【事件の表示】
　特願２００２−１３２０１８「毛髪保持具」拒絶査定不服審判事件〔平成１５年１１月１１日出願公開、特開２００３−３１９８１５〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　平成１４年　５月　７日　本件出願
　平成１９年　８月１４日　拒絶理由通知
　平成１９年１０月１９日　意見書、手続補正書
　平成１９年１１月　８日　拒絶査定
　平成１９年１２月１９日　本件審判請求
　平成２０年　１月１１日　手続補正書
　　　
第２　平成２０年１月１１日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成２０年１月１１日付けの手続補正（以下「本件補正」という。）を却下する。
　　　　　　　　　　　
［理由］
１　補正の内容の概要
　本件補正は、特許請求の範囲について補正をするものであって、請求項１について補正前後の記載を補正箇所に下線を付して示すと以下のとおりである。
　　　　　　　　　　　　　
（１）補正前の【請求項１】　
「一端の開口部から他端の開口部に向けて毛髪束を挿通可能に、シートにより構成された筒状体からなり、該筒状体は、その長手方向に実質的に伸縮性を有していない毛髪保持具であって、
　前記筒状体における横断面の少なくとも半周部分のシートは、該筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．４ｍＮ・ｍ以下であり、該半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる請求項１記載の毛髪保持具。」
　　　　　　　　　　
（２）補正後の【請求項１】
「一端の開口部から他端の開口部に向けて毛髪束を挿通可能に、シートにより構成された筒状体からなり、該筒状体は、その長手方向に実質的に伸縮性を有していない毛髪保持具であって、
　前記筒状体における横断面の少なくとも半周部分のシートは、該筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが
０．３
　　　　
２　補正の適否
　上記特許請求の範囲についての補正は、「テーバーこわさが０．４ｍＮ・ｍ以下」を、「テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下」と限縮したものであるから、平成１４年法律第２４号改正附則第２条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そこで、本件補正後における請求項１に係る発明（以下「本件補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下検討する。
　　
（１）本件補正発明
　本件補正発明は、本件補正により補正された明細書及び図面の記載、及び前記１（２）に示す特許請求の範囲の請求項１における「請求項１記載の毛髪保持具」は、「毛髪保持具」の誤記であることが明らかであることからみて、以下のとおりのものと認められる。
　
　「一端の開口部から他端の開口部に向けて毛髪束を挿通可能に、シートにより構成された筒状体からなり、該筒状体は、その長手方向に実質的に伸縮性を有していない毛髪保持具であって、
　前記筒状体における横断面の少なくとも半周部分のシートは、該筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下であり、該半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる毛髪保持具。」　　　　
（２）これに対して、原査定の拒絶の理由に引用された、本件出願前に日本国内において頒布された刊行物である特開平１０−１９２０３６号公報　（以下「刊行物１」という。）、実願昭６３−３２５６６号（実開平１−１３８３０１号）のマイクロフィルム　（以下「刊行物２」という。）には、以下の事項が記載されている。
　　　　
ア　刊行物１
（ア）特許請求の範囲
 「【請求項１】  屈曲自在で且つその屈曲形状を保持可能な塑性変形部材をシート体又は筒状体に取り付けてなり、前記シート体により毛髪を包囲した状態または前記筒状体内側に毛髪を取り込んだ状態で前記塑性変形部材を変形させることにより毛髪の湾曲、屈曲または巻回状態を保持する毛髪巻取具。
【請求項２】  シート体により毛髪を包囲した状態または筒状体内側に毛髪を取り込んだ状態時に、前記塑性変形部材の長さ方向が毛髪の長さ方向と略平行に位置するよう、一部又は全ての前記塑性変形部材が前記シート体又は筒状体に単または複数本配設されていることを特徴とする請求項１記載の毛髪巻取具。
　・・・（以下略）」
　　　　　　　
（イ）段落【０００１】
「【発明の属する技術分野】本発明は毛髪巻取具およびこれを用いた毛髪巻取方法に関し、より詳細には塑性変形部材を取り付けてなる毛髪巻取具および前記塑性変形部材の変形により毛髪の湾曲、屈曲または巻回状態を形成および保持する毛髪巻取方法に関する。」
　　　
（ウ）段落【００１５】〜【００１７】
「【００１５】
【発明の実施の形態】以下、本発明の実施の形態に係る毛髪巻取具を図面に基づいて説明する。図１は実施の形態に係る毛髪巻取具を示した模式的斜視図である。なお、図２（ａ）はその模式的正面図、図２（ｂ）はその模式的側面図、図３（ａ）は図２（ａ）におけるＡＡ’断面図、図３（ｂ）は図２（ａ）におけるＢＢ’断面図である。これら図１〜３に示されるように、実施の形態に係る毛髪巻取具は例えば平面視長方形形状のシート体が２枚重なって筒状体を形成してなるものであり、筒部１０Ａと、筒部１０Ａの一側片から延設されるガイド部１０Ｂ、および筒部１０Ａの他側片から延設され、ガイド部１０Ｂと重ね可能な遊片１０Ｃを含んでなっている。片方のシート体１１の図中上部すなわちガイド部１０Ｂにはシート体１１の短手方向に沿ってその長さを有する切込部１２が形成されており、この切込部１２の上方には同じくシート体１１の短手方向に沿って長さを有し、シート体１１の幅寸法を越える長さを有した、塑性変形部材の一例としてのワイヤ１３が取り付けられている。ここで言うワイヤとは、金属片や、合成樹脂を外装した針金のことを言い、ワイヤ１３の取り付けは例えば図３（ｄ）に示されるように埋込成形によりシート体１１と一体的に取り付けられていてもよいし、別例としては接着または融着等によりシート体１１に取り付けられていてもよい。またシート体１１の切込部１２下方であってシート体１１の長手方向に沿った略中央部にはシート体１１の長手方向に沿ってその長さを有する塑性変形部材の一例としてのワイヤ１４が取り付けられている。このワイヤ１４の概念および取り付けに関してもワイヤ１３の場合と同様のことが言える。このように、ワイヤ１３、１４が取り付けられたシート体１１にこれと同程度の大きさを有したもう一方のシート体１５が重ねられ、図中上部すなわちガイド部１０Ｂ及び遊片１０Ｃを除く長手方向両側部が接着されて筒部１０Ａとなり、毛髪巻取具１０は構成されている。ワイヤ１３、１４の取り付けは何ら片方のシート体１１のみに限定されるものでないことは勿論である。
【００１６】前記塑性変形部材とは、一般に本実施の形態で例示されているワイヤ１３、１４のように、屈曲自在であってその屈曲形状を保持可能な部材をいうが、本発明においてはこの他に、例えば形状記憶合金や形状記憶樹脂等のように力の作用でなく熱等の作用により変形するものも前記塑性変形部材に含むものとする。いずれの場合も、パーマ液等によって錆びたり化学変化を起こしたりすることのないよう、塩化ビニル等の合成樹脂でコーティングされているのが好ましい。シート体１１、１５の素材としては吸水性、保水性、耐薬品性、耐熱性が良好な素材が好ましく、例えば和紙や不織布等が挙げられる。また、例えば屈曲自在であって形状保持性を有した繊維片が折り込まれることによりそれ自体が屈曲自在となったシート体であってもよい。ワイヤ１３、１４としては針金等を塩化ビニル等で被覆したものが例示されるが、錆びにくく、屈曲自在で形状保持性を有したものであれば何ら限定されるものでない。また、巻回状態保持を主目的として例えば両端に互いに係止可能な面ファスナーが取り付けられた帯状物をワイヤ１３の代わりに取り付けてもよく、この場合、前記面ファスナーの係止によって簡便に毛髪巻取具の湾曲または屈曲状態を保持することが可能となる。さらに前記巻回状態保持を主目的としてクリップ等を用いてもよく、該クリップ等により巻回体の一部または全体を挟持してもよい。さらにワイヤ１３、１４の取り付け位置は上記実施の形態に例示された位置に限定されることはなく、ワイヤ１３にあっては例えばシート体１１の図中下部に取り付けられていてもよく、また、ワイヤ１４にあってはシート体１１の側方部分に複数が取り付けられていてもよい。
【００１７】本発明に係る毛髪巻取具は何ら上記構成に限定されるものでなく、図４に示すように、切込部１２（図１）がなく、ガイド部１０Ｂ、遊片１０Ｃ（いずれも図１）のいずれもない、図中上端部までの長手方向両側部が接着された筒部１０Ａのみからなる毛髪巻取具１７であってもよい。この場合、ワイヤ１４は図例のようにシート体１１の側方部分及び略中央部分に複数のワイヤ１４が取り付けられていてもよいし、略中央部分のみ、または側方部分のみに単または複数のワイヤ１４が取り付けられていてもよい。・・・（以下略）」
　　
（エ）段落【００２３】〜【００２７】
「【００２３】この毛髪巻取具１０及び毛髪取込具２０を用いて例えば従来のようにロッドに巻き取った如く毛髪の湾曲または屈曲状態を規制するには、図９（ａ）〜（ｄ）の工程順に作業を進める。まず切込部１２を有するシート体１１側を頭髪表面に当接させるよう、毛髪取込具２０を介装した毛髪巻取具１０を配置し、切込部１２および毛髪取込具２０の孔２１ａから毛髪６０を手前にすくい出す（図９（ａ））。毛髪６０のすくい出しは櫛の柄の部分等を利用すると作業性が良い。次に毛髪取込具２０を図中下方に滑動させて毛髪巻取具１０のシート体１１、１５間から引き抜く。該作業により毛髪６０は毛髪取込具２０の環部２１の環内面２１ｂに撫でられるようにしてシート体１１、１５間に取込まれる（図９（ｂ））。この状態のまま毛髪巻取具１０を例えば毛先６１を覆い得る位置までずらし、毛髪６０をシート体１１、１５間に保持したまま毛髪巻取具１０を毛先６１方向から内側に巻き込んでゆく（図９（ｃ））。巻き込む方向は内側方向に限定されるものでなく、外側方向であってもよい。ワイヤ１３の位置まで巻き込んで巻回体１０Ｄとしたら、この巻回体１０Ｄの中空部１６にワイヤ１３をその先端部から差し込んで巻回体１０Ｄ内方に屈曲することにより巻回体１０Ｄの巻回状態を押さえ止める（図９（ｄ））。この時、ワイヤ１３の代わりにクリップ等で巻回体１０Ｄの一部または全体を挟み止めてもよいことは前述の通りである。
【００２４】このような方法において上記図９（ａ）の工程時又はその前に毛髪６０にパーマ処理液を施し、上記した巻き取りを行えば、パーマ処理にも応用することができる。
【００２５】上記した毛髪巻取具１０によれば、上記図９（ｂ）の工程時にシート体１１、１５間に毛髪６０を収容することができるため、一部の毛髪が毛髪６０から飛び出るといったことがなく、従来のように毛髪６０から毛髪が飛び出ないよう指で挟持しつつロッド５１に巻き付けるといった技術を必要としない。また、例えばパーマ処理に応用する場合、毛髪６０に付与したパーマ処理液はシート体１１、１５間に一旦保有されることとなり、その後の作業工程において前記パーマ付与液が滴り落ちるのを防止することができるため、従来よりも前記パーマ付与液の付与量を少なくすることができる。これによりコストを削減できるとともに、滴り落ちたパーマ付与液が顔や首に付着するのを効果的に防止でき、かぶれたりするのを防ぐことができる。
【００２６】また、従来の毛髪巻き取り方法では、シート体５４を介して挟持した範囲にロッド５１をあて、櫛の柄先端等を利用して毛先６１を巻き込む場合が多く、この方法だと毛先６１が折れた状態で巻き込まれやすく、毛先６１をスムーズに巻き取るにはある程度の技術を必要とするが、上記説明した毛髪巻取具１０を用いる方法によれば、毛先６１までシート体１１、１５で覆った状態で巻きはじめることができるため、毛先が折れにくい。シート体１１、１５間に毛髪６０を保持した後は、櫛等を一切用いる必要がなく、毛髪巻取具１０はシート体１１、１５による面接触にて毛髪６０に接することとなるため毛髪６０から滑り落ちにくく、ロッド５１を用いる場合のように常時ロッド５１と毛髪６０とを押さえながら巻き込み作業を行うといった技術を必要としない。すなわちシート体１１、１５間に毛髪６０を保持した後は両手を放しても何ら差し支えがないのであって、不慣れな素人であっても最初から何度も作業をやり直すといった必要がない。また上記方法では何度も櫛通しをしなくともよいため、毛髪が痛みにくい。
【００２７】また、毛髪巻取具１０の長手方向の略中央部には形状保持性を有する塑性変形部材であるワイヤ１４が装着されているため、巻回作業の途中で手を放しても前記途中までの巻回状態は保持されるため、最初から巻きなおす等の必要がなく、作業性を向上させることができる。また、ワイヤ１４が弾性に優れた素材である場合は、前記弾性を利用して弧状態を形成しやすく、より作業性を向上させることができる。」　　　　　　　　
　　
（オ）上記（エ）（段落【００２３】）の「該作業により毛髪６０は毛髪取込具２０の環部２１の環内面２１ｂに撫でられるようにしてシート体１１、１５間に取込まれる（図９（ｂ））。この状態のまま毛髪巻取具１０を例えば毛先６１を覆い得る位置までずらし、毛髪６０をシート体１１、１５間に保持したまま毛髪巻取具１０を毛先６１方向から内側に巻き込んでゆく（図９（ｃ））。巻き込む方向は内側方向に限定されるものでなく、外側方向であってもよい。」との記載をふまえると、塑性変形部材の設けられているシート体１１と塑性変形部材の設けられていないシート体１５とで構成される筒状体（図４）を巻き込む方向として、塑性変形部材の設けられていないシート体１５を内側に巻き込むことが開示されているということができる。
　　
　上記（ア）〜（エ）の摘記事項、及び上記（オ）の認定事項を、技術常識を勘案しつつ本件補正発明に照らして整理すると、刊行物１には、次の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
　　　　　　
 「一端の開口部から他端の開口部に向けて毛髪束を挿通可能に、一方のシート体と他方のシート体とが重ねられその長手方向に沿う両側部同士を接着して構成された筒状体からなる毛髪巻取具であって、
　一方のシート体には、塑性変形部材としての形状記憶樹脂がシート体の長手方向に配設され、
　他方のシート体には、前記塑性変形部材が配設されず、
　前記塑性変形部材が配設されていない他方のシート体は、毛髪束を巻き込む場合に内側となる毛髪巻取具。」
　　　　
イ　刊行物２
（ア）第３ページ第２行〜第７ページ下から２行目
「第１図は、本考案のヘアーカーラーの代表的な態様を示す概略図である。すなわち、本考案のヘアーカーラーは、重合された２枚の可撓性シート１及び２よりなり、該シートの少なくとも一方は、巻回した状態で形状が記憶された形状記憶物質よりなるシートで構成され、かつ該巻回方向Ａに対して平行となるシートの両端３及び３'が、少なくとも一方の辺で着脱可能となるように接合されたヘアーカーラーである。
　本考案のヘアーカーラーを構成する２枚の可撓性シートは、そのうちの少なくとも一方が巻回した状態で形状が記憶された形状記憶物質よりなるシート（以下、形状記憶シートという）である。上記の形状記憶物質は、髪が変質する温度より低い温度、一般には１００℃以下、好ましくは４０〜８０℃で、予め記憶された形状に戻り、かつ常温でそのシート状物が可撓性を有するものであれば限定されず、公知のものが特に制限なく使用される。例えば、形状記憶プラスチツクス，形状記憶性ゴム弾性体，形状記憶合金であつて、上記特性を有するものが一般に使用される。
　・・・
　また、形状記憶シートの厚みは、加熱時の巻回力及び常温での加工性を勘案して決定すればよく、一般には０．１〜２ｍｍ程度が好ましい。
　更に、形状記憶シートの巻回時の径及び巻回数は、シートの大きさ、目的とするカールの大きさ等に応じて適宜決定すればよい。
　本考案のヘアーカーラーにおいて、重合させる２枚の可撓性シートは、両方を形状記憶シートにより構成してもよいが、好ましい態様は、一方の可撓性シートを形状記憶シートで、他方が形状記憶機能を持たない可撓性シートで構成する態様である。上記の形状記憶機能を持たない可撓性シートとしては、前記の形状記憶シートの動作に対して抵抗が少ない材質及び厚みを有するものが好適に使用される。例えば、材質は、ボリプロピレン，軟質塩化ビニル樹脂，ナイロン，プラスチツクスが好適である。また、厚みは０．０５〜２ｍｍ、特に０．１〜１ｍｍ程度が好ましい。更に、上記シートの構造は、未発泡のシートでもよいが発泡シー卜，多孔質シート，不織布，網状シート等任意の構造としてもよい。
　本考案において、重合された可撓性シートの形状は特に制限されないが、第１図に示すような長方形あるいはこれに類似した形状が一般的である。
　本考案において、一方が形状記憶シートよりなる、重合された２枚の可撓性シート１及び２は、該形状記憶シートの巻回方向Ａに対して平行となる両辺３及び３’を接合することが、上記可撓性シー卜１及び２間に髪を挾んだ状態で巻回するために必要である。また、該両辺のうち少なくとも一方は、着脱可能となるように接合することが、可撓性シート１及び２間に髪を挾み易くするために必要である。かかる接合手段は、２つの面を着脱可能に接合するための公知の手段が特に制限なく採用される。例えば、貼り合せフアスナー，プラスチツク磁石，粘着テープ等の止め具４を対にして少なくとも一辺に設ければよい。上記止め具は全辺に連続的に設けてもよいし部分的に設けてもよい。かかる着脱可能な接合は可撓性シートの両辺３，３’において行つてもよいが、一方の辺の接合は強固に行うことがヘアーカーラーの取り扱い上好適である。接合を強固に行う手段は特に限定されず、可撓性シートの材質に応じて公知の手段が適宜採用される。例えば、接着，融着等が一般的である。
〔作用・効果〕
　本考案のヘアーカーラーは、重合された２枚の可撓性シート１及び２を平らに伸ばした状態で、止め具４を外してシートを開き、該シート間に髪を挾んだ後、再び止め具４を接合することによつて容易に髪に取り付けることができる。そして、上記可撓性シートにドライヤ一等で熱風を吹き付けて加熱することによつて、可撓性シート１及び２のうちの形状記憶シートが巻回し、これにより第２図に示すように、可撓性シート１及び２間に挾まれた状態で髪５がカールされる。
　また、本考案のヘアーカーラーを髪から取り外すには、該ヘアーカーラーは可撓性を有しているので、巻きを伸ばした後、止め具４を外すことによって行うことができる。」
　　　　
　上記刊行物２の記載事項及び技術常識を参酌すると、刊行物２には次の事項（以下「刊行物２事項」という。）が記載されていると認められる。
　　
　「２枚の可撓性シートを重ね、その長手方向に沿う両側部同士を接合して形成されたものからなるヘアーカーラーにおいて、
　２枚の可撓性シートの一方に形状記憶物質よりなるシートを用い、他方に形状記憶機能を持たない可撓性シートを用い、その形状記憶機能を持たない可撓性シートとして、形状記憶物質の動作に対して抵抗が少ない材質及び厚みを有するものを用いること。」
　
（３）対比
　本件補正発明と引用発明とを対比する。
　引用発明の「シート体」、「一方のシート体と他方のシート体とが重ねられその長手方向に沿う両側部同士を接着して構成された筒状体」、「毛髪巻取具」は、それぞれ、本件補正発明の「シート」、「シートにより構成された筒状体」、「毛髪保持具」に相当する。
　引用発明の「一方のシート体」、「他方のシート体」は、一方のシート体と他方のシート体とで構成される筒状体を横断面でみて、それぞれ、半周部分のシートということができるから、本件補正発明の「筒状体における横断面の半周部分のシート」に相当する。
　そうすると、引用発明の「塑性変形部材が配設されていない他方のシート体は、毛髪束を巻き込む場合に内側となる」点は、その限りにおいて、本件補正発明の「半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる」点と共通する。　　　
　したがって、両者の一致点及び相違点は、次のとおりと認められる。
　　　　　　
＜一致点＞
  「一端の開口部から他端の開口部に向けて毛髪束を挿通可能に、シートにより構成された筒状体からなる毛髪保持具であって、
　筒状体における横断面の半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる毛髪保持具。」の点。
　　　　
＜相違点１＞
　シートにより構成された筒状体について、
　本件補正発明では、「その長手方向に実質的に伸縮性を有していない」のに対し、
　引用発明では、そのようなものかどうか不明な点。　　
　　　
＜相違点２＞
　本件補正発明は、「筒状体における横断面の少なくとも半周部分のシートは、該筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下であり、該半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる」のに対し、
　引用発明は、筒状体における横断面の半周部分のシートである他方のシート体が、塑性変形部材が配設されていないシート体であり、毛髪束を巻回する場合に内側となる点。
　　　
＜相違点３＞
　本件補正発明は、「筒状体における横断面の少なくとも半周部分のシートは、該筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下であり、該半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる」のに対し、
　引用発明は、筒状体における横断面の半周部分のシートである一方のシート体の長手方向に、塑性変形部材が配設されている点。
　　
（４）相違点についての検討
ア　相違点１について
　刊行物１には、シート体１１、１５として、「吸水性、耐薬品性、耐熱性が良好な素材が好ましく、例えば、和紙や不織布等」を用いる点が記載されている（段落【００１６】）。　
　また、刊行物１において、シート体により構成された筒状体に、その長手方向に実質的な伸縮性を付与しなければならない特段の必要性は見あたらない。
　してみると、引用発明の筒状体において、そのシート体として不織布等を用いる際に、その筒状体を、適宜、実質的に伸縮性を有していないものとすることは、当業者が容易になし得たことである。
　　　
イ　相違点２について
　本件補正発明は、「筒状体における横断面の少なくとも半周部分のシートは、該筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下であり、該半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる」ものであって、「筒状体における横断面の半周部分のシートは、該筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下であり、該半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる」場合を含む。
　これに対して、刊行物２には、上記（２）イに示したとおりの刊行物２事項（「２枚の可撓性シートを重ね、その長手方向に沿う両側部同士を接合して形成されたものからなるヘアーカーラーにおいて、２枚の可撓性シートの一方に形状記憶物質よりなるシートを用い、他方に形状記憶機能を持たない可撓性シートを用い、その形状記憶機能を持たない可撓性シートとして、形状記憶物質の動作に対して抵抗が少ない材質及び厚みを有するものを用いること。」）が記載されている。
　刊行物２事項の「２枚の可撓性シートを重ね、その長手方向に沿う両側部同士を接合して形成されたもの」、「ヘアカーラー」は、それぞれ、本件補正発明の「シートにより構成された筒状体」、「毛髪保持具」ということができる。
　また、刊行物２事項において、「２枚の可撓性シートの一方」、「２枚の可撓性シートの他方」は、筒状体を横断面でみて、それぞれ、半周部分のシートということができるから、刊行物２事項の「２枚の可撓性シートの一方」、「２枚の可撓性シートの他方」は、それぞれ、本件補正発明の「筒状体における横断面の半周部分のシート」ということができる。
　そうすると、刊行物２事項は、「シートにより構成された筒状体からなる毛髪保持具において、筒状体における横断面の半周部分のシートに形状記憶物質からなるシートを用い、筒状体における横断面の半周部分のシートに、形状記憶機能を持たない可撓性シートを用い、その形状記憶機能を持たない可撓性シートとして、形状記憶物質の動作に対して抵抗が少ない材質及び厚みを有するものを用いること。」といい換えることができる。
　ここで、引用発明と刊行物２事項とは、ともに、筒状体からなる毛髪保持具で共通し、かつ、筒状体を構成する一方のシート側に形状記憶機能が付与され、筒状体を構成する他方のシート側には形状記憶機能が付与されていない点でも共通する。
　してみると、引用発明の、毛髪束を巻回する場合に内側となる、筒状体における横断面の半周部分のシートであるところの形状記憶樹脂が配設されていないシート体に、形状記憶物質の動作に対して抵抗を少なくすべく刊行物２事項を適用すること、すなわち、筒状体における横断面の半周部分のシートは、形状記憶物質の動作に対して抵抗が少ない材質及び厚みを有し、毛髪束を巻回する場合に内側となるものとすることは、当業者が容易になし得たことである。　　　
　このとき、形状記憶物質の動作に対して抵抗が少ない材質及び厚みを有するものとして、筒状体の長手方向全長に亘ってテーバーこわさをどの程度とするかは、当業者が適宜試みる設計事項というべきものである。
　また、筒状体における横断面の半周部分のシートにおいて、筒状体の長手方向全長に亘ってテーバーこわさを０．３ｍＮ・ｍ以下に設定できないとする特段の理由は存在しない。
　さらに、本件補正発明の数値範囲についてみても、格別の臨界的な効果を奏するものとはいえない。
　したがって、形状記憶物質の動作に対して抵抗が少ない材質及び厚みを有するものとして、「筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下」とすることは、当業者が適宜なし得た事項にすぎない。
　　
ウ　相違点３について
　本件補正発明は、「筒状体における横断面の半周部分のシートは、該筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下であり、該半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる」場合を含むところ、この場合において、残りの半周部分のシートについて何らの限定が付されておらず、引用発明のような、残りの半周部分のシートの長手方向に塑性変形部材が配設されることを排除するものではない。
　また、引用発明において、半周部分のシートの長手方向に塑性変形部材が配設されていることにより、上記相違点１、２に係る構成の容易想到性が妨げられるものでもない。
　してみると、相違点３は、実質的な相違点ではない。
　
エ　請求人の主張について
　請求人は、以下を主張する（審判請求書【本願発明が特許されるべき理由】［４］）。　
　原審引用文献１〜５には、要件Ｃ「前記筒状体における横断面の少なくとも半周部分のシートは、該筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下であり」及び要件Ｄ「前記半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる」については何等記載されていない。
　平成１９年１０月１９日付で提出した意見書で述べたように、効果(a)（「毛髪に、容易且つ確実に綺麗なカールを付与することができる。」）の発現は前記要件Ｃ及びＤの組み合わせの採用によるところが大きく、また、これら両要件Ｃ及びＤの組み合わせは、当業者の常識の範囲を超えたものであり、当業者が実施に際し適宜設定し得る設計的事項ではない。
　即ち、前記要件Ｃ及びＤの組み合わせは、従来の毛髪保持具が有する技術課題「筒状の毛髪保持具においては、毛髪束が挿通された状態で毛髪保持具を巻回する際に、筒状の毛髪保持具に挿入する毛髪束が増えるほど、また毛髪に曲率の大きなウェーブを付けようとするほど、巻回状態の毛髪保持具における外周長と内周長との差（周長差）が大きくなるため、該周長差に起因して毛髪保持具に歪みが生じ、該歪みにより、毛髪束に綺麗なカールを付与できない」（本願明細書の〔０００２〕の記載参照）に鑑み、一端の開口部から他端の開口部に向けて毛髪束を挿通可能に、シートにより構成された筒状体からなる毛髪保持具に採用されたものであり、巻回状態の毛髪保持具における内側シートに、前記周長差に起因する歪みを「しわ」として発生させることにより、該歪みによって毛髪束が影響を受けないようにし、前記効果(a)を奏させるようにするものである。
　通常、この種の毛髪保持具の設計においては、巻回作業の容易性の観点から、当業者は、巻回されるときに内側となるシートとして、「硬いシート」（テーバーこわさの数値が大きいシート）を選択しがちであるが、本願発明においては、このような当業者の常識にとらわれず、該常識とは逆の発想に基づき前記要件Ｃ及びDを採用し、毛髪束を巻回する場合に内側となるシートとして、筒状体の長手方向全長に亘ってテーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下の「軟らかいシート」を用いることにより、毛髪束に綺麗なカールを得る（前記効果(a)を奏させる）ようにしたのである。
　また、本願発明においては、保持具の寸法変化を抑制して逆毛や毛先に不規則なくせが付くことを防止する観点から、要件Ｂ「前記筒状体は、その長手方向に実質的に伸縮性を有しておらず」を採用しているところ（本願明細書の〔０００８〕の記載参照）、このように筒状体が長手方向に伸縮性を有していない場合（前記要件Ｂを具備している場合）において、上述したように当業者の常識に基づき、巻回されるときに内側となるシートとして「硬いシート」を選択すると、巻回が困難となってしまうおそれがある。
　そこで、本願発明においては、前記要件Ｃ及びＤの組み合わせを採用することにより、前記要件Ｂの採用を可能とし、これら前記要件Ｂ、Ｃ及びＤの組み合わせにより、保持具の寸法変化の抑制を図り、前記効果(a)を確実に奏させるようにしているのである。
　
　しかしながら、引用発明のシート体の他方、すなわち、形状記憶樹脂が配設されていないシート体において、「筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下」とすることに何ら困難性のないことは、上記イで述べたとおりであり、上記の主張は採用できない。
　　
オ　本件補正発明の効果について
　本件補正発明の効果をみても、引用発明、刊行物２事項から当業者が十分に予測できる範囲内のものであって、顕著なものともいえない。
　　
カ　したがって、本件補正発明は、引用発明、刊行物２に記載された事項から当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　　　
３　むすび
　したがって、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　　
第３　本願発明について
１　本願発明
　平成２０年１月１１日付けの手続補正は、上記のとおり却下されたので、本件出願の請求項１ないし６に係る発明は、同１９年１０月１９日付け手続補正書により補正された明細書及び図面の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１ないし６に記載されたとおりのものであるところ、前記第２の１（１）に示す特許請求の範囲の請求項１における「請求項１記載の毛髪保持具」は、「毛髪保持具」の誤記であることが明らかであるから、請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は、以下のとおりのものと認められる。
　　
　「一端の開口部から他端の開口部に向けて毛髪束を挿通可能に、シートにより構成された筒状体からなり、該筒状体は、その長手方向に実質的に伸縮性を有していない毛髪保持具であって、
　前記筒状体における横断面の少なくとも半周部分のシートは、該筒状体の長手方向全長に亘って、テーバーこわさが０．４ｍＮ・ｍ以下であり、該半周部分のシートは、毛髪束を巻回する場合に内側となる毛髪保持具。」
　
２　刊行物
　これに対して、原査定の拒絶の理由に引用された刊行物１、刊行物２には、それぞれ、前記第２の２（２）ア、イで示したとおりの事項が記載されている。
　　　　
３　対比
　本願発明は、本件補正発明の「テーバーこわさが０．３ｍＮ・ｍ以下」を「テーバーこわさが０．４ｍＮ・ｍ以下」としたものである。
　そうすると、本願発明の「テーバーこわさ」の数値範囲をさらに限縮した本件補正発明が、上記第２の２（４）で示したとおり、引用発明、刊行物２に記載された事項により、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も同様の理由により当業者が容易に発明をすることができたものである。
　　　
５　むすび
　したがって、本願発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものである。
　よって、本件出願のその余の請求項に係る発明について検討するまでもなく結論のとおり審決する。