【事件の表示】
　平成　４年特許願第２９９１２２号「ハタケシメジの人工栽培方法」拒絶査定に対する審判事件［平成　５年　８月　３日出願公開、特開平　５−１９２０５５］について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯・本願発明
　本願は、平成４年１０月１３日の出願（国内優先権主張平成３年１０月１４日）であって、その請求項１、２に係る発明は、平成１５年８月２７日付の手続補正書により補正された明細書の特許請求の範囲の請求項１、２に記載されたとおりのものであり、そのうち請求項１に係る発明は次のとおりのものである。
「ハタケシメジＫ−３３０３（ＦＥＲＭＢＰ−４３４７）、ハタケシメジＫ−３３０４（ＦＥＲＭＢＰ−４３４８）、及びハタケシメジＫ−３３０５（ＦＥＲＭＢＰ−４３４９）から選択される菌株を必須の菌株として人工交配することにより得られる菌株である、ハタケシメジＦ−６２３（ＦＥＲＭＰ−１３１６５）、ハタケシメジＦ−１１５４（ＦＥＲＭＰ−１３１６６）、ハタケシメジＦ−１４８８（ＦＥＲＭＰ−１３１６７）、及びこれらの変異株から選択される、ＩＦＯ　３０２６０菌株と比較した場合、菌床人工栽培で形状のより優れた子実体形成能を有すると共に、ハタケシメジＫ−３３０３（ＦＥＲＭＢＰ−４３４７）、ハタケシメジＫ−３３０４（ＦＥＲＭＢＰ−４３４８）、及びハタケシメジＫ−３３０５（ＦＥＲＭＢＰ−４３４９）と比較して子実体の呈味性が向上したハタケシメジ菌株。」（以下、「本願発明」という。）
　
２．特許法第２９条第２項の判断の基準日
　国内優先権主張の元となる出願（特願平３−２９１９５７号）には、ハタケシメを人工交配することにより得られる菌株としてはＦ−５８５株についてのみ記載されており、本願発明の菌株である、ハタケシメジＦ−６２３（ＦＥＲＭＰ−１３１６５）、ハタケシメジＦ−１１５４（ＦＥＲＭＰ−１３１６６）、ハタケシメジＦ−１４８８（ＦＥＲＭＰ−１３１６７）については記載されていない。
　したがって、本願発明についての特許法第２９条第２項の判断の基準日は実際の出願日である平成４年１０月１３日と認定した。
　
３．刊行物の記載事項
　これに対して、当審の拒絶の理由に引用され、本願出願前に頒布された刊行物には、次の事項が記載されている。
（１）特開平４−２１１３０８号公報（以下、「刊行物１」という。）には、
「菌株の検討は、以下のごとく行った。ＰＧＹ液体培地……１００mlにハタケシメジ各菌株を接種して、２５℃で１０日間培養し液体種菌とした。ポリプロピレン製の広口培養ビン（８５０ml）に、腐葉土５０ｇ、鋸屑５０ｇ、米糠１００ｇに水３５０ｇを加えて良く混合し、……固形培養基を調製した。これに上記の各液体種菌を２０mlずつ接種し、……培養基に見掛け上菌糸がまわるまで培養し、更に３０日間培養を続け熟成させた。次に、菌かきをして培養基の上部から約１cmほどの菌糸層を除いてから、水道水をビン口まで加えて３時間放置後排水し、照度２０ルックス、温度１５℃、湿度９０％の条件下で子実体原基が形成されるまで培養を続けた。原基が形成された培養基は、次に照度５００ルックス、温度１５℃、湿度90％の条件下で成熟子実体が得られるまで培養を続け、ハタケシメジの各菌株における子実体収量、総栽培日数、子実体の形状について調べた。
　その結果を表１に示す。」（段落【０００７】）、
「表１で明らかなように、供試した菌株のうち、Ｋ−３３０３株、Ｋ−３３０４株、Ｋ−３３０５株の３株は、総栽培日数約９０日と短かく、収量も約１４０ｇ以上と多く、その栽培子実体も、傘色、柄色、形状等天然採取物と同等であり、特に優れた性状を示した。」（段落【００１０】）と記載され、表１には、Ｋ−３３０３、Ｋ−３３０４、Ｋ−３３０５は、ＩＦＯ　３０２６０より子実体の形が優れていることが示されている。
　これらの記載からみて、刊行物１には、「ＩＦＯ　３０２６０菌株と比較した場合、菌床人工栽培で形状のより優れた子実体形成能を有する菌株であるハタケシメジＫ−３３０３（ＦＥＲＭＢＰ−４３４７）、ハタケシメジＫ−３３０４（ＦＥＲＭＢＰ−４３４８）、及びハタケシメジＫ−３３０５（ＦＥＲＭＢＰ−４３４９）」の発明が記載されていると認める。
（２）日本林学会関西支部第４１回大会講演集　１９９０年　２８５〜２８７頁（以下、「刊行物２」という。）には、「ハタケシメジの栽培試験」について記載され、
「本試験では菌かき処理と菌かきをせず、覆土処理による収量の比較をしたが、明らかに菌かき処理の方が収量が多かった。また、覆土をすることにより、覆土した鹿沼土が子実体の内部に入り込むものがあり、ハタケシメジの発生には覆土処理の効果はないと思われる。」（２８６頁２１〜２４行）、
「本試験に供試した菌株は奈良県林試保存菌株ＮＬＯ−００３であるが、子実体の形質、特に柄の長さが短く、……貧相である。高価格で販売するには、均整のとれた美形の菌株を育成しなければならない。」（２８６頁下から３〜１行）と記載されている。
（３）特開昭６３−２７３４６７号公報（以下、「刊行物３」という。）には、優れた子実体を形成するリオフイラム　ウルマリウム（注：ブナシメジ）を人工交配により形成することが記載され、人工交配方法について次のように記載されている。
「野生株２株の交配は常法により以下のごとく行つた。
　例えば、……リオフイラム　ウルマリウムＬｕ１−８の子実体のカサ部を柄より切り離し、……放置すると、胞子が落下する。滅菌水をシャーレに加えて胞子懸濁液を作り、……ＰＧＹ寒天平板培地……に植菌し、２５℃で７〜１０日間培養する。該培地より発芽した一核菌糸を実体顕微鏡下で分離し、約５０の一核菌糸を得た。同様に処理したリオフイラム　ウルマリウムＬｕ１−１７より、約５０の一核菌糸を得た。
　両株の一核菌糸をＰＧＹ寒天平板の中央付近に約１ｃｍ離して播種し、２５℃にて７日間培養後、コロニーの一部をとり、光学顕微鏡下で二核化を確認したものをＰＧＹ寒天斜面培地に分離した。このようにして、リオフイラム　ウルマリウム……の交配株約１００株を得た。該１００株のうち、成長速度の早い２０株を選択し、……発生した子実体より優良なものを５株選び、再度……子実体を得、最良なものとして１菌株を選び、リオフイラム　ウルマリウムＭ−８１７１と命名した。」（４頁右上欄４行〜左下欄１１行）。
　
４．対比、判断
　刊行物１には、菌床人工栽培方法で、ＩＦＯ　３０２６０より優れた子実体が形成される菌株として、Ｋ−３３０３、Ｋ−３３０４及びＫ−３３０５が記載されている。
　ところで、市場価値の優れた菌株を育成することは、刊行物２に記載されているように当然のことであり、食用であるハタケシメジを育成する際に、呈味性の優れた菌株を育成することも、自明の課題である。
　そして、本願発明のハタケシメジが属する担子菌において、人工交配により交配親より優れた性質の菌株を育種することは、刊行物３に記載されているように周知であり、刊行物１記載の優れた子実体形成能を有するハタケシメジＫ−３３０３、Ｋ−３３０４、Ｋ−３３０５を用いて、より呈味性の優れたハタケシメジ新菌株を人工交配により作成しようとすることは当業者が容易に想到しうることである。
　また、呈味性は、香り、味及び食感を総合して評価されるものであるが、香りや味に関与する成分、食感に関与する組織の密度等には、多数の因子（遺伝子）が関与しており、交配により育成された株において、呈味性にバラツキが生じ、交配親よりも呈味性の優れた子実体が発生することは予想されることであって、本願発明は、交配により育成された菌株の中から、Ｋ−３３０３、Ｋ−３３０４、Ｋ−３３０５と同等の優れた子実体形成能を有し、これらの交配親よりも呈味性の優れた菌株を選び出しただけのことであり、当業者が容易になしうるというべきである。
　そして、本願発明の菌株の呈味性の向上の程度は、Ｋ−３３０３、Ｋ−３３０４、Ｋ−３３０５の呈味性又はこれらと交配した菌株の呈味性から予測される程度のことと認められる。
　したがって、本願発明は、本願出願前に頒布された刊行物１記載の発明に、刊行物２、３記載の技術を適用して当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
５．むすび
　以上のとおりであるから、本願の請求項１に係る発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであり、他の請求項について検討するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。