【事件の表示】
　平成１１年特許願第　　９４７４号「エアゾール装置」拒絶査定不服審判事件〔平成１４年　５月２１日出願公開、特開２００２−１４３７３３〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１．手続の経緯
　本願は、特許法第４１条に基づく優先権主張を伴う平成１１年１月１８日（優先日、平成１０年９月７日）の出願であって、平成２０年４月１０日付けの拒絶理由通知に対して同年６月６日付けで意見書及び手続補正書が提出されたが、同年１２月２６日付けで拒絶査定がなされ、これに対して平成２１年２月５日に拒絶査定不服審判が請求されるとともに、同年３月９日付けの手続補正書によって明細書を補正する手続補正（以下、「本件補正」という。）がなされるとともに同日付けの手続補正書によって審判請求書の請求の理由が補正され、その後、当審における平成２１年１１月４日付けの書面による審尋に対して同年１２月２５日付けで回答書が提出されたものである。
　
　
第２．平成２１年３月９日付けの手続補正についての補正却下の決定
　
〔補正却下の決定の結論〕
　平成２１年３月９日付けの手続補正を却下する。
　
〔理由〕
１．本件補正の内容
　本件補正は、特許請求の範囲の請求項１に関しては、下記の（ａ）に示す本件補正により補正される前の（すなわち、平成２０年６月６日付けで提出された手続補正書により補正された明細書の）特許請求の範囲の請求項１を下記の（ｂ）に示す特許請求の範囲の請求項１へと補正するものである。
　
（ａ）本件補正前の特許請求の範囲の請求項１
　「エアゾール容器と、該エアゾール容器内に充填されたエアゾール内容物を噴射するステムとを備えたエアゾール装置において、
　前記エアゾール容器がスプレー操作時に転倒し難い形態を有し、足踏み操作によって前記ステムを操作するとともに、該操作時に前記ステムから噴射される前記エアゾール内容物を前記エアゾール容器の設置面に対し３０°〜８５°の角度で且つ前記足踏み操作位置に対し逆方向に噴射する噴射ノズルを形成した操作部と、該操作部を前記ステムを覆うようにして前記エアゾール容器の一端に着脱自在に係止する係止部とから構成される足踏操作手段が設けられ、前記足踏操作手段が、前記エアゾール容器の側壁面よりはみ出さないように寸法設定され、前記ステムを覆うように前記エアゾール容器の上部に着脱自在に取り付けられていることを特徴とするエアゾール装置。」
　
（ｂ）本件補正後の特許請求の範囲の請求項１（下線は、補正箇所を明示するためのものである。）
　「エアゾール容器と、該エアゾール容器
の中心に設けられ前記エアゾール容器
　前記エアゾール容器が
該エアゾール容器の高さを底部直径に対して１倍以下とすることで
設けられた
が、前記操作部と前記係止部とを合成樹脂により一体成形されてなり、前記噴射ノズルを支持する支持部の一部を水平方向に延長するようにして前記操作部が板状に形成され、前記噴射ノズルが前記ステムに対して前記操作部とは反対側に位置して設けられ、
　
２．本件補正の目的
　本件補正は、本件補正前の特許請求の範囲の請求項１をさらに限定するものであり、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号に掲げる特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
３．本件補正の適否
　上記２．で検討したように、本件補正は平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当するので、次に、本件補正後の請求項１に記載された事項により特定される発明（以下、「本願補正発明」という。）が、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるのかどうかについて、以下に検討する。
　
３−１．原査定の拒絶理由に引用された実願平５−３９５３６号（実開平７−９７８４号）のＣＤ−ＲＯＭ（以下、「引用文献」という。）
（１）引用文献に記載された事項
　引用文献には、次の事項が図面とともに記載されている。
　（ア）「【０００８】
    【実施例】
　以下、図１ないし図４を参照して本考案の好適な２つの実施例を説明すると、図１〜図３に示す第１実施例の防虫噴霧器Ｘ１は、例えば蚊等の害虫を防除するのに使用されるものであり、噴霧器本体１の上面１Ａに、該噴霧器本体１の内部２内の殺虫剤５０を外部に向けて噴霧させるための複数個（この実施例では２個）の噴霧部材１０，１０と、該各噴霧部材１０，１０を押圧操作して各噴霧部材１０，１０の噴口１９，１９から殺虫剤５０を外方に向けてそれぞれ噴霧させるための足踏操作部材２０とを備えて構成されている。
      【０００９】
　噴霧器本体１は、図１及び図２に示す如く、金属製で円錐台形状に且つ密閉状に形成されている。該噴霧器本体１は、その上面１Ａの直径が約８〜１０cm、その底面１Ｂの直径が約１０〜１２cm、高さが約１０cm程度とされており、例えば床面上に置いた状態で足踏操作部材２０を足踏操作した場合であっても転倒し難いような安定性のある形状にされている。噴霧器本体１の内部２内には、蚊等の害虫を防除するための液状の殺虫剤５０が所定量だけ収容されるとともに、その上方空間部２Ａにはこの殺虫剤５０をその圧力により外部に噴出するための適宜のガス（例えばフロンガス等）が充満している。」（段落【０００８】及び【０００９】）
　（イ）「【００１４】
　各噴霧操作部材１５は、図２および図３に示す如く、合成樹脂製でキャップ状に形成されており、その内部１６内にノズル材１３の殺虫剤通路１２と前記噴霧器本体１の外部とを相互に連通せしめるため殺虫剤通路３７が形成されている。殺虫剤通路３７は、前記ノズル材１３の内径とほぼ同じ径で且つ略「状に形成されている。該殺虫剤通路３７は、その一端部（噴霧操作部材１５の外周面１５Ａの上方部）３７ａには前記殺虫剤溜部材１１の殺虫剤溜室１７内の殺虫剤５０′を外部に向けて霧状に噴出するための噴口１９が形成される一方、その他端部３７ｂには前記ノズル材１３の上端部１３ａを挿入するための挿入穴３８が形成されている。該各噴霧操作部材１５は、図２に示す如く、その殺虫剤通路３７の噴口側部分が噴口１９側に向けて適宜角度α（例えば角度約５〜１０°）だけ上向傾斜になるように形成されており、その噴口１９から殺虫剤５０′を角度αだけ上方に向けて噴霧するようになっている。又、この各噴霧操作部材１５，１５の上面１５Ａ，１５Ａには、該各噴霧操作部材１５，１５をそれぞれ足踏操作するための足踏操作部材２０が載置されるようになっている。」（段落【００１４】）
　（ウ）「【００１６】
　足踏操作部材２０は、図１ないし図３に示す如く、足を載置するための足載置材２５と該足載置材２５を上下方向（矢印Ａ−Ｂ方向）に揺動自在に取付けるための取付ブラケット２６，２６とを備えている。足載置材２５は、薄板状（例えば厚さが１〜３mm程度）の金属製の略扇形状で且つ前記噴霧器本体１の上面１Ａよりもやや小さく形成されており、その上面２５Ａ上に足のつま先部分が載置できるような面積を有している。該足載置材２５は、その他端部（後端部）２０ｂが軸２７により取付ブラケット２６，２６に枢着される一方、その一端部（先端部）２０ａが上下方向（矢印Ａ−Ｂ方向）に揺動するにようになっている。足載置材２５の先端部２０ａは、前記各噴霧部材１０，１０の噴霧操作部材１５，１５の上面１５Ａ，１５Ａ上に載置されている。取付ブラケット２６，２６は、前記噴霧器本体１の上面１Ａ上の他端縁側（反噴霧部材取付穴４，４側）１ｂに適宜間隔（例えば間隔が約５〜７cm）だけ隔ててそれぞれ取付けられている。そして、足踏操作部材２０は、図３に示す如く、その足載置材２５の上面２５Ａ上に足を載せた状態で下方（矢印Ｂ方向）に向けて押される（図３の実線図示状態）と、その押圧力により前記各噴霧部材１０，１０の各噴霧操作部材１５，１５を介して各ノズル材１３，１３を下方に向けて押し下げる一方、足を足載置材２５の上面２５Ａから離すと、足載置材２５の先端部２０ａがコイルスプリング４０の付勢力により各ノズル材１３，１３及び各噴霧操作部材１５，１５とともに上方（矢印Ａ方向）に向けて押し上げられるようになっている（図３の符号１３′、１５′、２５′の状態）。」（段落【００１６】）
　
（２）引用発明
　上記（１）及び図面の記載を総合すると、引用文献には、次の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されているものと認められる。
　「噴霧器本体１と、該噴霧器本体１の中心から外れた位置に設けられ前記噴霧器本体１内に充填された殺虫剤５０を噴射するノズル材１３とを備えた防虫噴霧器Ｘ１において、
　前記噴霧器本体１が該噴霧器本体１の高さを約１０cm程度、底面１Ｂの直径を約１０〜１２cmとすることでスプレー操作時に転倒し難いような安定性のある形状を有し、足踏み操作によって前記ノズル材１３を操作するとともに、該操作時に前記ノズル材１３から噴射される前記殺虫剤５０を前記噴霧器本体１の設置面に対し５°〜１０°の角度で且つ前記足踏み操作位置に対し逆方向に噴射する噴口１９を押し下げる足載置材２５と、該足載置材２５を前記ノズル材１３を覆うようにした一端部（先端部）２０ａ及び前記噴霧器本体１の後端に枢着する他端部（後端部）２０ｂとを有する足踏操作部材２０が、前記足載置材２５を金属薄板により一体成形されてなり、前記噴口１９を支持する噴霧操作部材１５を水平方向に覆うようにして前記足載置材２５が板状に形成され、前記噴口１９が前記ノズル材１３に対して前記足載置材２５とは反対側に位置して設けられ、前記足踏操作手段２０が、前記噴霧器本体１の側壁面よりはみ出さないように寸法設定され、前記ノズル材１３を覆うように前記噴霧器本体１の上部に取り付けられている防虫噴霧器Ｘ１。」
　
３−２．対比
　本願補正発明と引用発明を対比すると、引用発明における「噴霧器本体１」は本願補正発明における「エアゾール容器」に相当し、以下同様に、「殺虫剤５０」は「エアゾール内容物」に、「ノズル材１３」は「ステム」に、「防虫噴霧器Ｘ１」は「エアゾール装置」に、「底面１Ｂの直径」は「底部直径」に、「転倒し難いような安定性のある形状」は「転倒し難い形態」に、「噴口１９」は「噴射ノズル」に、「足載置材２５」は「操作部」に、「足踏操作部材２０」は「足踏操作手段」に、それぞれ相当する。
　また、引用発明における「噴霧器本体１の中心から外れた位置に設けられ」は、「エアゾール容器に設けられ」という限りにおいて、本願補正発明における「エアゾール容器の中心に設けられ」に相当する。
　さらに、引用発明における「噴霧器本体１が該噴霧器本体１の高さを約１０cm程度、底面１Ｂの直径を約１０〜１２cmとする」は、本願補正発明における「エアゾール容器が該エアゾール容器の高さを底部直径に対して１倍以下とする」に包含される。
　さらに、引用発明における「噴霧器本体１の設置面に対し５°〜１０°の角度」は、「エアゾール容器の設置面に対し所定の角度」という限りにおいて、本願補正発明における「エアゾール容器の設置面に対し３０°〜８５°の角度」に相当する。
　さらに、引用発明における「噴口１９を押し下げる足載置材２５と、該足載置材２５を前記ノズル材１３を覆うようにした一端部（先端部）２０ａ及び前記噴霧器本体１の後端に枢着する他端部（後端部）２０ｂとを有する足踏操作部材２０が、前記足載置材２５を金属薄板により一体成形されてなり、前記噴口１９を支持する噴霧操作部材１５を水平方向に覆うようにして前記足載置材２５が板状に形成され」、「前記足踏操作手段２０」が、「前記ノズル材１３を覆うように前記噴霧器本体１の上部に取り付けられている」は、「噴射ノズルを操作する操作部と、該操作部を前記ステムを覆うようにして前記エアゾール容器の一端に係止する係止部とから構成される足踏操作手段が、前記操作部を備えてなり、前記噴射ノズルが前記ステムに対して前記操作部とは反対側に位置して設けられ」、「前記足踏操作手段」が、「前記ステムを覆うように前記エアゾール容器の上部に取り付けられている」という限りにおいて、本願補正発明における「噴射ノズルを設けられた操作部と、該操作部を前記ステムを覆うようにして前記エアゾール容器の一端に着脱自在に係止する係止部とから構成される足踏操作手段が、前記操作部と前記係止部とを合成樹脂により一体成形されてなり、前記噴射ノズルを支持する支持部の一部を水平方向に延長するようにして前記操作部が板状に形成され、前記噴射ノズルが前記ステムに対して前記操作部とは反対側に位置して設けられ」、「前記足踏操作手段」が、「前記ステムを覆うように前記エアゾール容器の上部に着脱自在に取り付けられている」に相当する。
　
　そうすると、本願補正発明と引用発明は、
　「エアゾール容器と、該エアゾール容器に設けられ前記エアゾール容器内に充填されたエアゾール内容物を噴射するステムとを備えたエアゾール装置において、
　前記エアゾール容器が該エアゾール容器の高さを底部直径に対して１倍以下とすることでスプレー操作時に転倒し難い形態を有し、足踏み操作によって前記ステムを操作するとともに、該操作時に前記ステムから噴射される前記エアゾール内容物を前記エアゾール容器の設置面に対し所定の角度で且つ前記足踏み操作位置に対し逆方向に噴射する噴射ノズルを操作する操作部と、該操作部を前記ステムを覆うようにして前記エアゾール容器の一端に係止する係止部とから構成される足踏操作手段が、前記操作部を備えてなり、前記噴射ノズルが前記ステムに対して前記操作部とは反対側に位置して設けられ、前記足踏操作手段が、前記エアゾール容器の側壁面よりはみ出さないように寸法設定され、前記ステムを覆うように前記エアゾール容器の上部に取り付けられているエアゾール装置。」
　である点で一致し、次の（１）及び（２）の点で相違する。
　（１）本願補正発明においては、「エアゾール容器内に充填されたエアゾール内容物を噴射するステム」が「エアゾール容器の中心に設けられ」るとともに、「操作部」を「前記ステムを覆うようにして前記エアゾール容器の一端に着脱自在に係止する係止部とから構成される足踏操作手段が、前記操作部と前記係止部とを合成樹脂により一体成形されてなり、前記噴射ノズルを支持する支持部の一部を水平方向に延長するようにして前記操作部が板状に形成され、前記噴射ノズルが前記ステムに対して前記操作部とは反対側に位置して設けられ、前記足踏操作手段が、前記ステムを覆うように前記エアゾール容器の上部に着脱自在に取り付けられている」のに対して、引用発明においては、「噴霧器本体１内に充填された殺虫剤５０を噴射するノズル材１３」が「該噴霧器本体１の中心から外れた位置に設けられ」るとともに、「足載置材２５」が「前記ノズル材１３を覆うようにした一端部（先端部）２０ａ及び前記霧器本体１の後端に枢着する他端部（後端部）２０ｂとを有する足踏操作部材２０が、前記足載置材２５を金属薄板により一体成形されてなり、前記噴口１９を支持する噴霧操作部材１５の一部を水平方向に覆うようにして前記足載置材２５が板状に形成され、前記噴口１９が前記ノズル材１３に対して前記足載置材２５とは反対側に位置して設けられ、前記足踏操作手段２０が、前記ノズル材１３を覆うように前記霧器本体１の上部に取り付けられている」点（以下、「相違点１」という。）。
　（２）「噴射ノズル」が「エアゾール内容物をエアゾール容器の設置面に対し」噴射する角度を、本願補正発明においては、「３０°〜８５°」としたのに対して、引用発明においては、「５°〜１０°」とした点（以下、「相違点２」という。）。
　
３−３．相違点についての判断
（１）相違点１について
　「エアゾール容器内に充填されたエアゾール内容物を噴射するステム」が「エアゾール容器の中心に設けられ」るとともに、「操作部」を「前記ステムを覆うようにして前記エアゾール容器の一端に着脱自在に係止する係止部とから構成される操作手段が、前記操作部と前記係止部とを合成樹脂により一体成形されてなり、前記噴射ノズルを支持する支持部の一部を水平方向に延長するようにして前記操作部が板状に形成され、前記噴射ノズルが前記ステムに対して前記操作部とは反対側に位置して設けられ、前記ステムを覆うように前記エアゾール容器の上部に着脱自在に取り付けられている」ことは、周知の技術（必要であれば、例えば、原査定で例示した特開平１０−１７５６８６号公報及び平成２０年４月１０日付けの拒絶理由通知に先行技術文献として例示した特開平１０−５９４４５号公報を参照されたい。以下、「周知技術」という。）である。
　そして、引用発明において、上記周知技術を適用することにより相違点１に係る本願補正発明の発明特定事項とすることは、当業者が容易に想到することができたことである。
（２）相違点２について
　「噴射ノズル」が「エアゾール内容物をエアゾール容器の設置面に対し」噴射する角度をどのように設定するかは、当業者が必要に応じて適宜選択可能な設計事項にすぎない。しかも、本願補正発明において、上記角度を「３０°〜８５°」としたことにより格別顕著な作用を奏するようになったとも認められない。なお、上記角度を「５５°〜８５°」とすることが、原査定で例示した特開平４−４５７３５号公報に開示されている。
　
３−４．まとめ
　以上のように、本願補正発明は、引用発明及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
４．むすび
　以上のとおり、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項の規定により読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下されるべきものである。
　よって、結論のとおり決定する。
　
　
第３．本願発明について
１．本願発明
　平成２１年３月９日付けの手続補正は前述したとおり却下されたので、本件出願の請求項１に係る発明は、平成２０年６月６日付けで提出された手続補正書により補正された明細書及び願書に最初に添付された図面の記載からみて、特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定されるもの（以下、「本願発明」という。）であり、上記第２．〔理由〕１．（ａ）に記載したとおりのものである。
　
２．引用文献の記載内容
　原査定の拒絶理由に引用された引用文献（実願平５−３９５３６号（実開平７−９７８４号）のＣＤ−ＲＯＭ）の記載事項及び引用発明並びに周知技術は、上記第２．〔理由〕３．に記載したとおりである。
　
３．対比・判断
　本願発明は、上記第２．〔理由〕２．で検討したように、実質的に、本願補正発明における一部の発明特定事項を省いたものに相当する。
　そうすると、本願発明の発明特定事項を全て含む本願補正発明が、上記第２．〔理由〕３．に記載したとおり、引用発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様の理由により、引用発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものと認められる。
　
４．むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。
　
　
第４．回答書に記載された補正案に対する付言
　当審における平成２１年１１月４日付けの書面による審尋に対して同年１２月２５日付けで提出された回答書には、特許請求の範囲の請求項１の補正案として次のものが記載されている。
　「エアゾール容器と、該エアゾール容器の中心に設けられ前記エアゾール容器内に充填されたエアゾール内容物を噴射するステムとを備えたエアゾール装置において、
 　前記エアゾール容器が該エアゾール容器の高さを底部直径に対して１倍以下とすることでスプレー操作時に転倒し難い形態を有し、足踏み操作によって前記ステムを操作するとともに、該操作時に前記ステムから噴射される前記エアゾール内容物を前記エアゾール容器の設置面に対し３０°〜８５°の角度で且つ前記足踏み操作位置に対し逆方向に噴射する噴射ノズルを設けられた操作部と、該操作部を前記ステムを覆うようにして前記エアゾール容器の一端に着脱自在に係止する係止部とから構成される足踏操作手段が、前記操作部と前記係止部とを合成樹脂により一体成形されてなり、前記噴射ノズルを支持する支持部の一部を水平方向に延長するようにして前記操作部が
足の爪先を載置可能な板状部を有し、
前記板状部
前記係止部への前記操作部の付け根部が前記ステムに対して前記噴射ノズルと同じ側に位置して設けられ
　この補正案では、実質的に次の（ア）及び（イ）の点が追加されている。
（ア）「操作部が
足の爪先を載置可能な板状部を有
（イ）「
係止部への操作部の付け根部がステムに対して噴射ノズルと同じ側に位置して設けられ
　しかしながら、上記（ア）に関しては、上記第２．〔理由〕３−１．（１）（ウ）に「足載置材２５は、薄板状（例えば厚さが１〜３mm程度）の金属製の略扇形状で且つ前記噴霧器本体１の上面１Ａよりもやや小さく形成されており、その上面２５Ａ上に足のつま先部分が載置できるような面積を有している。」と記載されているように、引用文献（実願平５−３９５３６号（実開平７−９７８４号）のＣＤ−ＲＯＭ）に開示されており、また、上記（イ）に関しては、上記第２．〔理由〕３−３．（１）に既述した特開平１０−５９４４５号公報に開示されている。
　したがって、当該補正案を、特許を受けることができるものとすることはできない。