【事件の表示】
　平成　７年特許願第２７９７７７号「皮膚外用剤」拒絶査定不服審判事件〔平成　９年　４月１５日出願公開、特開平　９−１００２２５〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
Ｉ．手続の経緯 
　本願は、平成７年１０月２日の出願であって、拒絶理由通知に対し平成１５年４月２８日付けで意見書及び手続補正書が提出されたところ、平成１５年１１月２８日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成１６年１月５日に拒絶査定に対する審判請求がなされるとともに、平成１６年２月４日付けで手続補正がなされたものである。  
　
ＩＩ．平成１６年２月４日付けの手続補正についての補正却下の決定  
［補正却下の決定の結論］
　平成１６年２月４日付けの手続補正を却下する。
　［理由］
　１．手続補正の内容 
　平成１６年２月４日付けの手続補正は、審判請求時の補正であり、補正前の特許請求の範囲の請求項１〜３に請求項４、５を新たに追加して、請求項１〜５とするものである。
　
　２．補正の適否
　この補正は、請求項の数を増加する補正であって、複数の請求項を引用する請求項の個々の請求項への変更（ｎ項引用形式請求項をｎ−１以下の請求項への変更）に該当するものではないので、特許請求の範囲の減縮を目的とするものに当たらない。また、請求項の削除、誤記の訂正及び明りょうでない記載の釈明のいずれかを目的とするものでもない。
　
　３．むすび
　したがって、本件補正は、特許法第１７条の２第４項の各号に掲げるいずれの目的にも該当しないので、同条第４項の規定に違反しているから、本件補正は 特許法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。　
　
ＩＩＩ．本願発明について 
　１．本願発明  
　平成１６年２月４日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので、本願の請求項１〜３に係る発明は、平成１３年８月２１日付け及び平成１５年４月２８日付けの手続補正により補正された明細書の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１〜３に記載された事項により特定されるとおりのものであり、その請求項１〜３に係る発明は下記のとおりのものである。（以下、それぞれ、「本願発明１」、「本願発明２」、「本願発明３」という。）
　
「【請求項１】　ジグリセリンとイソパルミチン酸又はイソステアリン酸とのエステルと、炭素数６〜１０のジカルボン酸との縮合生成物である油剤を乳化助剤として配合することを特徴とする、口唇用以外の皮膚外用剤。
【請求項２】　ジグリセリンとイソパルミチン酸又はイソステアリン酸とのエステルと、炭素数６〜１０のジカルボン酸との縮合生成物である油剤の配合量が、０．５重量％〜５０．０重量％であることを特徴とする、請求項１に記載の口唇用以外の皮膚外用剤。
【請求項３】　皮膚外用剤が皮膚用化粧料であることを特徴とする、請求項１又は請求項２に記載の口唇用以外の皮膚外用剤。」
　
２．原査定の理由
　原査定の拒絶の理由は、本願発明１〜３は、その出願前に頒布された下記の刊行物に記載された発明に基づいて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない、というものである。
　
　１　特開平０７−２２３９２５号公報（以下、「引用例１」という。）
　２　特開昭５２−０６６６３７号公報（以下、「引用例２」という。）
　３　特開昭５４−０３５２２０号公報（以下、「引用例３」という。）
　４　特開昭５６−０４０６０５号公報（以下、「引用例４」という。）
　
３．引用例に記載された事項 
　上記引用例１〜４には、次のことが記載されている。
　
引用例１：
　（１−１）：「【請求項１】　ジグリセリンと分岐鎖を有する炭素数１６〜１８のモノカルボン酸とのエステルと、炭素数６〜１０のジカルボン酸との縮合生成物であって、水酸基価が８０〜１６０の範囲である油剤を配合することを特徴とする、口唇用化粧料。
【請求項２】　分岐鎖を有する炭素数１６〜１８のモノカルボン酸が、イソパルミチン酸又はイソステアリン酸であることを特徴とする、請求項１に記載の口唇用化粧料。」（特許請求の範囲請求項１、２）
　（１−２）：「ここで用いるジグリセリンは、グリセリンを脱水縮合したものであり、市販の各種ジグリセリンを用いることができる。分岐鎖を有する炭素数１６〜１８のモノカルボン酸としては、１４−メチルペンタデカン酸（イソパルミチン酸）又は１６−メチルヘプタデカン酸（イソステアリン酸）が好適である。炭素数６〜１０のジカルボン酸とは、アジピン酸，ピメリン酸，スベリン酸，アゼライン酸及びセバシン酸をいう。ジカルボン酸として炭素数５以下のものを用いると、加水分解されやすく、低分子量化されて皮膚刺激性が高くなる。また、炭素数１１以上のものになると、最終的な縮合生成物の粘ちょう性が高まり、油性基剤として多量を用いたとき、製品化しにくく、製品の性状や使用感も悪くなる。」（段落【００１１】）
　（１−３）：「本発明において・・・ジグリセリン１モルに対し、分岐鎖を有する炭素数１６〜１８のモノカルボン酸を１．６〜２．０モル、炭素数６〜１０のジカルボン酸を０．２〜０．４モルの割合で反応させ、縮合生成物の水酸基価を８０〜１６０の範囲となるようにする必要がある。水酸基価が８０より小さくなると、保湿性が不十分で本発明の目的とする口唇炎の予防，改善効果が得られない。一方、水酸基価が１６０を超えると、油剤の極性が高くなりすぎて他の油剤との相溶性が悪くなり、口唇用化粧料としたときの製品安定性に悪影響を及ぼす。上記の割合で反応させた場合、分岐モノカルボン酸とジカルボン酸のカルボキシル基の合計数に対してジグリセリンの水酸基数は大過剰となるため、完全にエステル化が進んだ場合でも、高い水酸基残基を有するものとなる。上記割合からはずれた場合、油剤の極性や粘度が所望のものとならず、本発明で必要とする他の油剤との相溶性や保湿効果等の性状が得られない。」（段落【００１２】〜【００１３】）
　（１−４）：「本発明における口唇用化粧料へのジグリセリンの分岐鎖モノカルボン酸エステルのジカルボン酸縮合物の配合量は、２０重量％〜９５重量％とするのが適当である。・・・本発明に係る口唇用化粧料は、流し込みタイプ，スティックタイプの口紅やリップクリーム等として提供できる。」（段落【００２０】）
　（１−５）：「本発明に係る口唇用化粧料を用いると、吸湿性及び保湿性の高いジグリセリンの分岐鎖モノカルボン酸エステルのジカルボン酸縮合物を多量に配合するため、口唇皮膚から水分が失われるのを防ぎ、口唇上で適度な水分を保持するため、口唇の乾燥に起因する口唇炎の発生を防ぎ、また、口唇の乾燥状態を著しく改善する。そして、ジグリセリンとエステル化反応させる分岐鎖を有するモノカルボン酸がイソパルミチン酸又はステアリン酸といった炭素数１６〜１８の鎖長を有する脂肪酸であり、ジカルボン酸もアジピン酸〜セバシン酸といった炭素数６〜１０の鎖長を有するものであるため、本発明で使用するエステル化生成物は粘度の低い液状となり、油性基剤に多量に配合しても粘度の著しい上昇がなく、口唇用化粧料として製品化しやすく、色，味，臭いや酸化安定性の面でも問題がない。さらに、加水分解に対しても抵抗性を有するため、低分子量化して経皮吸収される恐れもなく、皮膚刺激性や皮膚感作性等、安全性面でも良好である。」（段落【００２１】）
　（１−６）：４頁左欄の表１には実施例１にジグリセリン：イソパルミチン酸：セバシン酸（モル比）＝１：１．９８：０．３４のエステル化生成物、５頁左欄の表３の実施例４にジグリセリンとイソステアリン酸とアジピン酸のエステル化生成物が記載されている。
　
引用例２：
　（２−１）：「多価アルコール、多価(ポリ)カルボン酸、およびモノカルボン酸の重縮合物を一種または二種以上配合することを特徴とする化粧料。」（特許請求の範囲）
　（２−２）：「本発明の化粧料は、多価アルコール、多価(ポリ)カルボン酸、およびモノカルボン酸の重縮合物(以下重縮合物油という。)・・・前記重縮合物油の製造に使用する多価アルコールとしては、グリコール（２価）・・・グリセリン（３価）、ジグリセリン（４価）、ペンタエリストール（５価）、ポリグリセリン（多価)などが使用できる。
　多価(ポリ)カルボン酸としては、二塩基酸、三塩基酸、多塩基酸等が使用できるが、特に二塩基酸例えばコハク酸、・・・アジピン酸、アゼライン酸、セバシン酸等が好ましい。
　また、モノカルボン酸としては、炭素数２（Ｃ２）から炭素数２２（Ｃ２２）の直鎖および側鎖脂肪酸が使用できる。」（２頁左上欄１２行〜同頁右上欄９行）
　（２−３）：「本発明において使用する重縮合物油にあつては、エステル結合や残存する水酸基が水分透過性や湿潤性を向上して、皮膚にしつとりとした感じを与えることができる。また、分子内のエステル結合(ジグリセリンやポリグリセリンにあつてはエーテル結合をも含む。)のため分子は屈曲し、かつ分枝状にモノカルボン酸が結合しているため分子内の空間が大きく、分子量が大きいにもかかわらず融点が低く、非晶性が大である。従つて、皮膚に対する延展性、皮膜性、付着性が増し、いわゆる化粧品のノビ、ツキ等を助長し、滑らな使用感を与えることができる。また、重縮合物油は、適度の粘性を有し、化粧品や軟膏の増粘効果および乳化安定性を高め、極めて優れた効果を発揮せしめる。」（２頁左下欄３〜１７行）
　（２−４）：「実施例１　　クリーム
　　　　　　ジグリセリン　　　　　　　１８．６部
　　　　　　アジピン酸　　　　　　　　１２．０部
　　　　　　イソステアリン酸　　　　　３４．７部
　　　　　　パルミチン酸　　　　　　　３４．７部
　上記の組成を有する混合物を・・・脱水縮合反応させた。・・・重縮合物油Ａを得た・・・前記重縮合物油Ａを用いて、下記処方により次のようにしてクリームを調製した。・・・
　　ミツロウ　　　　　　　　　　　　　　　　　　１０．０％
　　パラフインワツクス　　　　　　　　　　　　　　５．０〃
　　流動パラフイン　　　　　　　　　　　　　　　４０．０〃
　　重縮合物油Ａ　　　　　　　　　　　　　　　　１５．０〃
　　・・・
　　精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　２５．７％
　　・・・
実施例３　　乳液
　　グリセリン　　　　　　　　　　　　　　　　　１２．７部
　　セバシン酸　　　　　　　　　　　　　　　　　１３．２〃
　　イソステアリン酸　　　　　　　　　　　　　　７４．１〃
・・・重縮合物油Ｃを得た。
・・・前記重縮合物油Ｃを用いて、下記処方により次のようにして乳液を調製した。・・・
　　重縮合物油Ｃ　　　　　　　　　　　　　　　　１０％
　　オリーブ油　　　　　　　　　　　　　　　　　３０〃
　　ソルビタンセスキオレエート　　　　　　　　　　５〃
　　精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　５５％
・・・
実施例５　　口　紅
　原料名　　　　　　　　　　　組成Ｅ　　　　　　組成Ｆ
　　グリセリン　　　　　　　　１８．８部　　　　１７．９部
　　セバシン酸　　　　　　　　３１．４〃　　　　３３．５〃
　　イソステアリン酸　　　　　２４．９〃　　　　４８．６〃
　　ステアリン酸　　　　　　　２４．９〃
　前記の組成Ｅ及び組成Ｆを有する混合物を実施例１と同様に反応、精製し下記の物性を有する重縮合物油Ｅ及びＦを得た。
・・・前記重縮合物油Ｅ及びＦを用いて、下記処方により、次の様にして、口紅を調製した。・・・
　　ミツロウ　　　　　　　　　　　　　　　　　　２７％
　　カルナバワツクス　　　　　　　　　　　　　　　３〃
　　ラノリン　　　　　　　　　　　　　　　　　　　４〃
　　重縮合物油Ｅ　　　　　　　　　　　　　　　　　４〃
　　　　〃　　Ｆ　　　　　　　　　　　　　　　　　１〃
　　ヒマシ油　　　　　　　　　　　　　　　　　　４６％
　　・・・　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　　分散剤　　　　　　　　　　　　　　　　 　　   ２〃」（３頁左上欄１３行〜５頁左下欄５行）
　
引用例３：
　（３−１）：「１．ぺンタエリスリトール，ジペンタエリスリトール，ソルビトール，マンニトール，一部脂肪酸でエステル化したショ糖，ポリグリセロールより選ばれる１種又は２種以上の多価アルコールの二塩基性有機酸と脂肪酸とのエステルよりなる化粧品用合成ロウ。」（特許請求の範囲）
　（３−２）：「本発明は化粧品用合成ロウに関するものである。・・・ロウ類は油脂と異なり、・・・化粧品用原料として使用した場合、一般の油脂類にみられない高融点，粘度，つや，すぐれた抱水性，乳化性を示すものである。
　化粧品用に使用されているロウ類には、動物性の抹香鯨油（液体），ミツロウ，鯨ロウ，ラノリン（以上固体）、・・・また厳密な意味ではロウと言わないが木ロウ等があり、たとえばミツロウはクレンジングクリームやコールドクリームのような乳化系をはじめ、口紅，ポマード，チックなどのような油相硬化剤に広く用いられている。また木ロウは・・・外観，性状共ロウに似ており、又すぐれた物理的特性を有している為、化粧品原料として数多く使用されている。・・・
　本発明者等は・・・４価以上の多価アルコールである・・・ポリグリセロールより選ばれる１種又は２種以上の二塩基性有機酸と脂肪酸とのエステルがロウ、特に木ロウと物理的特性が近似していることを発見し・・・たものである。」（１頁左下欄１１行〜２頁左上欄９行）
　（３−３）：「本発明において使用する脂肪酸は炭素数が１０〜２２の範囲であれば飽和，不飽和のいずれでもかまわない。飽和脂肪酸としては例えばラウリン酸，パルミチン酸，ヘプタデカン酸，ステアリン酸，・・・もあげられる。
　また不飽和脂肪酸としてはオレイン酸・・・などの混合酸でもよく、さらにイソステアリン酸のごとき合成脂肪酸でもよい。
　又二塩基性有機酸としては・・・コハク酸，・・・アジピン酸，ピメリン酸，・・・等があげられる。」（２頁左下欄１１行〜同頁右下欄７行）
　（３−４）：「実施例３．
　ポリグリセリン（グリセリン２分子）１００部にコハク酸３３部、パルミチン酸４５０部を加え・・・２時間加熱攪拌後脱水して酸価５．９，ｍｐ６０．２℃のエステルを得た。
実施例４．
　ジペンタエリスリトール１００部にオレイン酸６２０部を加えさらに・・・アジピン酸３０部を加え、・・・酸価６．８，ｍｐ３２．５℃のエステルを得た。・・・
応用例３．
　実施例３で得られた合成ロウを用い下記処方で口紅を調製した。
　ミツロウ　　　　　　　　　　　　　　１８％
　カルナバワックス　　　　　　　　　　　８％
　ラノリン　　　　　　　　　　　　　　　５％
　硬化油　　　　　　　　　　　　　　　　３％
　・・・
　実施例３の合成ロウ　　　　　　　　　６０％
・・・応用例４．
　実施例４で得られた合成ロウを用い下記処方で乳液を調製した。
　ミツロウ　　　　　　　　　　　　　　１５％
　流動パラフィン　　　　　　　　　　　２０％
　精製水　　　　　　　　　　　　　　　３５％
　・・・
　実施例　４　の合成ロウ　　　　　２８．３％」（３頁左上欄９行〜３頁右下欄１５行）
　
引用例４：
　（４−１）：「１．（１）ジグリセリン（２）炭素数８以上の直鎖脂肪酸、分枝脂肪酸、不飽和脂肪酸またはヒドロキシ脂肪酸のうち、１種または２種以上（３）炭素数１２以上の直鎖または分枝二塩基酸の上記３成分をエステル化して得られる生成物の１種または２種以上を配合することを特徴とする化粧料。」（特許請求の範囲）
　（４−２）：「従来、化粧品に使用されている低融点ワックスの代表的なものとしては、ラノリンおよびワセリンが挙げられる。ラノリンは皮膚に対して親和性、付着性、湿潤性などに富んでおり、また抱水力、乳化力もすぐれているので、基礎化粧料、メイクアップ化粧料を始め多くの化粧料に使用されてきたが、・・・化粧品原料としての欠点がみられる。・・・一方、ワセリンは無色無臭で化学的に不活性であり粘着力が強く油性を与える特徴があるため、各種クリーム、口紅、チック等の化粧料に使用されている。しかしながら、ワセリンは・・・化粧品原料として重要なヒマシ油に溶解しない、薬剤に対する溶解力が小さいなどの欠点を有する。
　本発明者等は・・・一塩基酸と長鎖二塩基酸のトリメチロールプロパンエステルが上記の如き欠点を持たず、しかも両者の特性を兼備していることを見出した。」（１頁左下欄１８行〜２頁左上欄６行、なお、「トリメチロールプロパンエステル」は「ジグリセリンエステル」に補正されている（６頁右下欄の５．補正内容（１）参照）。）
　（４−３）：「本発明で用いられる一塩基酸の炭素数を８以上と規定したのは、加水分解安定性、皮膚刺激および使用性を考慮したためである。・・・炭素数１２以上の二塩基酸を用いたのは以下の理由による。
・・・（２）炭素数６以下の二塩基酸を用いた場合、一段階反応で目的の化合物を得ることができない。この場合、ジグリセリンと一塩基酸と二塩基酸を同時に反応させると、ジグリセリンと二塩基酸が選択的に反応して重合物が生成してしまう。・・・（３）二塩基酸を用いない時は勿論、二塩基酸を用いた場合でも炭素数が１２未満の時はラノリンやワセリンに特有の粘稠性やこしを持たせることができない。・・・（５）・・・多価アルコールとしてジグリセリンを用いたのは、水酸基の数が多いので極性の変化の幅を大きくすることが可能なことおよびグリセリンやトリメチロールプロパンを用いた場合より粘稠性やこしが更に強くなることに基づいている。
　本発明における炭素数８以上の直鎖、分枝、不飽和、ヒドロキシ脂肪酸には、ラウリン酸、ミリスチン酸、パルミチン酸、ステアリン酸、・・・イソステアリン酸、オレイン酸、１２−ヒドロキシステアリン酸などが該当する。　
　炭素数１２以上の直鎖、分枝二塩基酸には、ドデカン二酸、・・・エイコサン二酸、７−エチルオクタデ力ン二酸などが該当する。」（２頁右下欄３行〜３頁右上欄１２行）
　（４−４）：４頁左上欄の表−１には、Ｎｏ．４にジグリセリンとイソステアリン酸とドデカン二酸からなる混合エステル、Ｎｏ．６にジグリセリンと１２−ヒドロキシステアリン酸とステアリン酸とテトラデカン二酸からなる混合エステル、Ｎｏ．７にジグリセリンとラウリン酸とパルミチン酸とエイコサン二酸からなる混合エステル、Ｎｏ．９にジグリセリンとイソステアリン酸とエイコサン二酸からなる混合エステルが記載されている。　
　（４−５）：「実施例１　クリーム
　Ａ部（水相部）
プロピレングリコール　　　　　　　　　　　　　　５．０％
精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　６７．７
　Ｂ部（油相部）
ジグリセリンエステル（表1のＮｏ．７）　　　　　２．０％
ステアリルアルコール　　　　　　　　　　　　　　７．０
ステアリン酸　　　　　　　　　　　　　　　　　　２．０
・・・Ａ部にＢ部を加え・・・乳化し、乳化後冷却しながら攪拌する。このクリームはうるおいのあるしっとりとした使用感であった。
　実施例２　　乳液
　Ａ部(　水相部　)
ポリエチレングリコール１５００　　　　　　　　　３．０％
トリエタノールアミン　　　　　　　　　　　　　　１．０
精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　７４．５
　Ｂ部(　油相部　)
ジグリセリンエステル（表1のＮｏ．９）　　　　　５．０％
ステアリン酸　　　　　　　　　　　　　　　　　　２．５
セチルアルコール　　　　　　　　　　　　　　　　１．５
流動パラフィン　　　　　　　　　　　　　　　　１０．０
・・・Ａ部にＢ部を加え・・・乳化し、乳化後攪拌しながら３０℃迄冷却する。この乳液は皮膚になじみ易く、使用感が優れていた。
　実施例３　　口　　紅
二酸化チタン　　　　　　　　　　　　　　　　　　５．０％
赤色　２０４号　　　　　　　　　　　　　　　　　０．６
・・・
ジグリセリンエテル（表1のＮｏ．６）　　　　　　４．０
カルナウバロウ　　　　　　　　　　　　　　　　　４．０
ヒマシ油　　　　　　　　　　　　　　　　　　　６０．２
・・・加熱溶解した後、顔料部、染料部を加え・・・分散する。分散後、型に流し込み冷却する。この口紅は唇への粘着性がすぐれていた。
　実施例　4　　リップグロウ
二酸化チタン　　　　　　　　　　　　　　　　　　０．５％
赤色２０４号　　　　　　　　　　　　　　　　　　０．２
・・・
ジグリセリンエステル(表１のＮｏ．４)　　　　　５０．０
ヒマシ油　　　　　　　　　　　　　　　　　　　２７．３
・・・加熱溶解した後、顔料部を加え・・・分散する。分散後、型に流し込み冷却する。このリップグロウは唇に塗布した時、粘着性およびツヤにすぐれていた。」（４頁左下欄３行〜５頁右上欄１９行）
　
４．対比・判断
　（あ）本願発明１について
　引用例１には、「ジグリセリンと分岐鎖を有する炭素数１６〜１８のモノカルボン酸とのエステルと、炭素数６〜１０のジカルボン酸との縮合生成物であって、水酸基価が８０〜１６０の範囲である油剤を配合する口唇用化粧料」が記載され、その分岐鎖を有する炭素数１６〜１８のモノカルボン酸が「イソパルミチン酸又はイソステアリン酸」であること（上記（１−１）参照）、炭素数６〜１０のジカルボン酸が「アジピン酸，ピメリン酸，スベリン酸，アゼライン酸及びセバシン酸」であることが記載され（上記（１−２）参照）、また、具体的にも、実施例１にジグリセリン：イソパルミチン酸：セバシン酸（モル比）＝１：１．９８：０．３４のエステル化生成物と実施例４にジグリセリンとイソステアリン酸とアジピン酸のエステル化生成物が記載されている（上記（１−６）参照）から、引用例１には、「ジグリセリンとイソパルミチン酸又はイソステアリン酸とのエステルと炭素数６〜１０のジカルボン酸との縮合生成物であって、水酸基価が８０〜１６０の範囲である油剤を配合する口唇用化粧料」の発明（以下、「引用例１発明」という。）が記載されている。
　そこで、本願発明１と引用例１発明とを対比すると、口唇用以外の皮膚外用剤も口唇用化粧料もともに皮膚に外用する形態のものであり、また、本願明細書の段落【０００９】に「炭素数６〜１０のジカルボン酸とは、アジピン酸，ピメリン酸，スベリン酸，アゼライン酸及びセバシン酸をいう。」と記載されているので、引用例１発明の炭素数６〜１０のジカルボン酸に含まれる具体的な化合物においても異なるものではないから、両者は「ジグリセリンとイソパルミチン酸又はイソステアリン酸とのエステルと、炭素数６〜１０のジカルボン酸との縮合生成物である油剤を配合する皮膚に外用するもの」の発明である点で一致するが、下記の相違点１〜３で相違する。
　
　相違点１：縮合生成物である油剤について、引用例１発明では、水酸基価が８０〜１６０であると特定されているのに対し、本願発明１ではそのように特定されていない点。
　相違点２：本願発明１が口唇用以外の皮膚外用剤であるのに対し、引用例１発明が口唇用化粧料である点。
　相違点３：本願発明１が縮合生成物である油剤を乳化助剤として配合すると特定されているのに対し、引用例１発明ではそのように特定されていない点。
　
　以下相違点１〜３について検討する。
　（あ−１）相違点１について：
　本願明細書には、本願発明１の油剤（縮合生成物）の水酸基価については全く記載されておらず、どの程度の水酸基価を有しているのかは明らかでないが、油剤の水酸基価が８０〜１６０であることを特に除外しているものではないので、本願発明１の油剤は引用例１発明の油剤を包含している。
　そして、引用例１には、水酸基価について、ジグリセリン、モノカルボン酸、ジカルボン酸の各成分を特定の割合で反応させて、水酸基価を８０〜１６０にしており、上記割合からはずれた場合、油剤の極性や粘度が所望のものとならず、本発明で必要とする他の油剤との相溶性や保湿効果等の性状が得られないと記載され（上記（１−３）参照）、また、該エステル化生成物（油剤）は粘度の低い液状であると（上記（１−５）参照）記載されているのに対し、本願明細書には、油剤の合成方法について、「ジグリセリンの水酸基と、分岐鎖を有する炭素数１６〜１８のモノカルボン酸及び炭素数６〜１０のジカルボン酸に存在するカルボキシル基との間でエステル化反応を行わせることにより得る。」（段落【０００８】参照）と記載されているにすぎず、各成分をどのような割合で反応させるか明らかにしているものではなく、反応成分の割合の点からみても水酸基価の範囲を推測することはできないから、両者の水酸基価の範囲が異なるものであるとはいえず、むしろ、本願発明１の油剤も粘度の低い液状や保湿効果を有するものである（段落【０００４】、【００１０】参照）ことからみれば、同程度であると推測される。
　してみると、本願明細書の記載からでは、本願発明１の油剤の水酸基価の範囲は、引用例１の油剤の水酸基価の範囲と実質的な差異があるものと認識できないので、この水酸基価についての特定の有無は実質的な相違点ではない。
　
　（あ−２）相違点２について：
　引用例１には、該縮合生成物である油剤を含有する口唇用化粧料を用いると、吸湿性及び保湿性の高いジグリセリンの分岐鎖モノカルボン酸エステルのジカルボン酸縮合物を多量に配合するため、口唇皮膚から水分が失われるのを防ぎ、口唇上で適度な水分を保持するため、口唇の乾燥に起因する口唇炎の発生を防ぎ、また、口唇の乾燥状態を著しく改善することが記載されており（上記（１−５）参照）、この皮膚から水分が失われるのを防ぎ、適度な水分を保持する作用及び乾燥状態を改善する作用は、口唇以外の皮膚用の外用剤にも求められる作用であり、口唇皮膚も口唇以外の皮膚も皮膚としての基本的な役割において共通する同様な組織からなるものであるから、該縮合生成物である油剤は、口唇皮膚のみならず、一般の皮膚からも水分が失われるのを防ぎ、皮膚上で適度な水分を保持し、肌荒れ改善効果にも優れるものであると当業者は容易に理解することができ、該縮合生成物である油剤を口唇用以外の皮膚外用剤に用いることは容易に想到し得るものである。
　
　（あ−３）相違点３について：
　引用例２には、多価アルコール、多価(ポリ)カルボン酸及びモノカルボン酸の重縮合物を配合する化粧料が記載され（上記（２−１）参照）、その多価アルコールがグリセリン（３価）、ジグリセリン（４価）であること、多価（ポリ）カルボン酸がアジピン酸、アゼライン酸、セバシン酸等の二塩基酸であること（上記（２−２）参照）、モノカルボン酸がステアリン酸、パルミチン酸、イソステアリン酸等の炭素数２〜２２の直鎖又は側鎖を有するモノカルボン酸であることが記載され（上記（２−２）、（２−４）参照）、実施例１に、ジグリセリンとアジピン酸とイソステアリン酸とパルミチン酸とから得られた重縮合物油Ａ（引用例１の油剤の縮合生成物と比べ、モノカルボン酸成分としてさらに直鎖であるパルミチン酸を含む点で異なる。）を１５％配合したクリーム、実施例３に、グリセリンとセバシン酸とイソステアリン酸とから得られた重縮合物油Ｃ（引用例１の油剤の縮合生成物と比べ、多価アルコール成分がグリセリンである点で異なる。）を１０％配合した乳液、実施例５のグリセリンとセバシン酸とイソステアリン酸とステアリン酸とから得られた重縮合物油Ｅ（引用例１の油剤の縮合生成物と比べ、多価アルコール成分がグリセリンである点とモノカルボン酸成分としてさらに直鎖であるステアリン酸を含む点で異なる。）を４％とグリセリンとセバシン酸とイソステアリン酸とから得られた重縮合物油Ｆ（引用例１の油剤の縮合生成物と比べ、多価アルコール成分がグリセリンである点で異なる。）を１％含む口紅が記載されており（上記（２−４）参照）、引用例２には、多価アルコールとモノカルボン酸とジカルボン酸との重縮合物油を配合する化粧料の剤型として口紅とともにクリーム、乳液である乳化系の剤型が具体的に示されている。また、引用例２には「重縮合物油は適度の粘性を有し化粧品や軟膏の増粘効果及び乳化安定性を高め、極めて優れた効果を発揮せしめる。」と記載され（上記（２−３）参照）ており、引用例２の重縮合物油は乳化安定性を高める作用を有するものである。
　
　引用例３には、ポリグリセロール等の多価アルコールの二塩基性有機酸と脂肪酸とのエステルよりなる化粧品用合成ロウが記載され（上記（３−１）参照）、ポリグリセリン（ポリグリセロールと同じ）がグリセリン２分子であること（上記（３−４）参照）、脂肪酸が炭素数が１０〜２２の範囲のパルミチン酸、ステアリン酸等の飽和脂肪酸、オレイン酸等の不飽和脂肪酸、イソステアリン酸のごとき合成脂肪酸であること、該二塩基性有機酸がコハク酸、アジピン酸、ピメリン酸等であることが示され（上記（３−３）参照）、ポリグリセリン（グリセリン２分子）とコハク酸とパルミチン酸とから得られたエステル（引用例１の油剤の縮合生成物と比べ、モノカルボン酸成分が直鎖の脂肪酸であるパルミチン酸である点とジカルボン酸成分が炭素数の少ないコハク酸である点で異なる。）の合成ロウを６０％配合した口紅（実施例３、応用例３）とともに、ジペンタエリスリトールとオレイン酸とアジピン酸とから得られたエステル（引用例１の油剤の縮合生成物と比べ、多価アルコール成分がジペンタエリスリトールである点とモノカルボン酸成分が不飽和のオレイン酸である点で異なる。）の合成ロウを２８．３％配合した乳液（実施例４、応用例４）が記載され（上記（３−４）参照）、また、引用例３には、「４価以上の多価アルコールである・・・ポリグリセロールより選ばれる１種又は２種以上の二塩基性有機酸と脂肪酸とのエステルがロウ、特に木ロウと物理的特性が近似している」と記載され、ロウ類は優れた抱水性、乳化性を示すことが説明されている（上記（３−２）参照）ものであるから、該エステルよりなる化粧品用合成ロウは乳化性を示すものである。
　
　さらに、引用例４には、ジグリセリンと炭素数８以上の直鎖脂肪酸、分枝脂肪酸、不飽和脂肪酸またはヒドロキシ脂肪酸のうち、１種または２種以上と炭素数１２以上の直鎖または分枝二塩基酸の上記３成分をエステル化して得られる生成物を配合する化粧料が記載され（上記（４−１）参照）、炭素数８以上の直鎖、分枝、ヒドロキシ脂肪酸が、ラウリン酸、パルミチン酸、ステアリン酸、イソステアリン酸、１２−ヒドロキシステアリン酸であること、炭素数１２以上の直鎖、分枝二塩基酸がドデカン二酸、エイコサン二酸であることが示され（上記（４−３）参照）、実施例１には、ラウリン酸とパルミチン酸とエイコサン二酸を用いたジグリセリンエステル（引用例１の油剤の縮合生成物と比べ、モノカルボン酸成分が直鎖であるラウリン酸とパルミチン酸である点とジカルボン酸成分が炭素数の多いエイコサン二酸である点で異なる。）を２．０％配合したクリーム、実施例２に、イソステアリン酸とエイコサン二酸を用いたジグリセリンエステル（引用例１の油剤の縮合生成物と比べ、ジカルボン酸成分が炭素数の多いエイコサン二酸である点で異なる。）を５．０％配合した乳液、実施例３に１２−ヒドロキシステアリン酸とステアリン酸とドデカン二酸を使用したジグリセリンエステル（引用例１の油剤の縮合生成物と比べ、モノカルボン酸成分が直鎖脂肪酸とＯＨ基を有する直鎖脂肪酸である点とジカルボン酸成分が炭素数の多いエイコサン二酸である点で異なる。）を４．０％配合した口紅、実施例４にイソステアリン酸とドデカン二酸を使用したジグリセリンエステル（引用例１の油剤の縮合生成物と比べ、ジカルボン酸成分が炭素数の多いドデカン二酸である点で異なる。）を５０．０％配合するリップグロウが記載されており（上記（４−４）、（４−５）参照）、引用例４には多価アルコールであるジグリセリンと炭素数８以上の脂肪酸と炭素数１２以上の二塩基酸をエステル化して得られる生成物を配合する化粧料の剤型として口紅やリップグロウとともにクリームや乳液である乳化系の剤型のものが具体的に示されている。また、引用例４には、化粧品に使用されるラノリンは抱水力、乳化力に優れ、ワセリンは化粧品原料として重要なヒマシ油に溶解しない、薬剤に対する溶解力が小さいものであり、引用例４のジグリセリンエステルは両者の特性を兼ね備えたものである（上記（４−２）参照）と説明されているから、引用例４に記載のジグリセリンエステルは抱水力とともに乳化力に優れているものである。
　
　そうしてみると、引用例２〜４に記載の重縮合物油、エステルよりなる化粧品用合成ロウ及びジグリセリンエステルは、多価アルコールとモノカルボン酸とジカルボン酸とから重縮合したエステルである化学構造（エステル重縮合構造）を有する点で引用例１の縮合生成物である油剤（エステル化生成物）の構造と類似しているものであり（以下引用例２〜４の重縮合物油、エステルよりなる化粧品用合成ロウ及びジグリセリンエステル生成物を単に「エステル重縮合物」という。）、しかも、引用例２〜４のエステル重縮合物は口紅等の固形の剤型とともに水を加えて調製された、水を含む乳化系の製剤（クリーム、乳剤、乳液）にも使用されるものであり、かつ引用例２〜４のエステル重縮合物は乳化安定性を高め、乳化力に優れるものであることを参酌すれば、引用例２〜４に記載のエステル重縮合物と構造が類似する引用例１の口唇用化粧料の成分として示されているジグリセリンと分岐鎖を有する炭素数１６〜１８のモノカルボン酸とのエステルと炭素数６〜１０のジカルボン酸との縮合生成物である油剤も、引用例２〜４のエステル重縮合物と同様に乳化安定性を高め、乳化力に優れるものであって、水を加えて調製された、水を含む乳化系の製剤（クリーム、乳剤、乳液）に使用されうるものと推測されるので、引用例１に記載の油剤を乳化助剤として配合して乳化系の剤型を得る程度のことは当業者にとって格別困難なこととは認められない。
　次に本願発明１の効果についてみると、明細書の段落【００３３】には、本願発明１は「優れた保水性とエモリエント効果を兼ね備え、さらに安定性，安全性に優れ、皮膚の乾燥や肌荒れ症状の改善効果にも優れる」と記載されているが、これらの効果はジグリセリンと分岐鎖を有する炭素数１６〜１８のモノカルボン酸とのエステルと炭素数６〜１０のジカルボン酸との縮合生成物である油剤を用いることによるものであり、上記（あ）〜（あ−２）で述べたように、引用例１の縮合生成物である油剤は本願発明１の縮合生成物である油剤と同じものであり、引用例１には該油剤が吸湿性及び保湿性の高いこと、それにより、皮膚から水分が失われるのを防ぎ、皮膚上で適度な水分を保持し、肌荒れ改善効果にも優れることが示され、また引用例１の段落【００２１】には、引用例１のエステル化生成物が粘度の低い液状となり、油性基剤に多量に配合しても粘度の著しい上昇がなく、色、味、臭いや酸化安定性の面でも問題がなく、さらに、加水分解に対しても抵抗性を有するため、低分子量化して経皮吸収される恐れもなく、皮膚刺激性や皮膚感作性等、安全性面でも良好であることが示されているから（上記（１−５）参照）、本願発明１と同様の効果が得られることも引用例から予測し得るものであり、同じ縮合生成物（エステル化生成物）である油剤を配合した剤を皮膚に外用することにより、本願発明１が引用例１発明に比較し、予期しえない効果を奏するものとは認められない。
　また、本願の明細書の段落【０００７】には、「乳化，分散助剤としても機能して、製剤安定性に寄与するところが大きいことを見い出し」たと記載されているが、本願明細書には、ジグリセリルイソパルミチン酸エステル又はイソステアリン酸エステルのジカルボン酸縮合物を、それぞれイソパルミチン酸又はイソステアリン酸のグリセリルエステルに代替した比較例と比べた場合の効果について具体的に開示されているのみであって、意見書や審判請求書の請求の理由の記載内容を参酌しても、本願当初明細書には、本願発明１が引用例２〜４に記載の従来公知の類似の多価アルコールとモノカルボン酸とポリカルボン酸の重縮合物であるエステル重縮合物を用いた乳化系の剤型のものと比較し、乳化助剤に基づく優れた効果を有することについては具体的に示されておらず、また、刊行物２〜４に示されている、エステル重縮合物と比較してどの程度の向上があったのかは明らかでなく、本願発明１が引用例１〜４に記載された事項から予測し得ない顕著な効果を奏するものと認めることはできないから、本願発明１の効果は引用例１〜４に記載されたものから、当業者が予測しうる範囲のものである。
　したがって、本願発明１は引用例１〜４に記載された発明に基づいて当業者が容易になしえるものと認められる。
　
　（い）本願発明２について
　本願発明２は、本願発明１について、さらに油剤の配合量を０．５重量％〜５０．０重量％であると特定している。
　しかし、化粧料において一般的に、油剤等の各成分の含有割合は、当業者が化粧料の構成成分、剤型の種類やその目的に応じて適宜選択決定し得るものであり、また、引用例１の油剤や引用例２〜４のエステル重縮合物の配合量も、引用例１では口唇用化粧料へのジグリセリンの分岐鎖モノカルボン酸エステルのジカルボン酸縮合物の配合量が２０重量％〜９５重量％（上記（１−４）参照）、引用例２では実施例１のクリームに１５．０％、実施例３の乳液に１０％、実施例５では口紅に５％、引用例３では応用例の乳液に２８．３％、引用例４では実施例１のクリームに２．０％、実施例２の乳液に５．０％という配合量とされており、いずれも本願発明２の配合量の割合の範囲内又は重複する範囲が示されていることを勘案すれば、本願発明２に係る油剤の配合量の範囲に特定することが当業者にとって困難であるとは認められず、そして、本願の明細書の記載からみて、本願発明２において、油剤の配合量の範囲の選択により格別な効果が奏されるものではないので、油剤の配合量の範囲の選択に格別の意義があるとすることもできない。
　したがって、本願発明２は、本願発明１に対して述べたのと同様な理由により、引用例１〜４に記載された発明に基づいて当業者が容易になしえるものと認められる。
　
　（う）本願発明３について
　本願発明３は、本願発明１又は本願発明２について、さらに皮膚外用剤が皮膚用化粧料であると特定するものであるが、引用例１には化粧料について記載があり、皮膚用化粧料は皮膚外用剤の代表的なものであるから、この点に格別の技術的意義は認められない。
　したがって、本願発明３は、本願発明１及び本願発明２に対して述べたのと同様な理由により、引用例１〜４に記載された発明に基づいて当業者が容易になしえるものと認められる。
　
５．むすび
　以上のとおり、本願発明１〜３は、本願の出願前に頒布された刊行物である引用例１〜４に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。