【事件の表示】
　平成　３年特許願第５１３３１６号「トウモロコシ生成物およびその製造方法」拒絶査定不服審判事件〔平成　４年　２月　６日国際公開、ＷＯ９２／０１３６７、平成　５年　４月　８日国内公表、特表平　５−５０１８０８〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続きの経緯・本願発明
　
　本願は、平成３年６月２８日（優先権主張　１９９０年７月１９日、米国）の出願であって、その請求項１及び４７に係る発明は、平成１８年２月２０日付手続補正書により補正された特許請求の範囲及び発明の詳細な説明からみて、その特許請求の範囲の請求項１及び４７に記載された以下のとおりのものと認める（以下、「本願発明１」及び「本願発明４７」という。）。
　
　「【請求項１】　種子の全脂肪酸含量と比べて、少なくとも７５重量％のオレイン酸含量を有するトウモロコシ種子。」
　「【請求項４７】　全オイルに比べて、少なくとも７５％の平均オレイン酸含量を有するトウモロコシ油であって、種子の全脂肪酸含量に比べて少なくとも７５重量％の平均オレイン酸含量を有するトウモロコシ種子の実質的に均一な一群から抽出された、トウモロコシ油。」
　
第２　本願発明１の進歩性について
１．引用刊行物記載の発明
　
　当審で通知した拒絶の理由において引用された特開平１−９１７２０号公報（以下、「引用例１」という。）には、次の事項が記載されている。
　（ａ）　「脂肪酸の総含有量に対するオレイン酸の含有量が約７４から８４％で、リノール酸の含有量が約２から８％であり、オレイン酸のリノール酸に対する量の比が約９：１から約４２：１であることを特徴とするピーナッツ種子。」（第１頁左下欄第５〜９行）
　（ｂ）　「本発明は、オレイン酸の含有量が多く、リノール酸の量の少ない新規なピーナッツ種子と、この種子を生産するためのピーナッツ植物に関するものである。本発明はさらに、上記の特性を備える種子を生産するアラキス　ヒボガエア　エル（ＡｒａｃｈｉｓＨｙｐｏｇａｅａ　Ｌ、）のほぼ均質な固体群からなるピーナッツ系統に関するものである。」（第３頁左上欄第１２〜同頁右上欄第３行）
　（ｃ）　「一般に、ピーナッツの品種改良は、管理交配した後の数千種の異なる各系統間での血統育種によって行われる。１０から２０年の期間に及ぶこの作業にとって望ましくない植物および系統を排除し、経済的に望ましい特性の面で明らかに優れたものだけが残される。この品種改良を成功させる決め手は、遺伝的変異源とそれを所望の品種に移す手段にある。」（第３頁右下欄第１２〜１９行）
　（ｄ）　「ピーナッツ油の品質を改良することは、ピーナッツ油から製造される製品の保存期間と栄養価に与える影響の点で、長い間、育種計画の目的であった。」（第４頁右上欄第６〜９行）
　（ｅ）　「ピーナッツ遺伝子型は公知であり、オレイン酸は最低で３５％、最高で７１％であり、リノール酸の含有量は最低で１１％、最高で４３％の範囲にある。」（第４頁左下欄第７〜９行）
　（ｆ）　「高オレイン酸且つ低リノール酸のピーナッツ系統が開発されるならば、そのような系統は、消費者にも加工業者にも望ましい。現在まで、オレイン酸の含有量が多く、リノール酸の量が少ないピーナッツは、全く知られていない。本発明の目的は、オレイン酸の含有量がこれまでのものに比べて多く、リノール酸の量が少ないピーナッツ種子を生産するための新規なピーナッツ食物系統を提供することにある。本発明の他の目的は、保存期間が長い新規なピーナッツ油を提供することである。」（第５頁左上欄第１４行〜同頁右上欄第５行）
　（ｇ）　「上記の特異な２つのＵＦ系列を得るために用いた基本的な育種法は、交配とそれに続けて系統選択を行うものであり、これは、ピーナッツ栽培者が最も多く用いている育種法である。」（第７頁右上欄第９〜１２行）
　（ｈ）　第８頁第１表には、実験番号ａの２−ａ−８（遺伝子型ＵＦ４３５−２−１）のオレイン酸含量が７９．９１％、実験番号ａの２−ａ−１５１（遺伝子型ＵＦ４３５−２−２）のオレイン酸含量が７９．７１％であることが記載されている。
　（ｉ）　「本発明のピーナッツ系統が高いオレイン酸レベルと低いリノール酸レベルを示すのは、上記の方法によって新規な遺伝子型を開発した結果である。１つの遺伝子座の主要遺伝子によってオレイン酸とリノール酸の相対的な量が変るということは他の収穫植物の場合にもある。例えば、ベニバナでは、高リノール酸が多いが、２つの異なる対立遺伝子によって劣性のホモ接合体のオレイン酸は７５％か４５％になる。」（第９頁右上欄第１〜９行）
　よって、引用例１には、選抜・交配という育種手法により得られた新規ピーナッツ系統から得られた、種子の全脂肪酸含量と比べて７９．９１％及び７９．７１％のオレイン酸含量を有するピーナッツ種子という発明が記載されているといえる。
　また、同拒絶の理由で引用されたPLEINES,S et al., Fat Sci.Technol., vol.90(5), pp.167-171 (1988)（以下、「引用例２」という。）には、次の事項が記載されている。
　（ｊ）　「ナタネにおいて、収量の増加に加えて、著しい品質改良（０及び００型）を行うことが可能となってきた。現在までに、最終目的や利用法に応じてさまざまな脂肪組成のタイプが望まれている。００ナタネ材料において、改良されたＣ１８脂肪酸組成の遺伝子型の選択の結果が発表されるだろう。選択された近交系が、人工気象室や屋外においてさまざまな環境条件（例えば、温度や日照）下での実験に使用された。これらの実験の過程で、低Ｃ１８：３レベル（２．５〜５．８％）及び高オレイン酸含量（７３〜７９％）の２つの系統が選択された。これらの系統を含む異なる交配と高リノレン酸選択の子孫において、Ｃ１８脂肪酸組成のさらなる改良が達成された。」（第１６７頁左欄第１〜１２行）
　（ｋ）　「単一のＣ１８脂肪酸含量の生理及び遺伝の複雑さにもかかわらず、将来、特定の脂肪酸組成のナタネ栽培品種の新たなタイプを提供することが、もちろん可能であろう。工業的目的に関しては、ナタネ油は一種類の主要な脂肪酸を主成分として有するべきである。特に、オレイン酸やエルシン酸のようなモノ不飽和脂肪酸は、中鎖脂肪酸に分解することができ、たくさんの２次産物の基材になるので、更なる加工の原料として特に興味深い。」（第１６８頁左欄第８〜１７行）
　（ｌ）　「人工気象室中で試験した近交系２系統において、さまざまな環境における種子油中のオレイン酸及びリノレン酸含量は、それぞれ７３〜７９％及び４〜５．８％であった。」（第１７０頁左欄第９〜１２行）
　（ｍ）　「さまざまな研究から、ナタネの脂肪酸組成はさまざまな方法の育種により変更することができると結論付けられる。低リノレン酸高リノレイン酸含量タイプや低リノレン酸高オレイン酸含量タイプが、栄養学的又は工業的目的の異なる需要を満たす新しいタイプの油を生産するために利用可能である。」（第１７０頁右欄第２〜７行）
　よって、引用例２には、選抜・交配という育種手法により得られた新規ナタネ系統から得られた、種子の全脂肪酸含量と比べて７３〜７９％のオレイン酸含量を有するナタネ種子という発明が記載されているといえる。
　
２．対比
　
　脂肪酸組成を表すとき、通常は重量％で表示するので、引用例１及び２記載の発明におけるオレイン酸含量％は重量％を意味すると解される。
　そこで、本願発明１と引用例１または２記載の発明を対比すると、両者は、種子の全脂肪酸含量と比べて、少なくとも７５重量％のオレイン酸含量を有する油糧作物種子である点で一致し、本願発明１では油糧作物がトウモロコシであるのに対して、引用例１記載の発明ではピーナッツ、引用例２記載の発明ではナタネである点において相違する。
　
３．当審の判断
　
　上記相違点について検討すると、引用例１及び２の記載から、本願優先日前に、オレイン酸含量が高い油糧作物を作出しようという技術的課題が周知であり、実際にピーナッツ及びナタネという代表的な油糧作物において、選抜・交配という育種手法により７０〜８０重量％程度の高オレイン酸含量の新規系統が作出できたことがわかる。 
 　そうしてみると、油糧作物の一種であるトウモロコシにおいても種子のオレイン酸含量が高い系統を作出しようとする課題は本願優先日以前から潜在的に存在していたといえ、それを実現するにあたって、トウモロコシのさまざまな形質の改良のために従来から採用され（例えば、LENG,ER et al., Genetics, vol.38, p675 (1953)、SPRAGUE,GF et al., Agron.J. vol.44, pp.329-331 (1952)、及び特開昭６４−６０６０２号公報を参照のこと。）、ピーナッツやナタネにおいて高オレイン酸含量系統の作出に成功した、選抜・交配という育種手法を採用することは、当業者が容易に想到しうる程度のことである。
　そして、引用例１において、それまで知られたピーナッツ種子のオレイン酸含量が３５〜７１重量％であったところ、選抜・交配という育種手法により７９．９１重量％及び７９．７１重量％の種子を生産する新規系統を作出できたことを考慮すると、本願の発明の詳細な説明（本願公開公報第４頁左上欄）に記載されているように、オレイン酸含量６４．３重量％のトウモロコシ種子が知られ、同６３．５重量％の近交系が報告されたことと比較して、「少なくとも７５重量％」という本願発明１のオレイン酸含量が格別高い数値であるとは認められない。むしろ、トウモロコシが栽培作物として長い歴史を有し、多様な系統が保存されていること、及びピーナッツやナタネにおいても同程度のオレイン酸含量が達成されていたことからして、当業者が予測し得る範囲内のものである。 
　請求人は、平成１８年２月２０日付意見書において、甲第１号証（OHLROGGE,JB et al., Biochimica et Biophysica Acta, vol.1082, pp.1-26 (1991)）を提出して、本願優先日当時にはオレイン酸含量調節のプロセスに多数の遺伝子が関与すると予想されていたことから、オレイン酸含量の高いトウモロコシを得ることが困難であると予測されていたとして、本願発明１の困難性を主張する。
　しかしながら、請求人が指摘する甲第１号証の第４頁図２には、油糧作物種子中におけるトリアシルグリセロール合成の略図が、同第９頁には、何種類かの植物においてはＣ１８脂肪酸合成に必要とされるアシルキャリアプロテインをコードする多重遺伝子を有することが、同第１２頁には、植物の脂肪酸組成の遺伝的研究は育種によって始められ、あらゆる種類の植物において様々な脂肪酸組成の変異体が観察されるが、それらの遺伝的変異は十分には特徴付けられていないことが、それぞれ記載されているが、いずれも植物または油糧作物一般に関するものにすぎず、油糧作物の中でも特にトウモロコシにおいてオレイン酸含量を高めることが困難であることを示すものではない。また、甲第１号証のその他の部分にも、トウモロコシ種子のオレイン酸含量を高めることが特別困難であることを示す記載はない。
　よって、甲第１号証を参酌しても、本願発明１に困難性を認めることはできない。
　したがって、本願発明１は、引用例１及び２に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第３　本願発明４７の進歩性について
　
１．引用刊行物記載の発明
　
　当審で通知した拒絶の理由において引用されたWIDSTROM,NW et al., Crop Science, vol.24, pp.1113-11145 (1984)（以下、「引用例３」という。）の第１１１４頁第１表には、トウモロコシ近交系ｗｘＩｎｖ．９ａ及びＧＥ８２の胚芽油のオレイン酸含量が、それぞれ４５．２％及び５４．５％であることが記載されている。
　引用例３に記載されたトウモロコシの胚芽油は、トウモロコシ油といえるから、引用例３には、全オイルに比べて４５．２％及び５４．５％の平均オレイン酸含量を有するトウモロコシ油という発明が記載されているといえる。
　また、同拒絶の理由で引用された特開昭５４−８０３０３号公報（以下、「引用例４」という。）には、次の事項が記載されている。
　（ｎ）　「天然油を、ニッケル触媒とニッケルの１００原子当り約５〜約４０原子の窒素に等しいような量の有機窒素含有塩基性化合物との存在下に、モノエン化合物に富みかつトランス−異性体、共役ジエン化合物および飽和化合物の含量が低い実質的に液状の水素化生成物を得るために十分な水素圧および反応温度において、水素で処理することを特徴とする天然油を部分的にかつ選択的に水素化する方法。」（第１頁左下欄第５〜１３行）
　（ｏ）　「ある種の天然油または植物油、たとえば、大豆油、ひまわり油、ソルザ(solza)油、またはとうもろこし油は、いくつかの二重結合を有する化合物（ポリエン化合物）例えば、・・・含有する。・・・これらの油の安定性を増加するため、リノレン酸グリセリドの含量と、一部分、ジエン酸のグリセリドの含量を有意に減少することが必要である。」（第２頁左上欄第２行〜同頁右上欄第３行）
　
２．対比
　
　本願発明４７と引用例３記載の発明とを対比すると、両者は、全オイルに比べて少なくとも４５．２％の平均オレイン酸含量を有するトウモロコシ油である点で一致し、（１）平均オレイン酸含量が、本願発明４７では少なくとも７５％であるのに対して、引用例３記載の発明では４５．２％である点、及び、（２）トウモロコシ油の抽出源が、本願発明４７では種子の全脂肪酸含量に比べて少なくとも７５重量％の平均オレイン酸含量を有するトウモロコシ種子の実質的に均一な群であるのに対して、引用例３ではトウモロコシ近交系ｗｘＩｎｖ．９ａまたはＧＥ８２の種子であって、それらの種子の脂肪酸組成は明らかではない点、において相違する。
　
３．当審の判断
　
　まず、上記相違点（１）について検討すると、本願優先日前から高オレイン酸含量の植物油が広く求められており（例えば、引用例１の上記（ｆ）、引用例２の上記（ｋ）を参照のこと。）、トウモロコシ油についてもモノエン化合物を富化することが望まれていた（例えば、引用例４の上記（ｏ）を参照のこと。）ので、引用例３記載のトウモロコシ油に引用例４記載の水素化方法を適用してオレイン酸含量を高めることは、当業者が容易に推考し得る程度のことである。そして、それにより、オレイン酸含量を少なくとも７５％まで高めることができるであろうことは、当業者が引用例３及び４に基づいて予測しうる範囲内のことにすぎない。
　次に、上記相違点（２）について検討すると、本願発明４７の抽出源のトウモロコシ種子はオレイン酸含量でしか特定されておらず、他の成分は特定されていないのだから、抽出源のトウモロコシ種子が相違しても、本願発明４７のトウモロコシ油と、引用文献３及び４を組み合わせて容易に製造しうるトウモロコシ油とに格別の差異があるとは認められない。
　したがって、本願発明４７は、引用例３及び４に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　なお、この点に関しては、当審における平成１７年８月１７日付拒絶理由において指摘したが、請求人からは何の反論もなかった。
　
第４　むすび
　
　以上のとおりであるから、本願発明１は、引用例１及び２に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであり、本願発明４７は、引用例３及び４に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであって、いずれも特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから、その他の請求項に係る発明については判断するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。
　
　よって、結論のとおり審決する。