【事件の表示】
　平成１１年特許願第２９１３７４号「使い捨ておむつ」拒絶査定不服審判事件〔平成１３年　４月１７日出願公開、特開２００１−１０４３７２〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１．手続の経緯 
　本願は，平成１１年１０月１３日の出願であって，平成２０年８月１１日付けの拒絶理由通知（いわゆる最後の拒絶理由通知）に対して同年１０月１４日付けで明細書を対象とする手続補正がなされたが，平成２１年４月１０日付けで同手続補正を却下する決定がなされるとともに拒絶査定がなされ，これに対し，同年７月１５日に拒絶査定不服審判の請求がなされるとともに明細書を対象とする手続補正がなされたものである。
　
第２．原査定
　原査定における拒絶の理由は，以下のとおりのものと認める。
　「この出願の請求項に係る発明は，その出願前に日本国内又は外国において頒布された下記の刊行物に記載された発明に基いて，その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　１；実願昭６２−１２００８８号（実開昭６４−２６３１０号）の
　　　マイクロフィルム
　２；特開平１１−１９７１８０号公報
　３；実願平２−８４０５７号（実開平４−４２８１６号）の
　　　マイクロフィルム
　４；特開平４−９１５３号公報　」
　上記刊行物のうち，実願昭６２−１２００８８号（実開昭６４−２６３１０号）のマイクロフィルムを，以下「引用例１」といい，特開平１１−１９７１８０号公報を，以下「引用例２」という。
　
第３．平成２１年７月１５日付けの手続補正についての補正却下の決定
〔補正の却下の決定の結論〕
　平成２１年７月１５日付けの手続補正（以下「本件補正」という。）を却下する。
　
〔理由〕
１．本件補正の概要
　本件補正は，平成２０年２月１５日付けで補正された明細書の特許請求の範囲をさらに補正するもので，補正前に
　「【請求項１】液透過性のトップシート，液不透過性のバックシート及びこれら両シート間に介在された液保持性の吸収体を有し，固定縁部及び自由縁部を有する一対のバリアカフスが前記吸収体の左右両側縁に沿ってそれぞれ配された使い捨ておむつにおいて，前記バリアカフスが，メルトブロー不織布の層の両面にスパンボンド不織布の層がそれぞれ積層されている矩形状シートを，所定の折り曲げ線に沿って折り曲げて二重にして構成されており，折り曲げ部を前記自由縁部となし，前記バリアカフスが，前記矩形状シートを二重にした状態で，前記吸収体の側面及び下面の左右両側部を，該吸収体の長手方向の全域に亘って覆い且つ該バリアカフスの内側と該吸収体の側面との間にポケット部が形成されるように配されている使い捨ておむつ。
　【請求項２】前記バックシートの形状が，前記吸収体の形状と略同形であるか又は該吸収体よりもやや大きいか若しくは小さい形状であり，前記吸収体の左右両側縁から外方にそれぞれ延出する透湿性のサイドフラップを有する請求項１記載の使い捨ておむつ。
　【請求項３】股下部を介して位置する腹側部及び背側部それぞれの両側縁部が接合され，ウエスト開口部及び一対のレッグ開口部が形成されたパンツ型の形態を有する請求項１又は２記載の使い捨ておむつ。
　【請求項４】前記自由縁部から所定幅だけ内方に亘る領域に，複数の弾性部材が所定の間隔を置いて且つ折り曲げられた前記シートに挟持されるように，前記自由縁部に沿って配されている請求項１〜３の何れかに記載の使い捨ておむつ。
　【請求項５】前記バックシートの外側に外層シートが配されており，前記外層シートは，おむつの外面をなす第１の外層シート及び前記バックシートに対向する第２の外層シートから構成されており，股下部の側縁に沿って，前記第１の外層シートと前記第２の外層シートとの間に弾性部材を接合固定してレッグ用のギャザーが形成されている請求項１〜４の何れかに記載の使い捨ておむつ。」
　
とあるのを，次のとおりに補正するものである。
　
　「【請求項１】液透過性のトップシート，液不透過性のバックシート及びこれら両シート間に介在された液保持性の吸収体を有し，固定縁部及び自由縁部を有する一対のバリアカフスが前記吸収体の左右両側縁に沿ってそれぞれ配された使い捨ておむつにおいて，前記バリアカフスが，メルトブロー不織布の層の両面にスパンボンド不織布の層がそれぞれ積層されている矩形状シートを，所定の折り曲げ線に沿って折り曲げて二重にして構成されており，折り曲げ部を前記自由縁部となし，前記バリアカフスが，前記矩形状シートを二重にした状態で，前記吸収体の側面及び下面の左右両側部を，該吸収体の長手方向の全域に亘って覆い且つ該バリアカフスの内側と該吸収体の側面との間にポケット部が形成されるように配されており，前記バックシートの外側に外層シートが配されており，前記バリアカフスの固定縁部を該バックシートと該外層シートとの間に介在させた使い捨ておむつ。
　【請求項２】前記バックシートの形状が，前記吸収体の形状と略同形であるか又は該吸収体よりもやや大きいか若しくは小さい形状であり，前記吸収体の左右両側縁から外方にそれぞれ延出する透湿性のサイドフラップを有する請求項１記載の使い捨ておむつ。
　【請求項３】股下部を介して位置する腹側部及び背側部それぞれの両側縁部が接合され，ウエスト開口部及び一対のレッグ開口部が形成されたパンツ型の形態を有する請求項１又は２記載の使い捨ておむつ。
　【請求項４】前記自由縁部から所定幅だけ内方に亘る領域に，複数の弾性部材が所定の間隔を置いて且つ折り曲げられた前記シートに挟持されるように，前記自由縁部に沿って配されている請求項１〜３の何れかに記載の使い捨ておむつ。
　【請求項５】前記外層シートは，おむつの外面をなす第１の外層シート及び前記バックシートに対向する第２の外層シートから構成されており，股下部の側縁に沿って，前記第１の外層シートと前記第２の外層シートとの間に弾性部材を接合固定してレッグ用のギャザーが形成されている請求項１〜４の何れかに記載の使い捨ておむつ。」
　
　補正後の請求項１ないし請求項５は，それぞれ補正前の請求項１ないし請求項５に対応する。請求項１の補正は，バックシートの外側に外層シートが配されること及びバリアカフスの固定縁部をバックシートと外層シートとの間に介在させることを特定したものである。請求項２ないし請求項４は，記載自体に変更はないが，これらはいずれも請求項１を引用するものであるから，実質的に上記と同じ内容の補正がなされたといえる。請求項５についてみると，補正前に記載されていた「前記バックシートの外側に外層シートが配されており，」との事項が削除されているが，請求項５は直接あるいは間接に請求項１を引用するものであり，上記事項は補正後の請求項１において特定されているから，請求項５は，バリアカフスの固定縁部をバックシートと外層シートとの間に介在させることを特定した点で，請求項１と同様の補正がなされたといえる。そして，本件補正が産業上の利用分野及び解決しようとする課題を変更するものでないことは明らかである。
　したがって，本件補正は，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そこで，本件補正後の請求項１に記載された事項により特定される発明（以下，「本願補正発明」という。）が，特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について検討する。
　
２．引用刊行物
（１）原査定の拒絶の理由に引用され，本願の出願前に頒布された刊行物である引用例１には，図面とともに，次の事項が記載されている。
　１ａ）「吸収性コアと，該コアの少なくとも上面を覆う透液性トップシートと，該コアの少なくとも下面を覆う不透液性バックシートと，該コアの横対向側縁から外側へ延出するサイドフラップと，該サイドフラップ中に伸縮ギャザーをつくる弾性部材と，オムツの背側区域の横対向側に固定されたテープファスナーとを含む使い捨てオムツであって，前記各サイドフラップの縦方向前端部は，少なくともその一部が内側へ折り曲げられた状態で，オムツの前側区域に固定され，その折り曲げによってオムツの前側区域から股下区域へかけてそれら区域の対向側にポケットが形成され，かつ，前記各サイドフラップの縦方向後端部は，外側へ広げられた状態で，オムツの背側区域における前記コアの横対向側縁から外側へ延出する耳部上に固定されていることを特徴とする前記オムツ。」（実用新案登録請求の範囲第１項）
　
　１ｂ）「１）使い捨てオムツに関する特公昭５２−４０２６７には，弾性部材を吸収体の横対向側縁から外側へ所定距離のサイドフラップ上に配置することで，脚回りを有効にシールする技術が開示されている。２）使い捨てオムツに関する特開昭５９−２５７４１には，サイドフラップの自由端に弾性部材を配置し，該サイドフラップを吸収体上に折り返して，その縦方向両端部を前側区域および背側区域に固定することで，股下部に排泄物を受止するポケットを形成する技術が開示されている。」（４頁１２行〜５頁１行）
　
　１ｃ）「前記１）の技術においては，着用時に，サイドフラップが外側へ広げられた状態で，弾性部材が脚回りに圧接するので，脚回りに比較的良好なシール性がえられる。しかし，サイドフラプが外側へ充分に広げられている場合には，これが脚（腿）の動きに即応することができず，尿漏れが生じ易い。
　前記２）の技術においては，着用時に，サイドフラップが内側に閉じられた状態で，弾性部材が位置するサイドフラップの内縁が腿の付け根に圧接し，かつ，股下区域においては，ポケットが形成されているので，尿漏れに対して有効である。しかし，この技術においては，両サイドフラップの内縁の間隔が股下区域における吸収体の間隔の幅に一致することが望まれるので，腿回り方向への弾性が作用しにくく，腿回り，特に背側区域におけるフィット性が，該間隔が狭くて身体を包み込む範囲が小さいこともあいまって，充分にえられない。」（５頁７行〜６頁５行）
　
　１ｄ）「本考案の目的は，前記従来技術の問題点にかんがみ，背側区域における身体の充分な包み込みと，股下区域における排泄物の受止ポケットとの機能を併有し，前記問題点を有効に解決することができる使い捨てオムツを提供するにある。」（６頁１８行〜７頁２行）
　
　１ｅ）「第１図ないし第４図において，オムツ１は，吸収性コア２と，該コアの上面及び横対向側を覆う透液性トップシート３と，該コアの下面を覆う不透液性バックシート４と，該コアの横対向側に弾性部材５を備えるサイドフラップ６と，前側区域および背側区域における耳部７，８と，後者の耳部に備えるテープファスナー９とを含む。
　サイドフラップ６は，比較的細長いシートが幅方向に二つに折り曲げられ，その折曲部中の長さ方向に弾性部材５が伸長下に取り付けられ，かつ，該弾性部材と対向する内側縁６ａがコア２の下面に位置するトップシート部分３ａとバックシート４との間に，オムツ１の前側区域および背側区域においては，コア２の下面に位置するトップシート部分３ａとバックシート４の内面に位置する耳部７，８との間に介在固定されている。
　サイドフラップの縦方向前端部６ｂは，コア２の横対向側縁上に位置するトップシート３上へ折り曲げられるとともに，さらに外側へ折り返えされた状態で，その部位，すなわち，オムツ１の前側区域に固定されている。
　サイドフラップ６の縦方向後端部６ｃは，弾性部材５が伸長せしめられている場合には，外側へ広げられた状態にある。しかし，常にその状態を保たしめるには，その状態で，耳部８上に固定されていることが好ましい。
　オムツ１の前側区域から股下区域へかけては，サイドフラップ６の前記折り曲げにより，互いに内向きに対向するポケット１０が形成されている。」（８頁４行〜９頁１３行）
　
　１ｆ）「サイドフラップ６には，疎水性繊維からなる不織布，または親水性繊維からなる不織布であって，撥水処理されたもの，前者としてはスパンボンド不織布が好ましい。そして，それらは，少なくとも耐水圧値が２００ｍｍ（ＪＩＳ規定に測定法による）を有するものが，防漏のうえで，好ましい。」（１２頁２〜７行）
　
　１ｇ）「以上のような構成を有する本考案のオムツによれば，前側区域から股下区域にかけてのサイドフラップの弾性部材によるギャザー部は，内側に閉じた状態で，腿の付け根に密接し，かつ，前側区域から股下両区域へかけてのサイドフラップによって形成されたポケットが位置するとともに，股下区域から背側区域へかけてのサイドフラップの弾性部材によるギャザー部は，外側へ広がりながら，尻部を広く包み込むことができる。」（１４頁４〜１２行）
　
　上記記載事項１ａ〜１ｇ及び図面の記載によれば，引用例１には，次の発明（以下「引用発明」という。）が記載されているといえる。
　「吸収性コア２と，吸収性コア２の上面及び横対向側を覆う透液性トップシート３と，吸収性コア２の下面を覆う不透液性バックシート４と，吸収性コア２の横対向側縁から外側へ延出するサイドフラップ６からなる使い捨てオムツであって，サイドフラップ６は，スパンボンド不織布から形成される細長いシートが幅方向に二つに折り曲げられ，その折曲部中の長さ方向に弾性部材５が伸長下に取り付けられたもので，弾性部材５と対向する内側縁６ａがコア２の下面に位置するトップシート部分３ａとバックシート４との間に固定され，サイドフラップの縦方向前端部６ｂは，その一部が内側へ折り曲げられた状態でオムツの前側区域に固定され，その折り曲げによってオムツの前側区域から股下区域へかけてポケット１０が形成され，サイドフラップ６の縦方向後端部６ｃは，弾性部材５が伸長せしめられている場合には，外側へ広げられた状態にある，使い捨てオムツ。」
　
（２）同じく，原査定の拒絶の理由に引用され，本願の出願前に頒布された刊行物である引用例２には，図面とともに，次の事項が記載されている。
　２ａ）「【００１３】本発明の吸収性物品において，立体ギャザーを形成する積層不織布からなるシートは，上述のように８０ｍｍ以上の耐水度と，３〜３０ｇ，好ましくは５〜２５ｇの剛軟度を有する。耐水度が８０ｍｍ未満では，排泄物がしみ出す可能性があり，漏れを十分防止できなくなる。また，剛軟度が３０ｇを超えて大きくなると，シートが硬くなり過ぎるため立体ギャザーが使用者の肌を痛め易くなるだけでなく，立体ギャザーの形成を困難にし，さらに排泄物の漏れを十分に防止することができなくなる。」
　
　２ｂ）「【００１４】積層不織布からなるシートの耐水度を調整するには，構成する繊維の径を小さくすることによって耐水度を向上する方法が考えられる。しかし，通常使用されるスパンボンド不織布やカード不織布では，繊維径を小さくするのには限界があり，したがって，耐水度を向上させるためには目付を増加する必要があるが，これはシートが硬くなり好ましくない。そのため，低目付で耐水圧を向上するためには，メルトブロー不織布のような極細繊維からなる層を形成するのが有利である。」
　
　２ｃ）「【００１７】前記積層不織布の長繊維フィラメント群と極細短繊維群の層構成は，それぞれ１層ずつの２層構造でもかまわないし，複数層ずつを積層した多層構造でもかまわないが，表裏面に極細繊維層を配置すると使用者の皮膚との摩擦により繊維の毛羽立ちが発生するため，表裏面に長繊維フィラメント群層を配置し，中間に極細繊維群層を配置する３層構造が最も好ましい。特に，メルトブロー不織布の両面をスパンボンド不織布でサンドウィッチし，熱融着して一体化したＳＭＳ不織布（スパンボンド／メルトブロー／スパンボンド）が適している。」
　
　２ｄ）「【００３６】実施例１
立体ギャザーを形成する不織布シートとして，目付１３．５ｇ／ｍ2 のＳＭＳ不織布（スパンボンド／メルトフロー／スパンボンド＝６／１．５／６）を使用した。このＳＭＳ不織布の耐水度は１０５ｍｍ，剛軟度は８ｇであった。」
　
３．対比・判断
　本願補正発明と引用発明とを対比する。
　引用発明の「透液性トップシート３」，「不透液性バックシート４」，「吸収性コア２」，「サイドフラップ６」，「内側縁６ａ」，「細長いシート」及び「ポケット１０」は，それぞれ本願補正発明の「液透過性のトップシート」，「液不透過性のバックシート」，「吸収体」，「バリアカフス」，「固定縁部」，「矩形状シート」及び「ポケット部」に相当する。
　引用発明のサイドフラップ６は，細長いシートが幅方向に二つに折り曲げられ，その折曲部中の長さ方向に弾性部材５が伸長下に取り付けられたものであり，この折り曲げられた箇所が自由縁部となっていることは明らかである。
　したがって，本願補正発明と引用発明は，本願補正発明の表記にしたがえば，
　「液透過性のトップシート，液不透過性のバックシート及びこれら両シート間に介在された液保持性の吸収体を有し，固定縁部及び自由縁部を有する一対のバリアカフスが前記吸収体の左右両側縁に沿ってそれぞれ配された使い捨ておむつにおいて，前記バリアカフスが，矩形状シートを，所定の折り曲げ線に沿って折り曲げて二重にして構成されており，折り曲げ部を前記自由縁部となし，前記バリアカフスが，前記矩形状シートを二重にした状態で，前記吸収体の側面及び下面の左右両側部を覆い且つ該バリアカフスの内側と該吸収体の側面との間にポケット部が形成されるように配されている，使い捨ておむつ。」の点で一致し，次の点で相違する。
［相違点１］
　本願補正発明の矩形状シートは，メルトブロー不織布の層の両面にスパンボンド不織布の層がそれぞれ積層されたものであるに対して，引用発明の細長いシートは，スパンボンド不織布から形成される点。
［相違点２］
　本願補正発明のバリアカフスは，吸収体の長手方向の全域に亘って吸収体の側面及び下面の左右両側部を覆うのに対して，引用発明のサイドフラップ６は，少なくともオムツの前側区域から股下区域へかけて吸収性コア２の側面及び下面の左右両側部を覆うものであるが，吸収性コア２の長手方向の全域に亘って吸収性コア２の側面及び下面の左右両側部を覆うものであるか否かは不明である点。
［相違点３］
　本願補正発明では，バックシートの外側に外層シートが配されており，バリアカフスの固定縁部を該バックシートと該外層シートとの間に介在させているのに対して，引用発明では，バックシート４の外側に外層シートは配されておらず，サイドフラップ６は，コア２の下面に位置するトップシート部分３ａとバックシート４との間に固定されている点。
　
　相違点１について検討する。引用例２には，メルトブロー不織布の両面をスパンボンド不織布でサンドイッチした構造のシートにより立体ギャザーを形成し，シートの耐水圧を向上させた吸収性物品が記載されている（記載事項２ａ〜２ｄ参照）。相違点１は，引用例２を参酌することにより，当業者が容易に想到し得たことである。
　相違点２について検討する。引用例１には，「サイドフラップ６の縦方向後端部６ｃは，弾性部材５が伸長せしめられている場合には，外側へ広げられた状態にある。しかし，常にその状態を保たしめるには，その状態で，耳部８上に固定されていることが好ましい。」と記載されている（記載事項１ｅ参照）。該記載によれば，弾性部材５が耳部８上に固定されない形態も想定されており，そのような形態では，オムツの着用時に，弾性部材５の緊張が解かれて伸長状態から自然状態に戻るとき，サイドフラップ６の縦方向後端部６ｃもバックシート４から起立し，背側区域においても，股下区域と同様に，サイドフラップ６が吸収性コア２の側面を覆うようになると考えられる。そうであるならば，相違点２は，実質的な相違点とはいえない。また，そうでないとしても，引用例１には，「サイドフラップの自由端に弾性部材を配置し，該サイドフラップを吸収体上に折り返して，その縦方向両端部を前側区域および背側区域に固定することで，股下部に排泄物を受止するポケットを形成する技術」が特開昭５９−２５７４１号公報により知られていたことが記載されており（記載事項１ｂ参照），引用発明において，サイドフラップ６の縦方向後端部６ｃを内側に折り曲げた状態でオムツの背側区域に固定し，股下区域から背側区域にかけての領域も，前側区域から股下区域にかけての領域と同様に，ポケットを形成して排泄物の漏れ防止を図ること，したがって，吸収性コア２の長手方向の全域に亘って吸収性コア２の側面及び下面の左右両側部を覆うようにすることは，当業者が容易に想到し得たということができる。
　相違点３について検討する。バリアカフスの固定縁部をバックシートと該バックシートの外側に設けた外層シートとの間に介在させることは，特開平９−１１７４７２号公報や特開平１０−２９０８１７号公報に示されるように，従来からよく知られている。相違点３は，この周知技術を参酌することにより，当業者が容易に想到し得たことである。
　以上のことから，本願補正発明は，引用発明，引用例２に記載された発明及び周知技術に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものであるので，特許法第２９条第２項の規定により，特許出願の際独立して特許を受けることができない。
　
４．むすび
　以上のとおりであるから，本件補正は，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので，同法１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第４．本願発明
　本件補正は，上記のとおり却下されたので，本願の請求項１に係る発明は，平成２０年２月１５日付けで補正された明細書の特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定されるとおりのものである（以下「本願発明」という。「第３」の「１．本件補正の概要」参照。）
　
第５．引用刊行物
　原査定の拒絶の理由に引用された刊行物及びその記載事項は，前記「第３」の「２．引用刊行物」に記載したとおりである。
　
第６．対比・判断
　本願発明は，本願補正発明から，バックシートの外側に外層シートが配されること及びバリアカフスの固定縁部をバックシートと外層シートとの間に介在させることの限定を外したものであるから，本願発明は，引用発明及び引用例２に記載された発明に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第７．むすび 
　以上のとおり，本願発明は，引用発明及び引用例２に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明できたものであって，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないから，本願の他の請求項に係る発明について検討するまでもなく，本願は拒絶されるべきものである。 
　したがって，原査定は妥当であり，結論のとおり審決する。