【事件の表示】
　特願２００１−５２５０２「健康食品」拒絶査定不服審判事件〔平成１４年９月１０日出願公開、特開２００２−２５３１６９〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　
　この出願は，平成１３年２月２７日の出願であって，平成１８年２月１５日付けで拒絶理由が通知され，同年５月９日付けで意見書及び手続補正書が提出されたが，平成１９年５月１１日付けで拒絶査定がなされ，同年７月５日に拒絶査定を不服とする審判が請求されるとともに，同年８月６日付けで手続補正書及び上申書が提出され，平成２１年９月１日付けで審尋が通知され，同年１１月９日付けで回答書が提出されたものである。
　
第２　平成１９年８月６日付けの手続補正についての補正の却下の決定
　
[補正の却下の決定の結論]
　
　平成１９年８月６日付けの手続補正を却下する。
　
[理由]
　
１　本件補正
　
　平成１９年８月６日付けの手続補正（以下，「本件補正」という。）は，本件補正前の請求項１の
　
「シムノールおよび／またはシムノールエステル，およびイソフラボンおよび／またはイソフラボン配糖体を含むことを特徴とする病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進を同時に達成するための健康食品。」を，
　
「シムノールおよび／またはシムノールエステル，および大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体を含んでおり，一日の摂取量が，シムノールおよび／またはシムノールエステルは０．３〜１０ｍｇ，大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体は１０〜１００ｍｇであることを特徴とする病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進を同時に達成するための健康食品。」
　
とする補正を含むものである。
　
２　補正の適否
　
（１）補正の目的の適否
　
　上記補正は，請求項１に記載した発明を特定するために必要な事項である，「イソフラボンおよび／またはイソフラボン配糖体」を「
大豆
大豆
　
（２）独立特許要件について
　
　そこで，本件補正後の前記請求項１に記載されている事項により特定される発明（以下，「本願補正発明」という。なお，本件補正後の明細書を，以下，「本願補正明細書」という。）が，特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）否かについて，以下検討する。
　
（２−１）本願補正発明
　
　本願補正発明は，以下のとおりである。
　
「シムノールおよび／またはシムノールエステル，および大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体を含んでおり，一日の摂取量が，シムノールおよび／またはシムノールエステルは０．３〜１０ｍｇ，大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体は１０〜１００ｍｇであることを特徴とする病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進を同時に達成するための健康食品。」
　
（２−２）刊行物及びその記載事項
　
ア　刊行物
　
　特開２０００−１０３７１８号公報（原査定における引用文献１。以下，「刊行物１」という。）
　
イ　刊行物の記載事項
　
（ア）刊行物１
　
　この出願前に頒布された刊行物である刊行物１には，以下の事項が記載されている。
　
（１ａ）「【請求項１】　津液作用を有する生薬のエッセンス及びその活性成分から選ばれる１種乃至は２種以上と補血・活血作用を有する生薬のエッセンスから選ばれる１種乃至は２種以上とを含有することを特徴とする，生体活動改善用の組成物。
　　　　　　　　　　　　　　　・・（中略）・・
【請求項６】　
健康食品
　
（１ｂ）「【従来の技術】津液作用は，漢方思想に於ける気，血，水の考え方の内，水に関するものであり，本発明者らにより，消化液，唾液，尿等の体液に関する新陳代謝を促進する働きであることが，明らかにされている。この働きは水分を媒体に行われており，この為，津液作用が美肌作用やアトピー性皮膚炎，湿疹，皮膚真菌症，色素沈着症，尋常性乾癬，老人性乾皮症，老人性角化腫，火傷などの皮膚疾患の改善作用，発毛促進作用，発汗促進作用，消化液分泌促進作用，利尿作用，便通促進作用などの生体活動の改善作用と深く関連していることも明らかにされている。
　又，補血及び活血作用については，酸素，栄養などのエネルギーを中心とする補給の活性化作用であることが既に知られている。」（段落【０００２】〜【０００３】）
　
（１ｃ）「【課題の解決手段】・・・真の作用は目的は体内から体外に向かって形成された水の流れを媒体とした人体機能の発現に関与する物質の能動的な移送であることを，本発明者らはつきとめた。即ち，かかる人体機能発現関与物質を中心とした必要物質の身体全体への移送・分布は補血作用・活血作用のみならず，津液作用が加わって初めて達成されるのである。従って，この２種の作用を促進する物質が共に作用することが，人体の機能発現に重要であると理解できる。・・（中略）・・。かくの如く，補血・活血作用と津液作用とは，両者が同時に促進されることが，人体にとって極めて有用であることを見出したのである。」（段落【０００７】）
　
（１ｄ）「【発明の実施の形態】
（１）本発明で用いる津液作用を有する生薬のエッセンス，その有効成分
　本発明で用いる津液作用を有する生薬のエッセンスやその有効成分としては・・。具体的な生薬名としては・・カッコン・・。又，その有効成分としては・・例えば，カッコン・・の有効成分であるイソフラボン類・・などが好ましく例示できる。これらの内では，本発明では生薬のエッセンスを用いるのが好ましい。
（２）本発明で用いる補血・活血作用を有する生薬のエッセンス，その有効成分
　本発明で用いる補血・活血作用を有する生薬のエッセンスとしては・・具体的な生薬名としては・・獣胆，魚胆等が好ましく挙げられ・・。又，これらの有効成分としては，胆汁酸，胆汁アルコール又はその誘導体などが例示できる。これらの内では，本発明では生薬のエッセンスを用いるのが好ましい。」（段落【０００８】〜【０００９】）
　
（１ｅ）「この２種のエッセンスを組み合わせることにより，美肌作用やアトピー性皮膚炎，湿疹，皮膚真菌症，色素沈着症，尋常性乾癬，老人性乾皮症，老人性角化腫，火傷などの皮膚疾患の改善作用，発毛促進作用，発汗促進作用，消化液分泌促進作用，利尿作用，便通促進作用等の生体活動をより一層改善する作用に優れるばかりでなく，難治とされている糖尿病，肝臓病，高血圧等も，人体がそれらの疾病の改善のために発揮する諸機能の発現に必要な物質を充分に供給することによって，結果としてそれらを改善する作用を有する。更に，生体に有害な環境ホルモンなどの体外への排出を高める作用も有する。環境ホルモンに関しては，現在のところ生体側の防御手段がないため，この技術により，かかる生体側の防御が可能になるため非常に好適である。これは，上記組合せにより，生体内に於ける各種生理活性物質のディストリビューションの改善作用を発現するからである。」（段落【００１０】）
　
（１ｆ）「＜実施例９＞　下記に示す処方に従って，健康食品を作成した。即ち，処方成分を良く混練りし，ゼラチンカプセルに１００ｍｇ充填密封し，健康食品を得た。・・。
　
　シムノールサルフェート（魚肝の有効成分）　１０　　重量部
　ダイズイン（大豆の有効成分）　　　　　　　２０　　重量部
　魚肝油　　　　　　　　　　　　　　　　　　７０　　重量部」（段落【００３３】）
　
（２−３）刊行物１に記載された発明
　
　刊行物１は，「津液作用を有する生薬のエッセンス及びその活性成分から選ばれる１種乃至は２種以上と補血・活血作用を有する生薬のエッセンスから選ばれる１種乃至は２種以上とを含有することを特徴とする，生体活動改善用の組成物」（摘示（１ａ））に関し記載するものであり，上記「津液作用を有する生薬のエッセンス及びその活性成分」としては，「具体的な生薬名としては・・カッコン・・。又，その有効成分としては・・例えば，カッコン・・の有効成分である
イソフラボン類
魚胆
胆汁酸，胆汁アルコール又はその誘導体
　
　そして，「実施例９」には，具体的に，「
下記に示す処方
処方成分を良く混練りし
ゼラチンカプセル
健康食品
　
シムノールサルフェート（魚肝の有効成分）
　
ダイズイン（大豆の有効成分）
　魚肝油　　　　　　　　　　　　　　　　　７０　重量部」（摘示（１ｆ））が記載されているところ，上記「シムノールサルフェート（魚肝の有効成分）」は，深海ザメの胆汁の一成分であり，深海ザメの肝臓又は胆嚢から抽出単離することにより製造されるものであることは，本願出願当時周知（例えば，特開平５−４９４４４号公報の段落【０００７】〜【０００９】参照。）であり，上記補血・活血作用を有する生薬のエッセンスの具体例である「具体的な生薬名・・
魚胆
胆汁酸，胆汁アルコール又はその誘導体
　また，上記「ダイズイン（大豆の有効成分）」は，ダイジン（Ｄａｉｄｚｉｎ）とも呼ばれ，大豆中に含まれるイソフラボン配糖体であることは，本願出願当時周知（例えば，特開平１１−８９５８９号公報の段落【０００２】，特開平１０−２４３７９０号公報の段落【００１３】及び【００２５】参照。）であり，上記津液作用を有する生薬のエッセンスの具体例である「具体的な生薬名・・カッコン・・。・・その有効成分としては・・例えば，カッコン・・の有効成分である
イソフラボン類
　
　そうすると，刊行物１には，「シムノールサルフェートとダイズインとを含有することを特徴とする，生体活動改善用の組成物」が記載されていると認められる。
　
　さらに，この「実施例９」には，「シムノールサルフェート」と「ダイズイン」とを含有する「
処方成分を良く混練りし
ゼラチンカプセル
健康食品
　
　したがって，刊行物１には，
　
「シムノールサルフェートとダイズインとを含有することを特徴とする，生体活動改善用の組成物を含んでいる健康食品。」
　
の発明（以下，「引用発明」という。）が記載されていると認められる。　
　
（２−４）本願補正発明と引用発明との対比
　
　引用発明の「シムノールサルフェート」は，シムノール硫酸エステルのことであり（前述の特開平５−４９４４４号公報の段落【０００８】の【化１】に示される化学構造式を参照。），シムノールエステルの一種であるから，本願補正発明の「シムノールエステル」に相当する。
　引用発明の「ダイズイン」は，大豆イソフラボン配糖体のことであるから（前述の特開平１１−８９５８９号公報，特開平１０−２４３７９０号公報参照。），本願補正発明の「大豆イソフラボン配糖体」に相当する。
　
　そうすると，両者は，
　
「シムノールエステルおよび大豆イソフラボン配糖体を含んでいる健康食品。」
　
である点で一致するが，以下のＡおよびＢの点で一応相違するといえる。
　
Ａ　健康食品に含まれる，シムノールエステルおよび大豆イソフラボン配糖体の，一日の摂取量が，
　　本願補正発明は，シムノールエステルは０．３〜１０ｍｇ，大豆イソフラボン配糖体は１０〜１００ｍｇであるのに対し，
　　引用発明は，明らかではない点
　
Ｂ　健康食品の用途が，
　　本願補正発明は，病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進を同時に達成するためであるのに対し，
　　引用発明は，生体活動改善用である点
　
　（以下，これらの相違点をそれぞれ「相違点Ａ」，「相違点Ｂ」という。）
　
（２−５）相違点についての判断
　
ア　相違点Ａについて
　
　引用発明は，上記（２−３）で述べたように，シムノールサルフェートとダイズインとを含有することを特徴とする，生体活動改善用の組成物を含んでいる健康食品，である。
　この引用発明について具体的に記載された実施例９には，健康食品に含有される各成分量として，「ゼラチンカプセルに１００ｍｇ」中，「シムノールサルフェート・・１０重量部」，「ダイズイン・・２０重量部」「魚肝油７０重量部」（摘示（１ｆ））と示されていることから，健康食品であるゼラチンカプセル１００ｍｇ中に含まれているシムノールサルフェートの量は，１００ｍｇ×１０重量部／（１０重量部＋２０重量部＋７０重量部）＝１０ｍｇ，及び，ダイズインの量は，１００ｍｇ×２０重量部／（１０重量部＋２０重量部＋７０重量部）＝２０ｍｇであることが分かる。
　
　そこで，この健康食品（ゼラチンカプセル１００ｍｇ）に含まれる，シムノールサルフェートの量１０ｍｇ，及び，ダイズインの量２０ｍｇが，一日の摂取量の範囲内にあるといえ，且つ，本願補正発明の規定する一日の摂取量の範囲内にあるかどうかを検討すると，シムノールサルフェートについては，一般に，シムノールサルフェートを有効成分として含有する健康食品の摂取量は，健康食品の用途如何にかかわらず，「シムノールサルフェートとして，経口投与の場合０．０１〜１００ｍｇ／日，好ましくは０．１〜５０ｍｇ／日」であることは，本願出願前，周知であった（前述の特開平５−４９４４４号公報（耐久力増強用食品）の段落【００１２】，特開平５−９１１９号公報（養毛・育毛用経口組成物）の段落【００２３】，特開平５−５８８９８号公報（高脂血症治療・予防剤）の段落【００１３】，特開平５−５１３２０号公報（肝機能改善剤）の段落【００１５】，特開平５−９１２０号公報（悪酔改善剤）の段落【００１７】参照。）と認められる。
　そうすると，引用発明の健康食品（ゼラチンカプセル１００ｍｇ）に含まれる，シムノールエステルであるシムノールサルフェートの量１０ｍｇは，一日の摂取量の範囲内にあるといえ，且つ，本願補正発明の規定する，シムノールエステルの一日の摂取量である「０．３〜１０ｍｇ」の範囲内である。
　
　ダイズインについては，一般に，イソフラボン類の成人（例えば体重６０ｋｇの人の場合）一人当たりの１日の有効摂取量は，抗動脈硬化症食品では「イソフラボンを５ｍｇ以上，好ましくは１０〜３００ｍｇ」（特開２０００−３２５０３９号公報の段落【００１２】参照），肝機能改善用食品では「０．０１ｍｇ／ｋｇ／日〜１００ｍｇ／ｋｇ／日」（体重６０ｋｇの場合で換算すると，０．６ｍｇ／日〜６０００ｍｇ／日），「０．１ｍｇ／ｋｇ／日〜１０ｍｇ／ｋｇ／日程度がより好ましい」（体重６０ｋｇの場合で換算すると，６ｍｇ／日〜６００ｍｇ／日）（特開２０００−５３５７３号公報の段落【００１６】参照），美白用食品では「一般に１〜１２０，０００ｍｇ，特に１０〜１２，０００ｍｇであることが好ましく」（特開平１１−２６９０６６号公報の段落【００１７】参照）であることが，本願出願前公知であった。
　そうすると，引用発明の健康食品（ゼラチンカプセル１００ｍｇ）に含まれる，大豆イソフラボン配糖体であるダイズインの量２０ｍｇは，いずれの用途の場合でも，一日の摂取量の範囲内にあるといえ，且つ，本願補正発明の規定する，ダイズイソフラボン配糖体の一日の摂取量である「１０〜１００ｍｇ」の範囲内である。
　
　したがって，引用発明の健康食品に含まれるシムノールエステルおよび大豆イソフラボン配糖体の量は，一日の摂取量に相当するといえ，いずれも本願補正発明で規定する一日の摂取量の範囲内であるから，相違点Ａは，実質的な相違点であるとはいえない。
　
イ　相違点Ｂについて
　
　引用発明の「生体活動改善用」は，刊行物１の摘示（１ｂ）より，「漢方思想に於ける気，血，水の考え方の内，水に関する」「津液作用」，及び，血に関する「補血及び活血作用」に着目し，摘示（１ｃ）より，「人体機能発現関与物質を中心とした必要物質の身体全体への移送・分布は補血作用・活血作用のみならず，津液作用が加わって初めて達成される」ことであり，「この２種の作用を促進する物質が共に作用することが，人体の機能発現に重要である」ので「
補血・活血作用と津液作用とは，両者が同時に促進されることが，人体にとって極めて有用であることを見出した
　本願補正発明の用途も，本願明細書の段落【０００２】より，「中国伝統医学」の「気血水という概念」を基に，同書の段落【０００３】より，「・・
シムノールエステル（Ｓｃｙｍｎｏｌｅｓｔｅｒ）が血管を通じて人体機能発揮に必要な物質の体内配送を保証するために有効成分
大豆イソフラボン配糖体が
体内の水流を促進する作用を持つ
併用することにより
優れた健康食品を製造することができる
　そうすると，引用発明の用途も，本願補正発明の用途も，共に，中国伝統医学の気血水の概念を基に，体内の水に関する津液作用と血に関する補血及び活血作用とを，同時に促進させることにより，人体にとって極めて有用な効果を奏することに基づくものであるといえる。
　
　そして，引用発明の「生体活動改善用」として具体的な作用である，「補血・活血作用と津液作用と」が「同時に促進されること」により奏される人体にとって極めて有用な作用として，刊行物１の摘示（１ｅ）には，以下の１）〜３）の作用が記載されている。
１）「発毛促進作用，発汗促進作用，消化液分泌促進作用，利尿作用，便通促進作用等の
生体活動をより一層改善する作用
２）「美肌作用やアトピー性皮膚炎，湿疹，皮膚真菌症，色素沈着症，尋常性乾癬，老人性乾皮症，老人性角化腫，火傷などの
皮膚疾患の改善作用
それらの疾病の改善のため
結果としてそれらを改善する作用を有する
３）「更に，
生体に有害な環境ホルモンなどの体外への排出を高める作用も有する
生体側の防御が可能になる
　
　ここで，上記１）の作用は，正常な生体活動をより一層改善する作用であり，この作用により病気の予防をすることができるといえるから，本願補正発明の「病気の予防」の用途に相当するといえる。
　また，上記２）の作用は，「皮膚
疾患の改善作用
疾病の改善のため
結果としてそれらを改善する作用
　さらに，上記３）の作用は，「生体に有害な環境ホルモンなどの体外への排出を高める作用」で「生体側の防御が可能になる」作用であり，生体防御作用といえ，これは自然治癒能力の増強に資すると考えられるから，本願補正発明の「自然治癒能力の増強」の用途に相当するといえる。
　
　そして，上記１）〜３）に作用を有する引用発明の「生体活動改善用」は，補血・活血作用と津液作用とが同時に促進されることにより奏される作用であり，これは「人体機能発現関与物質を中心とした必要物質が身体全体へ移送・分布」（摘示（１ｃ））されることに因るもので，人体機能発現関与物質等の必要物質の身体全体への移送・分布が同時に促進されれば，身体全体における人体諸機能の発現が同時に促進され機能発現される蓋然性が高いといえるから，上記１）〜３）の作用は同時に奏されるといえ，本願補正発明の「病気の予防」，「自然治癒能力の増強」，「病後の回復促進」を「同時に達成する」に相当するといえる。
　
　したがって，引用発明の，健康食品の用途である「生体活動改善用」は，本願補正発明の「病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進を同時に達成するための」に相当するといえるから，相違点Ｂは実質的な相違点であるとはいえない。
　
ウ　請求人の主張について
　
１）主張の概要
　
　請求人は，平成２１年１１月９日付け回答書の「３．（ｄ）（１）」において，以下のように主張している。
（ｉ）「・・引用文献１〜８には先に述べたとおり記載されています。
　しかし，「シムノールおよび／またはシムノールエステル」および「大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体」を組み合わせ，「一日の摂取量が，シムノールおよび／またはシムノールエステルは０．３〜１０ｍｇ，大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体は１０〜１００ｍｇであること」については記載されていませんし，また，示唆もされてはいません。
　また，「病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進」を同時に達成することについての記載はありませんし，また，示唆もされてはいません。」
（ｉｉ）「・・健康食品につきましては，たとえば，参考資料（ｈｔｔｐ：／／１００．ｙａｈｏｏ．ｃｏｊｐ／ｄｅｔａｉｌ／％Ｅ５％８１％Ａ５％Ｅ５％ＢＡ％Ｂ７％Ｅ９％Ａ３％９Ｆ％Ｅ５％９３％８１／）に示されていますように，「１９８８年（昭和６３）１１月に出された厚生省（現厚生労働省）通知によれば，「栄養成分を補給するか，または特別の用途に適するものであって，食品として通常用いられる素材からなり，かつ，通常の形態，通常の方法によって摂取されるものを除くもの」としている。すなわち，栄養成分を補給したり，特別の保健用途に適するもので，素材が，動植物の濃縮物，抽出物，含有成分そのものなどであり，形態は粉末，粒状，錠剤，カプセルなど医薬品に似たもので，水とともに服用する。栄養補助食品ともいう。」とされていますので，健康食品は，医薬と同様に用途によって使用されますので，審査官殿が拒絶査定で述べられていますヨーグルトのような，いわゆる通常の食品とは異なり，医薬的な使用が行われています。」
　
２）検討
　
（ｉ）について
　上記「（２−３）〜（２−５）ア」で示したように，引用発明は「シムノールエステル」および「大豆イソフラボン配糖体」を含んでいる健康食品であり，引用発明の健康食品に含まれるシムノールエステルおよび大豆イソフラボン配糖体の量は，一日の摂取量に相当するといえ，「一日の摂取量が，シムノールおよび／またはシムノールエステルは０．３〜１０ｍｇ，大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体は１０〜１００ｍｇ」の範囲内であるから，刊行物１には，「シムノールおよび／またはシムノールエステル」および「大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体」を組み合わせ，「一日の摂取量が，シムノールおよび／またはシムノールエステルは０．３〜１０ｍｇ，大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体は１０〜１００ｍｇであること」について記載されているといえる。
　また，上記「（２−５）イ」で示したように，引用発明の健康食品の用途である「生体活動改善用」は，本願補正発明の「病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進を同時に達成するための」に相当するといえ，実質的に相違するものではないから，「病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進を同時に達成する」ことについても，刊行物１には記載されているといえる。
　
（ｉｉ）について　
　前記「（２−３）」で述べたように，引用発明は，シムノールサルフェートとダイズインを含む成分を「ゼラチンカプセル」に充填密封し「健康食品」としているものであり，「生体活動改善用」という特別の保健用途に適するもので，素材が，「シムノールサルフェート（魚肝の有効成分）」及び「ダイズイン（大豆の有効成分）」という動植物の含有成分そのものであり，形態は「ゼラチンカプセル」で医薬品に似たもので，通常水とともに服用すると考えられる。
　したがって，引用発明の健康食品は，請求人が上記回答書で説明する「健康食品」に該当するものである。
　
　以上のとおりであり，かつ，上記「（２−３）〜（２−５）」に示したとおりであるから，請求人の上記主張を採用することはできない。
　
（２−６）独立特許要件のまとめ
　
　したがって，本願補正発明は，その出願前に頒布された刊行物１に記載された発明であるから，特許法第２９条第１項第３号に該当し，特許を受けることができない。
　
　よって，本願補正発明は特許出願の際独立して特許を受けることができるものではないから，請求項１についての補正は，平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合しない。
　
３　補正の却下の決定のむすび 
　
　以上のとおり，請求項１についての補正は，平成１８年改正前特許法第１２６条第５項の規定に適合しないから，本件補正は，その余の点を検討するまでもなく，同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明について
　
１　本願発明
　
　平成１９年８月６日付けの手続補正は，上記のとおり却下されたので，この出願の請求項１に係る発明は，平成１８年５月９日付けの手続補正により補正された明細書の記載からみて，特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される次のとおりのもの（以下，「本願発明」という。）と認められる。
　
「シムノールおよび／またはシムノールエステル，およびイソフラボンおよび／またはイソフラボン配糖体を含むことを特徴とする病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進を同時に達成するための健康食品。」
　
２　原査定の拒絶の理由の概要 
　
　本願発明についての原査定の拒絶の理由の概要は，本願発明は，その出願前に日本国内又は外国において，頒布された下記の刊行物に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明であるから，特許法第２９条第１項第３号に該当し，特許を受けることができない，というものである。
　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　記
　
特開２０００−１０３７１８号公報（「第２　２（２−２）ア」に示した刊行物１と同じ）
　
　以下，この刊行物を，「刊行物１」と続けて用いて述べる。
　
３　刊行物１の記載事項
　
　前記「第２ ２（２−２）イ（ア）」に記載したとおりである。
　
４　刊行物１に記載された発明
　
　前記「第２ ２（２−３）」に記載したとおりである。
　
５　対比
　
　本願発明は，本願補正発明において，「大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体」が「イソフラボンおよび／またはイソフラボン配糖体」であること，及び，健康食品に含まれる，シムノールおよび／またはシムノールエステル，およびイソフラボンおよび／またはイソフラボン配糖体の一日の摂取量が「シムノールおよび／またはシムノールエステルは０．３〜１０ｍｇ，大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体は１０〜１００ｍｇである」という特定がされていないものに相当するから，
　
　先に「第２ ２（２−４）」で述べた点を踏まえ，本願発明と引用発明を対比すると，　両者は，
　
「シムノールエステルおよびイソフラボン配糖体を含んでいる健康食品。」
　
である点で一致し，以下の点で一応相違するといえる。
　
　健康食品の用途が，
　　本願発明は，病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進を同時に達成するためであるのに対し，
　　引用発明は，生体活動改善用である点（以下，「相違点Ｂ’」という。）
　
６　判断
　
　相違点Ｂ’は，前記「第２ ２（２−４）」の相違点Ｂと同じである。
　
　そして，前記「第２ ２（２−５）イ」で述べたとおりであり，引用発明の，健康食品の用途である「生体活動改善用」は，本願発明の「病気の予防，自然治癒能力の増強，病後の回復促進を同時に達成するための」に相当するといえるから，相違点Ｂ’は，実質的な相違点であるとはいえない。
　
７　まとめ
　
　したがって，本願発明は，この出願の出願前に頒布された刊行物１に記載された発明であるから，特許法第２９条第１項第３号に該当し，特許を受けることができない。
　
第４　むすび 
　
　以上のとおり，本願発明は特許法第２９条第１項第３号に該当し，特許を受けることができないものであるから，その余について言及するまでもなく，この出願は，拒絶すべきものである。 
　
　よって，結論のとおり審決する。