【事件の表示】
　特願２００２−１８７３２２「嚥下食品用ゲル化粉末」拒絶査定不服審判事件〔平成１５年３月１８日出願公開、特開２００３−７９３２５〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
　第１　手続の経緯
　本願は、平成１４年６月２７日（優先権主張平成１３年６月２８日）の出願であって、 以降の手続の経緯は以下のとおりのものである。
　
　平成１７年１２月１３日付け　　拒絶理由通知書
　平成１８年２月２０日　　　　　意見書・手続補正書
　平成１８年５月３１日付け　　　拒絶理由通知書
　平成１８年８月７日　　　　　　意見書・手続補正書
　平成１８年８月２９日付け　　　拒絶理由通知書
　平成１８年１１月６日　　　　　意見書・手続補正書
　平成１８年１１月２８日付け　　拒絶査定
　平成１９年２月８日　　　　　　審判請求
　平成１９年３月１２日　　　　　手続補正書
　平成１９年４月２６日　　　　　手続補正書（審判請求書）
　平成１９年１０月１９日付け　　前置報告書
　平成２０年１２月２５日付け　　審尋
　平成２１年３月９日　　　　　　回答書
　
　第２　平成１９年３月１２日の手続補正についての補正の却下の決定
　
〔補正の却下の決定の結論〕                                      
　平成１９年３月１２日の手続補正を却下する。
　
〔理由〕
１　本件補正　
　平成１９年３月１２日の手続補正（以下、「本件補正」という。）は、本件補正前の特許請求の範囲（平成１８年１１月６日の手続補正により補正されたもの）の
「【請求項１】アルギン酸ナトリウムと無水第二リン酸カルシウムとカルシウムイオン封鎖剤とを含有し、上記カルシウムイオン封鎖剤の含有量が嚥下食品用ゲル化粉末全体重量中０．１〜１．０重量％であり、重量比で無水第二リン酸カルシウム１に対してアルギン酸ナトリウムが１〜４に設定されてなることを特徴とする嚥下食品用ゲル化粉末。
【請求項２】さらに有機酸を含有してなる請求項１記載の嚥下食品用ゲル化粉末。
【請求項３】アルコールを用いて湿式造粒されてなることを特徴とする請求項１又は２記載の嚥下食品用ゲル化粉末。
【請求項４】さらにグリセリンを併用して湿式造粒されてなることを特徴とする請求項３記載の嚥下食品用ゲル化粉末。
【請求項５】アルギン酸ナトリウムと被覆層未形成の第二リン酸カルシウムと被覆層未形成の有機酸とカルシウムイオン封鎖剤とを含有し、重量比で上記第二リン酸カルシウム１に対してアルギン酸ナトリウムが１〜４に設定されてなることを特徴とする中性又はアルカリ性液状食品を対象とする嚥下食品用ゲル化粉末（但し、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分を除く）。
【請求項６】アルコールを用いて湿式造粒されてなることを特徴とする請求項５記載の中性又はアルカリ性液状食品を対象とする嚥下食品用ゲル化粉末（但し、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分を除く）。
【請求項７】さらにグリセリンを併用して湿式造粒されてなることを特徴とする請求項６記載の中性又はアルカリ性液状食品を対象とする嚥下食品用ゲル化粉末（但し、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分を除く）。」
を
「【請求項１】アルギン酸ナトリウムと無水第二リン酸カルシウムとカルシウムイオン封鎖剤とを含有し、上記カルシウムイオン封鎖剤の含有量が嚥下食品用ゲル化粉末全体重量中０．１〜１．０重量％であり、重量比で無水第二リン酸カルシウム１に対してアルギン酸ナトリウムが１〜４に設定されてなることを特徴とする嚥下食品用ゲル化粉末。
【請求項２】さらに有機酸を含有してなる請求項１記載の嚥下食品用ゲル化粉末。
【請求項３】アルコールを用いて湿式造粒されてなることを特徴とする請求項１又は２記載の嚥下食品用ゲル化粉末。
 請求項４】さらにグリセリンを併用して湿式造粒されてなることを特徴とする請求項３記載の嚥下食品用ゲル化粉末。
【請求項５】アルギン酸ナトリウムと被覆層未形成の第二リン酸カルシウムと被覆層未形成の有機酸とカルシウムイオン封鎖剤とを含有し、重量比で上記第二リン酸カルシウム１に対してアルギン酸ナトリウムが１〜４に設定されてなり、１０メッシュパス〜３０メッシュオンの粒子が全体の６０％以上含まれていることを特徴とする中性又はアルカリ性液状食品を対象とする嚥下食品用ゲル化粉末（但し、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分を除く）。
【請求項６】アルコールを用いて湿式造粒されてなることを特徴とする請求項５記載の中性又はアルカリ性液状食品を対象とする嚥下食品用ゲル化粉末（但し、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分を除く）。
【請求項７】さらにグリセリンを併用して湿式造粒されてなることを特徴とする請求項６記載の中性又はアルカリ性液状食品を対象とする嚥下食品用ゲル化粉末（但し、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分を除く）。」
とする補正を含むものである。
　
２　補正の適否
（１）補正の目的の適否
　この補正は、補正前の【請求項５】に記載した発明を特定するために必要な事項（発明特定事項）である「ゲル化粉末」を「１０メッシュパス〜３０メッシュオンの粒子が全体の６０％以上含まれている」ものに限定するものであって、その補正前の請求項５に係る発明とその補正後の請求項５に係る発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるから、平成１８年法律第５５号改正第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下、「平成１８年改正前特許法」という。）第１７条の２第４項第２号に掲げる事項を目的とするものであるということができる。
　
（２）独立特許要件について
　そこで、本件補正後の前記請求項５に係る発明（以下、「本願補正発明」という。）が、特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
ア　刊行物
（ア）特開平１１−３２２６２４号公報（原査定における引用文献１。以下、「刊行物１」という。）
（イ）笠原文善著，”別冊フードケミカル−８「乳化・安定剤総覧」”，１９９６，８２頁〜９１頁（原査定における引用文献３。以下、「刊行物２」という。）
　
イ　刊行物に記載された事項
（ア）刊行物１に記載された事項
１−ａ「【請求項１】　熱水又は水に分散させて用時調製する医薬用或いは健康食品用の漢方・生薬の製剤であって、
　漢方・生薬のエキス粉末を、増粘剤，ゲル化剤の少なくとも一方を混合して粉末剤、顆粒剤、錠剤、塊状剤、カプセル剤のいずれかの形態に加工してなることを特徴とする用時調製漢方・生薬製剤。
【請求項２】　増粘剤又はゲル化剤として、寒天、キサンタンガム、結晶化セルロース、カルボキシルメチルセルロース、カルボキシルメチルセルロースナトリウム、カルボキシルメチルセルロースカルシウム、カルボキシルメチルスターチナトリウム、カラギナン、ファーセレラン、アルギン酸、アルギン酸ナトリウム、アルギン酸プロピレングリコールエステル、ゼラチン、グアーガム、ローカストビーンガム、ペクチン、トラガントガム、タラガム、アラビアガム、カラヤガム、デンプン、デンプン誘導体、脱アシル型ジェランガム、ネイティブ型ジェランガム、カードラン、アゾトバクタービネランジーガム、プルラン、アラビノガラクタン、デキストラン、ヒドロキシエチルメチルセルロース、ヒドロキシエチルセルロース、ヒドロキシプロピルセルロース、ヒドロキシプロピルメチルセルロース、ポリビニルアルコール、ポリビニルピロリドン、コンドロイチン硫酸ナトリウム、ケイ酸アルミニウムマグネシウムの中から１種以上選択された素材が用いられる請求項１記載の用時調製漢方・生薬製剤。
…
【請求項４】　甘味料、香料、酸味料、調味料の少なくとも一種が更に添加されている請求項１記載の用時調製漢方・生薬製剤。
…」（【特許請求の範囲】）
　
１−ｂ「【発明が解決しようとする課題】
　この発明は、上記事情を考慮してなされたもので、服用時、熱水又は水に均質に分散させて飲み残しを防ぐことができ、またマスキング効果により服用を容易にすると共に、特に咀嚼・嚥下困難者等の服用を可能とした医薬用或いは健康食品用の用時調製漢方・生薬製剤を提供することを目的としている。」（【０００４】）
　
１−ｃ「この発明において、増粘剤やゲル化剤を混合する目的は、服用時に漢方や生薬を熱水や水に均質に分散させて沈降を起こさせず、飲み残しを防ぐこと、漢方や生薬の苦み、独特のにおいや味を粘性物やゲル化物の形態によりマスキングすること、咀嚼・嚥下困難者の服用を可能にすること、等にある。
　この様な目的のために、増粘剤又はゲル化剤として、…アルギン酸ナトリウム…の中から１種以上選択された素材が用いられる。」（【０００６】）
　
１−ｄ「熱水又は水に入れて服用，飲用する場合の温度は、熱水では７０℃以下が目安となり、水の場合は冷蔵された水を考慮して５℃以上が目安となる。従って、この温度範囲における物性が上述の粘性及び強度の範囲に入るように調製される。用時調製して服用するためには、調製から服用まで１時間以内であること、望ましくは１０分以内であることがよい。しかし例えば、冷蔵保存することにより、服用までの時間は延ばすことができる。」（【０００８】）
　
１−ｅ「この発明において更に、甘味料、香料、酸味料、調味料の少なくとも１種を加えることができる。甘味料としては、分散剤を兼ねてブドウ糖、ショ糖、乳糖、ソルビトール等の糖や糖アルコールが、また製剤用量やカロリーを考慮してステビアやアスパルテーム等のダイエット甘味料が用いられる。クエン酸、リンゴ酸、乳酸等の酸味料や香料、調味料は、漢方や生薬の味を考慮して選択される。」（【００１０】）
　
１−ｆ「［実施例６］
　大黄甘草湯２．５重量部、ショ糖２０重量部、ブドウ糖５８．５重量部、アルギン酸ナトリウム５重量部、リン酸ー水素カルシウム２重量部、クエン酸１重量部、レモン香料１重量部、粉末ハチミツ１０重量部を混合した。粉末の漢方製剤を、１回の服用量である１０ｇ（大黄甘草湯０．２５ｇ；１日分の１／３量相当）に分包し、１分包量をカップに入れ１００ｃｃの水を加えて分散させた。漢方薬は均一に分散溶解され、５分後にはアルギン酸ナトリウムとカルシウムイオンが反応してゼリーを形成した。１０分後にレオメーターMODEL COMPAC-10（サン科学にてゼリー強度を測定したところ、３５ｇ／ｃｍ２であり、服用に適していた。」（【００１８】）
　
１−ｇ「実施例１〜６の配合の漢方・生薬製剤を、配合前の漢方・生薬のみの場合のそれぞれ比較例１〜６と対照させて、それぞれ実施例１〜６と同様の条件で分散させて１０人のパネラーに飲食させた。二点比較法による官能検査の結果、以下に示すように、実施例１〜６の場合にそれぞれ比較例１〜６に比べて飲食し易い（有意差１％で有意差あり）との評価を得た。
【表１】
」（【００１９】〜【００２０】）
　
１−ｈ「【発明の効果】
　以上述べたようにこの発明によれば、漢方や生薬を増粘剤やゲル化剤と混合して製剤化することにより、用時調製時に沈降を起こすことなく均質に分散させて薬剤の飲み残しを防ぐことができ、苦みや臭い、味をマスキングして飲みやすくすると共に、咀嚼・嚥下困難者に服用を可能とする医薬或いは健康食品用の製剤を提供することができる。」（【００２１】）
　
（イ）刊行物２に記載された事項
２−ａ「５．２．１　カルシウムによるアルギンゼリーの造り方
　アルギンゼリーを製造する時，当然のことながら
１（審決注：丸付き）先ず，アルギン酸ナトリウムを充分に水和させ溶解する。
２（審決注：丸付き）次に，Ｃａ２＋イオンと均一に接触させイオン架橋させる。
という順序が重要である。そのためにはアルギン酸ナトリウムを予め水溶液としておくか，あるいはアルギン酸ナトリウムが完全に水和される間，またゲル化させようとする相が均一にミックスされ型に充てんされるまでの間，カルシウムのイオン化を遅延させ，徐々にＣａ２＋イオンが放出されるようコントロールする必要がある。そのためには次の三つのファクターを調節し，組み合わせる
１（審決注：丸付き）架橋剤であるカルシウム塩の選択。
２（審決注：丸付き）促進剤としての有機酸の利用。
３（審決注：丸付き）遅延剤としてのカルシウムイオン封鎖剤の利用
　各々のファクターについて解説すると以下の通りである。」（８８頁右欄４行〜２３行）
　
２−ｂ「１（審決注：丸付き）カルシウム塩の選択
　目的とするゼリーの形状やｐＨなどによってＣａ塩を，その溶解性によって使い分ける必要がある。
　主なＣａ塩について，溶解性による分類と中性における溶解度ならびにゲル化能力を表４に示した。
　
」（８８頁２４行〜８９頁左欄４行）
　
２−ｃ「２（審決注：丸付き）促進剤としての有機酸の利用
　水に不溶性のＣａ塩（炭酸Ｃａなど）をアルギン酸ナトリウム水溶液の中に懸濁させても，まったくゲル化は起こらない。ここに酸を加えｐＨを下げてやると，Ｃａ２＋イオンが放出され徐々にゲル化し均質なゼリーができる。
　実際のゼリー食品製造にあたっては，果汁などに含まれる酸が促進剤としてはたらく。また，有機酸の添加は最も大切な味に影響するので総合的に評価して慎重に選ばねばならない。繁用されるのは，グルコノデルタラクトン，アジピン酸，乳酸，クエン酸等である。」（８９頁左欄５行〜右欄６行）
　
２−ｄ「３（審決注：丸付き）促進剤としてのカルシウムイオン封鎖剤の利用
　難溶性のＣａ塩（硫酸Ｃａなど）を用いる場合でも，局部的なゲル化が起こったり，アルギン酸Ｎａの完全な水和より反応が早すぎる場合がある。
　このような場合，カルシウムイオンに対するキレート作用のある重合リン酸塩などを加え，ゲル化反応の速度をコントロールする。一般に用いられるＣａイオン封鎖剤を封鎖能力の強い順に例示すると，
　ヘキサメタリン酸Ｎａ
　　　＞ピロリン酸４Ｎａ
　　　　　　＞クエン酸３Ｎａ　　となる。
　また，これらのカルシウムイオン封鎖剤は実際にアルギン酸Ｎａを利用する現場においては極めて頻繁に使用される。乳製品をはじめとする天然物はもちろん，用水や，染料などの化学物質にも多価カチオンの夾雑が考えられ，アルギン酸塩自身にも原料海藻由来のカルシウムが微量含まれているので，これらの影響を除き流動性をコントロールするためである。」（８９頁右欄７行〜９０頁左欄１６行）
　
２−ｅ「２（審決注：丸付き）イオン化コントロール法
　難溶性もしくは不溶性のＣａ塩を用い，促進剤や遅延剤を組み合わせて均質なゼリーを製造する。処方例としては，粉末で製剤化したものと，液相でミックスする方法がある。
処方例１　粉末製剤
　　　　アルギン酸Ｎａ　　　　　　３．８％
　　　　第二リン酸Ｃａ　　　　　　０．４％
　　　　ヘキサメタリン酸Ｎａ　　　０．８％
　　　　アジピン酸　　　　　　　　２．７％
　　　　チェリー香料　　　　　　　０．２％
　　　　赤色２号色素　　　　　　　０．０２％
　　　
　上白糖　　　　　　　　　　Ｘ　　　　　
　上記ミックス１００ｇに水約４００ｍｌを加え攪拌，型に流し込み固化させる。」（９０頁右欄９行〜２４行）
　
ウ　刊行物に記載された発明
　刊行物１には、「熱水又は水に分散させて用時調製する医薬用或いは健康食品用の漢方・生薬の製剤であって、漢方・生薬のエキス粉末…ゲル化剤を混合して粉末剤…の形態に加工してなることを特徴とする用時調製漢方・生薬製剤」が記載されており（摘記１−ａの【請求項１】）、ゲル化剤としてアルギン酸ナトリウムが記載されている（摘記１−ａの【請求項２】及び１−ｃ）。
　具体的には、大黄甘草湯２．５重量部、ショ糖２０重量部、ブドウ糖５８．５重量部、アルギン酸ナトリウム５重量部、リン酸ー水素カルシウム２重量部、クエン酸１重量部、レモン香料１重量部、粉末ハチミツ１０重量部を混合して得られる粉末の漢方製剤が記載され、この粉末漢方製剤に水を加えて分散させるとゼリーを形成することが記載されている（摘記１−ｆ）。
　ここで、この粉末の漢方製剤に含まれる「リン酸ー水素カルシウム」は、「第二リン酸カルシウム」であること及び被覆層未形成であることは自明であり、「リン酸ー水素カルシウム」及び「アルギン酸ナトリウム」は、それぞれ２重量部及び５重量部含まれているから、「リン酸ー水素カルシウム」１に対して「アルギン酸ナトリウム」は２．５であるといえる。そして、この粉末の漢方製剤は、健康食品用であり（摘記１−ａの【請求項１】）、咀嚼・嚥下困難者の服用を可能とすることでき（摘記１−ｂ及び１−ｃ）、水を加えるとゼリーを形成すること（摘記１−ｆ）が記載されているから、嚥下食品用ゲル化粉末であるといえる。さらに、この粉末の漢方製剤には、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分は含まれていないことは明らかである。
　よって、刊行物１には、本願補正発明にならって記載すると、
「アルギン酸ナトリウムと被覆層未形成の第二リン酸カルシウムとクエン酸とを含有し、重量比で上記第二リン酸カルシウム１に対してアルギン酸ナトリウムが２．５に設定されてなる嚥下食品用ゲル化粉末（但し、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分を除く）」（以下、「引用発明」という）が記載されているといえる。
　
エ　対比判断
（ア）対比
　本願補正発明と引用発明とを対比する。
　まず、引用発明の「クエン酸」は、本願補正発明の「被覆層未形成の有機酸」に相当するから、両者は、
「アルギン酸ナトリウムと被覆層未形成の第二リン酸カルシウムと被覆層未形成の有機酸とを含有し、重量比で上記第二リン酸カルシウム１に対してアルギン酸ナトリウムが１〜４に設定されてなる嚥下食品用ゲル化粉末（但し、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分を除く）」
という点で一致し、下記の点（ｉ）〜（ｉｉｉ）において一応相違するということができる。
（ｉ）本願補正発明は、「カルシウム封鎖剤」を含むのに対して、引用発明は、「カルシウム封鎖剤」を含まない点
（ｉｉ）粒子について、本願補正発明は、「１０メッシュパス〜３０メッシュオンの粒子が全体の６０％以上含まれている」のに対して、引用発明は、明らかでない点
（ｉｉｉ）本願補正発明は、「中性又はアルカリ性液状食品を対象とする」のに対して、引用発明は、水を対象とする点
　
（イ）判断
　そこで、上記相違点（ｉ）〜（ｉｉｉ）について判断する。
（イ−１）相違点（ｉ）について
　刊行物２には、アルギン酸ゼリーを製造するにあたり、すなわち、アルギン酸ナトリウムをゲル化するにあたり、ゲル化させようとする相が均一にミックスされるように、架橋剤であるカルシウム塩の選択、促進剤としての有機酸の利用、遅延剤としてのカルシウムイオン封鎖剤の利用を考慮し、この三つのファクターを調節することによって、Ｃａ２＋イオンの放出をコントロールする必要がある旨記載されている（摘記２−ａ）。そして、水に不溶性のＣａ塩として、リン酸−水素Ｃａ・２Ｈ２Ｏ（第二リン酸Ｃａ）が記載され（摘記２−ｂ）、アルギン酸ゼリー作成の手法としては、促進剤として酸を加えｐＨを下げること、加える酸としてクエン酸等が繁用であることが記載されている（摘記２−ｂの表４及び２−ｃ）。さらに、Ｃａイオン封鎖剤は、アルギン酸Ｎａを利用する際には極めて頻繁に使用される遅延剤であること（摘記２−ｄ）、不溶性のＣａ塩を用いて均質なゼリーを製造する際には、促進剤及び遅延剤を組み合わせること（摘記２−ｅ）が記載されている。これらの記載をかんがみると、不溶性のＣａ塩であるリン酸−水素Ｃａ・２Ｈ２Ｏ（第二リン酸Ｃａ）を用いてアルギン酸Ｎａの均質なゼリーを作成するにあたり、促進剤である酸と遅延剤であるカルシウムイオン封鎖剤の組み合わせを選択することは、当業者が通常行う範囲のことであるといえる。
　してみると、引用発明において、均質なゼリーを製造するために、酸であるクエン酸に組み合わせる適切なカルシウム封鎖剤を選択して加えることは、当業者であれば通常行う範囲のことであり、かつ、ゲル化時間を調整するために、促進剤であるクエン酸と遅延剤であるカルシウム封鎖剤の添加量を調整することは、当業者であれば容易に想到することである。
　
（イ−２）相違点（ｉｉ）について
　アルギン酸Ｎａと同様にゲル化剤であるゼラチンにおいて、水への分散性及び溶解性を向上させるために、粒子の最適な粒径を選択することは、通常行われていることである（例えば、特開平２−４１２号公報の８頁左上欄３行〜右上欄１行、特開昭６０−６１７１号公報の３頁右上欄１行〜１２行）。
　してみると、引用発明において、アルギン酸Ｎａの水への分散性及び溶解性を向上させるために、粒子の最適な粒径を選択することは、当業者であれば容易に行うことである。
　
（イ−３）相違点（ｉｉｉ）について
　引用発明の対象となる「水」は中性の液状食品であるから、この点は実質的な相違点とはならない。
　仮に、相違点であったとしても、刊行物２に記載されているように、水に不溶性のＣａ塩であるリン酸−水素Ｃａ・２Ｈ２Ｏ（第二リン酸Ｃａ）を用いる場合、ｐＨを下げてやることによりゲル化するものであるから（摘記２−ｃ）、対象物が初めから酸性である場合には、すぐにゲル化が始まることとなり、均質なゼリーを作成するには不適当であると考えるのが自然である。
　してみると、引用発明において、対象物を中性又はアルカリ性液状食品とすることは、当業者であれば容易に想到することである。
　
オ　本願補正発明の効果について
　本願補正発明の効果は、平成１８年８月７日提出、平成１８年１１月６日提出及び平成１９年３月１２日提出の手続補正書により補正された明細書（以下、「本願補正明細書」という。）の【０００７】に示されているように、以下のとおりであるといえる。
　「本発明は、…飲料などの液状食品に、粉末のまま添加して数十秒〜数分間の短時間攪拌するだけで、液状食品の成分や温度に拘わらず、多様な液状食品を短時間でゲル化させることができ、液状食品自体の風味に影響が無く、経日安定性に優れた嚥下食品用ゲル化粉末を提供するにある。」
　
　しかしながら、刊行物１には熱水又は水に入れて服用する旨及び調製から服用までが１０分以内であることが記載されており（摘記１−ｄ）、具体的には、５分後にゼリーを形成した旨記載されている（摘記１−ｆ）。しかも、上記「エ（イ−１）」で示したように、ゲル化時間を調整することは、当業者が容易に行うことであるから、液状食品の成分や温度に拘わらず、短時間でゲル化させることができるという効果は予測できる範囲のものである。
　また、刊行物１には、苦みや臭い、味をマスキングして飲みやすくすると共に、咀嚼・嚥下困難者に服用を可能とする医薬或いは健康食品用の製剤を提供することができる旨が記載されていることから（摘記１−ｈ及び１−ｇ）、液状食品自体の風味に影響が無い嚥下食品用ゲル化粉末を提供するという効果についても予測できる範囲のものであるといえる。
　なお、経日安定性に優れたという効果については、何ら裏付けがなされていないため、格別顕著な効果であるとは認められない。
　してみると、本願補正発明の効果は、予測できる範囲のものであり、格別顕著な効果であるとはいえない。
　
カ　まとめ
　したがって、本願補正発明は、その出願の優先日前に頒布された刊行物１に記載された発明及び刊行物２に記載された事項に基づいて、その出願の優先日前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者（当業者）が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　
キ　小括
　以上のとおり、本願補正発明は、その出願の優先日前に頒布された刊行物１に記載された発明に基づいて、その出願の優先日前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者（当業者）が容易に発明をすることができたものであるから、特許出願の際独立して特許を受けることができるものではない。
　そうすると、この補正は、平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するものである。
　
３　補正の却下の決定のむすび
　以上のとおり、この補正は、平成１８年改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、その余のことを検討するまでもなく、この補正を含む本件補正は、同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明について
１　本願発明
　平成１９年３月１２日の手続補正（本件補正）は上記のとおり却下されたから、この出願の発明は、平成１８年１１月６日の手続補正により補正された明細書の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１〜７に記載されたとおりのものであるところ、請求項５に係る発明（以下、「本願発明５」という。また、請求項１〜７に係る発明を併せて「本願発明」という。）は、次のとおりのものである。
「アルギン酸ナトリウムと被覆層未形成の第二リン酸カルシウムと被覆層未形成の有機酸とカルシウムイオン封鎖剤とを含有し、重量比で上記第二リン酸カルシウム１に対してアルギン酸ナトリウムが１〜４に設定されてなることを特徴とする中性又はアルカリ性液状食品を対象とする嚥下食品用ゲル化粉末（但し、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分を除く）。」
　
２　原査定の拒絶の理由
　本願発明５についての原査定の拒絶の理由は、以下のとおりである。
　
　　　　　　　　　　　　　　　　理　由
…
２．この出願の下記の請求項に係る発明は、その出願前日本国内又は外国において頒布された下記の刊行物に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明に基いて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　　　　　 記　　　（引用文献等については引用文献等一覧参照）
・請求項５〜６
・引用文献１〜２
・備考
　アルギン酸ナトリウムとカルシウムイオンによるゼリーの製造方法において、リン酸１水素カルシウム等の難溶性または不溶性の塩を用いて、促進剤としての有機酸と遅延剤としてのカルシウムイオン封鎖剤を用いてカルシウムイオンの放出をコントロールし、ゲル化反応の速度を調整して均一なゲルを得ることは、例えば引用文献３に記載のように周知慣用の手段である。また、アルギン酸ナトリウム、不溶性の塩、促進剤、遅延剤を粉末製剤とすること、及びアルギン酸ゼリーの特徴として、冷水で即時ゲル化可能であることも同様である。
　引用文献１〜２に記載された発明に基づき、アルギン酸ゼリーのゲル化反応をコントロールするために有機酸に加えてカルシウム封鎖剤を用いることは、上記周知技術より当業者が適宜なし得ることである。また、その効果についても予想し得ない程度に顕著なものとも認められない。
…
　　　　　　　　　　　　引　用　文　献　等　一　覧
１．特開平１１−３２２６２４号公報
２．特開平４−２３５１３６号公報
３．別冊フードケミカル−８「乳化・安定剤総覧」（１９９６）第８２−９１頁
４．特開平８−１５４６０１号公報
　
３　刊行物について
　引用文献１，３は、「第２　２（２）ア」に示したとおり、刊行物１，２と同じである。
　
４　刊行物に記載された事項
　刊行物１，２に記載された事項は、「第２　２（２）イ」に示したとおりである。
　
５　刊行物に記載された発明
　刊行物１に記載された発明は、「第２　２（２）ウ」に示したとおりである。
　
６　対比・判断
（ア）対比
　本願発明５と引用発明とを対比すると、引用発明の「クエン酸」は、本願発明５の「被覆層未形成の有機酸」に相当するから、両者は、
「アルギン酸ナトリウムと被覆層未形成の第二リン酸カルシウムと被覆層未形成の有機酸とを含有し、重量比で上記第二リン酸カルシウム１に対してアルギン酸ナトリウムが１〜４に設定されてなる嚥下食品用ゲル化粉末（但し、熱融解を抑制するためのグアガム、ローカストビンガム及びゲル化前の澱粉からなる群から選ばれた水分散性成分を除く）」
という点で一致し、下記の点（ｉ’），（ｉｉｉ’）において一応相違するということができる。
（ｉ’）本願補正発明は、「カルシウム封鎖剤」を含むのに対して、引用発明は、「カルシウム封鎖剤」を含まない点
（ｉｉｉ’）本願補正発明は、「中性又はアルカリ性液状食品を対象とする」のに対して、引用発明は、水を対象とする点
　
（イ）判断
　そこで、上記相違点（ｉ’），（ｉｉｉ’）について判断する。
（イ−１）相違点（ｉ’）について
　相違点（ｉ’）は、上記「第２　２（２）エ（ア）」の相違点（ｉ）と同じであるから、上記「第２　２（２）エ（イ−１）」で示したように、引用発明において、均質なゼリーを製造するために、酸であるクエン酸に組み合わせる適切なカルシウム封鎖剤を選択して加えることは、当業者であれば通常行う範囲のことであり、かつ、ゲル化時間を調整するために、促進剤であるクエン酸と遅延剤であるカルシウム封鎖剤の添加量を調整することは、当業者であれば容易に想到することである。
　
（イ−２）相違点（ｉｉｉ’）について
　相違点（ｉｉｉ’）は、上記「第２　２（２）エ（ア）」の相違点（ｉｉｉ）と同じであるから、上記「第２　２（２）エ（イ−３）」で示したように、相違点（ｉｉｉ’）は実質的な相違点とはならない。
　仮に、相違点であったとしても、上記「第２　２（２）エ（イ−３）」で示したように、引用発明において、対象物を中性又はアルカリ性液状食品とすることは、当業者であれば容易に想到することである。
　
７　本願発明の効果について
　本願発明５の効果は、平成１８年８月７日提出及び平成１８年１１月６日提出の手続補正書により補正された明細書の【０００７】の記載によれば、上記「第２　２（２）オ」と同様である。
　そして、上記「第２　２（２）オ」で述べたように、本願発明５の効果は、予測できる範囲のものであり、格別顕著な効果であるとはいえない。
　
８　まとめ
　したがって、本願発明５は、その出願の優先日前に頒布された刊行物１に記載された発明及び刊行物２に記載された事項に基づいて、その出願の優先日前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者（当業者）が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　
第４　むすび
　以上のとおり、この出願の請求項５に係る発明は、その出願の優先日前に頒布された刊行物１に記載された発明及び刊行物２に記載された事項に基づいて、その出願の優先日前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者（当業者）が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから、その余について検討するまでもなく、本願は、拒絶すべきものである。
　
　よって、結論のとおり審決する。