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　平成１１年特許願第３４５８７２号「皮膚外用組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成１３年　６月１９日出願公開、特開２００１−１６３７５３〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯・本願発明
　本願は、平成１１年１２月６日に出願されたものであって、平成１９年２月２３日付け拒絶理由通知に応答して同年４月２３日付けで手続補正書が提出されたが、同年５月１５日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、同年６月２０日付けで審判請求がなされたものである。
　そして、その請求項１及び２に係る発明は、平成１９年４月２３日付け手続補正により補正された明細書の特許請求の範囲の請求項１及び２に記載された事項により特定されるとおりのものと認められ、そのうち請求項１に係る発明は次のとおりである。
　
「【請求項１】 ナツメグ、ペッパー、バジルから選ばれる植物から,水蒸気蒸留することにより香料を生産する過程において生じる水層部を含有することを特徴とする皮膚外用組成物。」（以下、「本願発明」という。）
　
２．引用刊行物
（１）原査定の拒絶の理由に引用された本願出願前に頒布された刊行物である特開平３−１８８００９号公報（以下、「刊行物１」という。）には、次の事項が記載されている（下線は当審付与）。
（１ａ）「［発明の目的］
　
本発明は、植物の水蒸気蒸留において、水層部に溜った水の化粧品類への有効利用に関する。
（１ｂ）「［従来の技術］
　天然の香料を得る場合、例えば、植物中から匂いの良好な香料成分（芳香性精油）を得る際には、その多くは、水蒸気蒸留により精油層部を分取して得られる。又、その際、同時に凝縮して溜った水層部に移行された水溶性成分は、これまで、ほとんど有効利用されることがなかつた。・・・
　植物から水蒸気蒸留法によって精油層部に移行した、揮発性の精油成分は、例えば、各種の化粧品類を始め、加工食品類、冷菓・菓子類などの芳香剤（香料）として用いられ、更に、医薬品の有効成分として、あるいはシロップ剤などの芳香成分として利用されてきた歴史がある。
　ところが、その際に得られる副産物の［水］は、はとんど利用されることなく、廃棄されていたといっても過言ではない。
　しかし、例外もあり、例えば、ヨーロッパにおいて、・・・ローズ油を得る工程で、同時に回収された副産物の【水】は、［ローズ水］と呼ばれ、・・・これを、そのまま化粧水や、お風呂のお湯中に入れて用いられ、その他、化粧品類の処方中に混和して、クリームや乳液などにも用いられてきた歴史がある。
　この他、水蒸気蒸留による［水］の利用については、ハツカの葉から精油（薄荷能）を得る際に、大量に得られる［水］の利用例としては、［ハツカ水］、ハマメリスの葉から同様にして得られた［ハマメリス水］などが知られている。」（１頁右下欄１４行〜２０行）
（１ｃ）「［発明が解決しようとする課題］
　
本発明は、公知な水蒸気蒸留装置を用いて、各種の植物の花、葉、茎、根、樹皮、果実、種子などをもとに、多量、水層部に移行される、副産物［水］の有効利用を課題となす。
　すなわち、水蒸気蒸留法において得られた、多くの精油は、香料、芳香料として利用されてきたが、その際、水層部に移行した［水］の有効利用となると、前記した如く、これまでは、ほとんど有効利用されないままになっていた。
　そこで、本発明者らは、化粧品類などに利用可能な、植物の水蒸気蒸留により得られる［水］を開発の課題となし、鋭意、研究を続けてきた。
　その結果、新たに、以下に示す如く、１〜７の植物をもとに、水蒸気蒸留によって、水層部に移行したところの［水］が、ローズ水と同様にして、化粧料配合用植物水として利用できることを見出すことが出来た。」（２頁右上欄１１行〜左下欄８行）
（１ｄ）「（１）水蒸気蒸留法
　水蒸気蒸留法については、植物から精油を得る為の手段として、例えば、下記の文献に開示されている如く、古くから知られていた方法である。
・・・その技術的手段について、以下に、要点をまとめておく。
　まず、植物中に含まれるほとんどの精油成分は、水に不溶であることから、そこで、採取された植物原料を釜に入れ、水蒸気を吹き込んで、加熱することによって、水と精油成分が、沸点（１５０〜３５０℃）以下で留出し、これを凝縮させると、精油成分層部と水溶性成分層とに分離することができる。」（２頁右下欄９行〜３頁左上欄８行）
（１ｅ）「（２）実施例＝Ａ
　前記（１）で述べた如くの水蒸気蒸留装置に、出発原料として、次に示す植物：ｌ〜７を、それぞれ用いて、水蒸気蒸留を行なう。
１：ブドウ果実、２：ユズ果実、３：セージの葉、４：ボダイジュの葉、５：ヨモギの葉、６：センキュウの根茎、それに、７：ハイビスカスの花、サンザシの果皮、リンゴの果実、ダイダイの果皮、ニワトコ（セイヨウニワトコを含む）の果実の５種類の混合（混合割合は限定されない）をもとに、水蒸気蒸留によって得られた。それぞれの１〜７に該当する、水層部を分取後、濾過を行ない透明感のある［水］：本発明による化粧料配合用植物水を得る。」（３頁左上欄１９行〜右上欄１２行）
（１ｆ）「（３）備考
　
下記（次表）表１の１〜２に示される植物は、本発明の目的を成功に導くために、片っ端から、実施例＝Ａをもとに、水層部に移行した［水］を得たところのものであるが、この中には、化粧料配合用の水の代替えとして、未だ、利用が可能なものもいくつかあるが、しかし、一方、不向きな［水］も多い。
　すなわち、これらの［水］の中には、［水］と言えども、植物から得られた天然香料（水蒸気蒸留において得られた精油成分／香油）と同様にして、皮膚に対する一次刺激性作用を強く示すものがあると共に、悪臭を生ずるもの、匂いに清涼感がないもの、更には、頭が痛くなるような感じを生ずる［水］など、化粧品にとっては不向きなものもある。」（３頁右下欄４行〜１９行）
（１ｇ）「（実施例＝Ｃ＞
　下記の表１の１〜２の中において、カッコ書きした以外の植物は、・・・既に、化粧品類に用いることが、ＪＣＩＤ（日本汎用化粧品原料集）に示されている。
　そこで、本発明者らは、この中に示された、水溶性のエキスのすべてを入手して、前記の実施例＝Ａに基づき、水蒸気蒸留を実施して、その水層部に移行した［水］を得た。
　ここで得られた［水］は、本発明による化粧料配合用植物水として、そのいずれも利用できる。
」（４頁左上欄１行〜１６行）
（１ｈ）「（４）用途・作用又は効能・効果
　
前記の実施例＝Ａ−Ｃで得られた［水］は、本発明でいうところの化粧料配合用植物水であるが、その利用に当たっては、いずれも、皮膚に対する刺激性も少ないことから、そのまま、直接的に、肌や髪に塗布でき、化粧水としても用いることができる。
　通常、一般的には、化粧品類（肌・頭髪用の液体タイプの化粧品類、例えば、化粧水、へアートニック、ヘアーリンス、ヘアーシャンプーなど、更に、肌・頭髪用のクリーム類、乳液類の処方中に必要とする水分：精製水（蒸留水）の変わりとして、配合（添加）することが便利である。
　又、液体浴用剤の処方中に配合して用いることもでき、且つ、浴用には、温かいお湯中に、そのまま添加して用いることも出来る。」（４頁左下欄表の下１行〜右下欄８行）
（１ｉ）「次表（表２）は、本発明に当たって、採用した原料植物起原について、最終的な特定を下すに当たって、
各種の植物起原（原料）をもとに得られた［水］について、それらの［水］の中から、特に芳香性を中心にして、清涼な香りのする［水］を、１２名のパネラ−によって、判定してもらった
　尚、試験に当たっては、あらかじめ、各種の植物起原をもとに、水蒸気蒸留によって水層部に溜った、それぞれの［水］（表１の１〜２に示す植物起原）をもとに、その中から、芳香性及び植物の美容・化粧的イメージの良いと思われるものを、あらかじめ、本発明者らのグループにより、取りあえず１５種類（表２中、検液ＮＯ．で示す１５種類の検液）に絞って選択しておき、これをもとに、それぞれの［水］を、２５ｍ１づつ入れた、透明なガラス瓶に充填し、この検液な濾紙にしみ込ませて、発散する微かな匂いから判定してもらう方法により実施した。・・・
　この判定／評価においても、最終的には、香りの良否が優先され、且つ、その芳香の経時的な変化による異臭の発生の有無、芳香の持続性が加味され選び出された。」（４頁右下欄１５行〜５頁１５行）
（１ｊ）「（５）皮膚に対する一次刺激性作用
　植物から得られた天然香料（水蒸気蒸留において得られた精油成分／香油）については、微量であれば、その香りの発散によって、精神面に安静感を付与し、ストレスを解消し、清涼感を与え、健康回復に役立つ。
　しかし、添加量が多い場合では、その逆効果を生じ、更に、添加濃度が高くなるに従って、多くの場合に、これを皮膚に貼付すれば、強弱の差はあっても、−次刺激性作用に陽性像が見られるような場合がある。
　・・・
　そこで、本発明者らは、精油成分を取る際に分取された、植物の［水］と言えども、その中には、水溶性の芳香性を有する未知の成分も含まれていることを考慮に入れ、念の為、
最終的に、化粧料に利用できるか、否かの判定を、皮膚に対する一次刺激指数の強弱の把握によって、本発明の目的にかなった［水］の選択に当たることにした。
　つまり、本発明による［水］の最終的な使用の可否を求めるため、人による直接塗布試験を実施し、その得られた成績結果（刺激指数）をもって判定することにした。」（５頁右下欄１行〜６頁右上欄８行）
　
（２）原査定の拒絶の理由に引用された本願出願前に頒布された刊行物である特開平８−２３１３７６号公報（以下、「刊行物２」という。）には、次の事項が記載されている。
（２ａ）「【請求項１】  精油及び／又は精油由来の成分と比重が１．０以上の油性成分を配合し、精油及び／又は精油由来の成分の比重が１．０未満であることを特徴とする浴用剤組成物。」
（２ｂ）「【０００１】
【産業上の利用分野】本発明は浴用剤組成物に関する。詳しくは精油及び／又は精油由来の成分（以下、単に「精油類」と示す）を浴湯中に油の状態で分散して存在させることにより、精油類の皮膚への付着量が増大することで精油類の有する皮膚表面への効果を高めることができ、経皮吸収による生体内への効果が期待できる浴用剤組成物に関する。」
（２ｃ）「【００１０】以下、本発明を詳細に説明する。本発明の浴用剤組成物に用いられる精油類のうち、精油とは、植物の枝葉、根茎、果実、つぼみ、樹脂などから水蒸気蒸留法、圧搾法、抽出法などにより分離・精製される水に難溶の揮発性油状物の総称であり、炭化水素類、アルコール類、酸類、カルボニル類、フェノール類、ラクトン類、エステル類などから構成されている。・・・」
（２ｄ）「【００１１】比重が１．０未満の精油類は、例えば、次のようなものが挙げられる。アニス油、安息香油、イランイラン油、オレガノ油、オレンジ油、カミツレ油、カユプテ油、カラシ油、カルダモン油、クラリセージ油、
クローブ油
ジンジャー油
セージ油
丁子油
ナツメグ油
バジル油
ブラックペッパー油
　
３．対比、判断
　刊行物１には、上記「２（１）」の記載によれば、次の発明が記載されていると認められる。
「植物から、水蒸気蒸留することにより香料成分（芳香性精油）を生産する過程において生じる水層部を含有する化粧料。」
　
　本願発明と刊行物１記載の発明を対比すると、刊行物１記載の発明の「香料成分」は本願発明の「香料」に相当し、刊行物１記載の発明の「化粧料」は、本願発明の「皮膚外用組成物」に相当する。
　したがって、両者は、
「植物から、水蒸気蒸留することにより香料を生産する過程において生じる水層部を含有する皮膚外用組成物。」
で一致し、次の点で相違する。
　
［相違点]
  植物が、本願発明では、香辛料として使用されている「ナツメグ」、「ペッパー」、「バジル」から選ばれるものであるのに対し、刊行物１記載の発明では、表１の１、表１の２に示される、主として芳香性を有する植物であって、これら３種の植物ではない点。
　
　そこで、上記相違点について検討する。
　本願発明の技術的意義について、本願の発明の詳細な説明には、次のように記載されている。
・本願発明の課題について
「【０００２】
【従来の技術及び発明が解決しようとする課題】
　・・・そして化粧料等を賦香する香料は、バラやラベンダーの花やペパーミント等の葉等を水蒸気蒸留し、ローズ油やラベンダー油、ペパーミント油として得たものを用いているが、この際それらの香気成分の一部が水に溶解しやすいので、水蒸気蒸留の際の水層部をローズ水、ラベンダー水として化粧料用精製水の一部として用いることが行われている。
【０００３】一方、香辛料として用いられる植物の一部や種子を水蒸気蒸留することにより得られる油層部を香料として用いることは古くから行われており、化粧料や芳香剤等の香粧品や飲料，菓子、加工食品等の飲食品及び医薬品等広範囲に用いられている。しかしながら、香辛料から精油を得るために行われる水蒸気蒸留の過程において生じる水層部の応用に関する検討は全くなされておらず、廃棄されているのが現状である。
【０００４】
　・・・そこで、従来全くその用途が考慮されずに廃棄されている、香辛料として用いられる植物から水蒸気蒸留することにより香料を生産する過程に生じる水層部（香辛料蒸留水、以下、スパイスウォーターと称す）を有効活用することが望まれていた。」
「【０００５】また、皮膚の過剰な乾燥を防止し、つやを維持、肌荒れを防止するために、皮膚外用剤には、種々の保湿剤が用いられてきた。それらの多くは油性基剤のため、しっとり感や潤い感は得られるがべたつき等の不快感が生じたり、皮膚を閉塞することにより皮膚生理にとっては好ましいものではなかった。従って、べたつき感がなく優れたしっとり感、潤い感を有する皮膚外用剤が望まれていた。
【０００６】係る状況下、本発明の目的は、安全性が高く、しっとり感や潤い感に優れた皮膚外用組成物を提供するにある。」
・本願発明の作用効果について
「【００３３】
【発明の効果】以上記載の如く、本発明のスパイスウォーターを含有する皮膚外用組成物は、安全性が高く、しっとり感や潤い感に優れる。」
　また、実施例には、クローブの蕾、ナツメグの果肉、ナツメグの中皮、ジンジャーの根塊、黒ペッパーの種子及びバジルの葉及び葉茎から水蒸気蒸留で得られたスパイスウォーター１ないし６を含有させた皮膚外用組成物が記載され、いずれも刺激等を示さず安全性が高く、しっとり感や潤い感に優れていることが記載されている（段落【００１４】〜【００３２】）
。
　
　これらの記載によれば、本願発明は、香辛料として用いられる植物から、水蒸気蒸留により香料を生産する過程で生じる水層部を皮膚外用組成物として有効に利用することを目的とし、特に安全性が高く、しっとり感や潤い感に優れるものとして、ナツメグ、ペッパー、バジルから選ばれる植物を選択したものと認められる。
　
　一方、刊行物１記載の発明も、本願発明と同様に、水蒸気蒸留により香料を生産する過程で生じる水層部を皮膚外用組成物として有効に利用することを目的とするものであり、表１の１、表１２に示される植物すべてについて、片っ端から、水蒸気蒸留により生じる水層部に移行した［水］を、皮膚外用組成物（化粧水）として利用できないか検討したことが記載され、この中には、香辛料として使用されている、ウコン、ショウキョウ（ジンジャー）、セージ、チョウジ（クローブ）も含まれている（記載事項（１ｇ）参照）。
　また、刊行物２には、浴用剤組成物に用いられ、植物の枝葉、根茎、果実、つぼみ、樹脂などから水蒸気蒸留法などにより分離・精製される精油として、クローブ油、セージ油、ジンジャー油、ナツメグ油、ペッパー油、バジル油等、香辛料として用いられる植物の成分が例示されている（記載事項（２ｄ）参照）。
　そうすると、刊行物１記載の発明において、植物として、水蒸気蒸留法などにより香料（精油）を分離することが刊行物２に示されている、ナツメグ、ペッパー、バジル等を採用し、それらの水蒸気蒸留法により生じる水層部を皮膚外用組成物として利用できないか検討してみようとすることは当業者が容易に想到しうることである。
　
　刊行物１には、皮膚外用組成物として利用するに際し、主に香りの良否を優先し、さらに皮膚刺激の少ないものを、好ましい植物として選択することが示されているが（記載事項（１ｉ）（１ｊ）参照）、しっとり感や潤い感は、皮膚外用組成物として求められる通常の性質であるから、主にしっとり感や潤い感を優先し、さらに皮膚刺激の少ないものを目標として植物を選択することも、当業者が容易に想到しうることである。
　そうすると、本願発明において、ナツメグ、ペッパー、バジルから選ばれる植物を用いたことは、水蒸気蒸留法などにより香料を分離する植物の中から、上記の当業者が容易に想到しうる、しっとり感や潤い感があり、皮膚刺激の少ないものを選択するとの目標に基いて選択した結果にすぎず、これら３種の植物を見つけ出すことが困難であるとはいえない。
　
　そして、本願明細書の実施例１、２、３を比較すると、実施例１ではクローブを含むスパイスウォーター１を３％含有させたことにより潤い感が得られているのに対し、実施例２では、ナツメグ果肉を含むスパイスウォーター２を８％含有させることで潤い感が得られ、実施例３では、ナツメグ中皮を含むスパイスウォーター３を５０％含有させることで潤い感が得られており、クローブに比較してナツメグが優れているとはいえず、本願発明において、特にナツメグ、ペッパー、バジルを採用したことによる効果が格別顕著なのものとはいえない。
　
　したがって、本願発明は、刊行物１及び２記載の発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　
４．むすび 
　以上のとおり、本願発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないから、他の請求項に係る発明について検討するまでもなく、本願は、拒絶されるべきものである。 
　よって、結論のとおり審決する。