【事件の表示】
　特許第２５６２００９号「ドコサヘキサエン酸のグリセリド」の請求項に係る特許に対する特許異議の申立てについて、次のとおり決定する。
【結　論】
特許第２５６２００９号の特許を維持する。
【理　由】
１．本件発明
　本件特許第２５６２００９号（昭和６１年２月７日に出願された特願昭６１−２３９５４号の分割出願、平成８年９月１９日設定登録）の特許請求の範囲第１項に記載された発明（以下「本件発明」という）は、特許明細書の記載からみてその特許請求の範囲第１項に記載された次のとおりのものと認める。
「【請求項１】式
 　　
（式中Ｒ１、Ｒ２およびＲ３は同一または異なり、ドコサヘキサエノイル基、またはＣ２〜Ｃ４脂肪酸のアシル基を示す。但し、Ｒ１、Ｒ２およびＲ３の少なくとも１つはドコサヘキサエノイル基を示すものとする）で示されるドコサヘキサエン酸のグリセリド。」
　　　　　　　　　
２．異議申立ての理由及び取消理由の概要
（ａ）　異議申立人・株式会社神奈川化学研究所は、甲第１号証（特開昭５７ー１６９４１６号公報）を提出し、本件発明は甲第１号証に記載された発明であるか、または該甲号証に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第１項第３号及び第２項の規定により特許を受けることができず、また本件明細書の記載が不備であるから特許法第３６条第３項及び第４項（異議申立書には「第４項及び第６項」とあるが主張の内容からみて「第３項及び第４項」に関する主張と認める。）に規定する要件を満たしていないものであり、本件特許は取り消されるべきものである旨主張している。
（ｂ）当審で通知した取消理由の概要は、本件発明は刊行物１（甲第１号証）に記載された発明であるから、本件発明に係る特許は特許法第２９条第１項第３号の規定に違反してされたものであり、また本件は明細書の記載が不備であるから特許法第３６条第３項に規定する要件を満たしていない、というものである。
　　　　　　　　　　　
３．特許法第２９条第２項違反について
（１）甲第１号証記載の発明
　甲第１号証には、「水産動植物から抽出した油脂より、濃縮・分離したドコサヘキサエン酸又はそのグリセライドおよびそれぞれの誘導体のうち少なくとも一種以上からなる健康食品。」（特許請求の範囲第１項）が記載され、発明の目的について「本発明の目的は・・・保健衛生上極めて有益な健康食品を提供する」（２頁上欄）、DHAのグリセリドについて「本発明によれば、その達成手段は水産動植物から抽出した油脂より、濃縮・分離したDHA又はそのグリセライド、およびそれぞれの誘導体のうちの少なくとも一種以上からなる健康食品或いは・・・健康食品を製造することである。ここでDHAのグリセリドとは、モノ、ジ、トリグリセライドの単品又は二種以上混合したもののいずれをも含みDHA誘導体とは・・・エステル類或いはアミド、グリセライドその他の食品として許容される・・・ものを指称する。」（２頁右上欄）と記載され、また製造に関する説明中では「このようにして得られたDHA等は、必要に応じ吸着法或いは蒸溜法等により、・・・不純物を除去し精製する。・・・本発明のDHA、DHAグリセライド、DHA誘導体等は、このように精製されたものであり」（２頁右下欄）と記載されている。更に「実験例３」には「マイワシの可食部から煮取法により得た油脂をＮａＯＨ・エタノール溶液で鹸化後、塩酸酸性にすることにより遊離型の脂肪酸とし、これを硝酸銀含浸シリカゲルカラムクロマトグラフィーにより精製して、９５％のDHAを得た。このようにして得たDHA１０部と先の油脂１部とを混合してアシドリシス反応を行ない、反応終了後、トリグリセライドを分離した。ガスクロマトグラフィーにより分析したところ、このトリグリセライドの脂肪酸組成中DHAは８５％であった。」（４頁左下欄）と記載されている。
（２）対比、判断　
　甲第１号証には、精製した９５％のDHA１０部とマイワシから得た油脂１部とを混合しアシドリシス反応を行なわせ反応終了後トリグリセライド（トリグリセライドの脂肪酸組成中DHAは８５％）を分離したことが記載されているが、アシドリシス反応は可逆反応であるから、該トリグリセライドは、DHA（ドコサヘキサエン酸）を構成脂肪酸として有するトリグリセライドに限らず、DHA以外の脂肪酸を構成脂肪酸とするトリグリセライド（「トリグリセライド」は「トリグリセリド」を意味していると解されるので以下「トリグリセリド」という）も含む組成物であると言わざるを得ない。
　十分量のDHAと油脂（グリセリド）とをアシドリシス反応させた場合、グリセリンの−ＯＨにドコサヘキサエノイル基のみが結合したトリグリセリドが生成することは技術常識からみて当然あり得ると言えるので、得られた組成物中にはこのような特定のトリグリセリドが存在（可逆的な反応生成物として）することは否定できない。しかし、「ドコサヘキサエノイル基のみが結合したトリグリセリド」は、これとは異なる他のトリグリセリドと区別されていない混合状態で存在するものであり、他と区別し得る単独物質としての存在であることが明らかにされていない。
　言い換えると分離したトリグリセリド中の「ドコサヘキサエノイル基のみが結合したトリグリセリド」はこれとは異なる他のトリグリセリドと区別し得る独立の化合物としては認識されておらず、その特定の化合物の存在が把握できる程度にまでは具体的に開示されているとは言えない。
　また、甲第１号証には分離したトリグリセラリド（組成物）について、「脂肪酸組成中DHAが８５％（全トリグリセリド中）」という記載があるが、該記載は全トリグリセリド中のDHA割合を示しているだけであるから、「ドコサヘキサエノイル基のみが結合したトリグリセリド」が他と区別し得る特定の存在として確認されていることを示しているとは言えない。
　要するに、甲第１号証はDHAと油脂のアシドリシス反応によって得られたトリグリセリドの混合物を示すものであり、「ドコサヘキサエノイル基のみが結合したトリグリセリド」は化学物質として実質的に開示されているとは認められない。
　一方、本件発明のドコサヘキサエン酸のグリセリドは、特許請求の範囲第１項において式で定義された化合物であり、実質的に純粋な化学物質を意味するものであると解される。
　そこで、本件発明（特許請求の範囲記載の「式」の化合物においてＲ１、Ｒ２およびＲ３がドコサヘキサエノイル基の場合）と甲第１号証に記載のものを対比すると、前者はドコサヘキサエノイル基のみが結合した特定のトリグリセリドであるのに対し、後者はドコサヘキサエノイル基が結合したトリグリセリドを含むが該基が結合しないトリグリセリドも含むトリグリセライドの混合物であり両者が同一のものであるとすることはできない。
　甲第１号証のものは、ドコサヘキサエン酸、そのグリセリド、これらの誘導体を用いて保健衛生上有益な健康食品を製造することを目的としておりドコサヘキサエン酸のトリグリセリドの使用もその範囲に入るが、ドコサヘキサエノイル基のみがグリセリンの−ＯＨに結合した特定のトリグリセリドの利用を目的とするものではない。またグリセリンにドコサヘキサエノイル基が結合したトリグリセリドの製造と食品形態への加工例を示す「実験例３」をみても、アシドリシス反応により得られるドコサヘキサエン酸を構成脂肪酸とするトリグリセリド（DHA組成が高い）は食品用とするに際しそれ以上は分別されておらず、製造されたトリグリセリドはDHA組成が高ければ更に分別する必要はないものであり、得られたトリグリセリドからドコサヘキサエノイル基のみが結合した特定のトリグリセリドを得ることが示唆されているとは言えない。
　また該甲号証には、特許請求の範囲第１項に記載の「式」の化合物においてＲ１、Ｒ２またはＲ３のいずれかがＣ２〜Ｃ４脂肪酸のアシル基であり、他のＲがドコサヘキサエノイル基であるトリグリセリドについては何等記載されていない。
　そして、本件発明は、油脂以外の不純物を極力低下させDHA含有量の多い、特許請求の範囲に記載の特定のグリセリドが得られるという効果を奏するものである。
　したがって、本件発明は、甲第１号証に記載された発明と同一であるとも、また該甲号証に記載された発明から当業者が容易に発明をすることができたものであるとも認められない。
　　　　　　　　
４．特許法第３６条違反について
　異議申立人は、次の点で本件明細書の記載が不備であるので特許法第３６条第３項又は第４項に規定する要件を満たしていない旨主張している。
（イ）本件明細書の「表１」に記載の核磁気共鳴スペクトルのデータ中「２．３２（９Ｈ、ｍ、＝Ｃ−Ｃ
Ｈ
２
（ロ）「表２」、「同３」に記載の核磁気共鳴スペクトルにおいてもプロトン位置を規定する化学式はドコサヘキサエノイル基を表していない。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　以下上記の点について検討する。
（イ）の点について。
　異議申立人が指摘するように「２．３２（９Ｈ、ｍ、＝Ｃ−Ｃ
Ｈ
２
Ｈ
２
　本件発明は化合物に係る発明であり、その化合物自体が特定され、製法についても説明されている。本件明細書の「実施例１」には、「１，２，３−トリドコサヘキサエノイルグリセリン」（以下「DHAトリグリセリド」という）、「２−アセチル−１，３−ジドコサヘキサエノイルグリセリン」（以下「DHAジグリセリド」という）、「１−ドコサヘキサエノイル−２，３−ジアセチルグリセリン」（以下「DHAモノグリセリド」という）が得られたことが具体的製法と共に明記されており、これらの単離物の収量も示されている。「実施例１」で得られたトリグリセリドはエステル交換反応により生成するものであるから、化学常識からは生成するトリグリセリドの中でドコサヘキサエノイル基がグリセリンの−ＯＨに結合したものについては、「DHAトリグリセリド」、「DHAジグリセリド」及び「DHAモノグリセリド」以外には考えられない。
　「実施例１」の製法で生成する化合物中、ドコサヘキサエノイル基がグリセリンの−ＯＨに結合したトリグリセリド（単離物）は、前記したような３種の化合物であり、これらの化合物の差異は、トリアセチンにおける「−ＣＯＣＨ３」の「ドコサヘキサエノイル基」により置換される割合が、３／３であるか、２／３であるか、１／３であるかという差異である。
　核磁気共鳴スペクトル（以下「ＮＭＲ」という）のデータから、「実施例１」で得られた化合物について前記の置換割合であることが確認できるのであれば、赤外線吸収スペクトルの測定データ（表１〜３）が記載されていることも考慮すると、「DHAトリグリセリド」、「DHAジグリセリド」、「DHAモノグリセリド」の生成を疑うことはできないと言わざるを得ない。
　実施例１で生成する化合物の「ＮＭＲ」の測定データ中、「ＣＨ３−ＣＨ２−」の構造における「ＣＨ３−」のＨに関するδ値、プロトン数については、表１〜３ではそれぞれ「０．９７（９Ｈ、ｔ、Ｃ
Ｈ
３
Ｈ
３
Ｈ
３
　また、「ＣＨ３−ＣＯ−Ｏ−」の構造における「ＣＨ３−」のＨに関するδ値、プロトン数については、表２，３ではそれぞれ「２．０５（３Ｈ、ｓ・・・）」、「２．０５（６Ｈ、ｓ・・・）」と記載されており、表１では記載がない（データが示されていないことはＣＨ３−ＣＯ−Ｏ−の構造におけるＣＨ３のＨに基づく検出値がないことと解される）。そして、δ値が２．０５の「ＣＨ３−」のＨに着目すると、表１〜３では０，３，６であるから、その割合は０：１：２であり、表１〜３の該データは、「DHAトリグリセリド」、「DHAジグリセリド」及び「DHAモノグリセリド」においてはそれぞれ「ＣＨ３−ＣＯ−Ｏ−」がグリセリンの−ＯＨ位置にこの割合で結合したものであることを示している。
　以上のことは、「DHAトリグリセリド」等の上記の３種のグリセリドが、それぞれトリアセチンの「−ＣＯＣＨ３」の全てを「ドコサヘキサエノイル基」に置換したもの、２／３を置換したもの、１／３を置換したものであることを裏付けており、上記３種のグリセリドの生成を明らかにしている。
　そうすると、上記したように「ＮＭＲ」の表１の測定データ中に明瞭でない記載があるが、表１〜３の測定データにより本件発明の化合物である「DHAトリグリセリド」の生成が具体的に確認できるのであるから、部分的に明瞭でない記載があったとしても、本件明細書の記載を不明確にする程の記載不備であるとは認められない。
　また、プロトン位置を規定する化学式（「部分構造ａ」については上述のとおり）においても明細書の記載を不明確にする程の記載不備があるとは認められない。
（ロ）の点について。
　「表２」の「２．３２（４Ｈ、ｍ、・・・）」、「表３」の「２．３２（２Ｈ、ｍ、・・・）」の記載においてカッコ内の「＝Ｃ−Ｃ
Ｈ
２
　しかし、上記（イ）に記載したように表１〜３の「ＮＭＲ」の測定データより「DHAジグリセリド」、「DHAモノグリセリド」の生成が具体的に確認できるのであるから、表２，３の一部に明瞭でない記載があったとしても、本件明細書の記載を不明確にする程の記載不備であるとは認められない。
　またプロトン位置を規定する化学式（「部分構造ｂ」については上述のとおり）において明細書の記載を不明確にする程の記載不備があるとは認められない。
　したがって、本件明細書の記載が不備であるので特許法第３６条第第３項又は第４項に規定する要件を満たしていないとすることはできない。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
５．取消理由について
（１）特許法第２９条第１項違反について
　本件発明は、上記３（２）に示したのと同じ理由により、刊行物１（甲第１号証）に記載された発明と同一であるとは認められない。
（２）特許法第３６条違反について
　「９Ｈ」の９については上記４（イ）に示した理由により明細書の記載を不明確にする程の記載不備であるとは認められず、又Ｈに付された数（９Ｈ以外）の意味は明らかである。したがって、本件明細書の記載が不備であるとすることはできない。
　　　
６．むすび
　以上のとおりであるので、異議申立の理由及び証拠、当審において通知した取消理由によっては、特許請求の範囲第１項記載の発明の特許を取り消すことができない
　また、他に同第１項記載の発明に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。
　よって、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成１２年２月７日（２０００．２．７）