【事件の表示】
　平成１０年特許願第５４７１３４号「男性着用者の為の吸収装置及びその失禁防護装置としての使用」拒絶査定不服審判事件〔平成１０年１１月　５日国際公開、ＷＯ９８／４８７５３、平成１４年　３月２６日国内公表、特表２００２−５０９４６２号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は、１９９８年４月２４日（パリ条約による優先権主張外国庁受理１９９７年４月２８日スウェーデン国）を国際出願日とする出願であって、平成１５年１２月９日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成１６年３月１５日に拒絶査定不服審判が請求され、平成１６年４月６日付けで手続補正がなされたものである。
　
第２　平成１６年４月６日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成１６年４月６日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）を却下する。
　
［理由］
　本件補正は、特許請求の範囲の請求項１を次のように補正するものであ
る。
「外側層と吸収体とを含んでおり、着用者の体に隣接して位置された外側層の部分に使用者の陰茎または陰茎及び陰嚢に適合し取り囲み弾性体が備えられている開口が設けられており、着用者の体に隣接して配置されている外側層の前記部分が重複している相互間に開口を規定している２つの重複区域で形成されていて
、重複区域が開口を形成している領域以外を相互に固定され密封されてい
　
１　補正の目的の適否
　本件補正は、請求項１に記載した発明を特定するために必要な事項である「開口を規定している２つの重複区域」に、「重複区域が開口を形成している領域以外を相互に固定され密封されている」との限定を付加するものであり、かつ、補正後の請求項１に記載された発明は、補正前の請求項１に記載された発明と、発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が異なるものではないので、本件補正は、特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
２　独立特許要件
　そこで、本件補正後の前記請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下検討する。
（１）引用例
　原査定の拒絶の理由に引用された特開平６−１７８７８８号公報（以下、「引用例１」という。）、特公平５−１５４６０号公報（以下、「引用例２」という。）には次の事項が図面とともに記載されている。
ア　引用例１
（ア）「【産業上の利用分野】本発明は使い捨て吸収性物品に関し、より詳細には、男性用の使い捨て尿吸収性物品に関する。」（段落【０００１】）
（イ）「【作用】本使い捨て吸収性物品の使用時においては、一定の間隔をおいて設けられているフラップ部材の間にペニスを位置させる。この状態のまま、本使い捨て吸収性物品を着用すれば、ペニスはフラップ部材の間に保持され、ペニスは確実に本吸収性物品内部に収まることになる。このため、ペニスから排出された尿は確実に本吸収性物品に吸収され、吸収性物品の側縁から漏れ出すことがない。」（段落【００１０】）
（ウ）「【実施例】図１及び図２に本発明に係る使い捨て吸収性物品の第一の実施例を示す。使い捨て吸収性物品１は、着用者の身体に直接に接触し、尿その他の体液が浸透し得る材質からなる液体浸透性表面シート３と、液体を浸透させない材質からなる液体不浸透性シート５と、液体浸透性表面シート３と液体不浸透性シート５との間に配置され、液体浸透性表面シート３を通って浸透してきた尿その他の体液を吸収し、保持する吸収体７とを備えている。吸収体７は矩形状をなしており、液体浸透性表面シート３及び液体不浸透性シート５はともに吸収体７よりも大きい矩形状をなし、吸収体７の外側において両シート３、５は相互に接着され、吸収体７をその内部に包み込んでいる。」（段落【００１２】）
（エ）「本物品１の液体浸透性表面シート３には、所定の幅Ｌを有し、本物品１の長手方向の全長にわたって延びている一対のフラップ部材１１Ａ，１１Ｂが取り付けられている。このフラップ部材１１Ａ，１１Ｂはその基端１２Ａにおいて液体浸透性表面シート３に取り付けられ、他端は自由端１２Ｂとなっている。基端１２Ａの方が自由端１２Ｂよりも本物品１の幅方向外側に位置しており、自由端１２Ｂが相互に向かい合うように配置されている。さらに、フラップ部材１１Ａ，１１Ｂは本物品１の長手方軸Ｙに関して左右対称に取り付けられており、各フラップ部材１１Ａ，１１Ｂの自由端１２Ｂは長手方向軸Ｙにおいて相互に接して位置している。」（段落【００１４】）
（オ）「図９及び図１０は本発明に係る使い捨て吸収性物品の第三の実施例を示す。この第三の実施例においては、フラップ部材１１Ａ，１１Ｂが自由端１２Ｂにおいて相互に接しておらず、相互に重なり合っている点以外は第一の実施例と同じ構成を有する。フラップ部材１１Ａ，１１Ｂが相互に重なり合う部分の長さＴは最大で約５０ｍｍ程度が好ましい。さらに、本実施例では、フラップ部材の幅ＬはＬ≦Ｒとなるように設定する。フラップ部材の幅Ｌをあまり長くしすぎると、重なり合う部分の長さＴが大きくなって、着用しづらくなるからである。」（段落【００２８】）
（カ）「…（略）…本実施例のように、フラップ部材１１Ａ，１１Ｂを重なり合わせて配置することにより、ペニスをフラップ部材の間に両側から包み込むようにして保持することができるので、尿が排出されるペニスの先端を確実に一対のフラップ部材の間に保持できる。」（段落【００２９】）
（キ）図９には、幅Ｌを有し、本物品１の長手方向全長にわたって延びる一対のフラップ部材１１Ａ，１１Ｂが、自由端において相互に重なり合うように取り付けられている男性用の使い捨て尿吸収性物品１が図示されている。
　
　上記（ア）〜（キ）の記載事項及び図示内容からみて、引用例１には次の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
「液体浸透性表面シート３と、液体不浸透性シート５と、液体浸透性表面シート３と液体不浸透性シート５との間に配置された吸収体７とを備え、液体浸透性表面シート３には、幅Ｌを有し、本物品１の長手方向の全長にわたって延びている一対のフラップ部材１１Ａ，１１Ｂが取り付けられていて、フラップ部材１１Ａ，１１Ｂが自由端１２Ｂにおいて相互に重なり合っていて、ペニスをフラップ部材１１Ａ，１１Ｂの間に両側から包み込むようにして保持する男性用の使い捨て尿吸収性物品。」
　
イ　引用例２
（ア）「防水性フイルム４の内側に吸水性ポリマーシート５および尿逆流防止ネツト６を順次配しかつ伸縮性材料１により伸縮自在の開口部２を有する袋状物３からなり、身体部分と密着一体化して尿を吸収、保持する内部おむつと、該内部おむつを支持固定するとともに大便の外部への散逸を防止するための吸水層を防水性フイルム上に形成してなる外部おむつとからなる成人男子用おむつ。」（【特許請求の範囲】）
（イ）「内部おむつは、身体部分と密着一体化する構造で尿を吸収、保持する機能を有するものである。より具体的には第１図および第２図に示す如く、伸縮性材料１により伸縮自在の開口部２を有し、陰茎あるいは陰茎と陰嚢両者を伸縮自在の挿入口より連結しうる袋状物のものである。」（２頁左欄２４行〜２９行）
（ウ）「内部おむつ３の開口部２は、伸縮自在となるように開口部周辺に伸縮性材料１が取り付けられている。開口部２より成人男子の陰茎あるいは陰茎と陰嚢両者を挿入し、伸縮性材料１の作用により内部おむつ３を身体部分と密着一体化することにより尿の外部への漏出を効果的に防止することが可能となる。伸縮性材料１としては、天然および合成ゴム、金属あるいはプラスチツク製の各種スプリングまたはフアスナーなどである。また、開口部２の大きさは挿入する身体部分により適宜決定されるが、身体部分が陰茎のみの場合は開口部周囲長さとして通常５〜30cmで充分であり、陰茎と陰嚢両者の場合は少なくとも30cm以上の伸びがある伸縮性材料１と開口部構造が必要となる。」（２頁右欄４２行〜３頁左欄１１行）
　
（２）対比・判断
　本願補正発明と引用発明を比較する。
　引用発明の「液体不浸透性シート５」、「フラップ部材１１Ａ，１１Ｂ」は、その機能、構造からみて、本願補正発明の「外側層」に相当し、そのうち「フラップ部材１１Ａ，１１Ｂ」は、着用者の体に接する部材であるから、本願補正発明の「着用者の体に隣接して位置された外側層」に相当する。
　また、引用発明のフラップ部材１１Ａ，１１Ｂが相互に重なり合っている部分は、ペニス（本願補正発明の陰茎に相当）をフラップ部材１１Ａ，１１Ｂの間に両側から包み込むようにして保持するのであるから、本願補正発明の「使用者の陰茎または陰茎及び陰嚢に適合し取り囲み…開口」に相当し、しかも、引用発明の「フラップ部材１１Ａ，１１Ｂ」は、本願明細書５頁９行〜１５行の「図３は、この発明のもう１つの実施例を示しており、ここにおいては、体に対面している外側層の部分が相互に重複している２つの区域１０及び１１を保持しており、…（中略）…図４は、分離された時に開口を創出する重複領域１０及び１１を示している図３中の弾性体の領域を通る横断面を示している。」、同明細書６頁６行〜１０行の「図９は、この発明のもう１つの例を示しており、ここにおいては上記区域１８及び１９が重複していて、その開口が上記区域１８及び１９の分離により達成されることが出来る。覆い層は開口の上を除き点線２１及び２２に沿い相互に密封されていて、そして上記開口領域に対応している領域において弾性体５により縁取りされている。」の記載及び図３、図４、図９からみて、本願補正発明の「２つの重複区域」に相当するから、引用発明は、本願補正発明の「着用者の体に隣接して配置されている外側層の前記部分が重複している相互間に開口を規定している２つの重複区域で形成されて」いる発明特定事項を備えていると云える。
　更に、引用発明の「男性用の使い捨て尿吸収性物品」は本願補正発明の「男性着用者の為の吸収装置」に相当する。
　そうすると、本願補正発明と引用発明は、本願補正発明の文言を用いて表現すると、
「外側層と吸収体とを含んでおり、着用者の体に隣接して位置された外側層の部分に使用者の陰茎または陰茎及び陰嚢に適合し取り囲む開口が設けられており、着用者の体に隣接して配置されている外側層の前記部分が重複している相互間に開口を規定している２つの重複区域で形成されている男性着用者の為の吸収装置。」で一致し、次の点で相違する。
＜相違点１＞
　本願補正発明は、開口に弾性体が備えられているのに対して、引用発明は、開口に弾性体が備えられていない点。
＜相違点２＞
　本願補正発明は、重複区域が開口を形成している領域以外を相互に固定され密封しているのに対して、引用発明は、そのような構成を有していない
点。
　
　そこで、上記相違点１、２について以下検討する。
ア　相違点１について
　引用例２には、内部おむつ３の開口部２周辺に伸縮性材料１が取り付けられていて、開口部２より成人男子の陰茎あるいは陰茎と陰嚢両者を挿入し、伸縮性材料１の作用により内部おむつ３を身体部分と密着一体化することにより尿の外部への漏出を効果的に防止することが可能となることが記載されている（「第２、２、（１）イ（ウ）」の記載参照）。
　そして、引用例２記載の「内部おむつ３」、「伸縮性材料１」は、本願補正発明の「男性着用者の為の吸収装置」、「弾性体」に相当するから、引用例２には、陰茎あるいは陰茎と陰嚢両者が挿入される開口部周辺に弾性体を取り付け、尿の外部への漏出を効果的に防止する男性着用者の為の吸収装置の発明が記載されていると認められる。
　してみれば、上記引用例２に記載された発明に接した当業者であれば、尿の漏れを更に効果的に防止するために、開口に弾性体を備え、本願補正発明の相違点１に係る発明特定事項とすることは、引用発明、引用例２記載の発明から容易に想到し得たことであると云える。
イ　相違点２について
　男性着用者の為の吸収装置の開口は、使用者の陰茎または陰茎及び陰嚢を挿入するものであり、また、男性着用者の為の吸収装置においては尿の外部への漏れを効果的に防止することは自明の課題であるから、開口は、使用者の陰茎または陰茎及び陰嚢を挿入するに必要最小限の大きさにすることは当業者にとって設計上当然に考慮すべきことである。そして、本願補正発明、引用発明のように、着用者の体に隣接して配置されている外側層の前記部分が重複している相互間に開口を規定している２つの重複区域で形成されているものにおいて、開口は、使用者の陰茎または陰茎及び陰嚢を挿入するに必要最小限の大きさにする場合、重複区域が開口を形成している領域以外を相互に固定し密封すればよいことは当業者ならば容易に想到し得ることであ
る。
　したがって、本願補正発明の上記相違点２に係る発明特定事項は、当業者が容易に想到し得た設計的事項である。
　
　そして、上記相違点１、２によって奏する作用、効果は、引用発明及び引用例２に記載された発明から予測される範囲のものであって、格別なものではない。
　
　したがって、本願補正発明は、引用発明及び引用例２に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許出願の際独立して特許を受けることができない。
　
（３）むすび
　よって、本件補正は、特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、特許法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明
　本件補正は、上記のとおり却下されたので、本願の請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、平成１４年１１月２０日付け手続補正書により補正された明細書の特許請求の範囲の請求項１に記載された事項によって特定される次のとおりのものである。
「外側層と吸収体とを含んでおり、着用者の体に隣接して位置された外側層の部分に使用者の陰茎または陰茎及び陰嚢に適合し取り囲み弾性体が備えられている開口が設けられており、着用者の体に隣接して配置されている外側層の前記部分が重複している相互間に開口を規定している２つの重複区域で形成されている、ことを特徴としている男性着用者の為の吸収装置。」
　
第４　引用例
　原査定の拒絶の理由に引用された引用例、及びその記載事項は、前記「第２、２（１）」に記載したとおりである。
　
第５　対比・判断
　本願発明は、前記「第２、２（２）」で検討した本願補正発明から、限定事項である「重複区域が開口を形成している領域以外を相互に固定され密封されている」という発明特定事項を省いたものである。
　そうすると、本願発明の発明特定事項をすべて含み、さらに、他の発明特定事項を付加したものに相当する本願補正発明が、前記「第２、２」に記載したとおり、引用発明及び引用例２に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様に、引用発明及び引用例２に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第６　むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用発明及び引用例２に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。