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　特願２００１−２００５９９号「靴底の緩衝構造」拒絶査定不服審判事件〔平成１５年　１月１４日出願公開、特開２００３−　　９９０４号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、平成１３年７月２日の出願であって、平成１８年１２月４日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成１９年２月７日に拒絶査定不服審判の請求がなされるとともに、平成１９年３月７日付けで手続補正がなされたものである。
　
２．平成１９年３月７日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成１９年３月７日付けの手続補正を却下する。
　
［理由］
（１）補正後の本願発明
　平成１９年３月７日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）により、特許請求の範囲の請求項１は、
「アッパーとアウターソールとの間に、ミッドソールを介挿した靴底の緩衝構造であって、
　前記ミッドソールは上方からの荷重により圧縮変形を呈する圧縮変形要素と、
　歩行走行における着地時の上方からの荷重により前方に倒れるようにして剪断変形を呈する剪断変形要素と、
　軟質緩衝要素とを有し、
　前記剪断変形要素には前記軟質緩衝要素が装填されるための中空部が当該剪断変形要素自体に形成され、
　前記中空部に前記軟質緩衝要素が装填され、
　前記軟質緩衝要素が前記剪断変形要素よりもヤング率が小さく設定されていることで、前記剪断変形要素の剪断変形を助長し、
　前記中空部が前記剪断変形要素を水平方向に貫通する貫通孔で形成され、前記貫通孔は前記ミッドソールの外側面において開口しており、このように中空部が貫通孔で形成されていることにより前記軟質緩衝要素が前記開口部分から前記ミッドソールの外側に向って露出しており、
　前記剪断変形要素が前記軟質緩衝要素の周囲を上方、下方、前方および後方から覆っていると共に軟質緩衝要素の周囲において連なっていることを特徴とする靴底の緩衝構造。」
と補正された。
　上記補正は、補正前の請求項１を削除して、補正前の請求項１を引用する請求項２を新たな請求項１とするものであるから平成１８年改正前特許法第１７条の２第４項第１号の請求項の削除を目的とするものであるとともに、剪断変形要素が剪断変形を呈する際の「上方からの荷重」について「歩行走行における着地時の」との限定を付加し、「軟質緩衝要素が装填されるための中空部」について「剪断変形要素自体に形成され」との限定を付加し、さらに、貫通孔に装填された「軟質緩衝要素」の装填の態様について、「前記剪断変形要素が前記軟質緩衝要素の周囲を上方、下方、前方および後方から覆っていると共に軟質緩衝要素の周囲において連なっている」と、剪断変形要素が軟質緩衝要素の周囲を覆う態様に限定するものであり、補正前の請求項２に記載された発明と補正後の請求項１に記載された発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるから、平成１８年改正前特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そこで、本件補正後の請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
（２）引用例
　原査定の拒絶の理由に引用された本願出願前に頒布された刊行物である特開２０００−１９７５０３号公報（以下、「引用例」という。）には、図面とともに次の事項が記載されている。
（ア）「靴底に緩衝部を設けた靴底の緩衝構造であって、接地面に対して前方に位置ズレした上方の位置において支持されていることで、上方からの荷重により前方に倒れるように独立して剪断変形を呈する剪断変形要素を前記緩衝部に備えた靴底の緩衝構造。」（特許請求の範囲、【請求項１】）
（イ）「前記剪断変形要素１１は、前端面１１ａと後端面１１ｂとを有している。前記剪断変形要素１１は、前記前端面１１ａおよび後端面１１ｂが、各々、上方に行くに従い前方Ｆに傾斜している。これにより前記剪断変形要素１１の縦断面形状が、たとえば、おおむね平行四辺形状に形成されている。このように前記両端面１１ａ，１１ｂが傾斜していることにより、前記剪断変形要素１１は、歩行走行における着地時の荷重Ｗにより、図６（ａ）の２点鎖線で示すように、圧縮変形すると同時に前方Ｆに倒れるように剪断変形を呈する。なお、前記両端面１１ａ，１１ｂの好ましい傾斜角度θは、３０°〜６０°程度に設定する。より好ましくは、４０°〜５０°程度に設定する。
　本発明において、「緩衝部」とは、靴底のうちの外底部（接地底部）や、足からの荷重を受ける中底を除く部分をいう。また、支持部材３は、一般に、中底やカップインソールにより形成される。「剪断変形を呈するように」とは、垂直荷重Ｗを受けたときに、前方Ｆへの倒れが大きくなって、剪断変形を呈することを意味する。」（段落【０００６】、【０００７】）
（ウ）「本発明において、剪断変形要素１１は、図６（ａ）のように前記緩衝部１０の他の部分１２から独立して成形されていてもよいが、図６（ｂ）のように薄肉連結部１３を介して一体に成形されていてもよい。また、剪断変形要素１１は、図６（ａ）のように、１つだけ設けてもよいが、図６（ｂ），図６（ｃ）のように、２以上設けてもよい。前記剪断変形要素１１を２以上設ける場合において、前記剪断変形要素１１の間に他の緩衝要素１４を設けてもよい。
【発明の実施の形態】以下、本発明の一実施形態を図１〜図５にしたがって説明する。図２に示すように、靴Ｓは靴底１と該靴底１の上方に設けられた甲被Ｕを備えている。図１（ｂ）に示すように、靴底１は接地底（アウターソール）２と緩衝部１０と支持部材３とが互いに一体に接合されて形成されている。図２の支持部材３は甲被Ｕに接合されると共に足からの荷重Ｗを受けるもので、図３のように、後端部および両側部に巻上部３０を有している。
　前記緩衝部（ミッドソール）１０は、たとえばＥＶＡのような樹脂からなる発泡体１０ａと軟質緩衝部材１０ｂとで構成されている。該発泡体１０ａの上面および内側面１５は、前記支持部材３の底面ないし巻上部３０に接着剤で固着されている。図１（ａ）に示す前記発泡体１０ａの下面には図１（ｂ）に示す接地底２が固着されている。図３の前記発泡体１０ａは、剪断変形要素１１と該剪断変形要素１１とは別の他の部分である圧縮変形要素１２とを備えている。圧縮変形要素１２は通常の靴と同様に、圧縮変形を呈することで、衝撃を吸収する。
　図３において、前記剪断変形要素１１はたとえば２つ設けられており、その軸線Ｃは上方に行くにしたがい斜め前方Ｆに傾斜している。すなわち、剪断変形要素１１は接地面２０（図２）に対し前方Ｆに位置ずれした上方の位置において支持部材３に支持されていることで、上方からの荷重Ｗを受けると前方Ｆに倒れるように当該部分が他の部分から独立して剪断変形を呈する。これにより、走行時や歩行時の衝撃を緩衝する。なお、本明細書において、「軸線Ｃ」とは、剪断変形要素１１の平面断面（水平面に平行な断面）の図心を連ねた軸線をいう。」（段落【０００９】〜【００１２】）
（エ）「前記複数の剪断変形要素１１の間には、該剪断変形要素１１よりもヤング率の小さい他の緩衝要素１４が設けられている。これらの緩衝要素１４は前記剪断変形要素１１が互いに拘束されることなく剪断変形するのを許容する。
　図５において、前記緩衝要素１４は、たとえば樹脂製の密封容器１４ａの中に、いわゆるゲル１４ｂが充填されてなる。これらの緩衝要素１４は、上方の支持部材３からの衝撃を吸収するもので、図４のように発泡体１０ａの凹所１７に配置されると共に、前記剪断変形要素１１の前後に配置される。」（段落【００１５】、【００１６】）
（オ）図２には、甲被Ｕと接地底（アウターソール）２との間に、緩衝部（ミッドソール）１０と支持部材３を介挿しており、緩衝部（ミッドソール）１０の剪断変形要素１１は、緩衝部（ミッドソール）１０の外側面に設けられていることが図示されている。
（カ）図６（ｂ）には、２つの剪断変形要素１１，１１、薄肉連結部１３及び支持部材３からなる部分は、これらの部材に囲まれた水平方向に貫通する貫通孔からなる中空部が形成されており、中空部の周囲において２つの剪断変形要素１１，１１、薄肉連結部１３及び支持部材３が連なっていることが図示されている。
　
　上記記載事項及び図示内容を総合すると、引用例には、
「甲被Ｕと接地底（アウターソール）２との間に、緩衝部（ミッドソール）１０と支持部材３を介挿した靴底の緩衝構造であって、
　前記緩衝部（ミッドソール）１０は、圧縮変形要素１２と、薄肉連結部１３を介して一体に成形された２つの剪断変形要素１１，１１と、
　緩衝要素１４とを有し、
　前記緩衝部（ミッドソール）１０と前記支持部材３とが互いに一体に接合されており、前記２つの剪断変形要素１１，１１、前記薄肉連結部１３及び前記支持部材３からなる部分はこれらの部材に囲まれた中空部が形成され、
　前記剪断変形要素１１，１１の間に前記緩衝要素１４が設けられ、
　前記緩衝要素１４が前記剪断変形要素１１，１１よりもヤング率が小さく設定されており、前記中空部が前記２つの剪断変形要素１１，１１、前記薄肉連結部１３及び前記支持部材３からなる部分を水平方向に貫通する貫通孔で形成され、前記中空部の周囲において前記２つの剪断変形要素１１，１１、前記薄肉連結部１３及び前記支持部材３が連なっており、前記２つの剪断変形要素１１，１１は、緩衝部（ミッドソール）１０の外側面に設けられている靴底の緩衝構造。」の発明（以下「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
　
（３）対比
　そこで、本願補正発明と引用発明とを対比すると、後者における「甲被Ｕ」が、その機能・構造からみて前者における「アッパー」に相当し、以下同様に、「接地底（アウターソール）２」が「アウターソール」に、「緩衝部（ミッドソール）１０と支持部材３」が「ミッドソール」に、「圧縮変形要素１２」が「上方からの荷重により圧縮変形を呈する圧縮変形要素」に、「緩衝要素１４」が「軟質緩衝要素」に、それぞれ相当している。
　また、後者の「２つの剪断変形要素１１，１１」は、上記「（２）（イ）」の記載事項を参酌すると、それぞれが歩行走行における着地時の垂直荷重により、前方に倒れるように剪断変形を呈するものであるから、これらの「２つの剪断変形要素１１，１１」を含む、後者の「２つの剪断変形要素１１，１１、薄肉連結部１３及び支持部材３からなる部分」を一つの部材としてみても、歩行走行における着地時の垂直荷重により、前方に倒れるように剪断変形を呈するといえる。そうすると、後者の「前記２つの剪断変形要素１１，１１、前記薄肉連結部１３及び前記支持部材３からなる部分」は、前者の「歩行走行における着地時の上方からの荷重により前方に倒れるようにして剪断変形を呈する剪断変形要素」に相当するといえ、後者の「前記２つの剪断変形要素１１，１１、前記薄肉連結部１３及び前記支持部材３からなる部分」に形成された中空部も、剪断変形要素自体に形成されているといえる。
　また、後者は「前記剪断変形要素１１，１１の間に前記緩衝要素１４が設けられ」ており、中空部も剪断変形要素１１，１１に囲まれているのであるから、中空部にも緩衝要素１４が設けられているといえ、このことは、前者の「前記中空部に前記軟質緩衝要素が装填され」ることに相当するといえる。また、このことにより、後者の「前記２つの剪断変形要素１１，１１、前記薄肉連結部１３及び前記支持部材３からなる部分」が、緩衝要素１４の周囲を上方、下方、前方および後方から覆うことになることは明らかである。そして、後者は「前記中空部の周囲において前記２つの剪断変形要素１１，１１、前記薄肉連結部１３及び前記支持部材３が連なって」いるのであるから、緩衝要素１４の周囲を上方、下方、前方および後方から覆う部分が、緩衝要素１４の周囲において連なっていることも明らかである。
　また、後者の薄肉連結部１３は剪断変形要素１１，１１と一体に成形されたものであるから、緩衝要素１４のヤング率が薄肉連結部１３のヤング率よりも小さく設定されていることは明らかであり、さらに、支持部材３は、上記「（２）（ウ）」の記載事項を参酌すると、剪断変形要素１１，１１を支持するとともに、上方からの荷重を受ける部分であるから、少なくとも緩衝要素１４のヤング率が支持部材３のヤング率よりも小さく設定されていることは明らかである。そうすると、後者の緩衝要素１４は「前記２つの剪断変形要素１１，１１、前記薄肉連結部１３及び前記支持部材３からなる部分」よりもヤング率が小さく設定されているといえる。
　そして、上記「（２）（エ）」の記載事項を参酌すると、緩衝要素１４は、剪断変形要素１１，１１が互いに拘束されることなく剪断変形するのを許容するものであるから、後者の緩衝要素１４は、前者の軟質緩衝要素と同様に剪断変形要素の剪断変形を助長しているといえる。
　また、後者の剪断変形要素１１，１１は、緩衝部（ミッドソール）１０の外側面に設けられているのであるから、中空部の貫通孔も緩衝部（ミッドソール）１０の外側面において開口していることは明らかであり、緩衝要素１４が該開口部分から緩衝部（ミッドソール）１０の外側に向って露出していることも明らかである。
　
　したがって、両者は、
「アッパーとアウターソールとの間に、ミッドソールを介挿した靴底の緩衝構造であって、
　前記ミッドソールは上方からの荷重により圧縮変形を呈する圧縮変形要素と、
　歩行走行における着地時の上方からの荷重により前方に倒れるようにして剪断変形を呈する剪断変形要素と、
　軟質緩衝要素とを有し、
　前記剪断変形要素には前記軟質緩衝要素が装填されるための中空部が当該剪断変形要素自体に形成され、
　前記中空部に前記軟質緩衝要素が装填され、
　前記軟質緩衝要素が前記剪断変形要素よりもヤング率が小さく設定されていることで、前記剪断変形要素の剪断変形を助長し、
　前記中空部が前記剪断変形要素を水平方向に貫通する貫通孔で形成され、前記貫通孔は前記ミッドソールの外側面において開口しており、このように中空部が貫通孔で形成されていることにより前記軟質緩衝要素が前記開口部分から前記ミッドソールの外側に向って露出しており、
　前記剪断変形要素が前記軟質緩衝要素の周囲を上方、下方、前方および後方から覆っていると共に軟質緩衝要素の周囲において連なっていることを特徴とする靴底の緩衝構造。」
の点で一致し、相違点はない。
　
　したがって、本願補正発明は、引用発明と同一であるから、特許法第２９条第１項第３号の規定に該当し、特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
（４）むすび
　以上のとおり、本件補正は、平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項で準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するものであり、同法第１５９条第１項で読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
３．本願発明について
　本件補正は上記のとおり却下されたので、本願の請求項２に係る発明（以下、同項記載の発明を「本願発明」という。）は、平成１８年８月２９日付け手続補正で補正された特許請求の範囲の請求項１及び請求項２に記載された事項により特定される次のとおりのものである。
【請求項１】
「アッパーとアウターソールとの間に、ミッドソールを介挿した靴底の緩衝構造であって、
　前記ミッドソールは上方からの荷重により圧縮変形を呈する圧縮変形要素と、上方からの荷重により前方に倒れるようにして剪断変形を呈する剪断変形要素と、軟質緩衝要素とを有し、
　前記剪断変形要素は前記軟質緩衝要素が装填されるための中空部を有し、
　前記中空部に前記軟質緩衝要素が装填され、
　前記軟質緩衝要素が前記剪断変形要素よりもヤング率が小さく設定されていることで、前記剪断変形要素の剪断変形を助長し、
　前記中空部が前記剪断変形要素を水平方向に貫通する貫通孔で形成され、前記剪断変形要素が前記貫通孔の周囲を上方、下方、前方および後方から覆っていると共に貫通孔の周囲において連なっていることを特徴とする靴底の緩衝構造。」
【請求項２】
「請求項１において、
　前記中空部は前記ミッドソールの外周面において開口しており、
　前記軟質緩衝要素が前記開口部分から前記ミッドソールの外側に向って露出している靴底の緩衝構造。」
　
（１）引用例
　原査定の拒絶の理由に引用された引用例及びその記載事項は、前記「２．（２）」に記載したとおりである。
　
（２）対比・判断
　本願発明は、前記「２．（１）」で検討した本願補正発明の「上方からの荷重」の限定事項である「歩行走行における着地時の」を省くとともに、「軟質緩衝要素が装填されるための中空部」の限定事項である「剪断変形要素自体に形成され」を省いたものであり、さらに、貫通孔に装填された「軟質緩衝要素」の装填の態様について「前記剪断変形要素が前記軟質緩衝要素の周囲を上方、下方、前方および後方から覆っていると共に軟質緩衝要素の周囲において連なっている」を「前記剪断変形要素が前記貫通孔の周囲を上方、下方、前方および後方から覆っていると共に貫通孔の周囲において連なっている」と剪断変形要素が軟質緩衝要素の周囲を覆う態様の限定を省くものである。
　そうすると、本願発明の構成要件を全て含み、さらに他の構成要件を付加したものに相当する本願補正発明が、前記「２．（３）」で検討したように、引用発明と同一であるから、本願発明も、同様に引用発明と同一である。
　
４．むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用発明と同一であるから、特許法第２９条第１項第３号の規定に該当し、特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。