【事件の表示】
　特許第２８１０６２０号「和菓子」の請求項１ないし３に対する特許に対する特許異議の申立てについて、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第２８１０６２０号の請求項１ないし３に係る特許を維持する。
【理　由】
１．手続の経緯
　特許第２８１０６２０号に係る発明についての出願は、平成６年１月24日に特許出願され、平成10年７月31日にその特許の設定登録がなされ、その後、台糖株式会社より特許異議の申立がなされ、取消理由通知がなされ、これに対し特許異議意見書が提出された。
２．本件発明
　本件請求項１乃至３係る発明（以下、「本件発明１乃至３」という。）は、その特許請求の範囲の請求項１乃至３に記載された事項により特定されるとおりのものである。
３．特許異議申立の理由の概要
　特許異議申立人 台糖株式会社は、証拠として甲第１号証乃至甲第４号証を提出し、本件発明１の特許は、特許法２９条１項３号の規定に該当する、或いは、本件発明１乃至３の特許は、特許法２９条２項の規定に違反するものであるから、取り消すべきものである旨主張している。
４．甲各号証の記載内容
　甲第１号証には、
「【請求項１】寒天成分の分子が短く切断され、ゼリー強度が１.５％寒天濃度で10〜250g/cm2の範囲に調整されてなることを特徴とする低強度寒天。」（特許請求の範囲の項）、
「これとは逆に、100g/cm２程度の低ゼリー強度が要求される場合もある。例えば、スプレッド食品、化粧品（化粧クリーム等）、ソフト食感和菓子等のゲル化剤、或いは脂肪代替品として使用する場合である。」（１頁1欄42〜46行）、
「本発明に係る低強度寒天は、低ゼリー強度であるため、ソフトで離水を伴わないゲルを作ることができる。このため、スプレッド食品、化粧品（化粧クリーム等）、ソフト食感和菓子等のゲル化剤、或いは脂肪代替品として都合がよい。」（３頁4欄5〜9行）、
「応用例３：ソフト水羊羹スプレッド
　低強度寒天　　　　　１部
  グラニュー糖　　　１０部                   
  小豆並飴　　　　　４８部
  水　　　　　　　　４１部     　　　　　」（３頁4欄33〜37行）、
「【発明の効果】以上述べたように本発明の低強度寒天によれば、ある濃度以上でもゼリー強度が低く、ソフトで離水を伴わないゲルを作ることができる。この寒天は安定性が高く、安全性も高い食品であり、更には食物繊維も豊富である。又他の増粘剤に比較して味立ちが良く糊状感のないものが得られる。」（４頁6欄45〜50行）
　甲第２号証（「寒天ハンドブック」(昭45.6.1光淋書院発行)443-446、473-474頁）には、
(1)「寒天の用途は、その保水性・粘弾性・触感などの物性を利用したものである。またその特徴の１つは凝固性で、凝固力はゼラチンの７〜８倍であるが、そのゼリーはゼラチンにくらべてもろい。普通の細菌に対して抵抗性がある。その溶液を乾燥すれば強靱で光沢ある被膜をつくる。したがってゼラチン代用品、物性保持、成形剤、安定剤、増量剤、ゲル化剤、濃厚剤、乳化剤、つや出し剤、乾燥防止剤などとして利用される。
　用途を分類すると表6・19のようである。
　　　　　表６・１９
２.食品加工用
　（１）製菓用（６１％）
　　　羊かん、ゼリー、ジャム、・・・
　（４）乳製品用（１％）
　　　ヨーグルト、その他（アイスクリーム、ソフトドリンクなど）・・・
　（６）肉類など貯蔵用
　（７）その他（１.６％）
　　　ビタゼリー、プリン、ソース、サラド、ドレシング、かまぼこ型板、　　　練成食品成形用、パン混用＊（保存用）、生魚運搬用（保蔵用）など　　　・・・
６.医薬用
　　　培養基用（培地）、肥満防止（低カロリー食品）、・・・　　　　」　　　（443頁下から13行〜444頁28行）、
(2)「ご飯に寒天液を撒布すると光沢を増し食味をそそる。」（445頁13行）、
(3)「ｄ)パン用：パンの原料として不適当な小麦粉を用いた場合あるいは種々の混物を用いてグルテン量が十分でない場合には、寒天を少量加えて製造すればパンの焼上がりがよいといわれる。またパンを軟かく保存するのにも役立つという。」(445頁下から3〜1行）、
(4)「（精選細寒天）第３条　この条において「精選細寒天」とは、精選した線状の寒天でさばいてあるものをいう。」という記載とともに、「表」には、「１等」、「２等」及び「３等」の「斎整度」の欄に、
「１不純物、はな焼け、きばり、暖寒、しび等を十分に除いてあるもの　
　２異物が混入していないもの」、
「１不純物、はな焼け、きばり、暖寒、しび等の軽微なものが残っているもの。但し、良質のすき裏が３０パーセント以内混入していてもさしつかえない。
　２異物が混入していないもの」及び
「１きばり、しび、暖寒等の残っているもの但し、釜二又は船底の優良なものが各々１０パーセント以内混入していてもさしつかえない。
　２異物の混入が少ないもの」、
　並びに「ジェリー強度」の欄に
「350g/cm２以上のもの。但し、長野県産のものにあっては300g/cm２以上のもの」、
「250g/cm２以上のもの。但し、長野県産及び山梨県産のものにあっては200g/cm2以上のもの」、及び「150g/cm２以上のもの。但し、長野県産及び山梨県産のものにあっては100g/cm２以上のもの」と記載されている。
(5)「（角寒天）第４条　この条において「角寒天」とは、方柱状の寒天（釜二及び船底のものを除く。）をいう。」という記載とともに、「表」には、「特等」、「１等」、「２等」及び「３等」の「斎整度」の欄に、
「１色沢、形状ともによくそろっているもの　
　２不純物を十分に除いたもの
　３しび及び暖寒のないもの」、
「同」、
「１色沢、形状ともにおおむねそろっているもの  
　２不純物、しび又は暖寒の軽微なものがあるもの」及び
「１色沢又は形状が不ぞろいのもの 
  ２暖寒又は不純物があるもの」、
並びに「ジェリー強度」の欄に、
「300g/cm２以上のもの」、「250g/cm２以上のもの」、「200g/cm２以上のもの」及び「100g/cm２以上のもの」と記載されている。
(6)「第６条」には、「ジェリー強度」の欄に「完全に溶解した１.５パーセント検体溶液を摂氏２０度で１５時間放置して凝固させた後、日寒水式ジェリー強度測定器により検定する。」と記載されている。
　甲第３号証（Handbook of Water-Soluble Gums and Resins 1980年McGraw-Hill,Inc.発行7-7頁）、には、
「食品工業において、寒天は主にその安定特性及びゲル化特性の故に用いられている。寒天は大量の水分を保持するユニークな能力を有している。」（7-7頁21〜22行）、
「寒天は非栄養性であるから、低カロリーのパン又はビスケットにおいて有用である。」（7-7頁38行）が、
　甲第４号証（「フーズバイオテクノロジー事典」(1988.6.10産業調査会事典出版センター発行)93頁）には、
「古来より寒天はトコロテン、ミツマメ、ヨウカンその他のデザートゼリーや食品用ゲル化剤としてのほか、・・・用いられてきた。・・・近年になってアガロースの部分加水分解物が澱粉の老化を防止する作用をもつことが知られ、食品工業において期待されている。」（93頁29〜37行）が、それぞれ記載されている。
５．特許法２９条１項３号について
　甲第１号証には、「ソフト食感和菓子等のゲル化剤、或いは脂肪代替品として都合がよい。」こと、並びに、「応用例３」として、「ソフト水羊羹スプレッド」について記載されている。
　しかるに、本件発明１は、「蒸し物または焼き物からなる和菓子」に係るものであって、例えば、「薯蕷饅頭、軽羹饅頭、酒饅頭、薬饅頭、浮島・・・、焼き饅頭、パイ饅頭、どら焼き、カステラ・・・、大福餅、うぐいす餅、くさ餅、柏餅、わらび餅、ゆべし、だんご、桜餅」（段落番号【0011】）が挙げられ、これらは、上用粉や小麦粉などの澱粉質を主成分とするものであることは明らかであるから、甲第１号証の「ソフト水羊羹スプレッド」のような「ソフト食感和菓子」の範疇に属するとはいえない。
　そうすると、本件発明１は、甲第１号証に記載された発明であるとはいえない。
  次に、甲第２号証について検討するに、甲第２号証の(5)には、角寒天の「特等」、「１等」、「２等」及び「３等」のジェリー強度は、各々300g/cm２以上、250g/cm２以上、200g/cm２以上、及び100g/cm２以上であり、また、それらの「斎整度」は、各々「１色沢、形状ともによくそろっているもの　２不純物を十分に除いたもの　３しび及び暖寒のないもの」、「同」、「１色沢、形状ともにおおむねそろっているもの  ２不純物、しび又は暖寒の軽微なものがあるもの」及び「１色沢又は形状が不ぞろいのもの  ２暖寒又は不純物があるもの」と記載されており、これらの記載によると、「特等」から「１等」、「２等」、「３等」となるに従い、「不純物、しび又は暖寒の軽微なものがあるもの」や「暖寒又は不純物があるもの」となり、ジェリー強度は、300g/cm２以上から、250g/cm２以上、200g/cm２以上、100g/cm２以上へと低下していくのであるから、角寒天におけるジェリー強度の低下は、暖寒又は不純物に因るものであると解することができる。
　そうすると、本件発明１に係る「低強度寒天」は、「ゼリー強度が１.５％寒天濃度で２５０g/cm2以下の範囲のゲルとなるように予め寒天成分の分子が短く切断された」ものであって、暖寒又は不純物に因るものではないから、本件発明１は、甲第２号証に記載された発明であるとはいえない。
６．特許法２９条２項違反について
（本件発明１について）
　本件発明１において、「蒸し物または焼き物からなる和菓子」に低強度寒天を含有させるのは、明細書の記載に徴し、和菓子生地の老化を抑制し、和菓子のしっとり感を持続し、饅頭等の割れをなくし、テリのよい和菓子を得、冷凍変性を抑制することを目的とするものである。
　ここに、「しっとり感」とは、水分を含んでいるがしっかりと閉じ込められているのではなく、そのものを食べた（噛んだ）時に水分がにじみ出てくる状態をいい、内部にしっかりと水分を閉じ込めている状態である「保水性」とは異なる概念である。（平成１２年１月２５日付特許権者回答書参照のこと。）
　しかるに、甲第１号証には、「寒天成分の分子が短く切断され、ゼリー強度が１.５％寒天濃度で１０〜２５０g/cm2の範囲に調整されてなることを特徴とする低強度寒天」を「ソフト食感和菓子等のゲル化剤、或いは脂肪代替品」として使用することは開示されているものの、これはソフトで離水を伴わないゲルを作ることを目的とするものであって、本件発明１に係る「しっとり感」を持続させるという効果について言及するところはない。
　甲第２号証の(1)、並びに甲第３号証には、寒天が保水性を有することの記載があるものの、これは、上記のごとく、本件発明１に係る「しっとり感」とは相違するものである。
　また、甲第４号証には、寒天が、澱粉の老化を防止する効果を有することが記載されているが、「しっとり感」を持続させることについて触れるところはない。
　そして、低強度寒天を使用すれば、「蒸し物または焼き物からなる和菓子」において「しっとり感」が持続するという効果は、当業者が甲第１号証乃至甲第４号証を組み合わせても容易に予測し得ないと言うべきである。
　そうすると、本件発明１は、甲第１号証乃至甲第４号証に記載された発明に基づき、当業者が、容易に発明をすることができたとはいえない。
（本件発明２乃至３について）
　請求項２に係る発明は、請求項１に係る発明に、低強度寒天を含有させるのを「０．０１〜３．０重量％の範囲」に限定したものに相当し、また、請求項３に係る発明は、請求項２に係る発明に、さらに「酵素、界面活性剤、多糖類またはリン酸塩のうち少なくとも一種を適量含有させたこと」という事項を加入するものであるから、本件発明１と同じ理由により、甲第１号証乃至甲第４号証に記載された発明に基づき当業者が容易に発明をすることができたとはいえない。
７．まとめ
　以上のとおりであるから、特許異議申立の理由及び証拠によっては、本件発明１乃至３についての特許を取り消すことはできない。
　また、他に本件発明についての特許を取り消すべき理由を発見しない。
　よって、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成１２年２月８日（２０００．２．８）