【事件の表示】
　平成９年特許願第５２６９２３号「吸入装置」拒絶査定不服審判事件〔平成９年７月３１日国際公開、ＷＯ９７／２６９３４、平成１２年４月４日国内公表、特表２０００−５０３８６６号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
Ｉ．手続の経緯
　本願は、平成９年１月２４日（パリ条約による優先権主張１９９６年１月２５日、アメリカ合衆国）を国際出願日とする国際出願であって、平成１９年１月１１日付けで拒絶査定がなされたところ、同査定を不服として、平成１９年４月２３日に拒絶査定不服審判の請求がなされるとともに、平成１９年５月２２日付けで特許請求の範囲についての手続補正がなされたものである。
　
II．平成１９年５月２２日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成１９年５月２２日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）を却下する。
　
［理由］
１．補正後の本願発明
　本件補正により、特許請求の範囲の請求項１は、次のように補正された。
「乾燥粉末の吸入器であって、
　チャンバーの中で乾燥粉末を振動体（３６）によって凝集を解消し分散させる前記チャンバーと、
　
障害を有しない
直接的に
　を有することを特徴とする乾燥粉末吸入器。」（下線部は補正個所を示す。）
　
２．補正の目的
　本件補正は、請求項１に記載した発明を特定するために必要な事項である「通路」に、「障害を有しない」との限定を付加するとともに、請求項１に記載した発明を特定するために必要な事項である「患者へ投与するために」に、「直接的に」との限定を付加するものであり、願書に最初に添付した明細書又は図面に記載した事項の範囲内でなされたものであって、本件補正後の請求項１に記載された発明は、本件補正前の請求項１に記載された発明と、産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるので、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
３．独立特許要件
　そこで、本件補正後の請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について、以下検討する。
　
３−１．引用例の記載事項
　原査定の拒絶の理由に引用された、本願の優先権主張の日前である昭和５７年(１９８２年)３月４日出願前に頒布された刊行物である特表昭５７−５００３６４号公報（以下、「引用例１」という。）、
　原査定の拒絶の理由に引用された、本願の優先権主張の日前である平成５年（１９９３年）３月２５に頒布された刊行物である特表平５−５０１５０５号公報（以下、「引用例２」という。）
　には、それぞれ以下の記載がある。
　
（１）引用例１（特表昭５７−５００３６４号公報）
　引用例１には、図面と共に以下の記載が存在する。
　
ア．「本発明は、吸入用の医療噴霧装置に関するものである。本明細書において、「噴霧」という用語は粉末および液体のスプレー形成を包含することを意味する。
　医療分野において、噴霧薬品の吸入はたとえば喘息、気管支炎、のう胞性繊維症などの呼吸気管の各種の医学的状態を処置する許容された方法である。」（２頁左上欄３行〜８行）
　
イ．「第１〜４図を参照すれば、ここには中空円筒部１２を備え、その内部にチヤンバ１３を有するハウジング１１からなる医療用噴霧装置が示されている。出口管１４を円筒部から上方に導出し（第１図に使用状態で示す）、チヤンバ１３に対して接線方向かつこれと口部１３ａを介して連通する出口通路を画成する。出口管１４を管状頭部１５に導びき、この頭部は管体１４に対しＴ字接続を有する。吸い口１６を頭部１５の一端部に接続する。使用の際、噴霧すべき物質をチヤンバ１３中に入れ、物質粒子を同伴する空気流からなる微細スプレーを後記するように吸い口に供給する。
　管体１４に対向するチヤンバ１３の下部は貯槽１８を画成し、内部傾斜面１９，２０はこの貯槽を周辺方向に幅狭とし、各傾斜面は弓状となつて第２図に示すようにチヤンバの内部周辺輪郭に一致する。・・・
　噴霧円板２５をチヤンバ１３内に軸２６により回転自在に装着し、この円板の限界周辺部を貯槽内の傾斜表面１９，２０間に位置せしめ、円板の直径は容器の直径よりほんの僅か小さいものとし、かつ円板面を円筒部１２の側壁１２ａ、１２ｂに対し平行にする。軸は、チヤンバ１３を規定する円筒部１２の一側壁部１２ａ上にケーシング２９内で装着した電動モータ２７と交換自在な電池２８とによつて駆動される。」（２頁右下欄１４行〜３頁左上欄１２行）
　
ウ．「使用の際、噴霧すべき物質は入口部１４ｃを介して貯槽１８内に導入される。患者の口を吸い口１６に当て、・・・電動モータを付勢する。かくして噴霧円板２５は第３図の矢印B方向に回転する。周辺の一部が貯槽１８内の物質中に浸漬され、したがつてこの円板は物質粒子を出口管１４内で接線方向通路に沿つて飛散させる。回転円板はさらに遠心ポンプとしても作用し、入口３０を介して空気を吸入すると共に、出口管における通路に沿つて気体流れを生ぜしめ、物質の粒子は気体流れ中に同伴されてこの噴霧物質が吸い口１６から微細スプレーとして放出されるようにする。・・・
　円板が物質粒子を高速度で飛散させると、これら粒子（特に大きな粒子）はチャンバ１３の内壁部に衝突して、ずつと小さい粒子に粉砕される。管体１４中に入つたより大きな粒子は合体して貯槽１８内に滴下返却され、或いは円板上で再処理される。この連続的反復作用は極めて小さい粒子をもたらす。絞り部４０はより大きな粒子の流れを妨げ、円錐突起部４１と同様にそこで合体した粒子を粒子を貯槽中に返却するという作用を行う。したがつて、吸い口におけるスプレーは、最大寸法１５μの粒子から構成することができる。」(３頁右上欄１３行〜左下欄９行)
　
　これらの記載及び図面の記載を総合すると、引用例１には、次の発明（以下、「引用発明１」という。）が記載されていると認められる。
　
「噴霧薬品物質の粒子の吸入用医療噴霧装置であって、
　チヤンバ１３内で円板が物質の粒子を高速度で飛散させてチヤンバ１３の内壁部に衝突させることにより、大きな物質の粒子をずっと小さな粒子に粉砕するチヤンバ１３を有し、
　チヤンバ１３内で小さく粉砕された物質の粒子は、入口３０を介して吸入されるとともに出口管１４における通路に沿って生ぜしめられた気体流れ中に同伴されて、吸い口１６から微細スプレーとして放出されることにより、吸い口１６に当てられた患者の口から患者に吸入される、
　噴霧薬品物質の粒子の吸入用医療噴霧装置。」
　
（２）引用例２（特表平５−５０１５０５号公報）
　引用例２には、図面とともに以下の記載が存在する。
　
エ．「本発明は乾燥粉末吸入装置に関し、そして特に一投与量の粉剤が患者による吸入のために、患者の吸入努力とは無関係にエアロゾル化される吸入装置に関する。
　ぜんそく及び他の呼吸器疾患は長い間適当な医薬の吸入により治療されてきた。長い間、２つの最も広く使用されそして便利な治療法は目盛付加圧吸入器（ＭＤＩ）中の薬液又は懸濁液からの医薬の吸入、あるいは乾燥粉末吸入器（ＤＰＩ）からの一般に賦形剤と混合された粉剤の吸入であった。地球のオゾン層の消耗とクロロフルオロカーボンの放出との間強い関連性に対する懸念の声が大きくなると共に加圧吸入器中でのこれらの物質の使用が問題視され、そしてＤＰＩ系の関心が刺激されている。
　既知の単位投与及び多投与乾燥粉末装置は、使用に先立って該装置に挿入される薬剤収容カプセルのごとき個々のあらかじめ測定された投与を用いるか、あるいは薬剤が次々とディスペンサーチャンバーに移されるような多量粉末貯蔵器を含んでいる。装置中の粉剤をエアロゾル化しそして粉末を吸入するために患者の呼吸作用を用いることにより、吸入と薬剤放出手段とを同期させることを必要とする協調（ｃｏ−ｏｒｄｉｎａｔｉｏｎ）の問題を克服することが望ましいが、粉末粒子をエアロゾル化する効率は患者の呼吸努力に依存し、そして幾つかの場合には、呼吸に問題点を有する患者は、例えばぜんそく発作中に、患者が薬剤を非常に必要とする時に必要量の薬をエアロゾル化しそして吸収するためには不十分な呼吸努力をするであろう。
　薬剤の粒子が一緒に付着して半硬質塊を形成することにより凝集が起こり、そして薬剤粒をバラバラにしそして空気流にのせるために増加した患者の努力を必要とする。患者が十分な呼吸努力をすることができなければ、薬剤が肺の深部まで入る程度が低下するであろう。不十分なエアロゾル化から生ずるより大きな凝集した薬剤粒子（約１０μｍ以上）は患者の空気流に安定に入らず、そして口／のど領域に早く付着し過ぎ、これが、特に強力な薬剤が吸入された場合に、不所望の全身性副作用をもたらす。
　凝集及び薬物の放出に帰せられる問題点を解決するために幾つかの吸入装置が試みられており、例えば米国特許No.3,948,264、No.3,971,377及びNo.4,147,166明細書には、破壊可能なカプセルに収容された乾燥粉末の形の薬剤を分配するための吸入器が開示されている。・・・
　米国特許No.3,948,264明細書には、薬剤の放出を行うカプセルを振動させるための電気駆動ソレノイドブザーの使用が開示されている。・・・
　これらの装置は、吸入に先立つ制御できない期間にわたって解凝集／エアロゾル化を許容するので、満足できるものではなく、患者は吸入前に装置を活性化するのを忘れるかも知れない。従って、患者の呼吸系により受理される投与量の大きさ及び有効性は個々の患者間で及び／又は個々の使用機会間で異るであろう。
　英国特許No.898649及びNo.1479283明細書には、空気溜中に大気圧より高い圧力を発生させるための手動圧縮ベロース又はバルブを有する乾燥粉末吸入器が開示されている。患者による呼吸がバルブ機構を作動させ、これが圧縮空気を乾燥粉末カプセルを収容したチャンバーに、そしてそれ故に患者の呼吸系に放出させる。しかしながら、上記の装置は、粉末をエアロゾル化しそして解凝集するために使用されるエネルギーが患者の呼吸努力によって供給されないとしても、患者依存性のままである。バルブ又はベロースにかけられる圧力の程度が圧縮空気により供給されるエネルギーに影響を与え、今度はこれが吸入される粉剤の投与量の性格に影響を与えるであろう。」(２頁左下欄３行〜３頁左上欄２５行)
　
オ．「本発明は、患者の呼吸努力、手の器用さ、薬剤の投与の間の別々の動き、例えば呼吸と圧縮の開始、又は呼吸とボタンもしくはレバー押しを協調する肉体的強さ又は能力とは無関係の性能を提供することにより、投与量及び解凝集の状態の意味において粉末薬剤の再現性ある量の分配が可能な乾燥粉末吸入器を提供する。」(３頁右上欄２０行〜２５行)
　
カ．「図１に関し、破壊可能なカプセルに詰められた粉末薬剤と共に使用するための吸入装置（１）は、相互連絡区画室（５）及び（７）を規定する囲い（３）、カプセル受理容器（９）及びエアロゾル化室（１１）を有する。区画室（５）は固定耳（１５）中に配置された電池（１３）を収容し、そして消耗した電気を取り替えるために患者にアクセスされ得る。区画室（７）は制御機構（１９）及びマイクロスイッチ（２１）と電気的に連絡するソレノイド形振動子（１７）を含み、そして電池（１３）と共に電気回路を完成する。装置が使用されない時、マイクロスイッチ（２１）は開いており、前記の回路は不完全であり、それにより振動子の開始が回避される。
　エアロゾル化室（１１）は吸い口（２５）を備えた患者の入口（２３）と連絡するが、装置に鼻当て（示してない）を固定してもよく、あるいは装置は両者を備えていてもよい。
　容器（９）は入口（２７）を介して外部雰囲気と連絡して、電気流が装置を通って、（２３）での患者の吸入により外部雰囲気から生ずる。羽根（３１）は（３３）に対してピボットで止められており、そして装置を通しての患者の吸入により空気流が生ずるとき場所を変えることができる。羽根（３１）の動きが羽根部材（３５）とマイクロスイッチ（２）との間の相互作用を生しさせ、スイッチ（２１）を一時的に閉め、これによって前記の回路を完成し、そして振動子（１７）を開始させる。羽根部材（３５）はまた、羽根（３１）が患者の入口（２３）から自由に回転するのを防止する。羽根は、患者の空気流の停止の後ホーム位置にもどってマイクロスイッチ（２１）を再び開きそしてそれによって回置を中断するために、スプリングで押されている。
　使用において、患者はカプセル（３７）を、１又は複数の切断又は刺し通し部材（３９）を有する口（２７）に挿入して、挿入中にカプセルの一体性を破壊する。あるいは、患者は挿入前にカプセルを手で破ることができる。振動子（１７）のプランジャー棒（４１）にカプセルが接近するように容器（９）は適切に構成される。振動子の活性化後のカプセルに対するプランジャー棒の振動がカプセルからの呼吸可能なサイズの薬剤粒子の解凝集及び放出を生じさせ、その後これらは生ずる空気流に同伴される。」(９頁左上欄５行〜９頁右上欄１５行)
　
　これらの記載及び図面の記載を総合すると、引用例２には、次の発明（以下、「引用発明２」という。）が記載されていると認められる。
「薬剤である乾燥粉末の吸入器であって、
　破壊或いは破られたカプセルが振動子（１７）のプランジャー棒（４１）に接近するように構成されたカプセル受理容器（９）を有し、
　カプセル受理容器（９）の中で、振動子の活性化後のカプセルに対するプランジャー棒の振動がカプセルからの呼吸可能なサイズの薬剤粒子の解凝集及び放出を生じさせ、その後これらは生ずる空気流に同伴され、吸い口（２５）から患者に吸入される、
　乾燥粉末吸入器」
　
３−２．対比
　本願補正発明と引用発明１とを対比する。
　引用発明１の「噴霧薬品物質の粒子」は、本願補正発明の「乾燥粉末」と「粉末」である点で一致し、引用発明１の「医療用噴霧装置」は、その吸い口１６から患者が噴霧薬品物質の粒子（粉末）を吸入するものであるから、本願補正発明の「乾燥粉末吸入器」と「粉末吸入器」である点で一致する。
　ところで、「凝集」は、通常、「１．広がっていたもの、散らばっていたものが、一カ所にあつまりこり固まること。２．原子や分子などが集まること。３．コロイド粒子が集まって、より大きな粒子になること。」を意味する（広辞苑第６版）ことや、本願明細書の記載からして、本願補正発明において、乾燥粉末の「凝集を解消」することは、集まって大きくなった乾燥粉末粒子を、小さな粒子にすることと解される。
　また、「分散」は、通常、「ばらばらに散らばること」を意味する（広辞苑第６版）ことから、引用発明１も、チヤンバ１３（チャンバー）の中で物質の粒子（粉末）を飛散（分散）するものといえる。
　してみると、引用発明１の「チヤンバ１３」と本願補正発明の「チャンバー」とは、「チャンバーの中で粉末の粒子の大きさを小さくし分散させる」点で一致する。
　そして、引用発明１において、チヤンバ１３内で小さく粉砕された物質の粒子は、入口３０からチヤンバ１３、出口管１４を経由し、さらに管状頭部１５から吸い口１６への気体の流れの中に同伴されること、つまり管状頭部１５の気体の流れの中で「拾い上げられ」、吸い口１６へ「移送され」て患者に吸入されることは、引用例１のＦＩＧ．３の記載や技術常識からして明らかである。
　加えて、引用発明１の「気体」が「空気」であり、吸い口１６に当てられた患者の口から患者に物質の粒子を吸入させることが、物質の粒子（粉体）を「患者へ直接的に投与」することであるのも明らかである。
　してみると、引用発明１の「管状頭部１５」は、物質の粒子（粉末）がその中を流される「通路」であって、本願補正発明の「通路」と、「通路の中で分散された粉末が空気の流れの中で拾い上げられ、患者へ直接的に投与するために移送される」点で一致する。
　
　以上によれば、本願補正発明と引用発明１とは、
「粉末の吸入器であって、
　チャンバーの中で粉末の粒子の大きさを小さくし分散させる前記チャンバーと、
　通路の中で分散された粉末が空気の流れの中で拾い上げられ、患者へ直接的に投与するために移送される前記通路と、
　を有することを特徴とする粉末吸入器」
　である点で一致し、以下の点で相違している。
　
（相違点１）
　本願補正発明では、「粉末」、「粉末吸入器」が、それぞれ「『乾燥』粉末」、「『乾燥』粉末吸入器」であるとともに、「チャンバー」が、「チャンバーの中で『乾燥』粉末を振動体（３６）によって凝集を解消させる」ものであるのに対して、引用発明１では、「粉末」、「粉末吸入器」が、それぞれ「『乾燥』粉末」、「『乾燥』粉末吸入器」であるか否か不明であるとともに、チヤンバ１３が、チヤンバ１３内で大きな物質の粒子を小さな粒子に粉砕するものである点。
　
（相違点２）
　本願補正発明では、「通路」が「障害を有しない通路」であるのに対して、引用発明１では、「通路」が「障害を有しない通路」であるか否か不明な点。
　
３−３．相違点の判断
　以下、各相違点について検討する。
　
（相違点１について）
　相違点１について検討するに当たり、引用発明２を参酌すると、引用発明２の「薬剤粒子」、「受理容器（９）」、「振動子（１７）のプランジャー棒（４１）」は、それぞれ本願補正発明の「乾燥粉末」、「チャンバー」、「振動体（３６）」に相当すると認められる。
　そして、引用発明２の「薬剤粒子の解凝集・・・生じさせ」ることは、本願補正発明において乾燥粉末の「凝集を解消」することに相当するとともに、「分散」が、通常、「ばらばらに散らばること」を意味することは上述のとおりであるから、引用発明２の「カプセル受理容器（９）の中で、振動子の活性化後のカプセルに対するプランジャー棒の振動がカプセルからの呼吸可能なサイズの薬剤粒子の解凝集及び放出を生じさせ」ることは、本願補正発明の「チャンバーの中で乾燥粉末を振動体（３６）によって凝集を解消し分散させる」ことに相当する。
　さらに、引用発明２の「薬剤粒子の解凝集及び放出を生じさせ、その後これらは生ずる空気流に同伴され、吸い口（２５）から患者に吸入される」ことは、本願補正発明の「分散された粉末が、・・・患者へ直接的に投与するために移送される」ことに相当する。
　してみると引用発明２は、
「乾燥粉末の吸入器であって、
　チャンバーの中で乾燥粉末を振動体（３６）によって凝集を解消し分散させる前記チャンバーを有し、
　分散された粉末が、患者へ直接的に投与するために移送される、
　乾燥粉末吸入器」
　であるといえる。
　
　他方、引用例２の記載エ．から、薬剤の乾燥粉末を粉末吸入器により患者へ投与すること及び乾燥粉末の投与には乾燥粉末の凝集の解消という技術課題が存在することが、本願の優先権主張の日前に周知であったと認められる。
　そして、引用発明２は、患者へ投与する薬剤の粉末として周知の乾燥粉末を用いた乾燥粉末吸入器であって、「チャンバーの中で乾燥粉末を振動体（３６）によって凝集を解消し分散させる」ことにより、乾燥粉末の凝集に係る上記周知の技術課題を解決し、集まって大きくなった乾燥粉末の粒子を、小さな粒子にするものである。
　当業者であれば、薬剤の乾燥粉末を粉末吸入器により患者へ投与するという周知技術を当然認識しているといえるから、引用発明１において、患者へ投与する噴霧薬品物質の粉末として周知の「乾燥粉末」を採用し、粉末吸入器により、つまり「乾燥粉末吸入器」により投与することに格別の困難性は見出せない。
　また、引用発明１は、チャンバーの中で粉末の粒子の大きさを小さくし分散させて患者へ投与するものであるから、引用発明１において、患者へ投与する粉末として周知の乾燥粉末を用いた場合、乾燥粉末の凝集の解消という乾燥粉末の投与に係る周知の技術課題を当然認識している当業者であれば、乾燥粉末の粒子の大きさを小さくするために引用発明２に係る乾燥粉末の「凝集を解消」する構成を採用することは、上記周知技術の採用に付随して当然考慮する程度の事項である。
　以上によれば、相違点１に係る本願補正発明の発明特定事項は、引用発明１、引用発明２、上記周知技術及び周知の技術課題に基いて、当業者が容易に想到し得た程度の事項である。
　
（相違点２について）
　引用発明１において、管状頭部１５(通路)は、物質の粒子（粉末）がその中を吸い口１６へ移送されて患者に吸入されるものであるから、物質の粒子（粉末）を患者が吸入しやすいように、つまり移送しやすくするために、「障害を有しない」通路とすることは、当業者が容易に想到し得る程度の事項である。
　してみると、相違点２に係る本願補正発明の発明特定事項は、引用発明１に基いて当業者が容易に想到し得る程度の事項である。
　
　そして、本願補正発明は、引用発明１、引用発明２、上記周知技術や周知の技術課題から当業者が予測し得た以上の格別の効果を奏するものとは認められない。
　
　したがって、本願補正発明は、引用発明１、引用発明２、上記周知技術及び周知の技術課題に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるので、特許法第２９条第２項の規定により、特許出願の際独立して特許を受けることができない。
　
３−４．むすび
　以上のとおり、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
III．本願発明
　本件補正は、上記のとおり却下されたので、本願の請求項１に係る発明（以下、同項記載の発明を、「本願発明」という。）は、拒絶査定時の平成１８年９月２６日付けの手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される、以下のとおりのものである。
「乾燥粉末の吸入器であって、
　チャンバーの中で乾燥粉末を振動体（３６）によって凝集を解消し分散させる前記チャンバーと、
　通路の中で分散された粉末が空気の流れの中で拾い上げられ、患者へ投与するために移送される前記通路と、
　を有することを特徴とする乾燥粉末吸入器。」
　
IV．引用例の記載事項
　原査定の拒絶の理由に引用された引用例１、引用例２及び、その記載事項は、前記II.３−１に記載したとおりである。
　
Ｖ．対比・判断
　本願発明は、前記II．１の本願補正発明から、「通路」についての「障害を有しない」との限定事項を省き、「患者へ投与するために」についての「直接的に」との限定事項を省いたものである。
　そうすると、本願発明の発明特定事項をすべて含み、さらに、他の発明特定事項を付加したものに相当する本願補正発明が、前記II．３−２，３に記載したとおり、引用発明１、引用発明２、上記周知技術及び周知の技術課題に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様に、引用発明１、引用発明２、上記周知技術及び周知の技術課題に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
VI．むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用発明１、引用発明２、上記周知技術及び周知の技術課題に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができない。
　そして、本願の請求項１に係る発明（本願発明）が特許を受けることができないものである以上、本願の他の請求項に係る発明について検討するまでもなく、本願は、拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。