【事件の表示】
　特許第２５６５４９１号「使い捨ておむつ」の請求項に係る特許に対する特許異議の申立てについて、次のとおり決定する。
【結　論】
　訂正を認める。
　特許第２５６５４９１号の特許を維持する。
【理　由】
　［１］手続きの経緯
  本件特許第２５６５４９１号の発明は、昭和６１年７月４日に出願され、平成８年１０月３日にその特許の設定登録がなされ、その後、永富美知生および花王株式会社より特許異議の申立てがなされた。そして、特許法２９条２項および同法２９条の２違反についての取消理由通知がなされ、その指定期間内である平成１０年３月１０日に訂正請求がなされたものである。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　［２］訂正の適否についての判断
（ア）訂正の内容
　訂正事項は、(ａ)明細書の特許請求の範囲の請求項１の末行の『３mmである使い捨ておむつ。』を、『３mmであり、前記サイドフラップは、前記コアの対向側の下縁から外側へ延出する前記バックシート部分と、前記コアの側部から該バックシート部分の上面に延在して該上面に接合した前記サイドシートとからなる使い捨ておむつ。』に訂正し、(ｂ)明細書の特許請求の範囲の「請求項４」および「請求項５」を削除し、(ｃ)明細書３頁２２行（特許公報４欄３５〜３６行）の『３mmである。』を、『３mmであり、前記サイドフラップは、前記コアの対向側の下縁から外側へ延出する前記バックシート部分と、前記コアの側部から該バックシート部分の上面に延在して該上面に接合した前記サイドシートとからなる。』に訂正するものである。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
（イ）訂正の目的の適否及び拡張・変更の存否
　上記訂正事項(ａ)は、請求項１に記載のサイドフラップの構成を訂正前の請求項４及び５に記載の事項に限定するもので、特許請求の範囲を減縮することを目的とするものである。
　訂正事項(ｂ)は、不要な実施態様項の削除であり、訂正事項(ｃ)は、発明の詳細な説明の記載を減縮された特許請求の範囲に整合させるもので、明瞭でない記載の釈明を目的とするものである。
　そしてこれらの訂正は、願書に添付した明細書又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であり、実質的に特許請求の範囲を拡張又は変更するものではない。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
（ウ）訂正明細書の発明
  本件訂正明細書の発明（以下、「本件訂正発明」という）は、全文訂正明細書及び図面の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１に記載された次のとおりのものである。
　[請求項１]
　所要厚さを有する吸収性コアと、該コアの少なくとも上面を覆う透水性トップシートと、該コアの少なくとも下面を覆う不透水性バックシートと、該コアの対向側の下縁から外側へ延出する不透水性サイドフラップと、該フラップの長さ方向に伸縮ギャザーを作る第１のエラスチックバンドと、該コアの対向側の上縁にあってその長さ方向に伸縮ギャザーを作る各防漏堤とを含み、
　前記各防漏堤は、前記コアの側部を覆うとともに前記コアの上面における前記トップシートの上面から上方へ突出する不透水性サイドシートと、該不透水性サイドシートの上縁に沿って取り付けられてその長さ方向へ伸縮する第２のエラスチックバンドとから形成され、かつ、前記コアの上面における前記トップシートの上面から上方への前記突出高さが少なくとも３mmであり、
　前記サイドフラップは、前記コアの対向側の下縁から外側へ延出する前記バックシート部分と、前記コアの側部から該バックシート部分の上面に延在して該上面に接合した前記サイドシートとからなる使い捨ておむつ。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
（エ）独立特許要件の判断   
(エ−１)特許法第２９条第２項について
［引用刊行物の記載］
  当審が通知した取消理由１で引用した各刊行物には次の事項が記載されている。
(ａ)刊行物１：米国特許第４４９６３６０号明細書は、使い捨て弾性インサートを持つ汚物保持複合ガーメントに関するもので、
「例示的な３要素複合汚物保持ガーメント30が図１に示されており、弾性レグカフス36をもつ汚物保持インサート35、弾性レグカフス56をもつ外装ガーメント55、インサート35と外装ガーメント55の中間にあり、長方形の従来の布おむつのような非弾性上層ガーメント75、および着用者に非弾性上層ガーメントを密着させるための安全ピン76のような手段、を含んでいる。
　・・・・概して、少量の液体あるいは固体排他物によるような軽い汚れに際しては、このような複合ガーメントのインサートだけを替える必要があるだけである。というのはインサート35のレグカフス36は、汚れからガーメント30の他の部材55および75を守るためである。しかし、インサート35と外装ガーメント55の両者はその後の多量の汚れでは替える必要がある。一般的な液不透過性部材だけでなく外装ガーメント55のレグカフス56も汚れから着用者の他の衣服を守る。」（３欄２８〜６５行）
「例示的にインサート35は次のように構成されている。バックシート37は厚さは僅かに１mil（約0.0254mm）で全長および全幅は各々15インチと8インチ（約38.1cmと20.3cm)で、光沢のないポリエチレンフィルムである。トップシート41は厚さ1milでバックシートに対応して等しい長さと幅をもつポリプロピレン不織布である。また、乾式繊維吸収体をもち、重さはわずか30.7g で厚さ7.1mm 、長さと幅は各々13インチと4インチ（約33cmと10.2cm)である。弾性糸43は非伸び厚さと幅は各々約0.2mmおよび2.4mmでバックシートに張り付けられる前および、トップシートをバックシートに張り付ける前に約125％の伸びを持っている。これはインサートの縦方向両側縁は（すなわち弾性レグカフス36）、約125％のわずかな伸び（すなわち弾性収縮長として利用可能な伸び）をもつということである。」（４欄１１〜３３行），
「さらに図２では、弾性糸43が・・・・縦方向に伸びている。またその糸はトップシートとバックシートの重ねられた縦方向の両側縁に接して配置されている。」（４欄３６〜４０行），
「上述のインサートが液不透過性バックシート、液透過性トップシート、バックシートとトップシートの間に配された幅狭の吸収体および上述の弾性レグカフスを形成するために上述のバックシートの縦方向両端縁を弾性化する・・・・」（特許請求の範囲第２項）が記載され、
上記の記載および第１図，第４図から「インサート35には、吸収体42の側縁を覆うようにしてレグカフス36が配されており、該レグカフス36は弾性糸43とトップシート41，バックシート37から構成され、ギャザーを形成している。また該レグカフス36の縁端は、吸収体42の上面よりも上方に突出するように設けられている。更に、外装ガーメント55のレグカフス56は、上記インサートの左右両側縁部よりも外方に延出して設けられている。」ことが読みとれる。
(ｂ)刊行物２：特開昭５８−６５００２号公報は、濡れ抵抗部分を設けた弾性フラップを有する使い捨て吸収物品に関し、
「末端42は、好ましくはフラップ37と着用者の脚との間に主要ギャップを生じさせずに着用者の脚の回りに可撓性のフラップ37にギャザをつけさせるのに十分な距離吸収芯14から変位されている。・・・・好ましくは、末端42は吸収芯14から少なくとも約0.25インチ(6.3mm)の距離変位されるであろう。最も好ましくは、末端42は少なくとも約0.50インチ（13mm）、なお更に好ましくは少なくとも約0.75インチ(19mm)変位されるであろう。」（７頁左上欄５行〜右上欄３行），
「第２図に図示された好ましい具体例においては、フラップ37は外方カバー層11と単一である。更に詳細には、バックシート部分16は、バックシート部分16用に使用された材料が縦方向シーム32を越えてのびるように十分に幅広い。・・・・各フラップ37の液体接触表面43には漏れ抵抗部分48が設けられている（第３図）。漏れ抵抗部分48は、フラップ37の末端42と固定端４０との間に位置づけられたフラップ37の一部分である。・・・・漏れ抵抗部分48は、液体接触表面43を横切って排出点から液漏れが生ずることができる末端42に向けて移動する際に液体の通る通路内に障害物を与える。従って、漏れ抵抗部分48は非ウィッキング性であり・・・・、非吸収性であり・・・・そして液体不透過性である。更に、漏れ抵抗部分48は、液体がオムツ10の通常の使用時に濡れ抵抗部分を通過しないように位置づけられ、所定の寸法とされる。
　第２図および第３図に図示された好ましい具体例においては、漏れ抵抗部分48は、バックシート部分16用に使用されたのと同一種類のポリエチレンフィルムのストリップである。このように、・・・・漏れ抵抗部分48は液体に対して不透過性である。そこで、液体は通常の使用および圧力下においては漏れ抵抗部分48の厚さを通しては通過しないであろう。
　好ましくは、漏れ抵抗部分48は、フラップ37の全長にのびる長さおよび少なくとも約0.125インチ(3mm)の幅を有する。・・・・漏れ抵抗部分48の幅が広くなればなるほど、液体は多分漏れ抵抗部分48をわたる(bridge)ことが少なくなり、そしてオムツ10から漏れ出ることが少なくなる。」（８頁左上欄４行〜左下欄１４行），
「第４図を参照すると、フラップ37はバックシート部分16用に使用された材料を吸収芯14の第一縦方向側端52を超えてのばし、そしてバックシート部分16用に使用された材料の端64をトップシート部分12に貼着することによって形成されることがわかる。・・・・
　第５図は、フラップ37を中間部材62とて利用してトップシート部分12およびバックシート部分16を間接的に接合している別の好ましい具体例を示す。フラップ37は、トップシート部分12用に使用された材料を吸収芯14の第一縦方向側端52を越えてのばし、そしてトップシート部分12用に使用された材料の端66をバックシート部分16に貼着することによって形成される。
  トップシート部分12用に使用された材料の境界部分68を処理して液体不透過性、非吸収性そして非ウィッキング性であるようにさせる。」（９頁左下欄５行〜右下欄１０行）が記載されている。
(ｃ)刊行物３：英国特許公開公報第２１６１０５９号は、おむつに関するもので、
「弾性化された足廻り部を有する一単位の使い捨ておむつは、液透過性のライナー10と液不透過性の裏面材12と両者間に配された吸収材19とを具備してなる。汚物封じ込みフラップ14は、おむつの左右両側縁に沿って位置し且つ側縁から内方に向けて延出されている。」（表紙の要約部分）
「おむつは、テープタブ18によって所定の位置で維持され、且つ幼児の肌に当接するよう設計された液透過性おむつライナー10、ライナー10の周辺で貼着された液不透過性裏面材12、及びライナー10及び裏面材12の間に位置する吸収性マトリックス19を有している。おむつの両サイド16は耳状突起部13及び、おむつを着用した時に幼児の脚のまわりにバリヤーを形成するよう設計された、略平行で且つおむつの中央またはクロッチ部をわずかに超えて延びている中央位置弾性部材17を有している。
　シール線20沿いに貼着されているフラップ14には弾性部材15が設けられており、フラップ14の内方突起部の近くに位置されている。弾性部材15は、フラップ14を実質的にサイド16に垂直な方向に向ける働きをしている。弾性部材15は、従って、おむつの残りの外形との関係においてフラップ14を再適応するよう働き、この再適応を行うのに必要な弾性長及び弾性力はライナーの材料及びおむつの全体の大きさに依って決まり、且つ当業者にとって容易であろう。
　フラップ14の端部もまた、おむつ着用時に外方へ折れるのを防ぐために貼着されているのが好ましい。フラップ14の弾性部15にとって適当な弾性部材は、伸長弾性糸である。
　おむつのサイドを弾性化する当業者に周知の方法は幾つかある。フラップはおむつが広げられた時、それら間が通常２〜1/2 インチ(6.35cm)の幅の間隔を形成する。」（１頁右欄７４〜１０８行）が記載されている。
　そして、上記の記載および第１図，第２図から、「ライナー10で形成されたフラップ14が、吸収性マトリックス19の上面側部から所定高さ突出して設けられ、ライナー10と裏面材12とから形成された両サイド部が吸収性マトリックスの左右両側縁から外方に向けて突出されたおむつ」が記載されているものと認められる。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
［本件訂正発明と引用刊行物１，２および３との対比・判断］
　本件訂正発明と上記各刊行物に記載の事項とを対比すると、本件訂正発明の構成要件である『サイドシートは、コアの側部を覆うとともに、コアの上面のトップシートの上面から上方へ突出して防漏堤を形成する』点、および『サイドフラップは、コアの対向側の下縁から外側へ延出するバックシート部分と、前記コアの側部からバックシート部分の上面に延在して該上面に接合した前記サイドシートからなる』点については、上記各刊行物には記載がなく、示唆もされていない。
　この点について詳述すると、引用刊行物１では、弾性レグカフス36が本件訂正発明の防漏堤に相当するとしても、その弾性レグカフスはトップシート41とバックシート37及び弾性部材とから形成されており、不透水性のサイドシートに相当するものが示されていない。
  また、引用刊行物２では、その第３図に示すフラップ37が防漏堤を示唆するものであるが、そのフラップ37の形成には、弾性体およびバックシート部分16と同種の不透水性のフィルムの使用を教示するにすぎず、サイドシートに相当するものが示されていない。
  さらに、引用刊行物３では、フラップ14が防漏堤に相当するが、そのフラップ14は、弾性部材15とライナー10（トップシート）とから形成され、引用刊行物１，２と同様サイドシートに相当するものが無い。
　そして、本件訂正発明は、前記『　』内の構成を具備すると共に、他の構成要件と相俟って、訂正明細書記載の作用・効果を奏するものである。
　したがって、本件訂正発明は、上記刊行物１，２，および３に記載のものから当業者が容易に発明をすることができたものと言えない。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
(エ−２)特許法第２９条の２について
［先願明細書の記載］
　当審が通知した取消理由２で引用した特願昭６１−２４１８８９号の願書に最初に添付した明細書及び図面（特開昭６２−２５０２０１号公報）［以下「先願明細書」という］には、
「液体透過性トップシートと、液体不透過性バックシートと、トップシートとバックシートとの間に配置された吸収性コアと、少なくとも１個の弾性収縮性ガスケットカフスと、少なくとも１個のバリヤカフスとを有するオシメなどの一体型使い捨て吸収性製品が提供される。」（２頁右下欄１７行〜３頁左上欄３行），
「トップシート38とバックシート42のいずれも吸収性コア44の縦縁46から突出して両側フラップ58を成している。トップシート38とバックシート42の並置区域は接着剤層88によって相互に接着されている。」（４頁右上欄６〜１１１行，第２図），
「バリヤカフス62はトップシート38に固着された別個の要素として示されている。」（４頁右上欄１４〜１６行，第２図），
「トップシート38とバックシート42は、外周28の縦縁30に隣接した位置にフラップ弾性部材60を密封している。・・・・このようにして、フラップ58と弾性部材60とによって、弾性収縮性ガスケットカフス56が形成される。この実施態様においてはバリヤカフス62は、前記のフラップ弾性部材60と吸収性コア44の縁46との間においてトップシート38に要素を固着することによって形成される。・・・・バリヤカフスの一端をそれ自体の上に折り返して形成されたトンネルの中に、スペーサ弾性部材77が密閉される。スペーサ弾性部材77はバリヤカフスの中に弾性取り付け手段94によって固着される。」（４頁左下欄２０行〜右下欄１８行，第３図），
「バリヤカフス62がガスケットカフス56の内側に配置されるので、分泌物、特に容易に吸収されずトップシート38の面40に沿って浮遊する糞がガスケットカフス56に達するまでバリヤカフス62と接触する。バリヤカフス62はこのようにガスケットカフス56に隣接配置されて、分泌物の流れに対する有効な二重の抑制作用をなす。」（８頁左下欄９〜１７行），
「第１図に図示のオシメ20の好ましい実施態様はトップシート38に接合されたバリヤカフス62を備えている。ここに用語“接合”とは、バリヤカフス62をオシメ20に固着する任意の手段を意味し、バリヤカフス62がトップシート38に直接または間接に取り付けられた近位縁64を有する別個の要素である場合（すなわち複合型）、あるいはバリヤカフス62がトップシート38と同一の要素または素材から成り、その近位縁64がトップシート38の連続不可分要素である場合（すなわち一体型）とを含む。」（８頁右下欄１５行〜９頁左上欄５行），
「さらに、バリヤカフス62は、分泌物の突破を防止するように不透過性とする事ができる。・・・・バリヤカフス62は、これを特別に処理し、または処理せず、またはバリヤカフスに別個の部材を固着するなど、業界公知の任意の方法によって不透過性とする事ができる。」（９頁右下欄１〜８行），
「好ましくは、遠位縁66はトップシート38から、少なくとも約２mm、さらに好ましくは約５mm乃至約１０mmの高さに離間される。」（９頁右上欄１８行〜左下欄１行）と記載されている。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
［本件訂正発明と先願明細書記載の発明との対比・判断］
　本件発明と先願明細書に記載された発明とを対比すると、先願発明の「フラップまたはガスケットカフス」，「バリヤカフス」は、それぞれ本件発明の「サイドフラップ」，「防漏堤」に相当するから、両者は、
「所要厚さを有する吸収性コアと、該コアの少なくとも上面を覆う透水性トップシートと、該コアの少なくとも下面を覆う不透水性バックシートと、該コアの対向側の下縁から外側へ延出する不透水性サイドフラップと、該フラップの長さ方向に伸縮ギャザーを作る第１のエラスチックバンドと、該コアの対向側の上縁にあってその長さ方向に伸縮ギャザを作る各防漏堤とを含み、
　前記防漏堤は、不透水性シートと第２のエラスチックバンドとから形成され、かつ、コア上面のトップシートの上面からの突出高さが少なくとも３mmである使い捨ておむつ。」の点で同一である。
　しかし、先願発明には、本件訂正発明の「不透水性サイドシート」に相当するものについての記載がなく、したがって、本件訂正発明の必須の構成要件である「サイドフラップは、コアの対向側の下縁から外側へ延出するバックシート部分と、前記コアの側部からバックシート部分の上面に延在して該上面に接合した前記サイドシートからなる」点、および「サイドシートは、サイドフラップからコアの側部に位置して該側部を覆うとともに防漏堤を形成する」点の構成がない。
　先願明細書の上記摘記事項を総合すると、バリヤカフスをトップシートと別個の不透水性のシートから構成することは、記載されていると言えるが、そのシートとバックシートとからフラップあるいはガスケットカフスを構成すること、およびそのシートでコアの側部を覆うことは読みとれない。
　したがって、本件訂正発明が上記先願明細書に記載された発明であるとはいえない。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
(オ)むすび
  してみると、本件訂正発明は特許出願の際独立して特許を受けることができない発明とすることはできない。
　よって、上記訂正請求は、特許法第１２０条の４第２項及び第３項で準用する特許法第１２６条第２項から第４項の規定に適合するので、当該訂正を認める。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　［３］特許異議の申立てについての判断
（ア）申立ての理由の概要
  異議申立人・永富美知生は、甲第１号証（上記先願明細書に相当）を提出し、本件発明は、甲第１号証に記載された発明であるから、特許法第２９条の２の規定により特許を受けることができないものである。
  また、異議申立人・花王株式会社は、甲第１号証乃至甲第４号証（上記刊行物１乃至刊行物３および先願明細書に相当）を提出し、本件発明は、甲第１号証乃至甲第３号証に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明することができたものであり、また、甲第４号証に記載された発明と同一であるから、特許法第２９条第２項または同法第２９条の２の規定により特許を受けることができないものである。
　したがって、その発明に係る特許は取り消すべきものであると、特許異議申立人は主張している。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
（イ）判断
　本件請求項１に係る発明は、上記［２］(エ)で示したように、異議申立人が甲号証として提出し、取消理由通知で示した先願明細書に記載された発明と同一であるとは言えず、また、引用刊行物１，２および３に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものとすることもできない。
（ウ）むすび
  また、他に本件特許を取消すべき理由を発見しない。
  よって、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成１２年２月４日（２０００．２．４）