【事件の表示】
　上記当事者間の登録第４９６７６６５号商標の商標登録無効審判事件について、次のとおり審決する。
【結　論】
　登録第４９６７６６５号の登録を無効とする。
　審判費用は被請求人の負担とする。
【理　由】
１　本件商標
　登録第４９６７６６５号商標（以下「本件商標」という。）は、別掲１に示すとおりの構成からなり、平成１６年５月１４日に登録出願、第３２類「ビール，清涼飲料，果実飲料，ビール製造用ホップエキス，乳清飲料，飲料用野菜ジュース」を指定商品として、平成１８年５月２９日に登録査定、同年７月７日に設定登録されたものである。
　その後、本件商標の登録は、商標法第５０条による商標登録の取消審判の請求（取消２０１０−３００７６６）があった結果、当該取消審判の請求の登録が平成２２年７月２８日になされたものであり、同年１０月１５日にその登録は取り消すとの審決がなされ、その審決は同年１１月２２日に確定し、その登録が同年１２月１６日になされたものである。
　
２　引用商標
　請求人が引用する登録第４４６４９５３号商標（以下「引用商標」という。）は、別掲２に示すとおりの構成からなり、平成１２年３月２８日に登録出願、第２９類「食肉，食用魚介類（生きているものを除く。），肉製品，加工水産物，豆，加工野菜及び加工果実，冷凍果実，冷凍野菜，卵，加工卵，乳製品，食用油脂，カレー・シチュー又はスープのもと，なめ物，お茶漬けのり，ふりかけ，油揚げ，凍り豆腐，こんにゃく，豆乳，豆腐，納豆，食用たんぱく」及び第３２類「ビール，清涼飲料，果実飲料，飲料用野菜ジュース，乳清飲料，ビール製造用ホップエキス」を指定商品として、平成１３年４月６日に設定登録され、その後、平成２３年３月１５日に商標権の存続期間の更新登録がなされたものである。
　
３　請求人の主張
　請求人は、結論と同旨の審決を求め、その理由を要旨次のように述べ、証拠方法として甲第１号証ないし甲第４号証を提出した。
（１）本件商標の無効理由
　本件商標は、引用商標と類似であって、その商標に係る指定商品と同一又は類似の商品について使用するものであり、商標法第４条第１項第１１号に該当し、商標法第４６条第１項第１号により無効とされるべきものである。
（２）商標の類似性
　ア　本件商標
　本件商標において、商標全体は、黄色で配色された縦方向に長い長方形の外周部と、中央部に配置された、鳥が太陽に向かって跳ぶ様子を描いた図柄と、下部に配置された、２個のパイナップル、７個のリンゴと、約７個のオレンジと思われる図柄によって構成されており、中央部に配置された、鳥が太陽に向かって飛ぶ様子を描いた図柄は、右上部に、赤く輝く太陽の図形を配し、左下方に、羽根を広げた黄色の鳥が太陽に向かって飛ぶ図形を配してなり、太陽の図形においては、周囲に１８本の長短の光線を表す線分が、ほぼ均等の間隔で配置されており、そのうち、下方の線分については、下端付近で分断されるという特徴を有し、鳥の図形においては、頭部・羽根部とも細部の描写はなく、羽根を広げた鳥を一本の線で囲むように描画され、羽根部及び尾部から長短５本の線分が鳥の後方に向かって描かれており、そのうち下方の線分は、その下端付近で分断されるという特徴を有している。
　イ　引用商標
　引用商標において、全体の構成は、右上部に、輝く太陽の図形を配し、左下方に、羽根を広げた鳥が太陽に向かって跳ぶ図形を配し、太陽の下部であって鳥の右側に、太陽、鳥と一部重なって「たなびく雲」を配してなり、太陽においては、周囲に１８本の長短の光線を表す線分が、ほぼ均等の間隔で配置されており、そのうち、下方の線分については、下端付近で分断されるという特徴を有し、鳥の図形においては、頭部・羽根部とも細部の描写はなく、羽根を広げた鳥を一本の線で囲むように描画され、羽根部及び尾部から長短５本の線分が鳥の後方に向かって描かれており、そのうち下から２本目の線分は、その下端付近で分断されている。
　ウ　本件商標と引用商標の対比
（ア）類似点
（ａ）中央部の右側上方に輝く太陽の図形を配し、中央部の左側下方に羽を広げて太陽に向かって跳ぶ鳥が描かれている。
（ｂ）中央部の右側上方の輝く太陽の図形においては、太陽の周囲に１８本の長短の光線を表す線分が、ほぼ均等の間隔で配置されており、そのうち、下方の線分については下端付近で分断されるという特徴を有している。
（ｃ）中央部の左側下方の羽根を広げた鳥においては、頭部・羽根部とも細部の描写はなく、羽根を広げた鳥を一本の線で囲むように描画され、羽根部及び尾部から長短５本の線分が鳥の後方に向かって描かれており、そのうち下から２本目の線分は、その下端付近で分断されるという特徴を有している。
（イ）相違点
（ａ）本件商標においては、黄色で配色された縦方向に長い長方形の外周部と、中央部に配置された、鳥が太陽に向かって飛ぶ様子を描いた図柄と、下部に配置された、２個のパイナップル、７個のリンゴと、約７個のオレンジと思われる図柄によって構成されているのに対し、引用商標においては黄色の外周部を有さず、また、下部に配置された、２個のパイナップル、７個のリンゴと、約７個のオレンジと思われる図柄を有さない。
（ｂ）本件商標においては、太陽には赤色の色彩、鳥には黄色の色彩が付加されており、また、外周部は黄色に、下部に配置された、２個のパイナップルの果実部分は黄色、葉の部分は緑色に、７個のリンゴは赤色に、約７個のオレンジは黄色に彩色されているのに対し、引用商標は全体が無彩色である。
（ｃ）本件商標においては、引用商標に描かれている「たなびく雲」が描かれていない。
（ウ）類否判断
　本件商標においては、黄色で配色された長方形の外周部を有すること、下部に配置された、彩色されたパイナップル、リンゴ、オレンジと思われる図柄が付加された点、太陽と鳥に彩色が施されている点、「たなびく雲」が描かれていない点の各相違点がある。
　「たなびく雲」については、「太陽に向かう鳥の図柄」に極めて親和性の高い図形であり、格段の識別力を有するものではない。また、引用商標においては「たなびく雲」は太陽・鳥の背景として描かれているものであり、商標の識別力において重要な機能を果たすものではない。
　黄色で配色された外周部は、商標の外縁を示しそれによって商標の範囲を示すにとどまり外周部の黄色の配色でもって格段の識別力をもたらすものではない。
　「彩色されたパイナップル、リンゴ、オレンジと思われる図柄」は、本件商標の指定商品との関係では、原材料を示すにとどまり、それによって格段の識別力をもたらすものではない。
　したがって、本件商標の識別力は、「太陽の表示とそれに向かって飛ぶ鳥の組み合わせ」の図柄に由来するというべきである。
　一方、引用商標の識別力は、「太陽の表示とそれに向かって飛ぶ鳥の組み合わせ」の図柄にあり、本件商標と引用商標の商標の要部は、「太陽の表示とそれに向かって飛ぶ鳥の組み合わせ」の図柄であることを共通にするものである。
　さらに、本件商標と引用商標の商標の要部である「太陽の表示とそれに向かって飛ぶ鳥の組み合わせ」の図柄については、太陽から放射する線分の本数、長さ、さらには線分の途切れ具合まで同じであり、また、鳥の形状や鳥の羽根から下に放射された線分の形状も同じであり、両者は同一に近いほどの図柄の類似性が認められる。
　そして、本件商標の指定商品が予定する需要層は、幼児・小中学生も予定されており、これら低年齢の需要層においては、「太陽の表示とそれに向かって飛ぶ鳥の組み合わせ」の図柄を共通にすることから、対比的観察のみならず、離隔的観察のもとにおいても、商標を彼我混同するおそれは現実的なものと言わざるを得ず、本件商標と引用商標は、類似する商標であると断じざるを得ない。
（３）指定商品の類似性
　本件商標の指定商品は、前記１記載のとおりであり、引用商標の指定商品は、前記２記載のとおりであるから、本件商標の指定商品は、引用商標の指定商品と類似する。
（４）結論
　以上のとおり、本件商標は、当該商標登録出願の日前の商標登録出願に係る他人の登録商標又はこれに類似する商標であって、その商標登録に係る指定商品に類似する商品について使用をするものであることから、商標法第４条第１項第１１号に該当するものであり、商標法第４６条第１項第１号により無効とされるべきものである。
　　
３　被請求人の主張
　被請求人は、答弁をしていない。
　　　
４　当審の判断
（１）本件商標について
　本件商標は、別掲１に示すとおり、黒の矩形の輪郭に黄色の縁取りを施し、その下部にパイナップル、リンゴ、オレンジなどの果物と思しき図を描き、中央部右に、赤い太陽とそれから放射される光線を表した図を配し、中央部左に、右上の太陽に向かって飛びあがって行く鳥と思しき黄色の図を配した構成からなるものであり、特定の称呼及び観念は生じないものである。
　そして、構成中の太陽においては、周囲に１８本の長短の光線を表す線が、ほぼ均等の間隔で配置されており、そのうち、下方の線については下端付近で分断されており、また、鳥の図形においては、頭部・羽根部とも細部の描写はなく、羽根を広げた鳥を一本の線で囲むように描き、羽根部及び尾部から長短５本の線が鳥の後方に向かって描かれており、そのうち下方の線は、その下端付近で分断されている。
　さらに、本件商標において、パイナップル、リンゴ、オレンジなどの果物と思しき図は、本件商標の指定商品中、「果実飲料」との関係では、原材料を示すにとどまり、自他商品の識別標識としての機能を果たさないか、極めて弱い部分であるから、中央部に配された「太陽とそれに向かって飛ぶ鳥」の図形部分の構図が、特徴ある部分として強く印象され、記憶される場合が決して少なくないというのが相当である。
（２）引用商標について
　引用商標は、別掲２に示すとおり、右上部に太陽と思しき図形を配し、左下方に、羽根を広げた鳥が太陽に向かって飛ぶ図形を配し、太陽の下部であって鳥の右側に、太陽、鳥と一部重なって雲と思しき図を配した構成よりなり、特定の称呼及び観念は生じないものである。
　そして、太陽においては、周囲に１８本の長短の光線を表す線が、ほぼ均等の間隔で配置されており、そのうち、下方の線については下端付近で分断され、鳥の図形においては、頭部・羽根部とも細部の描写はなく、羽根を広げた鳥を一本の線で囲むように描画され、羽根部及び尾部から長短５本の線分が鳥の後方に向かって描かれており、そのうち下から２本目の線は、その下端付近で分断されている。
　さらに、薄く描かれた雲と思しき図に比して、同じ濃い黒線で描かれた「太陽とそれに向かって飛ぶ鳥」の図形部分の構図が、殊に強く印象され、記憶され得るものというのが相当である。
（３）本件商標と引用商標との類否について
　本件商標と引用商標とを対比すると、色彩の相違、輪郭の有無、果物や雲と思しき図の有無の相違が認められるけれども、本件商標の構成の中央部に描かれ、特徴ある部分として強く印象付けられる「太陽とそれに向かって飛ぶ鳥」の図柄については、太陽から放射する線の本数、長さ、線の途切れ具合で、引用商標のそれとほぼ同様であり、また、鳥の形状や鳥の羽根から下に放射された線の形状も引用商標のそれとほぼ同じであるから、当該図形部分において、両者は同一に近いほど酷似したものである。
　また、本件商標と引用商標は、ともに、特定の称呼や観念は生じないものであるから、称呼や観念の違いによって、両者を明確に区別し得るものともいえない。
　しかして、両商標は、前記「太陽とそれに向かって飛ぶ鳥」の特徴ある構図から受ける共通の印象が、他の相違点を凌駕するものといえるから、時と所を異にする取引の実際にあって、これらを同一又は類似の商品に使用した場合は、同一の事業者の製造販売に係る商品であるかの如く、需要者がその出所について誤認混同するおそれがあるといわざるを得ない。
　したがって、本件商標は、引用商標に類似する商標といえるものである。
（４）商標法第４条第１項第１１号該当性
　本件商標の指定商品は、前記１のとおりであり、また、引用商標の指定商品は、前記２のとおりであるから、本件商標の指定商品は、引用商標の指定商品と同一又は類似の商品と認められる。
　してみると、本件商標は、引用商標に類似する商標であり、かつ、引用商標の指定商品と同一又は類似の商品に使用されるものであるから、商標法第４条第１項第１１号に該当するものである。
（５）まとめ
　以上のとおり、本件商標は、商標法第４条第１項第１１号に違反して登録されたものであるから、同法第４６条第１項第１号に基づき、その登録を無効とすべきものである
　よって、結論のとおり審決する。