また、ワイヤーの力で押し込む方法は・・、埋設物を反力に利用するので圧入力に限界があった。したがって、従来のオーガー工法は硬い岩盤には適用できなかった。本発明は、硬い岩盤でも圧入できる新規な工法に使用するホイールクレーン杭打機を提供することにある。
　(iii)［実施例］の欄（特許公報４欄４４行〜５欄６行）
　牽引シリンダー装置７は、伸縮ブーム５を引っ張り第４図矢印方向に力を作用させると挿入部６の上端には垂直分力ｆ１が作用し強制的にアースオーガー装置12に押圧力を加える。この垂直分力ｆ１は、牽引シリンダー装置７の引っ張り力をｆとすれば、伸縮ブーム５とピストンロッド９となす角度及び挿入部６とケーシング15となす角度で変化するが牽引シリンダー装置７の引っ張り力でｆ１の垂直分力を生じる。
　更に、アースオーガー装置12の自重と、伸縮ブーム５の自重が垂直分力となり上記ケーシング15のを押圧する力となって掘削力を倍加する。この垂直分力ｆ１は、理論的には最大でホイルクレーン車１の重量がすべて垂直分力ｆ１になって垂直方向の掘削力になる。
　(iv)［発明の効果］欄（同６欄７〜９行）
　また起伏シリンダー（牽引シリンダー装置）により杭等に押圧作用を静的に加え得るので硬質地盤でも容易に施工ができる。
　（イ）以上のような明細書の記載に照らせば、本件発明は、リーダーやウインチを利用してスパイラルスクリューを圧入しようとする従来技術では、スパイラルスクリューの自重やウインチに連結された埋設物の反力を圧入に利用しているため、硬い地盤にスパイラルスクリューを圧入するために必要な押圧力を十分に得ることができないという問題点があったので、このような問題点を解決するために、牽引装置を具備したホイールクレーン車の伸縮ブームの他端にアースオーガー装置、スパイラルスクリューを設け、牽引装置が伸縮ブームを牽引して、ブーム上端に牽引力の垂直分力を及ぼすことにより、硬い地盤にスパイラルスクリューを圧入するために必要な押圧力を得るようにしたものと認められる。そして、この場合、伸縮ブームと牽引装置はクレーン本体に設けられているため、押圧力は、上記従来技術と比較して、ホイールクレーン車の重力という大きな力を利用することができると認められる。
　そうすると、本件発明の「ホイールクレーン車の重量を用いて前記アースオーガー装置を強制的に押圧する」とは、「ホイールクレーン車の重量を利用して得られる垂直分力によってアースオーガ装置を強制的に押圧する」という意味と理解するのが相当である。
　
（２）「被圧入物」について
　本件明細書の「発明の詳細な説明」を参酌すると、
　(i)従来技術について、「既に埋設された被圧入物にワイヤーを引っ掛けて、このワイヤーをクレーン機のウインチで巻き上げその反力で圧入する」との記載（同３欄２７行）、
　(ii)発明が解決しようとする問題点について、前記（１）（ア）に記載されており、このうち(ii)において「圧入」されるのが、スパイラルスクリューであることは明らかである。また、「杭打ちの為の掘進にはスパイラルスクリュー19をアースオーガー装置12の下端にセットして孔を掘削した後杭を上から圧入する。」（同５欄１９〜２１行）と記載されていることが認められ、本件発明のホイールクレーン杭打機としては、スパイラルスクリューで孔を掘削した後、杭を上から圧入するものも予定されているというべきである。
　したがって、「被圧入物」には、スパイラルスクリューのみを圧入するものも含まれると解すべきである。
　
２．ＴＲ−１５１のブーム起伏用油圧シリンダ装置について
　
（１）甲第２５号証は株式会社多田野鉄工所の「ROUGH-TERRAIN CRANE ＴＲ−１５１」（ラフタクレーンＴＲ−１５１）（以下、単にＴＲ−１５１という。）のパンフレットであって、裏表紙の下部に「192-300-01400-S-55-09」と記載されており、「S-55-09」は昭和５５年９月を意味し、同年月に発行されたと考えられる。
　甲第２５号証のパンフレット第４葉には、ＴＲ−１５１のブームの先端にアースオーガー装置を設け、地盤に孔明け作業をしている写真が記載されており、アースオーガーの動きを支持するリーダーや、オーガースクリューを押圧するための埋設物及びワイヤーの存在は認められない。そして、同パンフレット全体の記載及び写真から、ＴＲ−１５１は、自走式のクレーンで、物を吊り上げ、吊り下げる作業ができるとともに、杭打ち、スパイラルスクリューによる孔明け（スパイラルスクリューを回転駆動するための回転駆動機構を当然に備えている）にも適用できるものであって、スパイラルスクリューとスパイラルスクリューを回転駆動するための回転駆動機構を内蔵したアースオーガ装置を備えた場合には、以下の構造をしていると認められる。
　「車台と、前記車台の下部に自走用の車輪を設け、前記車台の上にはクレーン本体を水平面内で回転自在に設け、前記クレーン本体を回転駆動する垂直軸駆動装置を設けたホイールクレーン車において、
　前記クレーン本体には伸縮する伸縮ブームの一端を揺動自在に設け、前記伸縮ブームの他端にはスパイラルスクリューを備え、前記スパイラルスクリューを回転駆動するための回転駆動機構を内蔵したアースオーガー装置を設け、
　前記伸縮ブームの揺動中心点の近傍に油圧シリンダ装置の一端を枢着して設け、
　前記装置の他端を前記クレーン本体に枢着して設けた
ことを特徴とするホイールクレーン杭打機。」
　ここで、上記油圧シリンダ装置は、クレーンのブームを起伏させる機能を有するものであるが、ＴＲ−１５１の主要諸元を記載した表（第７葉）において、「起伏装置　複動油圧シリンダ直押式２本」と記載されており、ここで、「複動油圧シリンダ」とは、ピストンの両側に交互に圧力油を供給して、両方向に推進力を与える油圧シリンダを意味するものとして当業者において周知の事項（例えば甲第２７号証参照）であり、また、その場合にピストンに供給される油圧は特に圧力を異ならせる必要がある場合以外には同じ圧力が供給されるのであって、ＴＲ−１５１においてそのような特別な事情があるとも考えられない（甲第２６号証２頁のFIG.１の油圧回路や同号証に添付された油圧回路Fig.１においても起伏シリンダの上側と下側に供給される油圧が異なっているとは考えられない。カウンタバランス弁やアンロード弁の作用については後述する。）から、当業者であれば、ＴＲ−１５１のブームを起伏させる起伏シリンダは、ピストンの両側に交互に同じ圧力の油を供給して、ブームを起伏させるものであると理解できる。
　そして、ＴＲ−１５１のブームを起伏させる複動油圧シリンダが上記したようなものであれば、油圧シリンダ装置のピストンの一方に圧力を作用させればブームは起立し、ピストンの他方に圧力を作用させればブームは倒伏することになるのであって、杭打ち作業時にブームを倒伏するようにピストンに圧力を作用させることは、ブームを牽引することにほかならない。即ち、ＴＲ−１５１のブームを起伏させる複動油圧シリンダは、ブームを牽引する牽引装置ということができる。
　また、ブームを牽引してアースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物であるスパイラルスクリューを地盤に圧入するためには、その圧入による反力をホイールクレーン車の重量にて受け止めることは当然のことであって、この反力の作用を押圧する観点から表現すれば、アースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物を地盤に圧入するために前記ブームを牽引し前記ホイールクレーン車の重量を用いて前記アースオーガー装置を強制的に押圧することになる。
　一方、本件発明において、「ホイールクレーン車の重量を用いて前記アースオーガー装置を強制的に押圧する」とは、上記１（１）に記載したように「ホイールクレーン車の重量を利用して得られる垂直分力によってアースオーガ装置を強制的に押圧する」を意味すると解されることから、本件発明とＴＲ−１５１とは、ブームを倒伏させる油圧シリンダの機能において異なるところはない。
　そうすると、本件発明の杭打機と、ＴＲ−１５１搭載型杭打機とは、構成において同じということができる。
　
（２）被請求人の主張について
　被請求人は、
　「（ＴＲ−１５１に用いられている）カウンターバラスバルブの設定圧は、１６０±５Ｋｇ／ｃｍ２である（甲第２６号証の２４頁）。この圧力が本機種でいうと最大で約１５トンの重量をブームを吊り上げる力となる。これに対して、起伏シリンダー用のアンロードバルブの設定圧は、７Ｋｇ／ｃｍ２である（甲第２６号証の第２３頁）。物を吊り上げる場合の定圧の約２３分の１の設定圧である。仮に、ブーム先端で加圧したとしても本機種では、ピストンロッドの断面積だけ加圧力が減少するので、単純に計算しても最大で１５トンの２３分の１より更に少ない程度しか加圧できない。即ち、機械工学的には、加圧を想定した設計ではなく、実質的には加圧できない構造のものである。従って、請求人が主張するＴＲ−１５１のホイールクレーン車は、本件特許発明の工法には原理的に使用できない。」（答弁書（第２回）９頁２行〜１２行）、
　「前記したように従来のホイールクレーン車の構造、機能ではブームの先端で意図的、かつ積極的にアースオーガーの先端を押圧することはできない。自己（注：特許権者）が所有するホイールクレーン車のメーカーである株式会社タダノに依頼して起伏用の油圧回路を改造したものである。当時としてはこの油圧回路は同社の標準品にはないので、同社の指定サービス工場で改造したものである。この改造によりブームも当然ながら強度的に耐えられないので肉厚を厚くするなどの改造を行った。」（答弁書（第２回）１０頁７行〜１４行）、
　「ＴＲ−１５１型ラフタークレーンは（甲第１１号証、及び甲第２６号証）、重量物を吊り上げるものである。従って、甲第１１号証（頒布性については、立証されていない。）に記載されている写真は、単にラフタークレーンを用いて、アースオーガを吊り下げて移動させるためのものとして使用している写真にすぎず、この写真から直ちに判決でいうように本件発明に係る杭打機が公然と実施されていたことにはならない。 このラフタークレーンの起伏装置というものは、吊り上げ専用であったという歴史的事実に照らして、牽引力の大きさについての定性的若しくは定量的に明りょうかつ正確な説明が付されていない限り、吊り上げ専用のものと解するのが当然至極である。」（答弁書（第３回）４頁２７行〜５頁８行）、
　「ホイールクレーンＴＲ−１５１型の機種を仮に杭打機に使用したとしても・・自重以外に杭を押圧する機能はない。この点について、更に当時、株式会社多田野鉄工所の大阪支店でラフタークレーンＴＲ１５１を販売し、この分野の専門家である中村耕三氏を証人として申請する。」（答弁書（第３回）１１頁４行〜９行）、
とし、ＴＲ−１５１には、吊り上げる機能を有するが、牽引する機能を有せず、特許権者において改良することにより牽引する機能を有するようになった旨主張する。
　しかしながら、上記したように、ＴＲ−１５１のブームを起伏させる起伏シリンダは、ピストンの両側に交互に同じ圧力の油を供給して、ブームを起伏させるものであり、ＴＲ−１５１を用いて杭打ち作業を行った場合には、ブームの倒伏時には牽引する機能を有すると考えられる。
　被請求人は、ＴＲ−１５１の修理要領書である甲第２６号証の記載をもとに、起伏シリンダー用のアンロードバルブの設定圧は７Ｋｇ／ｃｍ２であるので、ブームを倒伏させる場合に作用する油圧は起伏時（吊り上げ時）の２３分の１より更に少ない圧力である旨主張するが、アンロードバルブは、甲第２６号証２頁の記載によれば、「当バルブは、ポートがベント用のシャットオフバルブに連結され、ＡＭＬの１００％検出時、フックの過巻時、伸縮の誤操作時にのみシャットオフソレノイドバルブが開き、それと同時にアンロードバルブ内のチェック弁を保持していた圧力が抜けます。従ってクレーン作動圧油はタンクに連通され、クレーン作業が停止します。」と説明されており、ＡＭＬの１００％検出時等の異常事態が発生した場合にアンロードバルブが作動して圧力を抜いたアンロードの状態、つまり起伏シリンダに圧油が作用しない状態になるというものであって、アンロードバルブの作用により起伏シリンダに７Ｋｇ／ｃｍ２の圧油が作用する旨の記載はなく、むしろＡＭＬの１００％検出時等の異常事態が発生しない限り、起伏シリンダには起立時にも倒伏時にも甲第２５号証第７葉に「油圧ポンプ型式　３連ギアタイプ、圧力　１６０Ｋｇ／ｃｍ２」と記載されているように約１６０Ｋｇ／ｃｍ２の圧油が作用すると考えるのが自然である。
　また、被請求人は、ＴＲ−１５１は、牽引する機能を有せず、特許権者において油圧回路等を改良することにより牽引する機能を有するようになった旨主張するが、改良した事実を証する証拠は提出されていないから、当該主張は採用できない（なお、当該主張は、甲第２８号証によれば、大阪高等裁判所における平成９年（ネ）第１６１０号事件の審理においても特許権者である控訴人が供述していたが、当該事件の判決において、当該供述を裏付ける他の証拠がないことをもって、当該供述を直ちに採用できない旨判示されている。）。
　さらに、被請求人は、ＴＲ−１５１は、杭打機に使用したとしても自重以外に杭を押圧する機能を有しないことを証人中村耕三の証言で立証する旨主張するが、仮に当該証人により上記の事項が供述されたとしても、その供述を裏付ける他の証拠は本件審判において何ら提出されておらず、当該供述を直ちに採用することはできないと考えられることから、証人尋問の必要はない。
　
３．ＴＲ−１５１の公然実施について
　
（１）乙第１０号証の５ないし同９によれば、株式会社タダノ（旧社名　株式会社多田野鉄工所）は、ＴＲ−１５１を、本件特許出願前の１９７４年（昭和４９年）９月以降本件特許出願時までに１００台以上の納入履歴が認められる。（なお、朔鷹へも１９７８年（昭和５３年）３月３０日に１台、１９７９年７月５日に１台、１９７９年１１月１６日に１台納入していることが認められる。）
　
（２）甲第２５号証第４葉には、ＴＲ−１５１のブームの先端にアースオーガー装置を設け、地盤に孔明け作業をしている写真が記載されており、アースオーガーの動きを支持するリーダーや、オーガースクリューを押圧するための埋設物及びワイヤーの存在は認められない。したがって、甲第２５号証発行時の昭和５５年９月において、ＴＲ−１５１にアースオーガー装置を用いた杭打機を搭載して用いることは、当然に予定されていたといえる。
　
（３）ＴＲ−１５１は、上記２で検討したように、ブームを起伏させる起伏シリンダは、ピストンの両側に交互に同じ圧力の油を供給して、ブームを起伏させるものであり、ＴＲ−１５１を用いて杭打ち作業を行った場合には、ブームの倒伏時には牽引する機能を有すると考えられることから、ＴＲ−１５１を購入した使用者が、例えばアースオーガー装置を有する杭打機を搭載して地盤に孔明け作業を行うに当たり、ブームを倒伏させる作業を行えば、当該起伏シリンダがブームを牽引する機能を有すると容易に認識できたはずである。
　
（４）さらに、アースオーガー装置を有する杭打ち機を搭載したＴＲ−１５１（ＴＲ−１５１搭載型杭打機）の使用状況については、
　（ア）甲第１１号証（甲第３０号証と同じ）のパンフレットは発行者、発行日が不明であるが、４頁にはＴＲ−１５１を用いてアースオーガースクリューを用いて孔明けを行う図が記載され、５頁にはＴＲ−１５１を用いてオーガースクリューによる孔明けを奈良県吉野町東川上村小学校新築工事で行った写真が記載され、裏表紙には、施工実績として「工事名称　奈良県東吉野小学校新築工事、工事内容　ＰＣ400φ×13.0〜20.0×１９０本、施工工法　岩盤掘削セメントミルク」と記載されている。
　そして、上記パンフレットの記載及び同パンフレットの全体図及び写真には、アースオーガーの動きを支持するリーダーや、オーガースクリューを押圧するための埋設物及びワイヤーの存在は認められないことからすると、上記ＴＲ−１５１搭載型杭打機の油圧シリンダ装置は、アースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物を地盤に圧入するために、伸縮ブームを牽引しＴＲ−１５１の重量を用いてアースオーガー装置を強制的に押圧するものであると認められる。
　（イ）甲第１２号証（甲第３１号証と同じ）の神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号における調査委託において、奈良県吉野郡川上村村長大谷一二は、平成７年９月２６日付け回答書において、川上村立東小学校新築工事の杭工事期間は昭和５６年１２月〜昭和５７年２月であり、工法は岩盤掘削用特殊刃使用オーガセメントミルク工法であった旨回答している。
　（ウ）上記（ア）及び（イ）から、奈良県吉野郡川上村立東小学校新築工事の杭工事期間は本件特許出願前の昭和５６年１２月〜昭和５７年２月であり、その時にＴＲ−１５１搭載型杭打機を用いた杭工事が行われたことが認められる。
　そして、当該工事は、甲第１１号証のパンフレットに掲載されている工事現場写真によれば、同工事に使用されたＴＲ−１５１搭載型杭打機は不特定人がその使用状況を容易に知り得る状況の下で使用されていたものと認められる。
　また、施工時期は不明であるものの、上記パンフレットには、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を使用した工事現場の写真が複数掲載されているところ、そのどの写真においても、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を不特定人から見えないようにするための特別な措置をとっている工事現場が認められず、甲第２５号証第４葉におけるＴＲ−１５１搭載型杭打機を使用した工事現場の写真においても、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を不特定人から見えないようにするための特別な措置をとっていないことからすれば、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を使用した工事においては、ＴＲ−１５１搭載型杭打機は不特定人が知り得る状況の下で使用されたと推認される。そして、そのような状況で使用されたにもかかわらず、現実には不特定人に知られなかったことをうかがわせるに足る証拠はない。
　（エ）したがって、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を使用した工事においては、ＴＲ−１５１搭載型杭打機の油圧シリンダ装置は、アースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物を地盤に圧入するために、伸縮ブームを牽引しＴＲ−１５１の重量を用いてアースオーガー装置を強制的に押圧するものであって、その工事は不特定人がその使用状況を容易に知り得る状況の下で公然と行われていたということができる。
　
（５）被請求人の主張について
　被請求人は、
　「甲第１１号証は、あたかも寺田組が発行したかの主張であるが、その末頁には、「第一運輸作業株式会社」と記されており、しかもゴム印らしきもが押されており少なくとも寺田組が発行した表記はない。更に、甲第１１号証は、いつどこでだれが作成したか作成名義人も不明であり、かつ立証もない。従って、甲第１１号証の文書の成立も怪しく、成立を争う。」（答弁書１３頁２５行〜１４頁１行）、
　「甲第１２号証の調査嘱託事項で回答された・・平成７年９月２６日付で川上村長大谷一二氏から出された回答には、「工法岩盤掘削用特殊刃使用オーガセメントミルク注入工法」と書かれているのみである。即ち、本件特許発明を伺わせるものはなく、むしろ「岩盤掘削用特殊刃」を使用し、かつ「オーガセメントミルク注入工法」と具体的に基礎工法が特定されている。　本件特許発明は、特殊な「岩盤掘削用特殊刃」を使用するものではなく、一般に使用されているオーガー工法であると推定され、かつ「セメントミルク注入工法」でもない。このオーガー工法といっても無数の工法が知られており（乙第６号証の１の第６１頁参照）、どのような工法かも特定できない。更に、重要なのは、この工事を施工した業者は、元請が「（株）堀内工務店」であり、下請は「三和コンクリート工業（株）」である。」（答弁書（第２回）４頁１５行〜２６行）
と主張する。
　確かに甲第１１号証（甲第３０号証と同じ）のパンフレットは発行者、発行日が不明であるが、「寺田組」と書かれたＴＲ−１５１搭載型杭打機を使用した工事現場の写真が複数掲載されており、５頁に記載された写真の奈良県吉野町東川上村小学校新築工事は、甲第１２号証（甲第３１号証と同じ）の調査嘱託回答によれば、奈良県吉野郡川上村立東小学校新築工事であって、また、裏表紙の「施工実績」欄に記載された「神戸電鉄藍那４供橋改修工事」は、甲第１２号証の調査嘱託回答によれば、「神戸電鉄　藍那第４供橋改築工事」であって、基礎杭工事は昭和５６年１月〜同年３月であって、工法は「ラフタークレーンによるアースオーガー工法」、下請関係「株式会社　寺田組」となっており、当該パンフレットの記載と整合する。
　したがって、甲第１１号証のパンフレットに記載された事項はほぼ正確と認められ、少なくとも奈良県吉野郡川上村立東小学校新築工事における杭工事においてＴＲ−１５１搭載型杭打機が用いられたことが十分に認められ、発行者、発行日が不明であることのみをもって、記載された写真の内容や、記載事項すべてが信頼できないとすることはできない。また、同工事において、「工法　岩盤掘削用特殊刃使用　オーガセメントミルク注入工法」と書かれていることは、岩盤掘削用特殊刃を使用したオーガースクリューを用いた孔明けが行われ、その時にセメントミルクが注入されたことをいうのであって、岩盤掘削用特殊刃を使用したことは、地盤が岩盤のように固いものであったことを示しており、本件特許発明のように、被圧入物であるオーガースクリューを地盤に圧入するために、伸縮ブームを牽引する必要があったことを示唆している。
　よって、杭工事をした会社に拘わらず、奈良県吉野郡川上村立東小学校新築工事の杭工事においてＴＲ−１５１搭載型杭打機が用いられ、本件発明に係る杭打機が公然と実施されたとの上記認定を左右するものではない。
　
（６）まとめ
　以上検討したように、ＴＲ−１５１は、本件特許出願時までに１００台以上の納入履歴が認められ、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を用いた杭打ち工事は、日本国内において、不特定人がその使用状況を容易に知り得る状況の下で公然と行われていたということができ、本件発明は、特許法第２９条第１項第２号に該当する。
　
第５　まとめ
　
　以上のとおりであるから、請求人の他の無効理由について検討するまでもなく、本件発明のホイールクレーン杭打機は、本件特許出願前に日本国内において公然と実施されたものであって、本件発明の特許は特許法第２９条第１項第２号の規定に違反してなされたものであり、同法第１２３条第１項第２号に該当し、無効とすべきものである。
　また、審判費用の負担については、特許法第１６９条第２項の規定により準用する民事訴訟法第６１条の規定により、被請求人が負担すべきものとする。
　よって、結論のとおり審決する。
　
　昭和５８年１１月２４日　　出願
　平成１１年１０月　１日　　設定登録（特許第２９８５１７２号）
　平成１２年　４月２８日　　本件無効審判請求
　　　　　　　　　　　　　　（請求人：株式会社石走商会外７人）
　平成１２年　８月１０日　　答弁
　平成１２年１１月　８日　　弁駁
　平成１３年　２月２６日　　第２答弁
　平成１３年　３月２３日　　請求人に対する審尋
　平成１３年　４月１０日　　第３答弁
　平成１３年　４月２７日　　株式会社大枝建機工業より参加申請
　平成１３年　５月２２日　　審尋に対する回答
　平成１３年　８月２０日　　株式会社石走商会外７人が請求取り下げ
　平成１３年　８月２８日　　株式会社西牟田重機より参加申請
　平成１３年　９月２１日　　株式会社大枝建機工業の参加を認める決定
　平成１４年　２月２８日　　株式会社大枝建機工業が参加を取り下げ
　平成１４年　３月　５日　　株式会社西牟田重機の参加を認める決定
　平成１４年　４月１５日　　参加人より上申書
　
第２　本件発明
　
　本件特許に係る発明は、明細書及び図面の記載からみて、その特許請求の範囲に記載された次のとおりのものである。
「１．車台と、前記車台の下部に自走用の車輪を設け、前記車台の上にはクレーン本体を水平面内で回転自在に設け、前記クレーン本体を回転駆動する垂直軸駆動装置を設けたホイールクレーン車において、
　前記クレーン本体には伸縮する伸縮ブームの一端を揺動自在に設け、前記伸縮ブームの他端にはスパイラルスクリューを備え、前記スパイラルスクリューを回転駆動するための回転駆動機構を内蔵したアースオーガー装置を設け、
　前記伸縮ブームの揺動中心点の近傍に前記アースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物を地盤に圧入するために前記ブームを牽引し前記ホイールクレーン車の重量を用いて前記アースオーガー装置を強制的に押圧するための油圧シリンダ装置である牽引装置の一端を枢着して設け、
　前記牽引装置の他端を前記クレーン本体に枢着して設けた
ことを特徴とするホイールクレーン杭打機。」
　以下、特許請求の範囲に記載された発明を本件発明という。
　
第３　無効審判請求人及び被請求人の主張の概要
　
１．無効審判請求人の主張
　無効審判請求人等は、特許第２９８５１７２号の登録を無効とする旨の審決を求め、無効審判請求人等、参加人（以下、単に請求人という）は、請求書、弁駁書及び平成１３年５月２３日付けの回答書において次のように無効理由を主張する。
　（１）無効理由１：本件発明は、本件特許の出願前に頒布された刊行物である甲第４号証に記載された発明であるから特許法第２９条第１項第３号の規定に該当し、無効となるべきである。
　（２）無効理由２：本件発明は、本件特許の出願前に頒布された刊行物である甲第９号証に記載された発明であるから特許法第２９条第１項第３号の規定に該当し、無効となるべきである。
　（３）無効理由３：本件発明は、その出願前に日本国内において公然と実施された発明である（甲第１０号証ないし甲第１３号証、甲第２０号証、甲第２５号証、甲第２６号証参照）から特許法第２９条第１項第２号の規定に該当し、無効となるべきである。
　（４）無効理由４：本件発明は、本件特許の出願前に頒布された刊行物である甲第１４号証及び甲第９号証に記載された発明から当業者が容易に発明できたものであるから特許法第２９条第２項の規定に該当し、無効となるべきである。
　（５）無効理由５：本件発明は、本件特許出願日前の特許出願であって当該特許出願後に出願公開された特願昭５８−１５２４号（特開昭５９−１２６８２２号）（甲第１５号証参照）の願書に最初に添付した明細書または図面に記載された発明と同一であって、その発明者または出願人が本件特許の発明者または出願人と同一でないから、特許法第２９条の２の規定に該当し、無効となるべきである。
　
　そして、上記無効理由の証拠及びその理由を補強する証拠として以下の証拠を提出し、必要なら証人として大枝守を申請する。
・甲第４号証：特開昭５５−１４２８２６号公報
・甲第５号証：実公昭５７−２６９２７号公報
・甲第６号証：実公昭５７−２８９２７号公報
・甲第７号証の１：佐野喜一郎の宣誓書
・甲第７号証の２：佐野喜一郎の印鑑登録証明書
・甲第８号証：株式会社加藤製作所大阪支店技術サービス課三谷寛司による同社製トラッククレーンの説明書
・甲第９号証：特公昭４５−１８５５０号公報
・甲第１０号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号判決書
・甲第１１号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号の提出書類（営業案内　無振動・無騒音圧入工法　ラフタークレーン搭載型〈杭打機〉パンフレット）
・甲第１２号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号の提出書類（調査委託の申立書及びその回答書）
・ 甲第１３号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号の提出書類（ホイールクレーンＴＲ−１５１型の車検証）
・甲第１４号証：「愛知車両２０年史」昭和５７年１２月頃株式会社愛知車両発行
・甲第１５号証：特開昭５９−１２６８２２号公報
・甲第１６号証：証人（大枝　守）尋問申請書
・甲第１７号証：株式会社大枝建機工業の登記簿謄本
・甲第１８号証：株式会社加藤製作所製トラッククレーンＮＫ２００Ｂ型の整備要領書
・甲第１９号証：株式会社加藤製作所製トラッククレーンＮＫ２００Ｈｖ型の実験報告書
・甲第２０号証：田中浩による技術説明書
・甲第２１号証：実公昭４５−１８８５７号公報
・甲第２２号証：異議２０００−７２２５４号の異議決定書
・甲第２３号証：平成６年審判第１７４２６号、平成７年審判第１２４８０号の平成１２年８月２１日付け審決書
・甲第２４号証：株式会社加藤製作所製トラッククレーンＮＫ２００Ｈｖ型の技術資料
・甲第２５号証：株式会社タダノ製ＴＲ−１５１型ラフタークレーンのパンフレット
・甲第２６号証：株式会社タダノ製ＴＲ−１５１型ラフタークレーンの修理要領書
・甲第２７号証：横山重吉、六角康久著「流体機械」昭和５６年３月３０日株式会社コロナ社発行
・甲第２８号証：大阪高等裁判所平成９年（ネ）第１６１０号判決書
・甲第２９号証：大阪地方裁判所平成１２年（ワ）第２９０号判決書
・甲第３０号証：「営業案内　無振動・無騒音圧入工法　ラフタークレーン搭載型〈杭打機〉」発行日、発行者不詳
・甲第３１号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号での嘱託申立書及び回答書
・甲第３２号証：寺田組の移動式クレーン検査証写し
・甲第３３号証：大阪高等裁判所平成９年（ネ）第３５８６号での証人、澤博照の証人尋問調書
・甲第３４号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第１３２号での証人、稲岡芳彦の当事者尋問調書
・甲第３５号証：株式会社タダノ発行のＴＲ−１５０、ＴＲ−１５１の納入実績表
・甲第３６号証：大阪地方裁判所平成１１年（ワ）第１３８４０号判決書
　
２．無効審判被請求人の主張
　
　被請求人は、本件審判請求は成り立たない旨の審決を求め、審判事件答弁書、審判事件答弁書（第２回）、審判事件答弁書（第３回）において、請求人の主張する無効理由は何れも理由がなく、本件特許は無効されるものではないと主張し、以下の証拠を提出し、証人として中村耕三を申請する。
・乙第１号証：東京高等裁判所平成９年（行ケ）第２８６号判決書（平成１１年２月１７日言い渡し）
・乙第２号証：東京高等裁判所平成９年（行ケ）第２２２号判決書（平成１１年２月１６日言い渡し）
・乙第３号証：社団法人日本建設機械化協会編「建設機械用　油圧機器ハンドブック」昭和５０年８月２０日株式会社技術堂発行
・乙第４号証：労働省労働基準局安全衛生部安全課編「改正２版　クレーン等各構造規格の解説」社団法人日本クレーン協会平成７年６月２５日発行
・乙第５号証の１〜３：中山信弘編著「注解　特許法　第３版　上巻」平成１２年８月２５日株式会社青林書店発行、第８４１頁ないし第８６２頁
・乙第６号証の１〜３：土質工学会編「掘削用機械・特殊な掘削」昭和５４年３月１５日社団法人土質工学会発行、第５９頁ないし第６５頁
・乙第７号証の１〜３：油圧技術便覧編集委員会編「改訂新版　油圧技術便覧」昭和５１年１月３日日刊工業新聞社発行、第３８８頁ないし３９９頁
・乙第８号証：「戸田技報」昭和５６年６月発行６７、６８頁
・乙第９号証：「土木技術ニュースＮｏ．７０１」’８２．２．１鹿島建設土木関係技術開発対策統合委員会編
・乙第１０号証の１〜９：株式会社タダノのＴＲ１５０、及びＴＲ−１５１の納入履歴
・乙第１１号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号における平成９年５月２１日付け橋本政興の「本人調書」
・乙第１２号証：神戸地方裁判所平成７年（ワ）第１３２号における平成９年２月２６日付の稲岡芳彦の「本人調書」
　
第４　無効理由の検討
　
　まず、請求人主張の無効理由３について検討する。
　
１．本件発明の特許請求の範囲に関する解釈
　
　本件発明の特許請求の範囲に記載された「前記伸縮ブームの揺動中心点の近傍に前記アースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物を地盤に圧入するために前記ブームを牽引し前記ホイールクレーン車の重量を用いて前記アースオーガー装置を強制的に押圧するための油圧シリンダ装置である牽引装置の一端を枢着して設け」における「被圧入物」及び「ホイールクレーン車の重量を用いて」が何を意味するかについては、文言からは一義的に明らかではないから、本件明細書の発明の詳細な説明を参酌して検討する。
（１）「ホイールクレーン車の重量を用いて」について
　（ア）本件特許の明細書の「発明の詳細な説明」には、次の記載が認められる。
　(i)［従来技術］の欄
　最近市街地での土木工事に対して環境条件が厳しくなり、・・このため・・いわゆる無振動、無騒音工法と称せられる基礎工、土止め工が出現してきた。これらの工法の・・中でオーガー工法といわれる工法がある。
　オーガー工法・・のなかで連続オーガー工法はとくに知られている。連続オーガー機を一般にアースオーガーと称し、・・駆動装置、・・リーダー、・・クローラクレーン、スクリュー及びヘッドなどから構成される。
　・・掘削のための押し込む力は、・・回転力の分力で食い込ませていくのと、スクリューの頂部に設けた駆動装置，ウエイト等の自重により行っている。・・
　また、・・クレーン機のウインチを使い、既に埋設された被圧入物にワイヤーを引っ掛けて、このワイヤーをクレーン機のウインチで巻き上げその反力で圧入するものもある。（特開昭５５−１４２８２７号公報）
　(ii)［発明が解決しようとする問題点］の欄
　・・連続オーガー機は、・・硬い岩盤の場合はスクリューを押し込む力が不足し掘削が困難であった。アースオーガー駆動装置にウエイトを載せて押し込み力を倍加する方法もあるが、構造上の制約もあり充分な押し込み力を発揮できなかった。
　また、ワイヤーの力で押し込む方法は・・、埋設物を反力に利用するので圧入力に限界があった。したがって、従来のオーガー工法は硬い岩盤には適用できなかった。本発明は、硬い岩盤でも圧入できる新規な工法に使用するホイールクレーン杭打機を提供することにある。
　(iii)［実施例］の欄（特許公報４欄４４行〜５欄６行）
　牽引シリンダー装置７は、伸縮ブーム５を引っ張り第４図矢印方向に力を作用させると挿入部６の上端には垂直分力ｆ１が作用し強制的にアースオーガー装置12に押圧力を加える。この垂直分力ｆ１は、牽引シリンダー装置７の引っ張り力をｆとすれば、伸縮ブーム５とピストンロッド９となす角度及び挿入部６とケーシング15となす角度で変化するが牽引シリンダー装置７の引っ張り力でｆ１の垂直分力を生じる。
　更に、アースオーガー装置12の自重と、伸縮ブーム５の自重が垂直分力となり上記ケーシング15のを押圧する力となって掘削力を倍加する。この垂直分力ｆ１は、理論的には最大でホイルクレーン車１の重量がすべて垂直分力ｆ１になって垂直方向の掘削力になる。
　(iv)［発明の効果］欄（同６欄７〜９行）
　また起伏シリンダー（牽引シリンダー装置）により杭等に押圧作用を静的に加え得るので硬質地盤でも容易に施工ができる。
　（イ）以上のような明細書の記載に照らせば、本件発明は、リーダーやウインチを利用してスパイラルスクリューを圧入しようとする従来技術では、スパイラルスクリューの自重やウインチに連結された埋設物の反力を圧入に利用しているため、硬い地盤にスパイラルスクリューを圧入するために必要な押圧力を十分に得ることができないという問題点があったので、このような問題点を解決するために、牽引装置を具備したホイールクレーン車の伸縮ブームの他端にアースオーガー装置、スパイラルスクリューを設け、牽引装置が伸縮ブームを牽引して、ブーム上端に牽引力の垂直分力を及ぼすことにより、硬い地盤にスパイラルスクリューを圧入するために必要な押圧力を得るようにしたものと認められる。そして、この場合、伸縮ブームと牽引装置はクレーン本体に設けられているため、押圧力は、上記従来技術と比較して、ホイールクレーン車の重力という大きな力を利用することができると認められる。
　そうすると、本件発明の「ホイールクレーン車の重量を用いて前記アースオーガー装置を強制的に押圧する」とは、「ホイールクレーン車の重量を利用して得られる垂直分力によってアースオーガ装置を強制的に押圧する」という意味と理解するのが相当である。
（２）「被圧入物」について
　本件明細書の「発明の詳細な説明」を参酌すると、
　(i)従来技術について、「既に埋設された被圧入物にワイヤーを引っ掛けて、このワイヤーをクレーン機のウインチで巻き上げその反力で圧入する」との記載（同３欄２７行）、
　(ii)発明が解決しようとする問題点について、前記（１）（ア）に記載されており、このうち(ii)において「圧入」されるのが、スパイラルスクリューであることは明らかである。また、「杭打ちの為の掘進にはスパイラルスクリュー19をアースオーガー装置12の下端にセットして孔を掘削した後杭を上から圧入する。」（同５欄１９〜２１行）と記載されていることが認められ、本件発明のホイールクレーン杭打機としては、スパイラルスクリューで孔を掘削した後、杭を上から圧入するものも予定されているというべきである。
　したがって、「被圧入物」には、スパイラルスクリューのみを圧入するものも含まれると解すべきである。
　
２．ＴＲ−１５１のブーム起伏用油圧シリンダ装置について
　
（１）甲第２５号証は株式会社多田野鉄工所の「ROUGH-TERRAIN CRANE ＴＲ−１５１」（ラフタクレーンＴＲ−１５１）（以下、単にＴＲ−１５１という。）のパンフレットであって、裏表紙の下部に「192-300-01400-S-55-09」と記載されており、「S-55-09」は昭和５５年９月を意味し、同年月に発行されたと考えられる。
　甲第２５号証のパンフレット４葉には、ＴＲ−１５１のブームの先端にアースオーガー装置を設け、地盤に孔明け作業をしている写真が記載されており、アースオーガーの動きを支持するリーダーや、オーガースクリューを押圧するための埋設物及びワイヤーの存在は認められない。そして、同パンフレット全体の記載及び写真から、ＴＲ−１５１は、自走式のクレーンで、物を吊り上げ、吊り下げる作業ができるとともに、杭打ち、スパイラルスクリューによる孔明け（スパイラルスクリューを回転駆動するための回転駆動機構を当然に備えている）にも適用できるものであって、スパイラルスクリューとスパイラルスクリューを回転駆動するための回転駆動機構を内蔵したアースオーガ装置を備えた場合には、以下の構造をしていると認められる。
　「車台と、前記車台の下部に自走用の車輪を設け、前記車台の上にはクレーン本体を水平面内で回転自在に設け、前記クレーン本体を回転駆動する垂直軸駆動装置を設けたホイールクレーン車において、
　前記クレーン本体には伸縮する伸縮ブームの一端を揺動自在に設け、前記伸縮ブームの他端にはスパイラルスクリューを備え、前記スパイラルスクリューを回転駆動するための回転駆動機構を内蔵したアースオーガー装置を設け、
　前記伸縮ブームの揺動中心点の近傍に油圧シリンダ装置の一端を枢着して設け、
　前記装置の他端を前記クレーン本体に枢着して設けた
ことを特徴とするホイールクレーン杭打機。」
　ここで、上記油圧シリンダ装置は、クレーンのブームを起伏させる機能を有するものであるが、ＴＲ−１５１の主要諸元を記載した表（第７葉）において、「起伏装置　複動油圧シリンダ直押式２本」と記載されており、ここで、「複動油圧シリンダ」とは、ピストンの両側に交互に圧力油を供給して、両方向に推進力を与える油圧シリンダを意味するものとして当業者において周知の事項（例えば甲第２７号証参照）であり、また、その場合にピストンに供給される油圧は特に圧力を異ならせる必要がある場合以外には同じ圧力が供給されるのであって、ＴＲ−１５１においてそのような特別な事情があるとも考えられない（甲第２６号証２頁のFIG.１の油圧回路や同号証に添付された油圧回路Fig.１においても起伏シリンダの上側と下側に供給される油圧が異なっているとは考えられない。カウンタバランス弁やアンロード弁の作用については後述する。）から、当業者であれば、ＴＲ−１５１のブームを起伏させる起伏シリンダは、ピストンの両側に交互に同じ圧力の油を供給して、ブームを起伏させるものであると理解できる。
　そして、ＴＲ−１５１のブームを起伏させる複動油圧シリンダが上記したようなものであれば、油圧シリンダ装置のピストンの一方に圧力を作用させればブームは起立し、ピストンの他方に圧力を作用させればブームは倒伏することになるのであって、杭打ち作業時にブームを倒伏するようにピストンに圧力を作用させることは、ブームを牽引することにほかならない。即ち、ＴＲ−１５１のブームを起伏させる複動油圧シリンダは、ブームを牽引する牽引装置ということができる。
　また、ブームを牽引してアースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物であるスパイラルスクリューを地盤に圧入するためには、その圧入による反力をホイールクレーン車の重量にて受け止めることは、当然のことである。
　一方、本件発明において、「ホイールクレーン車の重量を用いて前記アースオーガー装置を強制的に押圧する」とは、「ホイールクレーン車の重量を利用して得られる垂直分力によってアースオーガ装置を強制的に押圧する」を意味すると解されることから、本件発明とＴＲ−１５１とは、ブームを倒伏させる油圧シリンダの機能において異なるところはない。
　そうすると、本件発明の杭打機と、ＴＲ−１５１搭載型杭打機とは、構成において同じということができる。
（２）被請求人の主張について
　被請求人は、
　「（ＴＲ−１５１に用いられている）カウンターバラスバルブの設定圧は、１６０±５Ｋｇ／ｃｍ２である（甲第２６号証の２４頁）。この圧力が本機種でいうと最大で約１５トンの重量をブームを吊り上げる力となる。これに対して、起伏シリンダー用のアンロードバルブの設定圧は、７Ｋｇ／ｃｍ２である（甲第２６号証の第２３頁）。物を吊り上げる場合の定圧の約２３分の１の設定圧である。仮に、ブーム先端で加圧したとしても本機種では、ピストンロッドの断面積だけ加圧力が減少するので、単純に計算しても最大で１５トンの２３分の１より更に少ない程度しか加圧できない。即ち、機械工学的には、加圧を想定した設計ではなく、実質的には加圧できない構造のものである。従って、請求人が主張するＴＲ−１５１のホイールクレーン車は、本件特許発明の工法には原理的に使用できない。」（答弁書（第２回）９頁２行〜１２行）、
　「前記したように従来のホイールクレーン車の構造、機能ではブームの先端で意図的、かつ積極的にアースオーガーの先端を押圧することはできない。自己（注：特許権者）が所有するホイールクレーン車のメーカーである株式会社タダノに依頼して起伏用の油圧回路を改造したものである。当時としてはこの油圧回路は同社の標準品にはないので、同社の指定サービス工場で改造したものである。この改造によりブームも当然ながら強度的に耐えられないので肉厚を厚くするなどの改造を行った。」（答弁書（第２回）１０頁７行〜１４行）、
　「ＴＲ−１５１型ラフタークレーンは（甲第１１号証、及び甲第２６号証）、重量物を吊り上げるものである。従って、甲第１１号証（頒布性については、立証されていない。）に記載されている写真は、単にラフタークレーンを用いて、アースオーガを吊り下げて移動させるためのものとして使用している写真にすぎず、この写真から直ちに判決でいうように本件発明に係る杭打機が公然と実施されていたことにはならない。 このラフタークレーンの起伏装置というものは、吊り上げ専用であったという歴史的事実に照らして、牽引力の大きさについての定性的若しくは定量的に明りょうかつ正確な説明が付されていない限り、吊り上げ専用のものと解するのが当然至極である。」（答弁書（第３回）４頁２７行〜５頁８行）、
　「ホイールクレーンＴＲ−１５１型の機種を仮に杭打機に使用したとしても・・自重以外に杭を押圧する機能はない。この点について、更に当時、株式会社多田野鉄工所の大阪支店でラフタークレーンＴＲ１５１を販売し、この分野の専門家である中村耕三氏を証人として申請する。」（答弁書（第３回）１１頁４行〜９行）、
とし、ＴＲ−１５１には、吊り上げる機能を有するが、牽引する機能を有せず、特許権者において改良することにより牽引する機能を有するようになった旨主張する。
　しかしながら、上記したように、ＴＲ−１５１のブームを起伏させる起伏シリンダは、ピストンの両側に交互に同じ圧力の油を供給して、ブームを起伏させるものであり、ＴＲ−１５１を用いて杭打ち作業を行った場合には、ブームの倒伏時には牽引する機能を有すると考えられる。
　被請求人は、ＴＲ−１５１の修理要領書である甲第２６号証の記載をもとに、起伏シリンダー用のアンロードバルブの設定圧は７Ｋｇ／ｃｍ２であるので、ブームを倒伏させる場合に作用する油圧は起伏時（吊り上げ時）の２３分の１より更に少ない圧力である旨主張するが、アンロードバルブは、甲第２６号証２頁の記載によれば、「当バルブは、ポートがベント用のシャットオフバルブに連結され、ＡＭＬの１００％検出時、フックの過巻時、伸縮の誤操作時にのみシャットオフソレノイドバルブが開き、それと同時にアンロードバルブ内のチェック弁を保持していた圧力が抜けます。従ってクレーン作動圧油はタンクに連通され、クレーン作業が停止します。」と説明されており、ＡＭＬの１００％検出時等の異常事態が発生した場合にアンロードバルブが作動して圧力を抜いたアンロードの状態、つまり起伏シリンダに圧油が作用しない状態になるというものであって、アンロードバルブの作用により起伏シリンダに７Ｋｇ／ｃｍ２の圧油が作用する旨の記載はなく、むしろＡＭＬの１００％検出時等の異常事態が発生しない限り、起伏シリンダには起立時にも倒伏時にも甲第２５号証７葉に「油圧ポンプ型式　３連ギアタイプ、圧力　１６０Ｋｇ／ｃｍ２」と記載されているように約１６０Ｋｇ／ｃｍ２の圧油が作用すると考えるのが自然である。
　また、被請求人は、ＴＲ−１５１は、牽引する機能を有せず、特許権者において油圧回路等を改良することにより牽引する機能を有するようになった旨主張するが、改良した事実を証する証拠は提出されていないから、当該主張は採用できない（なお、当該主張は、甲第２８号証によれば、大阪高等裁判所における平成９年（ネ）第１６１０号事件の審理においても特許権者である控訴人が供述していたが、当該事件の判決において、当該供述を裏付ける他の証拠がないことをもって、当該供述を直ちに採用できない旨判示されている。）。
　さらに、被請求人は、ＴＲ−１５１は、杭打機に使用したとしても自重以外に杭を押圧する機能を有しないことを証人中村耕三の証言で立証する旨主張するが、仮に当該証人により上記の事項が供述されたとしても、その供述を裏付ける他の証拠は本件審判において何ら提出されておらず、当該供述を直ちに採用することはできないと考えられることから、証人尋問の必要はない。
　
３．ＴＲ−１５１の公然実施について
　
（１）乙第１０号証の５ないし同９によれば、株式会社タダノ（旧社名　株式会社多田野鉄工所）は、ＴＲ−１５１を、本件特許出願前の１９７４年（昭和４９年）９月以降本件特許出願時までに１００台以上の納入履歴が認められる。（なお、朔鷹へも１９７８年（昭和５３年）３月３０日に１台、１９７９年７月５日に１台、１９７９年１１月１６日に１台納入していることが認められる。）
　
（２）甲第２５号証の４葉には、ＴＲ−１５１のブームの先端にアースオーガー装置を設け、地盤に孔明け作業をしている写真が記載されており、アースオーガーの動きを支持するリーダーや、オーガースクリューを押圧するための埋設物及びワイヤーの存在は認められない。したがって、甲第２５号証発行時の昭和５５年９月において、ＴＲ−１５１にアースオーガー装置を用いた杭打機を搭載して用いることは、当然に予定されていたといえる。
　
（３）ＴＲ−１５１は、上記２で検討したように、ブームを起伏させる起伏シリンダは、ピストンの両側に交互に同じ圧力の油を供給して、ブームを起伏させるものであり、ＴＲ−１５１を用いて杭打ち作業を行った場合には、ブームの倒伏時には牽引する機能を有すると考えられることから、ＴＲ−１５１を購入した使用者が、例えばアースオーガー装置を有する杭打機を搭載して地盤に孔明け作業を行うに当たり、ブームを倒伏させる作業を行えば、当該起伏シリンダがブームを牽引する機能を有すると容易に認識できたはずである。
　
（４）さらに、アースオーガー装置を有する杭打ち機を搭載したＴＲ−１５１（ＴＲ−１５１搭載型杭打機）の使用状況については、
　（ア）甲第１１号証（甲第３０号証と同じ）のパンフレットは発行者、発行日が不明であるが、４頁にはＴＲ−１５１を用いてアースオーガースクリューを用いて孔明けを行う図が記載され、５頁にはＴＲ−１５１を用いてオーガースクリューによる孔明けを奈良県吉野町東川上村小学校新築工事で行った写真が記載され、裏表紙には、施工実績として「工事名称　奈良県東吉野小学校新築工事、工事内容　ＰＣ400φ×13.0〜20.0×１９０本、施工工法　岩盤掘削セメントミルク」と記載されている。
　そして、上記パンフレットの記載及び同パンフレットの全体図及び写真には、アースオーガーの動きを支持するリーダーや、オーガースクリューを押圧するための埋設物及びワイヤーの存在は認められないことからすると、上記ＴＲ−１５１搭載型杭打機の油圧シリンダ装置は、アースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物を地盤に圧入するために、伸縮ブームを牽引しＴＲ−１５１の重量を用いてアースオーガー装置を強制的に押圧するものであると認められる。
　（イ）甲第１２号証（甲第３１号証と同じ）の神戸地方裁判所平成７年（ワ）第２９０号における調査委託において、奈良県吉野郡川上村村長大谷一二は、平成７年９月２６日付け回答書において、川上村立東小学校新築工事の杭工事期間は昭和５６年１２月〜昭和５７年２月であり、工法は岩盤掘削用特殊刃使用オーガセメントミルク工法であった旨回答している。
　（ウ）上記（ア）及び（イ）から、奈良県吉野郡川上村立東小学校新築工事の杭工事期間は本件特許出願前の昭和５６年１２月〜昭和５７年２月であり、その時にＴＲ−１５１搭載型杭打機を用いた杭工事が行われたことが認められる。
　そして、当該工事は、パンフレットに掲載されている工事現場写真によれば、同工事に使用されたＴＲ−１５１搭載型杭打機は不特定人がその使用状況を容易に知り得る状況の下で使用されていたものと認められる。
　また、施工時期は不明であるものの、上記パンフレットには、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を使用した工事現場の写真が複数掲載されているところ、そのどの写真においても、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を不特定人から見えないようにするための特別な措置をとっている工事現場が認められず、甲第２５号証第４葉におけるＴＲ−１５１搭載型杭打機を使用した工事現場の写真においても、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を不特定人から見えないようにするための特別な措置をとっていないことからすれば、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を使用した工事においては、ＴＲ−１５１搭載型杭打機は不特定人が知り得る状況の下で使用されたと推認される。そして、そのような状況で使用されたにもかかわらず、現実には不特定人に知られなかったことをうかがわせるに足る証拠はない。
　（エ）したがって、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を使用した工事においては、ＴＲ−１５１搭載型杭打機の油圧シリンダ装置は、アースオーガー装置に垂直方向の押圧力を付与し被圧入物を地盤に圧入するために、伸縮ブームを牽引しＴＲ−１５１の重量を用いてアースオーガー装置を強制的に押圧するものであって、その工事は不特定人がその使用状況を容易に知り得る状況の下で公然と行われていたということができる。
　
（５）被請求人の主張について
　被請求人は、
　「甲第１１号証は、あたかも寺田組が発行したかの主張であるが、その末頁には、「第一運輸作業株式会社」と記されており、しかもゴム印らしきもが押されており少なくとも寺田組が発行した表記はない。更に、甲第１１号証は、いつどこでだれが作成したか作成名義人も不明であり、かつ立証もない。従って、甲第１１号証の文書の成立も怪しく、成立を争う。」（答弁書１３頁２５行〜１４頁１行）、
　「甲第１２号証の調査嘱託事項で回答された・・平成７年９月２６日付で川上村長大谷一二氏から出された回答には、「工法岩盤掘削用特殊刃使用オーガセメントミルク注入工法」と書かれているのみである。即ち、本件特許発明を伺わせるものはなく、むしろ「岩盤掘削用特殊刃」を使用し、かつ「オーガセメントミルク注入工法」と具体的に基礎工法が特定されている。　本件特許発明は、特殊な「岩盤掘削用特殊刃」を使用するものではなく、一般に使用されているオーガー工法であると推定され、かつ「セメントミルク注入工法」でもない。このオーガー工法といっても無数の工法が知られており（乙第６号証の１の第６１頁参照）、どのような工法かも特定できない。更に、重要なのは、この工事を施工した業者は、元請が「（株）堀内工務店」であり、下請は「三和コンクリート工業（株）」である。」（答弁書（第２回）４頁１５行〜２６行）
と主張する。
　確かに甲第１１号証（甲第３０号証と同じ）のパンフレットは発行者、発行日が不明であるが、「寺田組」と書かれたＴＲ−１５１搭載型杭打機を使用した工事現場の写真が複数掲載されており、５頁に記載された写真の奈良県吉野町東川上村小学校新築工事は、甲第１２号証（甲第３１号証と同じ）の調査嘱託回答によれば、奈良県吉野郡川上村立東小学校新築工事であって、また、裏表紙の「施工実績」欄に記載された「神戸電鉄藍那４供橋改修工事」は、甲第１２号証の調査嘱託回答によれば、「神戸電鉄　藍那第４供橋改築工事」であって、基礎杭工事は昭和５６年１月〜同年３月であって、工法は「ラフタークレーンによるアースオーガー工法」、下請関係「株式会社　寺田組」となっており、当該パンフレットの記載と整合する。
　したがって、甲第１１号証のパンフレットに記載された事項はほぼ正確と認められ、少なくとも奈良県吉野郡川上村立東小学校新築工事における杭工事においてＴＲ−１５１搭載型杭打機が用いられたことが十分に認められ、発行者、発行日が不明であることのみをもって、記載された写真の内容や、記載事項すべてが信頼できないとすることはできない。また、同工事において、「工法　岩盤掘削用特殊刃使用　オーガセメントミルク注入工法」と書かれていることは、岩盤掘削用特殊刃を使用したオーガースクリューを用いた孔明けが行われ、その時にセメントミルクが注入されたことをいうのであって、岩盤掘削用特殊刃を使用したことは、地盤が岩盤のように固いものであったことを示しており、本件特許発明のように、被圧入物であるオーガースクリューを地盤に圧入するために、伸縮ブームを牽引する必要があったことを示唆している。
　よって、杭工事をした会社に拘わらず、奈良県吉野郡川上村立東小学校新築工事の杭工事においてＴＲ−１５１搭載型杭打機が用いられ、本件発明に係る杭打機が公然と実施されたとの上記認定を左右するものではない。
　
（６）まとめ
　以上検討したように、ＴＲ−１５１は、本件特許出願時までに１００台以上の納入履歴が認められ、ＴＲ−１５１搭載型杭打機を用いた杭打ち工事は、日本国内において、不特定人がその使用状況を容易に知り得る状況の下で公然と行われていたということができ、本件発明は、特許法第２９条第１項第２号に該当する。
　
第５　まとめ
　
　以上のとおりであるから、請求人の他の無効理由について検討するまでもなく、本件発明のホイールクレーン杭打機は、本件特許出願前に日本国内において公然と実施されたものであって、本件発明の特許は特許法第２９条第１項第２号の規定に違反してなされたものであり、同法第１２３条第１項第２号に該当し、無効とすべきものである。
　また、審判費用の負担については、特許法第１６９条第２項の規定により準用する民事訴訟法第６１条の規定により、被請求人が負担すべきものとする。
　よって、結論のとおり審決する。