【事件の表示】
　特許第３３７８３５６号「複合菓子類の製造方法」の請求項１ないし３に係る特許に対する特許異議の申立てについて、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第３３７８３５６号の請求項に係る特許を維持する。
【理　由】
 （１）手続の経緯
　特許第３３７８３５６号に係る発明についての出願は、平成６年６月１０日に特許出願され、平成１４年１２月６日にその特許の設定登録がなされ、その後、旭電化工業株式会社より特許異議の申立がなされ、取消理由通知がなされ、これに対し特許異議意見書が提出された。
（２）本件発明
　本件請求項１乃至請求項３に係る発明（以下、「本件発明１乃至３」という。）は、その特許請求の範囲の請求項１乃至請求項３に記載された事項により特定された以下のとおりのものである。
【請求項１】澱粉質、油脂、及び甘味料を主原料とした焼菓子類とチョコレート又はクリーム類とよりなり、両者が接触して存在している複合菓子類を製造するに際し、焼菓子製造用油脂として、２５℃における固体脂含量が２０重量%以上の常温で固体の油脂と、ＨＬＢが３以下であって、構成脂肪酸が炭素数１２〜２２の飽和脂肪酸２０〜８０重量%及び炭素数１６〜２２の不飽和脂肪酸８０〜２０重量%からなるショ糖脂肪酸エステル又はポリグリセリン脂肪酸エステルとからなる油脂組成物を使用して、焼菓子からチョコレート又はクリーム類への液状油脂の移行を防止することを特徴とする複合菓子類の製造方法。
【請求項２】油脂の融点が３２℃以上であることを特徴とする請求項１記載の複合菓子類の製造方法。
【請求項３】油脂組成物中のショ糖脂肪酸エステル及びポリグリセリン脂肪酸エステルの合計量でが.０５〜５重量%であることを特徴とする請求項１又は２記載の複合菓子類の製造方法。
（３）特許異議申立の理由の概要
　特許異議申立人旭電化工業株式会社は、証拠として以下の甲第１乃至２号証を提出し、本件発明１乃至３は、甲第１号証及び甲第２号証に記載された発明に基づき当業者が容易に発明をすることができたものであるから特許法第２９条第２項の規定に違反するので取り消すべきものである旨主張している。
　甲第１号証：特開平４−６６０４５号公報
　甲第１号証の２：実験報告書　
　甲第２号証：特開平５−１９９８３８号公報
（４）甲各号証の記載内容
　甲第１乃至２号証号証刊行物には以下の事項が記載されている
甲第１号証刊行物
１−１）１)ＮＭＲ法による測定で、８０℃で油脂を完全に融解した後３０℃に移して２４時間後のＳ.Ｆ.Ｃ.が１５%以上であり、且つ、３０℃に移して６０分後のＳ.Ｆ.Ｃ.が前記２４時間後のＳ.Ｆ.Ｃ.に対して７０%以上であることを特徴とする油脂組成物。２)複合菓子に使用され、チョコレート又はクリーム類をコーティングし、サンド挿入し、又はこれらのチョコレート、クリーム類に埋設等される焼菓子類を製造するにあたって、練り込み油脂として請求項１記載の油脂組成物を用いることを特徴とする複合菓子用焼菓子類の製造方法。（特許請求の範囲）
１−２）即ち、ビスケット、クッキー等に練り込まれた油脂組成物中の油脂は、焼成時には完全に融解しており、冷却過程を経て固体油脂の結晶化が起こる。そして、冷却に従って固体油脂の結晶化は温度の低い表面部分から順に発生し内部に進行して行くが、ビスケット、クッキー等の焼成後の冷却工程は、実際にはかなりの徐冷条件で行われることから、練り込み油脂は固体油脂と液状油脂とが分離している固液分離状態でビスケット、クッキー等の表面、及び内部に存在している。そこにチョコレート、クリーム等を接触させると、もともと液状油脂の多いビスケット、クッキー側から液状油脂の少ないチョコレート、クリーム側に液状油脂が移行する、所謂「マイグレーション」現象が起こる。このとき、練り込み油脂の固体脂含量が低い場合は、液状油脂が多いために移行によりビスケット、クッキー表面にデンプン粒が全体的に露出され、それにより外見上つやがなくなり、全体的に白く見える。他方、練り込み油脂の固体脂含量が高い場合には、固液分離状態で存在し、移行によりビスケット、クッキー表面では液状油脂の存在部分のデンプン粒が露出されるが、固体油脂の存在部分はそのままのため、外観上白い粉をふいた状態、斑点、又は、まだら状態に観察される。又、上記何れの場合でもマイグレーションにより残った高融点油脂の結晶粗大化によるファットブルーム現象も同時に発生し、ビスケット、クッキー等の表面状態の変色に関与する。又、チョコレート、クリーム側からみた場合、ビスケット、クッキー側から液状油脂が移行してくるために、これらのチョコレート、クリーム等が軟化してしまう。
　以上のようにビスケット、クッキー等の焼菓子とチョコレート、クリーム等との複合菓子に見られるこれらの変化は、焼菓子中の油脂における固体油脂の存在状態に影響され、液状油脂の移行と、高融点油脂部の結晶粗大化によって引き起こされると考えられる。(公報第２頁左上欄７行〜左下欄４行)
１−３）特定のＳ．Ｆ．Ｃ．を有し、且つ結晶化の速い油脂を使用することにより、これらの複合菓子における焼き菓子の白化等の現象防止の問題を解決しうるとの知見を得、本発明を完成しうるに至った。(公報第２頁右下欄１９行〜左上欄３行)
１−４）これらの油脂は、３０℃では結晶化速度が遅いため固液分離を起こし易い・・・(公報第３頁左下欄最終行〜右上欄１行)
１−５）上記の油脂組成物は、通常、乳化剤が添加されたマーガリン、ショートニング等の状態で使用される。この場合に使用される乳化剤は、食品分野で一般的に用いられるグリセリン脂肪酸エステル、プロピレングリコール脂肪酸エステル、ソルビタン脂肪酸エステル、ポリグリセロール脂肪酸エステル、ポリグリセロール縮合リシノール酸エステル、蔗糖脂肪酸エステル、レシチン等の乳化剤を単独で、又は２種以上混合したものを使用することができる。（公報第３頁右上欄１６行〜左下欄５行)
１−６）（実施例１)融点３６.０℃の魚油硬化油５５%、融点３６.０℃のパーム油２５%、及び上記参考例で作成したＳ.Ｆ.Ｃ.調整用エステル交換油２０%を混合し、乳化剤としてレシチンを０.２%添加して油脂組成物を作成した。この油脂組成物の３０℃、２４時間後のＳ.Ｆ.Ｃ.は２４%、６０分後のＳ.Ｆ.Ｃ.は１９.９%(２４時間後のＳ.Ｆ.Ｃ.の８２.９%)であった。
　この油脂組成物を用い、薄力粉１００部、油脂組成物３５重量部、上白糖４０部、全卵５部、塩０.５部及び水１８部からなる配合で直径３５ｍｍ、重量４.０ｇの円形ビスケットを製造し、これを直径４０ｍｍ、重量約１２ｇの円形を呈しカカオ脂を３８%含有するチョコレートに該ビスケットの表面が埋もれない程度に埋設して複合菓子を製造した。この複合菓子を２５℃での一定温度、並びに３２℃と２０℃に２サイクル/回のサイクルでテストを実施した結果、６０日、及び１２０サイクル経過後もビスケット表面部分の白色化又は斑点等の現象は認められなかった。又、ビスケット製造の際の練り込み性も問題なく極めて良好であった。（公報第３頁右下欄５行〜第４頁左上欄５行)　
１−７）(実施例３)融点３３．０℃の魚油硬化油８５%、前記参考例で作成したエステル交換油１５%を混合し、これの８４部に乳化剤としてレシチンを０．２%、脱粉水１６部を添加して油脂組成物を作成した。
　この油脂組成物の２４時間後のＳ.Ｆ.Ｃ.は２０%、６０分後のＳ.Ｆ.Ｃ.は１５%(２４時間後のＳ.Ｆ.Ｃ.の７５%)であった。
上記練り込み油脂を使用して実施例１と同様にして複合菓子を製造しテストした結果、６０日、及び１２０サイクル経過後もビスケット表面分の白色化又は斑点等の現象は認められず、且つ、ビスケット製造の際の練り込み性も問題なく極めて良好であった。（第４頁左上欄末行〜右上欄１３行)
１ー８）本発明によれば、チョコレート又はクリーム類等をコーティングし、サンド挿入し、又はこれらに埋設されて複合菓子に使用される焼菓子類において、この焼菓子からチョコレート等への液状油脂の移行による焼菓子類の白化、斑点、変色を防止しうるとともに、チョコレート、クリーム類等の軟化を防止することができる。(公報第５頁左上欄１２〜１９行)
甲第１号証の２(実験報告書)　
１−９）甲第１号証の実施例１の油脂組成物の製造に用いられている油脂(混合油脂１)は、２５℃における固体脂含量が３７重量%、融点が３６℃のものであり、甲第１号証の実施例３の油脂組成物の製造に用いられている油脂(混合油脂2)は、２５℃における固体脂含量が２９重量%、融点が３４℃のものである
甲第２号証刊行物
２−１）【請求項１】ＨＬＢが３以下であって、構成脂肪酸が、炭素数１２〜２２の飽和脂肪酸２０〜８０重量%及び炭素数１６〜２２の不飽和脂肪酸８０〜２０重量%からなる多価アルコール脂肪酸エステルを有効成分とする油脂の結晶成長抑制剤。
【請求項２】請求項１記載の結晶成長抑制剤を油脂に添加して成る油脂組成物。（特許請求の範囲）
２−２）本発明は、油脂の結晶成長抑制剤とそれを含む油脂組成物に関するものである。油脂の結晶成長抑制剤は、固形ないしは流動状の油脂製品、例えばショートニング等の原料油脂に配合して使用され、油脂結晶の粗大化を防止し、クリーミング性に優れた機能を付与することにより、組織の良好な油脂製品(例えば、ビスケット、クッキー用の油脂)を得るために重要である。(公報第１欄１１〜１８行)
２−３）ここで、多価アルコールエステルとは、ショ糖やグリセリン、ポリグリセリン、ソルビタン等の多価アルコールと脂肪酸がエステル化したものを言う。(公報第２欄２６〜２９行)
２−４）これら油脂に対して前記の特定乳化剤を０．１〜５重量%、好ましくは０．５.〜３重量%を添加される。(公報第３欄２９行〜第４欄２行)
（５）対比・判断
（本件発明１について）
　本件発明１と甲第１号証刊行物に記載された発明（以下、「引用発明」という。）とを比較すると、甲第１号証の２から、甲第１号証の実施例１で用いられている混合油脂は、２５℃における固体脂含量が３７重量%、融点が３６℃であり、実施例３で用いられている混合油脂は、２５℃における固体脂含量が２９重量%、融点が３４℃であるから、両者は、「澱粉質、油脂、及び甘味料を主原料とした焼菓子類とチョコレート又はクリーム類とよりなり、両者が接触して存在している複合菓子類を製造するに際し、焼菓子製造用油脂として、２５℃における固体脂含量が２０重量%以上の常温で固体の油脂と、ショ糖脂肪酸エステル又はポリグリセリン脂肪酸エステルとからなる油脂組成物を使用することを特徴とする複合菓子類の製造方法」である点で一致し、使用する乳化剤に関して、前者が「ＨＬＢが３以下であって、構成脂肪酸が炭素数１２〜２２の飽和脂肪酸２０〜８０重量%及び炭素数１６〜２２の不飽和脂肪酸８０〜２０重量%からなる特定のショ糖脂肪酸エステル又はポリグリセリン脂肪酸エステル」であるのに対して、後者が、「ショ糖脂肪酸エステル又はポリグリセリン脂肪酸エステル」である点で相違している。
　異議申立人は、この相違点について、「甲第２号証には、ショ糖脂肪酸エステル又はポリグリセリン脂肪酸エステルを有効成分とする結晶成長抑制剤は、ビスケット、クッキー等の焼菓子製造用の油脂に配合して使用され、それにより油脂結晶の粗大化を防止し得ることが記載されており、一方、甲第１号証には、複合菓子における焼菓子類の白色化現象(白化、斑点、変色)は、液状油脂の移行(マイグレーション現象)と、油脂結晶の粗大化によって引き起こされることが記載されており、甲第１号証の乳化剤(ショ糖脂肪酸エステル又はポリグリセリン脂肪酸エステル)は、油脂結晶の粗大化を防止するために、焼菓子製造用の油脂に配合して使用されている。このように、甲第１号証の乳化剤と、甲第２号証の結晶成長抑制剤の有効成分である乳化剤とは、同じ目的で焼菓子製造用の油脂に配合して使用されているから、甲第１号証の複合菓子の製造方法において、乳化剤として、甲第２号証の結晶成長抑制剤の有効成分である乳化剤を用いることは当業者が容易に想到し得る。」旨主張している。
　しかしながら、引用発明には、乳化剤の使用目的及び効果については具体的な記載も示唆もないから、「甲第１号証の乳化剤と、甲第２号証の結晶成長抑制剤の有効成分である乳化剤とは、同じ目的で焼菓子製造用の油脂に配合して使用されている」という、異議申立人の主張は根拠がなく、異議申立人の主張は採用できない。
  甲第１号証を検討すると、引用発明は、１−３）、１−４）のとおり、特定のＳ．Ｆ．Ｃ．を有し、且つ結晶化の速い油脂を使用することにより、固液分離を起こし難くし、液状油脂の移行を防止し、複合菓子における焼き菓子の白化等の現象防止の問題を解決したものと解される。
　一方、甲第２号証刊行物には、２−２）のとおり、油脂結晶の粗大化を防止し、クリーミング性に優れた機能を付与する油脂の結晶成長抑制剤が記載されているのみであり、液状油脂の移行防止及び複合菓子における焼き菓子の白化等の現象防止については、記載されていないし、それを示唆する記載もない。
　そうすると、引用発明は、結晶化の速い油脂を使用することにより液状油脂の移行を防止するものであるから、液状油脂の移行後に生じる油脂結晶の粗大化を防止する必要性はないので、甲第２号証刊行物記載の油脂の結晶成長抑制を、引用発明に使用することの動機付けがないこととなる。
　そして、本件発明１は、特定の油脂と、特定の乳化剤の組み合わせにより、焼菓子からチョコレート又はクリーム類への液状油脂の移行を防止し、以て、複合菓子類の白色化現象が防止できるという、明細書記載の格別の効果を奏するものである。
　したがって、本件発明１は、甲第１乃至２号証刊行物に記載された発明に基づき当業者が容易に発明をすることができたものとすることはできない。
（本件発明２乃至３について）
　本件発明２乃至３は本件発明１を更に限定するものあるから、本件発明１と同じ理由により、甲第１、２号証に記載された発明に基づき当業者が容易に発明をすることができたものとすることはできない。
（７）むすび
　以上のとおりであるから、特許異議申立の理由及び証拠によっては、本件発明１乃至３についての特許を取り消すことはできない。
　また、他に本件発明についての特許を取り消すべき理由を発見しない。
　よって、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成１６年１月９日（２００４．１．９）