【事件の表示】
　平成　８年特許願第３５９７７８号「流体力学的パッドを備えた靴」拒絶査定不服審判事件〔平成１０年　１月１３日出願公開、特開平１０−　　５００６号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯・本願発明
　本願は、平成８年１２月２４日（パリ条約による優先権主張１９９５年１２月２２日、米国）を出願日とする出願であって、平成１８年１１月１７日付け拒絶理由に対して、平成１９年５月２８日付けで手続補正がなされたが、同年８月２０日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、同年１１月２６日に拒絶査定不服審判の請求がなされたものである。
　その請求項１に係る発明は、平成１９年５月２８日付け手続補正により、補正された明細書の特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される次のとおりのものである。（以下、「本願発明」という。）
　
「踵のある着用者の足を受け入れるようになった靴内へ差し込まれる流体力学的パッドであって、
　前方部分と、後方部分と、前方部分と後方部分との間に延びる側方部分とを備え、初期の状態から圧縮状態に圧縮可能な内袋と、
　内袋の側方部分に隣接してその外方に位置していて、第１の状態から第２の膨張状態に膨張可能であり、第２の膨張状態にあるとき、踵を定着させるような寸法形状に設定された外袋と、
　内袋と外袋との間に延びる流体チャンネルと、
　内袋及び外袋の中に入っている流体とを有し、該流体は、流体チャンネルを通って内袋と外袋との間で移動でき、
　前記外袋は、前記内袋が前記初期状態から前記圧縮状態に圧縮されると、前記流体力学的パッドに対する前記着用者の踵の側方運動に抵抗するように前記踵の周囲の周りで膨張するようになっている、
　流体力学的パッド。」
　
２．引用例
　これに対し、原査定の拒絶の理由で引用した、米国特許５１３１１７４号明細書（以下、「引用例」という。）には、以下の事項が図面とともに記載されている。
　
ア）「Foam cushions are commonly used in footwear and other articles of clothing for absorbing impact force and can either be built into the footwear or be separately insertable.」（第１欄第２９〜３２行：当審による訳文（以下、同様）「衝撃力を吸収するために履物および衣服の一部において発泡体クッションが一般的に使用され、履物に組み込まれるか、または別途に挿入される。」）
イ）「Because of these types of undesirable characteristics exhibited by foam materials, numerous alternatives for absorbing impact forces have been developed.Instead of using foams as the impact absorbing medium, gases such as air and various liquids have been incorporated into certain configurations to enhance the impact absorbtion and distribution characteristics provided, for example, by footwear padding devices.」（第１欄６７行〜第２欄６行：「発泡材料の示すこれらの種類の望ましくない特徴のために、衝撃力を吸収する多数の代替品が開発されてきた。衝撃吸収媒体として発泡体を使用する代わりに、たとえば、履物パディング機構により与えられる衝撃の吸収および分散の特性を強化するために空気のような気体および液体が一定の構造の中に組み込まれた。」）
ウ）「It would be advantageous to have a padding device which overcomes the deficiencies of known devices, namely by providing a padding device which uses fluidly communicable chambers to effectively and efficiently absorb and distribute impact forces, and which is self reinitializing for subsequent use. It would also be advantageous to provide a device which improves the lateral support of footwear for applications where such a feature would be appropriate.」（第４欄第１５〜２３行：「既知の機構の欠陥を克服するパディング機構を持つこと、すなわち、衝撃力を効果的かつ効率的に吸収・分散するために流体的に相互連絡するチャンバを使用するパディング機構であって、次の使用のために自己初期設定するものを提供することは有益であろう。また、履物の側面支持を改善する機能が適切である場合において応用するために、そのような改善を行う機構を提供することも有益であろう。」）
エ）「In accordance with the present invention, a self-reinitializing padding device is provided which utilizes fluidly interconnected chambers containing flowable material to at least partially absorb and/or distribute forces. This self-reinitializing feature allows the present invention to be used in a wide variety of applications. The preferred application is for protecting the foot or portions thereof since this particular area is subjected to cyclic type forces during walking, jogging, or running, thereby requiring a padding device capable of rapid reinitialization to offer adequate protection.」（第４欄第２６〜３６行：「この発明に従って、少なくとも部分的に力を吸収および/または分散するために、流動可能材料を含む流体的に連絡する相互接続チャンバを使用する自己初期化パディング機構を提示する。この自己初期化機能により、この発明は、多種多様な用途に利用できる。好ましい応用は、足またはその部分の保護である。この特定の部位は、歩行、ジョギング、または走行中に周期的な力を受けるので、十分な保護を与えるために迅速な初期化の可能なパディング機構を必要とするからである。」）
オ）「In a preferred embodiment of the present invention, there is a primary chamber which contains or is capable of containing flowable material. Positioned radially outwardly from the primary chamber are a plurality of secondary chambers which are individually connected to the primary chamber and which also contain or are capable of containing flowable material. The secondary chambers do not necessarily have to be positioned equidistant from the main chamber, but instead may be positioned to coincide with the perimeter of the region to be protected, for instance the heel in the foot pad application. In order to accommodate variations in distance from the primary chamber, the channels connecting the primary chamber to each of the secondary chambers will vary in length and cross-sectional area. The channels connecting secondary chambers which are closer to the primary chamber are shorter and have smaller cross-sectional areas than those which are located farther away from the primary chamber. This allows each secondary chamber to expand and contract at substantially the same rate as a result of intaking and exhausting flowable materials, as will be discussed below. The primary chamber, secondary chambers, and the connecting channels forming the padding device each are capable of containing flowable material, and at least one of these elements will always contain flowable material throughout operation of the padding device.」（第４欄第４４行〜第５欄第２行：「本発明の１つの好ましい実施態様では、流動可能材料を含むかまたは含むことのできる第１チャンバを設ける。第１チャンバから放射状に外側に複数の第２チャンバを配置し、それらを個々に第１チャンバに接続する。第２チャンバも流動可能材料を含むかまたは含むことができる。第２チャンバは、必ずしも主チャンバから等距離に置かれる必要はなく、むしろ被保護領域、たとえば、足パッド応用の場合のヒールの周囲に一致するように配置できる。第１チャンバからの距離の変動に対応するために、第１チャンバを各第２チャンバに接続する流路の長さおよび断面積が変化する。第１チャンバに近い第２チャンバに接続する流路は、第１チャンバからより遠い位置にある第２チャンバより短く、かつ、断面積が小さい。これにより各第２チャンバは、後述するように、流動可能材料を出入りさせる結果としてほぼ同じ割合で膨張・収縮する。パディング機構を形成する第１チャンバ、第２チャンバ、接続流路は、それぞれ、流動可能材料を含むことができ、このパディング機構の動作時間中、これらの要素のうちの少なくとも１つが必ず流動可能材料を含んでいる。」）
カ）「When the padding device is used in a footwear application, as a foot pad, either being built within the footwear or being separately insertable therewithin, the primary chamber is positioned to coincide with a certain portion of the foot, most commonly the heel. When the heel of the footwear strikes the ground, the user's heel deforms the primary chamber which forces some of the flowable material contained therein to flow to the secondary chambers.」（第５欄第２７〜３５行：「このパディング機構が足パッドとして履物応用において使用される場合、履物内に組み込まれるにせよ、それに別途挿入されるにせよ、第１チャンバは、足の一定の部位、最も一般的にはヒールに一致するように配置される。履物のヒールが地面を打ったとき、利用者のヒールが第１チャンバを変形し、それにより第１チャンバに含まれている流動可能材料の一部が第２チャンバに流れ込む。」）
キ）「Not only are some of the impact forces absorbed as described, but such forces are also distributed to the outer portions of the heel by the transfer of flowable materials from the primary chamber to each of the secondary chambers where such forces are then absorbed by the outer portions of the heel. The secondary chambers in their expanded state also provide improved lateral support since they will in essence form a barrier around the perimeter of the heel.」（第５欄第５０〜５８行：「説明したように衝撃力の一部が吸収されるのみならず、この力は、流動可能材料の第１チャンバから各第２チャンバへの移動によりヒールの外側部分にも分散され、その力は次にヒールの外側部分で吸収される。膨張した状態の第２チャンバは、ヒールの周囲の周りに実質的に障壁を形成するので、側面支持も改善する。」）
ク）「Consequently, since such materials are used in the present invention, when the force of the heel is removed from the primary chamber the secondary chambers act like self contained pumps and contract, having been stretched beyond their maximum unstressed volumetric capacity, and force at least some of the flowable material contained therein to flow back into the primary chamber to reinitialize the system for subsequent impact force absorbtion/distribution functions.」（第５欄第６６行〜第６欄第７行：「そのような材料がこの発明において使用されるので、その結果、ヒールの力が第１チャンバから除かれたとき、圧迫を受けていないときの最大容積を超えて膨張した後に、第２チャンバは自己完結ポンプのように作動し、収縮し、そこに含まれている流動可能材料の少なくとも一部を第１チャンバに還流して次の衝撃力吸収/分散機能のためにシステムを再初期化する。」）
ケ）「FIGS. 1 and 2 are a top and cross-sectional view taken along line II--II of FIG. 1, respectively, of a preferred embodiment of the present invention. Padding device 10 is an enclosure formed by joining elastic material 20 to backing material 30. Backing material 30 may be either an elastic or nonelastic material. Elastic material 20 is sealed to backing material 30 in a configuration having a primary chamber 40, a plurality of secondary chambers 50 which are located radially outwardly from primary chamber 40 and which are positioned to coincide with the perimeter of the object to be protected, e.g., a heel in the foot padding device application. In this regard, the primary chamber 40 includes a front portion 42, two laterally displaced side portions 44, and a rear portion 46 which is longitudinally displaced from the front portion 42. Consequently, in the embodiment illustrated in FIG. 1, the secondary chambers 50 are positioned outwardly from the two side portions 44 and the rear portion 46 of the primary chamber 40. More particularly, at least a portion of one of the secondary chambers 50 is positioned outwardly from each of the side portions 44 at a location which is longitudinally between the front and rear portions 42, 46.」（第６欄第３７〜６０行：「図１と２は、それぞれ、この発明の１つの好ましい実施態様の平面図および図１をII−−IIの線で切ったときの断面図である。パディング機構１０は、弾性材料２０を基材３０に結合することにより形成される封入体である。基材３０は、弾性材料と非弾性材料のいずれでもよい。弾性材料２０は、基材３０に貼り付けて、第１チャンバ４０および複数の第２チャンバ５０ （第１チャンバ４０から放射状に外側に位置し、保護される対象、たとえば足パディング機構応用におけるヒールの周囲に一致するように配置される)を持つ構造を形成する。これに関して、第１チャンバ４０は、前部４２、横方向に分離配置されている２個の側部４４、前部４２から縦方向に分離されている後部４６を含む。したがって、図１に示す実施態様において、第２チャンバ５０は第１チャンバの２個の側部４４および後部４６より外側に位置を占める。より具体的には、第２チャンバ５０のうちの１つの少なくとも一部は前部４２と後部４６間の縦方向の中間の位置にある各側部４４の外側に位置を占めている。）」
コ）「Also included in padding device 10 are a plurality of connecting channels 60 connecting each secondary chamber 50 to primary chamber 40. At least one of primary chamber 40, secondary chambers 50, and connecting channels 60 will contain flowable material, which acts as the medium for absorbing and distributing impact forces, throughout the operation of padding device 10. Each of these elements and their placement in the configuration will be discussed in more detail below to illustrate the attendant advantages of the present invention, namely a padding device which is self-reinitializing and which offers improved force absorbtion and distribution characteristics. Further, in appropriate applications such as when the padding device of the present invention is used to protect the foot, it also offers improved lateral support.」（第６欄第６１行〜第７欄第８行：「各第２チャンバ５０を第１チャンバ４０に接続する複数の接続流路６０もパディング機構１０に含まれている。パディング機構１０の動作全期間を通じて、第１チャンバ４０、第２チャンバ５０、接続流路６０のうちの少なくとも１つが衝撃力を吸収・分散する媒体として働く流動可能材料を含んでいる。この構成のこれらの各要素およびその配置について以下において詳細に説明して、この発明、すなわち、自己初期化機能を持ち、優れた衝撃力吸収・分散特性を提供するパディング機構に伴う利益を明らかにする。さらに、この発明のパディング機構が足を保護するために使用される場合のような適切な応用において、この機能は、優れた側面支持も提供する。」）
サ）「Padding device 10 is an enclosure formed by sealing elastic material 20 to backing material 30 in the desired configuration, namely primary chamber 40, secondary chambers 50, and connecting channels 60.」（第７欄第９〜１２行：「パディング機構１０は、望ましい構造、すなわち、第１チャンバ４０、第２チャンバ５０、接続流路６０を構成するように弾性材料２０を基材３０に貼り付けることにより形成される封入体である。」）
シ）「In the preferred embodiment of the invention illustrated in FIGS. 1 and 2, secondary chambers 50 are located radially outwardly from primary chamber 40 and are positioned to coincide with the perimeter of the object to be protected, in this case the heel of a foot.」（第８欄第９〜１３行：「図１および２に示したこの発明の好ましい実施態様において、第２チャンバ５０は、第１チャンバ４０から放射状に外側に位置し、保護されるべき対象(この場合、ヒール)の周囲に一致するように配置される。」）
ス）「In the preferred embodiment of the invention, padding device 10 is inserted into footwear. However, it is to be expressly understood that padding device 10 can also be incorporated into the construction of the footwear. Primary chamber 40 is positioned to cushion a certain portion of the user's foot, most commonly the heel. As the user moves about, the heel exerts a force on primary chamber 40. The exertion of this force deforms primary chamber 40 which forces some of the flowable material contained therein to flow through connecting channels 60 into the plurality of secondary chambers 50 positioned around the perimeter of the heel.」（第１０欄第５８行〜第１１欄第１行：「この発明の好ましい実施態様では、パディング機構１０は履物に挿入される。しかし、言うまでもないことであるが、パディング機構１０は、履物の構造の中に組み込むこともできる。第１チャンバ４０は、利用者の足の特定の部分、最も一般的にはヒールにクッションを与えるように配置される。利用者の動きにつれて、ヒールが第１チャンバ４０に力を及ぼす。この力の作用により第１チャンバ４０が変形し、それにより、そこに含まれている流動可能な材料の一部が接続流路６０を経て、ヒールの周囲のまわりに位置している複数の第２チャンバ５０に押し出される。」）
セ）「Immediately prior to the time when the heel will be lifted from the surface, thereby removing the applied force, the heel will be fully seated in primary chamber 40. Coinciding with this depression of primary chamber 40 is the forming of a barrier around the outer contours of the foot, more particularly the heel, as a result of expansion of secondary chambers 50. This barrier around the outer contour of the foot, in conjunction with the heel being fully seated in primary chamber 40, provides improved lateral support for the footwear.」（第１１欄第３７〜４６行：「ヒールが表面から持ち上げられる直前に、すなわち、加えられている力が除かれる直前に、ヒールは第１チャンバ４０の上に完全に着座する。第１チャンバ４０のこの押し下げは、第２チャンバ５０の膨張の結果としての足の外側輪郭、より具体的にはヒールの周りにおける障壁の形成と一致する。足の外部輪郭のまわりのこの障壁は、第１チャンバ４０中に完全に着座するヒールと相俟って、履物の側面支持を改善する。」）
ソ）「As stated above, the secondary chamber(s) may be located radially outwardly from the primary chamber and positioned to coincide with the perimeter of the object to be protected. This is desirable in some applications, primarily the foot pad application. For instance, when used as a heel pad, the heel depresses the primary chamber and seats itself therein and the flowable material is forced to flow into the secondary chamber(s). When the heel is totally depressed in the primary chamber, the volume of flowable material in the secondary chamber(s) is at a maximum volume. In essence, a barrier is then formed by the secondary chamber(s) which surrounds the outer portion of the heel, thereby improving the lateral support of the footwear which thus decreases the likelihood of injuring an ankle or a knee, which is a prime consideration in athletic shoes.」（第１２欄第１７〜３３行：「上述したように、第２チャンバは第１チャンバから放射状に外側に置き、かつ、保護するべき対象の周囲に一致するように配置することができる。これは、一部の応用、主として足パッド応用において望ましい。たとえば、ヒール・パッドとして使用した場合、ヒールは第１チャンバを押し下げ、そこに着座するので、流動可能材料が第２チャンバに流し込まれる。ヒールが全面的に第１チャンバに押し下げられたとき、第２チャンバ中の流動可能な材料の体積が最大体積となる。要するに、このとき第２チャンバにより、ヒールの外側部分を囲む障壁が形成され、それにより履物の側面支持が改善される。この改善により、運動靴に関する１つの主要な関心事である足首または関節を傷める可能性が低減される。」）
　
カ）、ス）から、引用例のパディング機構１０は、履物に挿入されて、足を保護するものである。
ウ）、オ）、ケ）、コ）から、引用例のパディング機構１０は、衝撃力を効果的かつ効率的に吸収・分散するために、第１チャンバ４０と複数の第２チャンバ５０とを複数の接続流路６０で接続して、衝撃力を吸収・分散する媒体として、流動可能材料を含んでいるものである。
オ）、カ）、ケ）、シ）及びFIG.１から、第１チャンバ４０は、前部４２，側部４４，後部４６とを備え、第１チャンバ４０は、足のヒールの位置に配置され、第２チャンバ５０は、第１チャンバ４０から放射状に外側に複数配置されている。ヒールの力により、第１チャンバ４０は圧縮されて、流動可能材料は第２チャンバ５０に移動し、第２チャンバ５０を膨張させて、衝撃力を吸収するものである。第１チャンバから力が除かれたとき、第２チャンバから流動可能材料が第１チャンバに還流して、初期の状態に戻るものであって、第１チャンバは初期の状態から圧縮状態に圧縮可能であり、第２チャンバは初期の状態から膨張した状態に移ることが把握できる。
キ）、セ）、ソ）から、流動可能材料の第１チャンバ４０から第２チャンバ５０への移動により、衝撃力はヒールの外側部分に分散、吸収される。第２チャンバ５０は、膨張してヒールの周囲の周りに障壁を形成し、側面支持を改善する。
ソ）から、第２チャンバは、保護すべき対象、すなわちヒールの周囲に一致するように配置されていることがわかる。
　
　上記記載事項を総合すると、引用例には、次の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されている。
　
「ヒールのある着用者の足を保護する履物に挿入されるパディング機構１０であって、
　前部４２と、後部４６と、前部４２と後部４６との間に側部４４を備え、初期の状態から圧縮状態に圧縮可能な第１チャンバ４０と、
　第１チャンバ４０の外方に位置して、初期の状態から膨張状態に膨張可能であり、ヒールの周囲に一致するように配置された第２チャンバ５０と、
　第１チャンバ４０と第２チャンバ５０とを接続する接続流路６０と、
　第１チャンバ４０と第２チャンバ５０の中に流動可能材料とを有し、流動可能材料は、接続流路６０を通って第１チャンバ４０と第２チャンバ５０との間で移動でき、
　第２チャンバ５０は、第１チャンバ４０が初期の状態から圧縮状態に圧縮されると、ヒールの周囲の周りに膨張して障壁を形成し、側面支持を改善するようになっている、
　パディング機構１０。」
　
３．対比
　そこで、本願発明と引用発明とを対比すると、後者の「ヒール」は、その作用・機能・構造からみて、前者の「踵」に相当し、以下同様に、「足を保護する履物」は「足を受け入れるようになった靴内」に、「挿入される」は「差し込まれる」に、「パディング機構１０」は「流体力学的パッド」に、「前部４２」は「前方部分」に、「後部４６」は「後方部分」に、「前部４２と後部４６との間に側部４４を備え」は「前方部分と後方部分との間に延びる側方部分とを備え」に、「初期の状態から圧縮状態に圧縮可能な」は「初期の状態から圧縮状態に圧縮可能な」に、「第１チャンバ４０」は「内袋」に、「第１チャンバ４０の外方に位置して」は「内袋の側方部分に隣接してその外方に位置していて」に、「初期の状態から膨張状態に膨張可能」は「第１の状態から第２の膨張状態に膨張可能」に、「第２チャンバ５０」は「外袋」に、「接続流路６０」は「流体チャンネル」に、「第１チャンバ４０と第２チャンバ５０とを接続する接続流路６０」は「内袋と外袋との間に延びる流体チャンネル」に、「流動可能材料」は「流体」に、「第１チャンバ４０と第２チャンバ５０の中に流動可能材料とを有し」は「内袋及び外袋の中に入っている流体とを有し」に、各々相当する。
　
　引用発明は、「第２チャンバ５０は、第１チャンバ４０が初期の状態から圧縮状態に圧縮されると、ヒールの周囲の周りに膨張して障壁を形成」するので、本願発明の「前記外袋は、前記内袋が前記初期状態から前記圧縮状態に圧縮されると、」「前記踵の周囲の周りで膨張するようになっている」こととは、「前記外袋は、前記内袋が前記初期状態から前記圧縮状態に圧縮されると、前記踵の周囲の周りで膨張する」点では共通である。
　
　そこで、本願発明の用語を用いて表現すると、両者は
「踵のある着用者の足を受け入れるようになった靴内へ差し込まれる流体力学的パッドであって、
　前方部分と、後方部分と、前方部分と後方部分との間に延びる側方部分とを備え、初期の状態から圧縮状態に圧縮可能な内袋と、
　内袋の側方部分に隣接してその外方に位置していて、第１の状態から第２の膨張状態に膨張可能な外袋と、
　内袋と外袋との間に延びる流体チャンネルと、
　内袋及び外袋の中に入っている流体とを有し、該流体は、流体チャンネルを通って内袋と外袋との間で移動でき、
　前記外袋は、前記内袋が前記初期状態から前記圧縮状態に圧縮されると、前記踵の周囲の周りで膨張する
　流体力学的パッド。」
　　である点で一致し、次の点で一応相違している。
　
＜相違点１＞
　本願発明では、外袋が第２の膨張状態にあるとき、外袋が踵を定着させるような寸法形状に設定されているのに対し、引用発明では、外袋（第２チャンバ５０）は踵（ヒール）の周囲に一致するように配置されている点。
　
＜相違点２＞
　本願発明が、内袋が初期状態から圧縮状態に圧縮されると、流体力学的パッドに対する着用者の踵の側方運動に抵抗するように、外袋は踵の周囲の周りで膨張するものであるのに対し、引用発明では、内袋（第１チャンバ４０）が初期状態から圧縮状態に圧縮されると、着用者の踵の運動との関連が明らかでないものの、外袋（第２チャンバ５０）が膨張して踵（ヒール）の周囲の周りに障壁を形成し、側面支持を改善する点。
　
４．判断
　上記相違点について、判断する。
＜相違点１について＞
　引用発明では、外袋（第２チャンバ５０）は、踵（ヒール）の周囲に一致するように配置され、外袋（第２チャンバ５０）が膨張するとき、すなわち第２の膨張状態にあるとき、外袋（第２チャンバ５０）が膨張して踵の周囲の周りに障壁を形成し、側面支持を改善するようになるものである。
　　　
　また、そもそも履物は着用者の足を保護するものであって、履物自体も想定される着用者の足の大きさに合わせて種々の大きさのものが準備されるものであるから、引用発明のような履物に挿入される流体力学的パッド（パディング機構１０）においても、その外袋（第２チャンバ５０）が膨張して踵の周囲の周りに障壁を形成するとき、想定される着用者の足の踵の大きさに合わせて踵を定着させるような寸法形状に外袋（第２チャンバ５０）を設定することは当然のように踏まえる技術的な事項であって、そのことからも、相違点１は引用発明も備えていると実質的に判断できるものである。よって、相違点１は実質的な相違点ではない。
　
＜相違点２について＞
　引用発明では、外袋（第２チャンバ５０）は、内袋（第１チャンバ４０）が初期状態から圧縮状態に圧縮されると、踵（ヒール）の周囲の周りに膨張して障壁を形成し、側面支持を改善するようになっているものである。
　
　ところで、動いている人間の足が接地すると、履物に対して相対的に踵が側方に動くことがよく知られており、引用例のソ）に記載されているように、足首または関節を傷めないように踵を安定させるためには、踵の側方運動を押さえるように、言い換えると、踵の側方運動に抵抗するように、踵の周囲に壁を形成することが肝要であるといえる。
　そうすると、引用発明においては、外袋（第２チャンバ５０）は、内袋（第１チャンバ４０）が初期状態から圧縮状態に圧縮されると、踵の周囲の周りに膨張して障壁を形成し、側面支持を改善するようになっているものであって、これは踵を安定させるために、言い換えると、踵の側方運動に抵抗するように踵の周囲に障壁を形成し、側面支持を改善するようになっているものであるから、相違点２は引用発明も備えていることは明らかである。
　よって、相違点２は実質的な相違点ではない。
　
　してみると、本願発明と引用発明とは、
「踵のある着用者の足を受け入れるようになった靴内へ差し込まれる流体力学的パッドであって、
　前方部分と、後方部分と、前方部分と後方部分との間に延びる側方部分とを備え、初期の状態から圧縮状態に圧縮可能な内袋と、
　内袋の側方部分に隣接してその外方に位置していて、第１の状態から第２の膨張状態に膨張可能であり、第２の膨張状態にあるとき、踵を定着させるような寸法形状に設定された外袋と、
　内袋と外袋との間に延びる流体チャンネルと、
　内袋及び外袋の中に入っている流体とを有し、該流体は、流体チャンネルを通って内袋と外袋との間で移動でき、
　前記外袋は、前記内袋が前記初期状態から前記圧縮状態に圧縮されると、前記流体力学的パッドに対する前記着用者の踵の側方運動に抵抗するように前記踵の周囲の周りで膨張するようになっている、
　流体力学的パッド。」
　　の点で一致しており、相違点はない。
　
　そうすると、本願発明は、引用例に記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に該当し、特許を受けることができないものである。
　
　なお、原査定において通知された拒絶の理由は、本願発明が引用例に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない、とするものであるが、本願発明は上記のとおり引用例に記載された発明と同一であり、また、本願発明が引用例に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるか否かを検討する際には、両者を対比して一致点・相違点について検討がなされるものであり、審判請求人もその検討結果を踏まえた上で新規性についても実質的に意見を述べているものであるので、当審において改めて拒絶理由は通知せず上記のとおり審決することとした。
　
５．むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用例に記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に該当し、特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。