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　平成　６年特許願第５０４７９９号「バルク緩下剤としての無糖ドライミックスセルロースエーテル組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成　６年　２月１７日国際公開、ＷＯ９４／０３１８７、平成　８年　４月３０日国内公表、特表平　８−５０３９２６〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯・本願発明
　本願は、平成　５年　７月　９日（パリ条約による優先権主張１９９２年　７月２９日、米国）を国際出願日とする出願であって、その請求項１に係る発明は、特許法第１８４条の８に規定する翻訳文（平成　７年　１月２７日付）により補正された特許請求の範囲の請求項１に記載された次のとおりのものである。（以下、「本願発明」という。）
　
「（ａ）バルク緩下剤としての効力をもった水溶性セルロースエーテル、（ｂ）アスパルテームからなる甘味成分、及び（ｃ）マルトデキストリンからなる分散剤、を含み、該バルク緩下剤対該分散剤対該甘味剤の相対重量比が、１５〜２５：４５〜５５：１である、微粒状で無糖のドライミックスバルク緩下剤組成物。」
　
２．引用例の主な記載事項
　原査定の拒絶の理由に引用された、本願の優先権主張の日前に頒布された刊行物である特開昭５９−２１００２６号公報（以下、「引用例」という。）には、次の事項が記載されている。
　
ａ．「（ａ）バルク（繊維性）緩下剤として効力をもつ水溶性セルロースエーテルと、（ｂ）分散・甘味成分を含む粒状ドライミックスバルク（繊維性）緩下剤組成物であって、セルロースエーテルと分散・甘味成分の相対的割合は、治療有効量のセルロースエーテルを含有するバルク（繊維性）緩下剤組成物が十分な量の分散・甘味成分を含有するように選ばれ、その場合にセルロースエーテルが可溶な４〜１６オンス以下の冷い水性液体へおだやかにかきまぜながら混合すると、相当量のゲルや固まりなしに分散液が形成されるような組成物。」 （特許請求の範囲第１項） 
　
ｂ．「分散・甘味成分がバルク（繊維性）緩下剤組成物を冷い水性液体中に分散させるのに不十分な量の甘味料と、バルク（繊維性）緩下剤組成物をこの冷い水性液体中に分散させることができる型と量の少なくとも一つの追加成分とからなる、特許請求の範囲第１項のバルク（繊維性）緩下剤組成物。」（特許請求の範囲第６項）
　
ｃ．「追加成分が殿粉、改質殿粉、及び／又はデキストリンからなる、特許請求の範囲第６項のバルク（繊維性）緩下剤組成物。」（特許請求の範囲第７項）
　
ｄ．「セルロースエーテル約２重量部と分散・甘味成分約５〜３０重量部からなる特許請求の範囲第１項のバルク（繊維性）緩下剤組成物。」（特許請求の範囲第９項）
　
ｅ．「分散・甘味成分の目的は（ａ）本発明の繊維性緩下剤組成物を含有する水性散液に甘味を付けること、及び（ｂ）温和な攪拌条件下にセルロースエーテルが可溶な水性液体中にセルロースエーテルを分散させることである。
　分散・甘味成分の１基本成分は甘味料である。この甘味料は蔗糖、…のような天然の糖、又は合成甘味料でありうる。…。
　一般的に入手可能な合成甘味料の任意のものも本発明に有利に使用される。このような甘味料の例はサツカリンナトリウム、ナトリウムシクラメート、アスパーテーム等を包含する。…、これらの合成甘味料は唯一の分散・甘味成分の唯一の成分としては用いられない。繊維性緩下剤組成物を冷水に分散可能にするために十分な量の合成甘味料を使用する時は、生ずる分散液は概して甘すぎて口に合わない。このため合成甘味料を本発明に使用する時は、分散・甘味成分は普通にはセルロースエーテルの分散を助ける他の少なくとも一つの成分を含有する。」（第４頁左上欄第１９行−左下欄第６行）
　
ｆ．「同様に天然の糖を甘味料として使用する時でも、繊維性緩下剤組成物に望んでいる分散性状を付与する量より少な目の糖を使用するのが好ましい。このように、合成甘味料又は少な目の糖を望むとおりに使用する時は、分散・甘味成分がセルロースエーテルの分散を助ける一つ以上の追加成分を含有するのが有利である。生ずる繊維性緩下剤組成物が粒状固体であって、１６オンス以下の冷い水性液体に容易に分散されて、治療有効量のセルロースエーテルを含有する食用に適した味のよい分散液ができるような種類及び量の追加成分を選ぶ。」（第４頁左下欄第１１行−右下欄第２行）
　
ｇ．「このような追加成分…さまざまなデキストリン類…等のような乾燥粒状材料を含有する。当然ながら、追加成分の特定的な選択は、分散される繊維性緩下剤組成物に望んでいる味と舌ざわりによって変わる。」（第４頁右下欄第７−１３行）
　
３．対比
　引用例の特許請求の範囲第１項に記載された組成物の「分散・甘味成分」として、同引用例には、「バルク（繊維性）緩下剤組成物を冷い水性液体中に分散させるのに不十分な量の甘味料と、バルク（繊維性）緩下剤組成物をこの冷い水性液体中に分散させることができる型と量の少なくとも一つの追加成分」が、さらに、「追加成分」として、「殿粉、改質殿粉、及び／又はデキストリン」が記載されている（２．ｂ及びｃ）。
　また、当該組成物のセルロースエーテル及び分散・甘味成分の重量部として、それぞれ「約２重量部」、「約５〜３０重量部」が記載されている（２．ｄ）
　そうすると、引用例には、
「（ａ）バルク（繊維性）緩下剤として効力をもつ水溶性セルロースエーテルと、（ｂ）バルク（繊維性）緩下剤組成物を冷い水性液体中に分散させるのに不十分な量の甘味料と、バルク（繊維性）緩下剤組成物をこの冷い水性液体中に分散させることができる型と量の少なくとも一つの殿粉、改質殿粉、及び／又はデキストリンの追加成分とからなる分散・甘味成分を含む粒状ドライミックスバルク（繊維性）緩下剤組成物であって、セルロースエーテルと分散・甘味成分の相対的割合は、治療有効量約２重量部のセルロースエーテルを含有するバルク（繊維性）緩下剤組成物が十分な量である約５〜３０重量部の分散・甘味成分を含有するように選ばれ、その場合にセルロースエーテルが可溶な４〜１６オンス以下の冷い水性液体へおだやかにかきまぜながら混合すると、相当量のゲルや固まりなしに分散液が形成されるような組成物。」  
の発明が記載されていると認められる。（以下、「引用発明」という。）
　本願発明と引用発明とを対比する。
　引用発明の「追加成分」は「バルク緩下剤組成物を冷い水性液体中に分散させることができる」ものであるから、本願発明の「分散剤」に相当する。
　そうすると、両者は、 
 「（ａ）バルク緩下剤としての効力をもった水溶性セルロースエーテル、（ｂ）甘味成分、（ｃ）分散剤、を含む微粒状のドライミックスバルク緩下剤組成物。」 
である点、で一致し、 
　本願発明が、「甘味成分」、「分散剤」、「バルク緩下剤対分散剤対甘味剤の相対重量比」として、それぞれ「アスパルテーム」、「マルトデキストリン」、「１５〜２５：４５〜５５：１」を選択した「無糖」のものであるのに対し、引用発明の「甘味成分」、「分散剤」、「セルロースエーテルと分散・甘味成分の相対的割合」は、それぞれ「バルク緩下剤組成物を冷い水性液体中に分散させるのに不十分な量の甘味料」、「殿粉、改質殿粉、及び／又はデキストリン」、「治療有効量約２重量部のセルロースエーテルを含有するバルク緩下剤組成物が十分な量である約５〜３０重量部の分散・甘味成分を含有するように選ばれ、その場合にセルロースエーテルが可溶な４〜１６オンス以下の冷い水性液体へおだやかにかきまぜながら混合すると、相当量のゲルや固まりなしに分散液が形成されるようなもの」とされている点で相違する。
　
４．判断
　相違点について検討する。 
　引用例の記載（２．ｅ及びｆ）によれば、粉末飲料にも使用される引用発明の「バルク緩下剤組成物を冷い水性液体中に分散させるのに不十分な量の甘味料」には、「少な目の糖」と、バルク緩下剤組成物を冷水に分散可能させるのに十分な量では形成される分散液が甘すぎて口に合わなくなる「合成甘味料」が含まれ、また、同引用例には、「任意」に使用される合成甘味料として「サッカリンナトリウム、ナトリウムシクラメート、アスパルテーム」が例示されている。
　そして、引用発明の「合成甘味料又は少な目の糖」の検討・選択は、バルク緩下剤組成物に望まれる甘味やそれを摂取する消費者・患者に応じて当業者が適宜行う範囲のことであり、また、粉末飲料が主にノンカロリーを目的とし、それにはなるべく合成甘味料が使用されること（河野友美「飲料（改訂食品事典１０）」、株式会社真珠書院、昭和５８年９月１日再版発行、第１２０−１２１頁）、及びサッカリンナトリウム、ナトリウムシクラメート（チクロ）が摂取したときの安全性に疑問を有する合成甘味料であること、は本願優先日当時の当業者の技術常識であったことである。
　とすると、引用発明は「少な目の糖」を使用しない「無糖」がよく、「アスパルテーム」が「合成甘味料」として最適であることは当業者には明らかなことであり、また、当業者がバルク緩下剤組成物をそのようなものにすることも動機付けられるのである。
　一方、引用発明の分散剤の一つである「デキストリン」については、引用例に「さまざまなデキストリン類」（２．ｇ）と記載されており、そして、このさまざまな「デキストリン類」に含まれる「マルトデキストリン」が分散作用を有することは、当業者がよく知っていたことである。（化学大辞典編集委員会編「化学大辞典８」共立出版株式会社、昭和５３年　９月１０日、縮刷版第２２刷、第８９７頁、「第９改正　日本薬局方解説書」株式会社廣川書店、１９７６年、第Ｄ５９６−５９８頁、特開昭６２−１１５２５２号公報第６頁左上欄第１９行−右上欄第１８行、国際公開第９２／０１３９０号公報第４頁第５−１９行）
　そうすると、「マルトデキストリン」を引用発明の分散剤の選択肢とすることも当業者が容易に着想することである。
　さらに、引用発明の有効治療量のセルロースエーテルは約２重量部であり、また、合成甘味料又は少な目の糖として最適なアスパルテームが砂糖よりも約２００倍の甘みがあることは当業者の技術常識であるから（今堀和友、山川民夫監修「生化学辞典（第２版）」、株式会社東京化学同人、１９９０年１１月２２日、第２１−２２頁）、引用発明の「分散剤及びセルロースエーテルと分散・甘味成分の相対的割合」は、分散・甘味成分「約５〜３０重量部」のうちの大部となる「選択した分散剤の量」と、そのうちの残部少量となる「アスパルテームの量」を当業者が定めれば決定できるのである。
　また、当該相対的割合は、味・舌ざわりと分散性によって選択されるが（２．ａ、ｆ及びｇ）、これらの性質は、セルロースエーテル、分散剤及びアスパルテームを含有する組成物に１６オンス以下の水を加え常法で調べて知ることができ、これらの性質を知るのに当業者の技術常識を越えた複雑高度な実験などは要さない。
　してみれば、味・舌ざわりと分散性を指針に、「殿粉、改質殿粉及び／又はマルトデキストリンを含むデキストリンから選択した分散剤約５〜３０重量部の大部の量」及び「アスパルテーム約５〜３０重量部の残部少量」を検討して「マルトデキストリンの量」と「アスパルテームの量」を定め、セルロースエーテルと分散・甘味成分の相対的割合を決めることは、当業者が格別困難もなく適宜行える範囲のことである。
　そして、決定されたセルロースエーテルと分散・甘味成分の相対的割合を、アスパルテーム量１に対するセルロースエーテル及びマルトデキストリンの相対重量比で表した数値の範囲は、引用発明の当該相対的割合を重量比で表した数値範囲「２．５〜１５（５／２〜３０／２）」と重複する「２０：５０：１（分散・甘味成分の相対重量は５０＋１＝５１であり、重量比は５１／２０＝２．５５となる）を中心とする数値範囲」であって、特段意義のあるものでもない。
　また、引用発明から本願発明を選択した効果も当業者が予測しうる範囲のものである。 
　
５．むすび
　したがって、本願発明は、引用発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるので、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。