【事件の表示】
　特許第３２２２０９０号「パンツタイプ紙おむつ」の請求項１及び２に係る特許に対する特許異議の申立てについてした異議の決定に対し、東京高等裁判所において決定取消の判決（確定済み。以下「本件判決」という。）があったので、さらに審理の上、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第３２２２０９０号の請求項１及び２に係る特許を維持する。
【理　由】
１　手続の経緯
　本件特許についての手続の経緯は、およそ次のとおりである。
　（1）特許出願　平成２年５月２３日（特願平２−１３３６３７号出願の分割出願）
　（2）特許権の設定の登録　平成１３年８月１７日
　（3）特許掲載公報の発行　平成１３年１０月２２日
　（4）鈴木康之より特許異議の申立て　平成１４年４月１９日
　　　 堀修一朗より特許異議の申立て　平成１４年４月２２日
　（5）取消理由通知書の発送　平成１４年１０月１日
　（6）特許権者より特許異議意見書の提出及び訂正請求　平成１４年１２月２日
　（7）異議の決定（訂正認容、申立てがあった請求項に係る特許の全部取消し）　平成１５年１月２１日
　（8）前記決定の取消しの訴えの提起〔東京高等裁判所平成１５年（行ケ）第７８号〕　平成１５年３月５日
　（9）訂正審判の請求（訂正２００３−３９０９５）　平成１５年５月１４日
　（10）前記訂正審判の請求の取下げ　平成１５年１０月２８日
　（11）再度の訂正審判の請求（訂正２００３−３９２２５）　平成１５年１０月２３日
　（12）前記訂正審判の審決（訂正認容）　平成１５年１２月１１日（平成１５年１２月２４日確定）
　（13）本件判決の言渡（前記決定の全部取消し）　平成１６年１月２１日
　
２　本件発明
　本件特許の請求項１及び２に係る発明は、前記１の（12）の確定審決により、特許請求の範囲の減縮等を目的とする訂正が認容された明細書及び図面の記載から見て、明細書の特許請求の範囲の請求項１及び２に記載されたとおりのものと認められるところ、その記載は次のとおりである。
【請求項１】
　「透液性トップシートとバックシートの間に吸収体を有し、かつ脚回り部分にフラップ部分を有し、前身頃と後身頃の両側が固定されたパンツタイプの紙おむつであって、
　前記バックシートは、前記吸収体側に第１バックシートを有し、これより裏面側に第２バックシートを有し、前記第１バックシートおよび第２バックシートは前記吸収体の縁より延在し、その延在部分により吸収体が存在しないフラップ部分を構成し、
　前記前身頃両側部間及び前記後身頃両側部間よりそれぞれ幅狭の、製品紙おむつの下部を有し、
　一方の脚回りの前身頃側部から製品紙おむつの下部を巡って他方の脚回りの前身頃側部に連続した前記吸収体を横切る複数本の糸ゴムからなる第１弾性伸縮部材と、一方の脚回りの後身頃側部から製品紙おむつの下部を巡って他方の脚回りの後身頃側部に連続した前記吸収体を横切る複数本の糸ゴムからなる第２弾性伸縮部材とを有し、
　前記第１及び第２弾性伸縮部材は、それぞれ製品紙おむつの下部において交差せず、第１バックシートと第２バックシートとの間に介在され、それぞれ脚回りに沿いかつ前記吸収体を横切り製品の長手方向中心側に湾曲して設けられ、
　各弾性伸縮部材は少なくとも脚回りのフラップ部分において伸縮可能に固定されていることを特徴とするパンツタイプ紙おむつ。」　
【請求項２】
　「第１および第２弾性伸縮部材が下部において交差せず、脚回りのフラップ部分において各弾性伸縮部材により連続化している請求項１記載のパンツタイプ紙おむつ。」
　
３　特許異議の申立ての理由の概要
（１）特許異議申立人鈴木康之は、後記の証拠方法を提出し、要旨次の申立て理由（ア）及び（イ）により、請求項１及び２に係る特許は取り消されるべきものである旨主張している。なお、甲第４号証は、本件分割出願の原出願である特願平２−１３３６３７号出願に係る公開特許公報である。
　（ア）本件特許の請求項１に係る発明は、本件特許出願の日前の他の特許出願であって、本件特許出願後に甲第１号証に係る公開特許公報をもって出願公開がされた特願平１−２７９５３６号出願の願書に最初に添付された明細書又は図面（以下「先願１の明細書等」という。）に記載された発明と同一であり、しかも、本件特許出願の発明者が前記他の特許出願に係る発明をした者と同一ではなく、また本件特許出願の時において、その出願人が前記他の特許出願の出願人と同一でもないので、特許法第２９条の２の規定により特許を受けることができない。
　（イ）本件特許の請求項１及び２に係る発明は、甲第２号証刊行物に記載された発明に基づいて又は甲第２及び３号証各刊行物に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。仮に、特許請求の範囲における「弾性伸縮部材」が「湾曲した弾性伸縮部材」に訂正されたとしても、その点は甲第５号証刊行物に記載されており、そのような訂正後の発明も、甲第２及び３号証各刊行物に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
（証拠方法）
　甲第１号証：特開平３−１３９３５０号公報
　甲第２号証：特開昭６２−２１８０２号公報（以下「刊行物１」という。）
　甲第３号証：特開昭６０−１９４９４７号公報（以下「刊行物２」という。）
　甲第４号証：特開平４−２８３６３号公報
　甲第５号証：特開昭５７−１１７６０２号公報（以下「刊行物３」という。）
（２）特許異議申立人堀修一朗は、後記の証拠方法を提出し、要旨次の申立て理由（ウ）及び（エ）により、請求項１及び２に係る特許は取り消されるべきものである旨主張している。
　（ウ）本件特許の請求項１及び２に係る発明は、本件特許出願の日前の他の特許出願であって、本件特許出願後に甲第１号証に係る公開特許公報をもって出願公開がされた特願平１−２４９７６８号出願の願書に最初に添付された明細書又は図面（以下「先願２の明細書等」という。）に記載された発明と同一であり、しかも、本件特許出願の発明者が前記他の特許出願に係る発明をした者と同一ではなく、また本件特許出願の時において、その出願人が前記他の特許出願の出願人と同一でもないので、特許を受けることができない。
　（エ）本件特許の請求項１及び２に係る発明は、甲第２〜３号証各刊行物に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
（証拠方法）
　甲第１号証：特開平３−１１１０４７号公報
　甲第２号証：特開昭６２−４１３０２号公報（以下「刊行物４」という。）
　甲第３号証：特開昭６２−２３１００５号公報（以下「刊行物５」という。）
　
４  特許異議の申立ての理由についての判断
（１）申立て理由（ア）及び（ウ）について
　先願１の明細書等には、本件特許の請求項１及び２に係る発明（以下順に「第１発明」、「第２発明」という。）の構成要件である「第１及び第２弾性伸縮部材は、それぞれ製品紙おむつの下部において交差せず」とする点が記載されていない。また、先願２の明細書等には、第１発明及び第２発明の構成要件である、第１弾性伸縮部材及び第２弾性伸縮部材について「複数本の糸ゴムからなる」とする点が記載されていない。
　したがって、第１発明及び第２発明は、先願１の明細書等に記載された発明と同一でなく、また、先願２の明細書等に記載された発明と同一でない。
　
（２）申立て理由（イ）及び（エ）について
（2-1）刊行物１〜５の記載内容
（2-1-1）刊行物１（特開昭６２−２１８０２号公報）には、次の1a〜1iの事項ほかが図面（第１〜４図）とともに記載されている。
　1a　（特許請求の範囲）「パンツ本体が、着用者の肌に接する透水性トップシートと、該トップシートと反対側に位置する不透水性バックシートと、該両シートの間に介在する吸収性コアと、ウエストバンドと一対のレッグホールとにそれぞれ有する伸縮部材とを含み、次の事項を備えることを特徴とする使い捨て吸収性パンツ。
　ａ．前記パンツ本体がクロッチを中心として折り返されて対向側縁が接合されていること。
　ｂ．前記吸収性コアが前記パンツ本体の前後側領域にわたって連続するとともに前記クロッチ領域が狭く形成されていること。
　ｃ．前記ウエストバンドと前記一対のレッグホールとの前記各伸縮部材がそれぞれ前記トップシートと前記バックシートとの間に伸長下に接着されていること。」
　1b　（２頁右下欄７〜１６行）「前記パンツの構成部材としては、従来の使い捨ておむつに使用されているようなもの、たとえば、（中略）前記バックシートとしてはプラスチックフィルム・防水加工繊維不織布、（中略）前記伸縮部材としては糸状またはリボン状のゴム・比較的広幅の発泡体・熱可塑性にして熱処理によって伸縮性を示すプラスチックフィルムをそれぞれ利用しうる。」
　1c　（３頁左上欄９〜末行）「第１図において、パンツ本体１はその全体を符号１で示してある。パンツ本体１は、一方の被覆シートである縦長方形の透水性トップシート２と、他方の被覆シートである同型の不透水性バックシート３と、吸収性コア４と、ウエストバンド用伸縮部材５ａ，５ｂと、一対のレッグホール用伸縮部材６ａ，６ｂ，６ｃ，６ｄとを含む。トップシート２には不織布、バックシート３にはプラスチックフィルム、吸収性コアにはフラッフパルプのマット状体とその上下面に配置した吸水紙、伸縮部材５ａ，５ｂ，６ａ，６ｂ，６ｃ，６ｄには比較的広幅（１０〜３０ｍｍ）のウレタンホームを、それぞれ使用してある。」
　1d　（３頁右上欄３〜８行）「また、バックシート３の上面の横方向の仮想折り返し線Ｘを境として縦方向に若干の間隔をおいて対向し、かつ横方向対向側縁間の中央領域を残す対向領域には、伸縮部材６ａ，６ｂ，６ｃ，６ｄを伸張下にホットメルト型接着剤によってそれぞれ接着してある。」
　1e　（３頁右上欄８〜１６行）「これら伸縮部材を接着したバックシート３の上面には、伸縮部材５ａ，５ｂよりも若干内方に位置する長さと、バックシート３の対向側縁よりも若干内方に位置し、（中略）砂時計型に形成した吸収性コア４をホットメルト型接着剤によって接着してある。」
　1f （３頁右上欄１６行〜左下欄３行）「さらに、これら伸縮部材と吸収性コアとを接着したバックシート３の上面には、これと同形同大のトップシート２をホットメルト型接着剤によって接着してあり、この場合、トップシート２は、その周縁と、伸縮部材伸縮部材，６ａ，６ｃと６ｂ，６ｄとの間の領域とにおけるバックシート３との間をシールし、かつ、吸収性コア４とも接合するように接着してある。」
　1g　（３頁左下欄４〜１１行）「このように積層して形成したパンツ本体１は、トップシート２とバックシート３とを、仮想折り返し線Ｘ上において、吸収性コア４の中央領域の対向側縁から若干外向へ間隔をおいた位置からトップシート２とバックシート３の対向外側縁までの間を直線７に切断してある。この切断は、第１図中二点鎖線で示すように、横方向に長い楕円形８になされてもよい。」
　1h　（３頁右下欄３〜９行）「第３図には他の実施例を示してあり、この実施例においては、第１図に示す実施例の伸縮部材６ａと６ｃ，６ｂと６ｄをそれぞれ連続した状態に相当する長い伸縮部材１１ａ，１１ｂを使用し、これらを一点鎖線で方形に囲んで示す領域１２においてだけ接着してあり、その他の構成は第１図に示す実施例と実質的に同じである。」
　1i　（４頁左上欄４〜１０行）「また、第３図・第４図に示す実施例において、前記１１ａ，１１ｂ，１３は一点鎖線で囲んで示す領域１２，１４においてだけ接着されていることをそれぞれ述べたが、（中略）それらの接着は横方向に連続してもよい。」
　刊行物１の前記1hによれば、第３図（展開平面図）のものの実施例では、その他の構成は第１図（展開平面図）に示すものの実施例と実質的に同じであるところ、
　（i）第１図に関する前記1gの「このように積層して形成したパンツ本体１は、トップシート２とバックシート３とを、仮想折り返し線Ｘ上において、吸収性コア４の中央領域の対向側縁から若干外方向へ間隔をおいた位置からトップシート２とバックシート３の対向外側縁までの間を直線７に切断してある。」との記載によれば、当該切断によって、第３図記載のパンツ本体１がクロッチを中心として折り返され対向側縁が接合されて形成された使い捨て吸収性パンツには、レッグホール１０ａ，１０ｂが形成されること。
　（ii）第１図に関する前記1dの「バックシート３の上面の横方向の仮想折り返し線Ｘを境として縦方向に若干の間隔をおいて対向し、かつ横方向対向側縁間の中央領域を残す対向領域には、伸縮部材６ａ，６ｂ，６ｃ，６ｄを伸張下にホットメルト型接着剤によってそれぞれ接着してある。」との記載によれば、前記（i）で形成された使い捨て吸収性パンツのレッグホール１０ａ，１０ｂの周囲にはフラップ部分が形成されること、伸縮部材１１ａ及び伸縮部材１１ｂはそれぞれ製品パンツのクロッチ領域において交差していないこと及び各伸縮部材は少なくとも前記形成されたフラップ部分において伸縮可能に接合されていること。
　（iii）第１図に関する前記1eの「これら伸縮部材を接着したバックシート３の上面には、伸縮部材５ａ，５ｂよりも若干内方に位置する長さと、バックシート３の対向側縁よりも若干内方に位置し、（中略）砂時計型に形成した吸収性コア４をホットメルト型接着剤によって接着してある。」との記載によれば、前記（i）で形成された使い捨て吸収性パンツにおいては、バックシート３は吸収性コア４の縁より延在し、その延在部分により吸収性コア４が存在しないフラップ部分を構成していること。
　（iv）第２図（組み立て図）を参照すると、前記（i）で形成された使い捨て吸収性パンツにおいては、前記（ii）で少なくともレッグホール１０ａ，１０ｂの周囲のフラップ部分において伸縮可能に接合された伸縮部材１１ａ及び伸縮部材１１ｂは、当該フラップ部分において各伸縮部材により連続化していること。
がそれぞれ理解される。
　そこで、刊行物１の前記1a〜1iの記載事項を第１〜４図（便宜的に、第１図における仮想折り返し線Ｘより上方を前身頃、下方を後身頃とする。）を参照しながら総合すると、同刊行物には次の「発明Ａ」が記載されていると認められる。
　なお、ここで、「クロッチ」とは、刊行物１の４頁右上欄１２行に「前記一対のレッグホール間、すなわち、クロッチ」との記載があることや「仮想折り返し線Ｘ」とクロッチの位置が一致することから見て、左右のレッグホールの各内縁を結ぶ部分（着用者の股下に当接する部分）を意味する用語と認められる。
【発明Ａ】
　「着用者の肌に接する透水性トップシート２と、該トップシート２と（着用者の肌と）反対側に位置する不透水性バックシート３との間に吸収性コア４を有し、かつレッグホール１０ａ，１０ｂ周囲にフラップ部分を有し、クロッチを中心として折り返されて前身頃と後身頃の対向側縁が接合された使い捨て吸収性パンツであって、
　不透水性バックシート３は、吸収性コア４の縁より延在し、その延在部分により吸収性コア４が存在しないフラップ部分を構成し、
　レッグホール１０ａ周囲の前身頃側部から製品パンツのクロッチ付近を巡ってレッグホール１０ｂ周囲の前身頃側部に連続した吸収性コア４を横切る伸縮部材１１ａと、レッグホール１０ａ周囲の後身頃側部から製品パンツのクロッチ付近を巡ってレッグホール１０ｂ周囲の後身頃側部に連続した吸収性コア４を横切る伸縮部材１１ｂとを有し、
　伸縮部材１１ａ及び伸縮部材１１ｂは、それぞれ製品パンツのクロッチ付近において交差せず、透水性トップシート２と不透水性バックシート３との間に介在され、それぞれレッグホール１０ａ，１０ｂ周囲に沿いかつ吸収性コア４を横切り全長にわたって略直線状に設けられ、
　各伸縮部材１１ａ，１１ｂは少なくともレッグホール１０ａ，１０ｂ周囲のフラップ部分において伸縮可能に接合されている使い捨て吸収性パンツ。」
（2-1-2）刊行物２（特開昭６０−１９４９４７号公報）の主として特許請求の範囲、２頁右上欄６行〜左下欄１２行等の記載を図面（第１〜５図）を参照しながら総合すると、同刊行物には次の2aの事項が記載されていると認められる。
　2a　「パンツ型の使い捨て失禁処理物品において、吸液性コアの外側（着用者の肌と反対側）に設けるパンツ部材として、厚さ０．６〜６ｍｍの軟質発泡シートの少なくとも片面に不織布を重ね合わせてこれらを部分的に接合した複合シートを用い、股下区域両側部位の当該軟質発泡シートと当該不織布との間に、ゴム・ポリウレタン等のリボン又はテープを一体的に介在させること。」
（2-1-3）刊行物３（特開昭５７−１１７６０２号公報）の主として特許請求の範囲、２頁右上欄２〜６行、４頁右上欄１０〜１４行、４頁右下欄１１〜１４行等の記載を図面（第１〜６図）を参照しながら総合すると、同刊行物には次の3aの事項が記載されていると認められる。そして、第２〜３図には、弾性部材が使い捨ておしめブリーフの上下方向に直線状及び円弧状に付設される様子が示されている。
　3a　「使い捨ておしめブリーフにおいて、足開口部の外周部を湾曲凹弧状とし、当該外周部に延伸状態で弧状に弾性部材を付設すること。」
（2-1-4）刊行物４（特開昭６２−４１３０２号公報）の特許請求の範囲の記載は、実質上、刊行物１（特開昭６２−２１８０２号公報）の特許請求の範囲の記載である前記1aにおいて、さらに、「前記一対のレッグホールが前記パンツ本体の折り返し中心線を境とする前領域に形成されていること。」との事項を付加したにすぎないものであるから、刊行物４にも、刊行物１と同様、発明Ａが記載されていると認められる。
（2-1-5）刊行物５（特開昭６２−２３１００５号公報）の主として特許請求の範囲、２頁左上欄１行〜左下欄３行、３頁左上欄８〜１３行、３頁左下欄６〜１２行等の記載を図面（第１〜３図）を参照しながら総合すると、同刊行物には次の5aの事項が記載されていると認められる。
  5a　「着用者の肌に接する透水性トップシートと、該トップシートと反対側に位置する不透水性バックシートと、該両シートの間に介在する吸収性コアとからなるパンツ本体と；ウエストバンドと、一対のレッグホールとにそれぞれ伸縮ギャザーを作る伸縮部材とを含む使い捨て吸収性パンツにおいて、バックシートとしてプラスチックフィルム又はプラスチックフィルムと不織布とのラミネートシートを使用すること、また、トップシート及び／又はバックシートに対するレッグホール用伸縮部材の接着はホットメルト接着剤か熱溶着でなされること。」
　
（2-2）対比判断
（2-2-1）第１発明について
　第１発明において、「前記前身頃両側部間及び前記後身頃両側部間よりそれぞれ幅狭の、製品紙おむつの下部」とは、その後の、「一方の脚回りの前身頃側部から製品紙おむつの下部を巡って他方の脚回りの前身頃側部に連続した前記吸収体を横切る複数本の糸ゴムからなる第１弾性伸縮部材と、一方の脚回りの後身頃側部から製品紙おむつの下部を巡って他方の脚回りの後身頃側部に連続した前記吸収体を横切る複数本の糸ゴムからなる第２弾性伸縮部材とを有し、前記第１及び第２弾性伸縮部材は、・・それぞれ脚回りに沿いかつ前記吸収体を横切り製品の長手方向中心側に湾曲して設けられ」との規定から見て、各弾性伸縮部材が、各身頃の左右両側部から巡って製品紙おむつの長手方向中心側に湾曲して設けられる一定の領域であるところの、製品としての紙おむつにおいて各身頃の左右両側部間に当たる部分より下方全体にわたって存在する、これら両側部間の間隔よりそれぞれ幅狭となっている部分〔これは、製品となる前の紙おむつの展開図（図１参照）では、長手方向中央部のくびれ部分全体に相当する。〕を意味するものと認められる。
　そこで、第１発明と発明Ａとを対比すると、発明Ａにいう
「着用者の肌に接する透水性トップシート２」、「該トップシート２と（着用者の肌と）反対側に位置する不透水性バックシート３」、「吸収性コア４」、「レッグホール１０ａ，１０ｂ周囲」、「クロッチを中心として折り返されて前身頃と後身頃の対向側縁が接合された」、「使い捨て吸収性パンツ」、「製品パンツ」、「側縁」、「レッグホール１０ａ周囲」、「レッグホール１０ｂ周囲」、「伸縮部材１１ａ」、「伸縮部材１１ｂ」、「接合されている」は順に、第１発明にいう
「透液性トップシート」、「バックシート」、「吸収体」、「脚回り部分」、「前身頃と後身頃の両側部が固定された」、「パンツタイプの紙おむつ」又は「パンツタイプ紙おむつ」、「製品紙おむつ」又は単に「製品」、「側部」、「一方の脚回り」、「他方の脚回り」、「第１弾性伸縮部材」、「第２弾性伸縮部材」、「固定されている」に相当すると認められる。
　さらに、発明Ａにいう「クロッチ」とは、前認定のとおり、左右のレッグホールの各内縁を結ぶ部分（着用者の股下に当接する部分）を意味する用語であり、また、第１発明にいう「製品の長手方向中心」とは、製品紙おむつの一方の脚回りの下端内縁と他方の脚回りの下端内縁とを結ぶ部分〔着用者の股下に当接する部分。これは、製品となる前の紙おむつの展開図（図１参照）では、長手方向中心の部分に相当する。〕をいうものと解されるから、発明Ａにいう「クロッチ」は、第１発明にいう「製品の長手方向中心（製品紙おむつの長手方向中心）」に相当すると認められる。
　そして、発明Ａの使い捨て吸収性パンツ（パンツタイプ紙おむつ）が、第１発明における前認定のような、「各弾性伸縮部材が、各身頃の左右両側部から巡って製品紙おむつの長手方向中心側に湾曲して設けられる一定の領域であるところの、製品としての紙おむつにおいて各身頃の左右両側部間に当たる部分より下方全体にわたって存在する、これら両側部間の間隔よりそれぞれ幅狭となっている部分（製品となる前の紙おむつの展開図（図１参照）では、長手方向中央部のくびれ部分全体）」という意味での、前身頃両側部間及び後身頃両側部間よりそれぞれ幅狭である「製品紙おむつの下部」を有するものでないことは明らかである。
　そうすると、第１発明と発明Ａとは、次の一致点で一致し、相違点１〜４で相違すると認められる。
【一致点】
　「透液性トップシートとバックシートの間に吸収体を有し、かつ脚回り部分にフラップ部分を有し、前身頃と後身頃の両側部が固定されたパンツタイプの紙おむつであって、
  前記バックシートは、前記吸収体の縁より延在し、その延在部分により吸収体が存在しないフラップ部分を構成し、
　一方の脚回りの前身頃側部から他方の脚回りの前身頃側部に連続した前記吸収体を横切る第１弾性伸縮部材と、一方の脚回りの後身頃側部から他方の脚回りの後身頃側部に連続した前記吸収性体を横切る第２弾性伸縮部材とを有し、
　前記第１及び第２弾性伸縮部材は、それぞれ交差せず、それぞれ脚回りに沿いかつ前記吸収体を横切り設けられ、
　各弾性伸縮部材は少なくとも脚回りのフラップ部分において伸縮可能に固定されているパンツタイプ紙おむつ。」
【相違点１】
　第１発明では、前身頃両側部間及び後身頃両側部間よりそれぞれ幅狭の、製品紙おむつの下部を有し、第１及び第２弾性伸縮部材はそれぞれ、製品紙おむつの下部を巡って吸収体を横切り、かつ、製品の長手方向中心側に湾曲して設けられるとするのに対し、発明Ａでは、そのような製品紙おむつの下部を有さず、したがってまた、第１及び第２弾性伸縮部材はそれぞれ、単に、製品紙おむつの長手方向中心付近を巡って吸収体を横切り、かつ、全長にわたって略直線状に設けられる点。
【相違点２】
　第１発明では、第１弾性伸縮部材及び第２弾性伸縮部材について、複数本の糸ゴムからなる第１の弾性伸縮部材及び複数本の糸ゴムからなる第２の弾性伸縮部材であるとするのに対し、発明Ａでは、それに言及しない点。
【相違点３】
　第１発明では、バックシートは、吸収体側に第１バックシートを有し、これより裏面側に第２バックシートを有するとするのに対し、発明Ａでは、それに言及しない点。
【相違点４】
　第１発明では、第１及び第２弾性伸縮部材は、それぞれ製品紙おむつの下部において交差せず、第１バックシートと第２バックシートとの間に介在されるとするのに対し、発明Ａでは、第１及び第２弾性伸縮部材は、それぞれ製品紙おむつの長手方向中心付近において交差せず、透液性トップシートとバックシートとの間に介在される点。
　先ず、相違点１について検討する。
　パンツタイプ紙おむつにおいて、前身頃両側部間及び後身頃両側部間よりそれぞれ幅狭の、製品紙おむつの下部を有するものとすること自体は、例えば刊行物３の前記3aの記載事項にもあるように、本件出願前に当業界において周知ではあるが、この周知技術においては、弾性伸縮部材は、製品紙おむつの下部を巡って吸収体を横切り、かつ、製品の長手方向中心側に湾曲して設けられるものではない。
　したがって、このような周知技術を勘案しても、相違点１をなす「前身頃両側部間及び後身頃両側部間よりそれぞれ幅狭の、製品紙おむつの下部を有し、第１及び第２弾性伸縮部材はそれぞれ、製品紙おむつの下部を巡って吸収体を横切り、かつ、製品の長手方向中心側に湾曲して設けられる」とする構成は、当業者に容易に想到されない。また、刊行物２、４及び５も、当該構成を教えない。
　一方、第１発明では、当該構成を採用することによって、相違点４をなす「第１及び第２弾性伸縮部材は、第１バックシートと第２バックシートとの間に介在される」とする構成と相まって、着用時、第１及び第２弾性伸縮部材の弾性力により、着用者の股下に当接する吸収体を前身頃方向及び後身頃方向（つまり上部）に持ち上げて、吸収体を着用者に対しフィットさせて漏れを防止する等の格別の作用効果を奏するものと解される。
　してみると、その余の相違点２〜４について検討するまでもなく、第１発明は、刊行物１〜５に記載された発明に基づいて本件出願前に当業者が容易に発明をすることができたものとは認められない。
（2-2-2）第２発明について
 　第２発明は、第１発明においてさらに、脚回りのフラップ部分において各弾性伸縮部材により連続化していることを単に限定するもの（第１および第２弾性伸縮部材が下部において交差しないことは、第１発明がすでに規定している。）であるから、第１発明と同様、刊行物１〜５に記載された発明に基づいて本件出願前に当業者が容易に発明をすることができたものとは認められない。
　
５　むすび
　以上のとおりであるから、特許異議申立ての理由及び証拠によっては、本件請求項１及び２に係る特許を取り消すことはできない。また、他に本件請求項１及び２に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。
　したがって、本件請求項１及び２に係る特許は、拒絶の査定をしなければならない特許出願に対してされたものとは認められない。
　よって、特許法等の一部を改正する法律（平成６年法律第１１６号）附則第１４条の規定に基づく、特許法等の一部を改正する法律の施行に伴う経過措置を定める政令（平成７年政令第２０５号）第４条第２項の規定により、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成１５年１月２１日（２００３．１．２１）