【事件の表示】
　特許第３４４１５７９号「酸性水中油型乳化食品」の請求項１ないし３に係る特許に対する特許異議の申立てについて、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第３４４１５７９号の請求項１ないし３に係る特許を取り消す。
【理　由】
　
１．手続の経緯
　
　本件特許第３４４１５７９号の請求項１乃至３に係る発明についての出願は、平成７年１１月２９日を出願日とする出願であって、平成１５年６月２０日その特許の設定登録がなされ、その後、その特許について異議申立人中野まゆみより特許異議の申立がなされ、取消しの理由が通知されたものである。
　
２．本件発明
　
　本件請求項１乃至３に係る発明（以下、「本件発明１乃至３」という。）は、特許請求の範囲の請求項１乃至３に記載された事項により特定される、以下のとおりのものである。
「【請求項１】卵黄を２％以上、乳蛋白を０．５％以上、及びゼラチンを０．３％以上含有してあり、油相が４０％以下である酸性水中油型乳化食品。
【請求項２】卵黄を４乃至２０％、乳蛋白を０．８乃至３％、及びゼラチンを０．４乃至２％含有してある請求項１記載の酸性水中油型乳化食品。
【請求項３】リゾ化率が３０％以上の卵黄を使用した請求項１記載又は請求項２記載の酸性水中油型乳化食品」
　
３．引用刊行物に記載された発明　
　
　当審が平成１６年５月１４日付で通知した取消しの理由で引用した刊行物２乃至３を検討すると、刊行物２乃至３には以下の事項が記載されている。
　
刊行物２：特開昭４９−２６４３９号公報
（２−１）マヨネーズに適量のゼラチンとＤ．Ｅ．５〜１５のデンプン分解物を加えたものを、種々の食品とともに凍結することを特徴とする凍結マヨネーズ添加食品の製造法。（特許請求の範囲）
（２−２）本発明においてマヨネーズとしては、いわゆるマヨネーズであれば任意のものを用いることができる。このマヨネーズは、通常卵黄に食塩、その他の調味料、香辛料などを加え、さらに食酢およびサラダ油を加えて乳化して製造されているが、このマヨネーズを凍結したのち、解凍すると成分が分離する。このマヨネーズ（Ｏ／Ｗ型エマルジョンで水が連続層になっている）に適量、例えば約１〜６％、好適には約３〜４％のゼラチンを添加すると、かなりの水分が結合水になるので、凍結したマヨネーズの解凍時に成分の分離がみられなくなる。またゼラチン自体凍結によって変性しないから、マヨネーズの硬度は解凍時も、凍結前の硬度とほとんど変わらない。（公報第２頁左上欄３〜１６行）
　
刊行物３：特開平３−２７２６９号公報
（３−１）ホスフオリパーゼＡで分解した卵黄、及びラクトアルブミンを含有することを特徴とする耐熱性ドレッシング。（特許請求の範囲）
（３−２）上記油脂の配合割合は、水中油型乳化を安定に行うために全原料の９０重量％以下とすることが好ましく、更に風味及び食感を良くするためには３５〜８０重量％とするのが好ましい。（公報第２頁左下欄１４〜１７行）
（３−３）上記ラクトアルブミンの添加量は、油分や水分等のバランスによって適宜調整を行うが、通常、全原料の０．２〜４重量％とするとよい。（公報第２頁右下欄１６〜１８行）
（３−４）また、本発明で用いられるホスホリパーゼＡで分解した卵黄としては、生卵黄、冷凍卵黄、冷凍加塩卵黄、冷凍加糖卵黄、及び、卵黄を含有する、生全卵、冷凍全卵、冷凍加塩全卵、冷凍加糖全卵など、一般的にマヨネーズやドレッシングに使用している卵黄を、ホスホリパーゼＡで分解したものであれば、全て使用できる。・・・（中略）・・・ホスホリパーゼＡで分解する卵黄の分解の程度は、分解前の卵黄中のホスファジルコリンに対する分解後の卵黄中のリゾホスファジルコリンの割合が１０％以上、好ましくは５０％以上、より好ましくは７０％以上となるようにするとよい。（公報第２頁右下欄１９行〜第３頁左上欄１４行）
（３−５）上記の分解卵黄の添加量は、全原料の２重量％程度であっても、乳化良好なドレッシングを得ることができるが、乳化状態のよい卵黄風味豊かなドレッシングを得るには、好ましくは４〜１５重量％、より好ましくは５〜８重量％とするとよい。（公報第３頁左上欄１９行〜右上欄３行）
（３−６）本発明の耐熱性ドレッシングは、例えば次のようにして製造することができる。まず、水に食酢等の酸味剤及び食塩、糖類等の呈味剤を分散溶解させ、更にラクトアルブミン、ホスフオリパーゼＡで分解した卵黄を添加溶解させ、水相を調製する。一方、液状の油脂に糊化でんぷん、冷水可溶性ガム等のガム質を分散させることにより，油相を調製する。尚、ガム質は、水相に油相を添加、攪拌することにより混合されて水相に移行する。次いで、上記水相を攪拌しながら、上記油相を数回に分けて添加し、その後更によく攪拌をし、水中油型予備乳化物を得る。こうして得られた水中油型予備乳化物をコロイドミルにかけ、本発明の耐熱性ドレッシングを得る。（公報第３頁右上欄１８行〜左下欄１２行）
（３−７）本発明の耐熱性ドレッシングは、殺菌等の加熱処理を施すサラダ等に使用しても、油相の分離が起こらない、加熱に対して安定なものである。（公報第４頁左下欄１２〜１４行）
　
４．対比・判断　
　
４−１．本件発明１
　本件発明１は、卵黄を２％以上、乳蛋白を０．５％以上、及びゼラチンを０．３％以上含有し、油相が４０％以下である酸性水中油型乳化食品であって、油相の割合を比較的に低率としゼラチン及び乳蛋白を併用することにより、マヨネーズやドレッシング等の酸性水中油型乳化食品の耐冷凍性及び耐熱性の両者を向上させて、長期間の冷凍保存や一般的な加熱調理に際しても乳化状態を安定させたものである。
　これに対して、上記引用刊行物３に記載された発明（以下、「引用例発明」という。）は、水中油型乳化食品であり、食酢等の酸味剤を含有するものであるから、油脂を３５〜８０重量％、ホスフオリパーゼＡで分解した卵黄を４〜１５重量％、及びラクトアルブミン０．２〜４重量％を含有する酸性水中油型乳化食品であるものと認められる。
　そこで、本件発明１と引用例発明とを比較すると、本件発明の「％」は、「重量％」を意味し（本件明細書段落【０００５】）、後者の「ラクトアルブミン」は、前者の「乳蛋白」に相当するから、両者は、「卵黄を４重量％以上、乳蛋白を０．５重量％以上含有し、油相が４０重量％以下である酸性水中油型乳化食品」である点で一致し、相違する点は、前者がゼラチンを０．３重量％以上含有している点のみである。
　そこで、この相違点について検討する。
　引用刊行物２には、（２−２）に、マヨネーズ（Ｏ／Ｗ型エマルジョンで水が連続層になっている）に約１〜６％のゼラチンを添加すると、かなりの水分が結合水になるので、凍結したマヨネーズの解凍時に成分の分離がみられなくなることが記載されているから、酸性水中油型乳化食品であるマヨネーズにゼラチンを１〜６％添加してマヨネーズの耐冷凍性を向上させることが記載されているといえる。
　ここで、引用刊行物２のマヨネーズも酸性水中油型乳化食品であるから、卵黄を４重量％以上、乳蛋白を０．５重量％以上含有し、油相が４０重量％以下であり耐熱性の向上した酸性水中油型乳化食品である引用例発明に、耐冷凍性を向上させるという同じ目的で、ゼラチンを１〜６％添加することは、当業者が容易に想到し得るところである。  
　そして、本件発明１により得られる、「酸性水中油型乳化食品の耐冷凍性及び耐熱性の両者を向上させて、長期間の冷凍保存や一般的な加熱調理に際しても乳化状態が安定させることができる。」という効果も、上記刊行物２乃至３に記載された発明から当業者が予測しうる範囲内のものである。
　したがって、本件発明１は、上記刊行物２乃至３に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明することができたものである。
　
４−２．本件発明２
　本件発明２は、本件発明１において、各成分の含有量を卵黄を４乃至２０％、乳蛋白を０．８乃至３％、及びゼラチンを０．４乃至２％に限定するものであるが、引用例発明は、卵黄を４〜１５重量％、及びラクトアルブミン０．２〜４重量％を含有するものであり、引用刊行物２記載の技術は、ゼラチンを１〜６％添加するものであるから、本件発明２も、本件発明１と同様の理由で、上記刊行物２乃至３に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明することができたものである。
　
４−３．本件発明３
　本件発明３は、本件発明１，２において、卵黄をリゾ化率が３０％以上の卵黄に限定するものであるが、引用例発明も（３−４）記載のとおり、「分解前の卵黄中のホスファジルコリンに対する分解後の卵黄中のリゾホスファジルコリンの割合が１０％以上」とするものであるから、本件発明３も、本件発明１乃至２と同様の理由で、上記刊行物２乃至３に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明することができたものである。
　特許権者は、平成１６年７月６日付意見書において、刊行物２の第２頁左上欄下から２行〜右上欄第４行には、「しかし、ゼラチンだけ添加したのでは、凍結中に結合されていない残りの水分が表面に移動するために、マヨネーズ表面に氷の層ができる。したがってこれを解凍すると、表面に離水が付着していることになり、ベタベタした感じで外観、味ともに低下する。」と記載されており、ゼラチンだけでは離水を防止できない旨記載されており、第２頁左下欄下から４行〜右下欄第４行には、「そこで、・・・（中略）・・・ゼラチンと同じように保護コロイド性を有するＤ．Ｅ．５〜１５のデンプン分解物をゼラチンとともにマヨネーズに加えて凍結すると、このデンプン分解物が解凍時の離水を防ぎ、しかも凍結時のマヨネーズの組織が良好で甘味、風味の欠陥も無いことがわかったのである。」と記載されており、実施例記載のマヨネーズは、当該水相の割合が本件請求項１に係る特許発明の水相割合（油相以外の割合６０％以上）より少ないものにゼラチンとデンプン分解物とを併用しており、また刊行物２には水相が多い系ではゼラチン単独では離水を防止できずデンプン分解物との併用が必要であることが教示されていることからして、刊行物２に接した当業者であれば、本件請求項１に係る特許発明のように水相が多い系では、ゼラチンの耐冷凍性効果は十分でないと推認する旨、主張している。
　しかしながら、刊行物２には、（２−２）のとおり、「マヨネーズ（Ｏ／Ｗ型エマルジョンで水が連続層になっている）約１〜６％のゼラチンを添加すると、かなりの水分が結合水になるので、凍結したマヨネーズの解凍時に成分の分離がみられなくなる。」と記載されており、刊行物２に記載された発明は、ゼラチン単独でもマヨネーズの解凍時の離水防止効果を有し、更にそれを高めるためにデンプン分解物を併用するものであるから、当業者であれば当然にマヨネーズの耐冷凍性改善のためにゼラチンを添加することを考えるし、それを妨げる特段の理由は見出せないから、特許権者の主張は採用できない。
　
５．まとめ
　
　以上のとおりであるから、本件請求項１乃至３に係る発明は、上記刊行物２乃至３に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本件請求項１乃至３に係る発明の特許は、特許法２９条第２項の規定に違反してされたものである。
  したがって、本件請求項１乃至３に係る発明の特許は、特許法第１１３条第２号に該当し、取り消されるべきものである。
【異議決定日】
平成１６年８月１３日（２００４．８．１３）