【事件の表示】
　特願２００９−２５５７８３「スティック状化粧料及びその製造方法」拒絶査定不服審判事件〔平成２３年５月１９日出願公開、特開２０１１−９８９３５〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は、平成２１年１１月９日の出願であって、以降の手続の経緯は以下のとおりのものである。
　
　平成２２年１２月　２日付け　　拒絶理由通知
　平成２３年　２月　７日付け　　意見書
　平成２３年　３月　４日付け　　拒絶理由通知
　平成２３年　５月　２日付け　　意見書・手続補正書
　平成２３年　７月　５日付け　　拒絶査定
　平成２３年　９月２９日付け　　審判請求書・手続補正書
　平成２４年　４月２６日付け　　審尋
　平成２４年　６月２２日付け　　回答書
　
第２　平成２３年９月２９日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成２３年９月２９日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）を却下する。
　
［理由］
１　本件補正
　本件補正は、特許請求の範囲の請求項１について、
　補正前（平成２３年５月２日付けの手続補正によるもの）の
「【請求項１】
　固形ワックス及び液状油分を含み、
　前記固形ワックスの含有量が５質量％以上８質量％以下であり、
　硬度が０．１以上０．４以下であり、
　光沢度が３０以上であり、
　前記固形ワックスは、ポリエチレンワックス、フィッシャートロプシュワックス、パラフィンワックス、マイクロクリスタリンワックス、キャンデリラロウ、カルナバロウ及びライスワックスからなる群より選択される一種以上であることを特徴とするスティック状化粧料。」から、
　補正後の
「【請求項１】
　固形ワックス及び液状油分を含み、
　前記固形ワックスの含有量が５質量％以上８質量％以下であり、
　硬度が０．１以上０．４以下であり、
　光沢度が３０以上であり、
　前記固形ワックスは、ポリエチレンワックス、フィッシャートロプシュワックス、パラフィンワックス、マイクロクリスタリンワックス、キャンデリラロウ、カルナバロウ及びライスワックスからなる群より選択される一種以上である
と共に、ポリエチレンワックス又はフィッシャートロプシュワックスを含む
とする補正を含むものである。
　
２　本件補正についての検討
　本件補正における上記請求項１の補正は、本件補正前の請求項１に記載された発明を特定するために必要な事項である「固形ワックス」の選択肢について、「ポリエチレンワックス又はフィッシャートロプシュワックス」を必ず含むとの限定を付したものである。
　そして、その補正前の請求項１に記載された発明と、その補正後の請求項１に記載された発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題は同一である。
　よって、本件補正は、平成２３年法律第６３号改正附則第２条第１８項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
　そこで、本件補正後の前記請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成２３年法律第６３号改正附則第２条第１８項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第６項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
３　引用例、周知例、及びそれらの記載事項
（１）本出願前に頒布された刊行物である「国際公開２００８／０６５７３９号」（原査定の引用文献３。以下、「引用例１」という。）には、次の事項が記載されている。なお、以下の下線は当審で付した。
　
（１ａ）「［０００１］本発明はスティック状化粧料に関する。さらに詳しくは、
保型性、使用感（特に塗布時ののび、つや）に極めて優れたスティック状化粧料
　
（１ｂ）「［００１７］本発明に使用するポリエチレンワックスとマイクロクリスタリンワックスとからなるワックス組成物は、特定極性油分に対して、優れた固形剤として機能する。
その結果、少ない配合量でも、特定極性油分を含有するスティック状化粧料に十分な硬度を与えることが出来るので、優れた保型性を確保できる
さらに、優れたのびとつや有するスティック状化粧料を提供することが出来る
　
（１ｃ）「［００２０］「（ａ）結化開始温度が８０〜９５℃であるポリエチレンワックス」
　本発明に用いるポリエチレンワックスの結晶化開始温度は８０〜９５℃であり、さらに好ましくは８５〜９５℃である。
　結晶化開始温度が８０℃未満では油分の固化力が低くなる。結晶化開始温度が９５℃を越えると、マイクロクリスタリンワックス併用による硬度上昇効果が少なくなるとともに、スティック状化粧料の製造も困難となる。
［００２１］ポリエチレンワックスは市販品を用いることが出来る。具体的には、下記市販品が使用される。
「パフォーマレン４００／５００／ＰＬ、ポリワックス４００／５００」（ベーカー・ペトロライト社製）、「Ａ−Ｃ１７０２」（ハネウェル社製）、「エポレン−Ｎ３４・３５」（イーストマン社製）
　・・・
［００２３］「（ｂ）結晶化開始温度が８５〜１００℃であるマイクロクリスタリンワックス」
　本発明に用いるマイクロクリスタリンワックスの結晶化開始温度は８５〜１００℃であり、さらに好ましくは８５〜９５℃である。結晶化開始温度が８５℃未満のものではその添加効果が少ない。また、結晶化開始温度が１００℃を越えると、製造が困難となる。
［００２４］本発明には市販品を利用できる。具体的には、下記市販品が使用される。
「Ｈｉ−Ｍｉｃ−２０９５／１０９０」（日本精蝋社製）、「ビースクエア　１９５Ａ」、「スターワックス１００」（以上ベーカー・ペトロライト社製）、「アスターワックス８６１８／９５０８」（ＩＧＩ社製）
　・・・
［００２７］
ワックス組成物の配合量｛（ａ）成分と（ｂ）成分の合計配合量｝は、スティック状化粧料の種類により適宜決定される
　スティック状化粧料全量に対して、２〜２０質量％以上が好ましく、さらに好ましくは５〜２０質量％、
特に好ましくは、５〜１５質量％である
　配合量が２質量％未満では、固形剤として機能せず、製品の保型性に問題が生じる場合がある。
　配合量が２０質量％を超えると、製品が硬すぎたり、のびとつやが阻害されたりする場合がある。
　
なお、本発明においては、発明の効果を損なわない範囲で他のワックスが含まれていてもよい
　
（１ｄ）「［００２８］本発明のスティック状化粧料には、ＩＯＢが０．２以上の油分を、スティック状化粧料全量に対して、３０％以上、さらに好ましくは４０％以上配合する。そうしないと、本発明の効果が発揮されない。ＩＯＢが低い油分を多量に使用した場合、ワックス組成物の配合量が多くても高い硬度が期待できない。上限は９５％であり、成型上９０％程度が好ましい。
　このワックス組成物は、少量の配合でも十分な硬度をスティック状化粧料に与えることが出来る。したがって、液状油分によるのびとつやが損なわれず、優れた保型性を有するスティック状化粧料（特に口唇用化粧料）が提供できる。
　さらに、スティック状化粧料の製造において、結晶化開始温度の観点からも問題がない。
［００２９］
本発明に用いるＩＯＢが０．２以下の油分は特に限定されない
例えば以下のような油分が挙げられる
　ジカプリン酸ネオペンチルグリコール、トリ２−エチルヘキサン酸グリセリル、
テトラ２−エチルヘキサン酸ペンタエリスリチル
トリイソステアリン酸ジグリセリル
リンゴ酸ジイソステアリル
［００３０］
また、上記のＩＯＢが０．２以下の油分以外にも、通常化粧料に使用される油分を配合できる
　
好ましい液状油分は以下である
　ジメチルポリシロキサン、デカメチルシクロペンタシロキサン、マカデミアナッツ油、ホホバ油、スクワラン、液状ラノリン、トリ（水添ロジン・イソステアリン酸）グリセリル、メチルフェニルポリシロキサン、トリイソステアリン酸グリセリル、ポリブテン、
ポリイソブテン
　・・・
［００３２］
液状油分の配合量は、スティック状化粧料全量に対して通常３０〜９８質量％、好ましくは５０〜９５質量％である
［００３３］
本発明のスティック状化粧料には液状油分の他に、必要に応じ、固形油分、半固形油分を併用することも出来る
　
（１ｅ）「［００３４］本発明のスティック状化粧料は、上記必須成分の他に、本発明の効果を損なわない範囲において、必要に応じて、他のワックス、他の油分、保湿剤、防腐剤、
酸化防止剤
紫外線吸収剤
色素
顔料
香料
　
（１ｆ）「［００３５］本発明のスティック状化粧料は、
使用時の折れや安定性のために、０．１Ｎ〜０．３Ｎ程度の適度な硬度であることが求められる
ここで言う硬度とは、レオテック社製レオメーターを用い、３０℃に１時間放置したサンプルを、感圧軸１φ、針入速度２ｃｍ／ｍｉｎ、針入度３ｍｍで測定した場合の値を意味する
　
（１ｇ）「実施例
［００３８］次に実施例を挙げて本発明をさらに具体的に説明する。本発明は以下の実施例によって限定されるものでない。
配合量は特に断りのない限り質量％で示す
［００３９］「固形剤：ワックス組成物」
　・・・
［００４０］まず（ａ）成分として、結晶化開始温度８０℃、８７℃、その比較例として９７℃のポリエチレンワックスを用いた。
　以下使用したポリエチレンワックスは下記である。
「ポリエチレンワックス（１）」→「パフォーマレン４００（結晶化開始温度８０℃）」
「ポリエチレンワックス（２）」→「パフォーマレンＰＬ（結晶化開始温度８７℃）」
「ポリエチレンワックス（３）」→「パフォーマレン６５５（結晶化開始温度９７℃）」
　（全てベーカー・ペトロライト社製）
　・・・
［００４４］次に、（ａ）成分と、（ｂ）成分の結晶化開始温度、混合比が異なるワックス組成物により、液状油分を固化させた。
総ワックス組成物を５．６質量％とし、液状油分（テトラ２−エチルヘキサン酸ペンタエリスリチル）９４．４質量％とを混合して得られる固形物の硬度を測定した
［００４５］（ａ）成分は、結晶化開始温度８７℃のポリエチレンワックス（ベーカー・ペトロライト社製パフォーマレンＰＬ）を用いた。（ｂ）成分は、結晶化開始温度８６、８７、９８℃、およびその比較例として８０℃のマイクロクリスタリンワックスを用いた。
［００４６］使用したマイクロクリスタリンワックスは下記である。
「マイクロクリスタリンワックス（１）」→「日本精蝋社製Ｈｉ−Ｍｉｃ−１０９０（結晶化開始温度８６℃）」
「マイクロクリスタリンワックス（２）」→「ＩＧＩ社製アスターワックス９５０８（結晶化開始温度８７℃）」
「マイクロクリスタリンワックス（３）」→「日本精蝋社製Ｈｉ−Ｍｉｃ−２０９５（結晶化開始温度９９℃）」
「マイクロクリスタリンワックス（４）」→「ウイトコ社製マルチワックスＷ−４４５（結晶化開始温度８０℃）」
［００４７］
結果を「図１」に示す
　・・・
［００４９］
「口唇用化粧料」
　
表２に示す口紅を製造し、本発明の効果を検討した
〔表２の口紅の製造方法〕
　
各処方成分を１００℃に加熱し、攪拌・混合、脱泡して後、金型に流し込み、５℃まで冷却して口紅を製造した
［００５０］
［保型性］
　
目視により評価した
（評価基準）
　◎：　
優れる（優れた固形状態）
　○：　やや優れる（やや優れた固形状態）
　△：　劣る（ペースト状〜やわらかい）
　×：　
極めて劣る（液状）
［００５１］
［塗布時ののび］
　
専門パネリスト（１０名）が口紅を使用して、５段階官能評価（スコア）を行った
（スコア）
　５点：　塗布時ののびが軽い
　４点：　塗布時ののびがやや軽い
　３点：　塗布時ののびが普通
　２点：　塗布時ののびがやや重い
　１点：　塗布時ののびが重い
（評価基準）
　◎：　スコア（平均値）４．０以上５．０点以下
　○：　スコア（平均値）３．０以上４．０点未満
　△：　スコア（平均値）２．０以上３．０点未満
　×：　スコア（平均値）１．０以上２．０点未満
［００５２］
［つや］
　
専門パネリスト（１０名）が口紅を使用して、５段階官能評価（スコア）を行った
（スコア）
　５点：　つやがある
　４点：　つやがややある
　３点：　つやが普通
　２点：　つやがややない
　１点：　つやがない
（評価基準）
　◎：　スコア（平均値）４．０以上５．０点以下
　○：　スコア（平均値）３．０以上４．０点未満
　△：　スコア（平均値）２．０以上３．０点未満
　×：　スコア（平均値）１．０以上２．０点未満
［００５３］［表２］
　上記検討結果を総合的に勘案し、特定の結晶化開始温度の（ａ）成分と（ｂ）成分とからなるワックス組成物により、優れた保型性及び使用感が達成されることを見出した。」
　
（１ｈ）「請求の範囲
［１］　
（ａ）結晶化開始温度が８０〜９５℃であるポリエチレンワックスと
　
（ｂ）結晶化開始温度が８５〜１００℃であるマイクロクリスタリンワックスとを
　
（ａ）：（ｂ）＝９９：１〜６０：４０の質量比で含有し
　さらに
　
（ｃ）ＩＯＢが０．２以上の液状油分
スティック状化粧料
［２］前記成分（ａ）と成分（ｂ）の結晶化開始温度の差が、１０℃以下であることを特徴とする請求項１記載のスティック状化粧料。
［３］
前記スティック状化粧料の硬度が、０．１〜０．３Ｎであることを特徴とする請求項１又は２記載のスティック状化粧料
［４］前記スティック状化粧料が口唇用化粧料であることを特徴とする請求項１、２又は３記載のスティック状化粧料。
［５］前記口唇用化粧料がさらに色材を含有する口紅であることを特徴とする請求項４記載のスティック状化粧料。」
　
（１ｉ）「［図１］
」
　
（２）本出願前に頒布された刊行物である「特開２００７−１３０８４４号公報」（原査定の引用文献１。以下、「引用例２」という。）には、次の事項が記載されている。
　
（２ａ）「【請求項１】
　次の成分（Ａ）〜（Ｃ）、
　（Ａ）下記平均組成式（１）で示される、重合度３，０００〜８，０００のオルガノポリシロキサン
　　　ＲｎＳｉＯ４−ｎ／２　　　……（１）
　（式中、Ｒは同一または異種の非置換の１価炭化水素基であり、ｎは１．９８〜２．０２の正数である。）
　（Ｂ）少なくとも次の成分（ｂ−１）および成分（ｂ−２）を含む充填剤
　　（ｂ−１）結晶性シリカ粉末および珪藻土からなる群から選ばれる１種または２種以上
　　（ｂ−２）湿式シリカ粉末および比表面積（ＢＥＴ法）が１００ｍ２／ｇ以下の乾式シリカ粉末からなる群から選ばれる１種または２種以上
　（Ｃ）架橋剤
を含有するシリコーンゴム組成物を成形してなることを特徴とする弾性成形型。
　・・・
【請求項７】
　
請求項１から６の何れか１項に記載の弾性成形型に、流動性の成形材料を充填し、これを固化後、弾性成形型から取り出すことを特徴とする成形品の製造方法
【請求項８】
　成形品が油性成分を含有する固形化粧料である請求項７記載の成形品の製造方法。
【請求項９】
　
流動性の成形材料が口紅バルクの加熱溶融物であり、成形品が口紅である請求項７記載の成形品の製造方法
　
（２ｂ）「【００１０】
　しかしながら、この一般のシリカ系充填剤を配合した上記シリコーンゴム製の弾性成形型を用いて成形を行なった場合、充填剤の影響により成形品のツヤが十分に得られないという欠点があった。この欠点は成形品がチョコレートやチーズ、かまぼこ等の場合はさほど大きな問題とはならないが、
製品の重要品質として高度な表面のツヤを要求される口紅等の油性固形化粧料においては致命的な問題となる
　・・・
【００１３】
　本発明は、上記のような現状においてなされたものであり、
離型性に優れると共に、表面に十分なツヤを有する油性固形化粧料等の成形品を成形することができる
　
（２ｃ）「【００１９】
　本発明の弾性成形型は、離型性が良く、これを用いて成形する油性固形化粧料等の成形品の表面に十分なツヤを付与することができる。そして、この弾性成形型は適度な柔軟性により自由な形状とすることができるので、
口紅等の油性固形化粧料をはじめ、重要品質として表面にツヤを要求される製品の成形において有利に使用でき、弾性成形型でなければ得られない形状と従来にない表面ツヤを併せ持った外観美麗な製品を量産することができる
　
（２ｄ）「【００４９】
　
このようにして得られる本発明の弾性成形型は、その硬度がＪＩＳ　Ｋ６２４９に規定のスプリング式硬さ試験機（デュロメーター：タイプＡ）を使用した測定値（ＪＩＳ−Ａ）において、１５〜６０の範囲内であるのが好ましく、特に、２０〜４５の範囲内がより好ましい
　
（２ｅ）「【実施例】
【００５２】
　以下、実施例を挙げ、本発明をさらに詳細に説明するが、本発明はこれら実施例等に何ら制約されるものではない。
【００５３】
製造例　１
　下記方法により、テスト品としてシート状弾性体を調製した。
　テスト品１：
　・・・
【００５４】
　上記シリコーンゴム組成物ａ１００部に、架橋剤（硬化剤）として２，５−ジメチル−２，５−ビス（ｔｅｒｔ−ブチルパーオキシ）ヘキサン２５質量％を含有するシリコーンゴム組成物ａのペースト（以下、「架橋剤含有ペースト」という。他のテスト品においては、同濃度の２，５−ジメチル−２，５−ビス（ｔｅｒｔ−ブチルパーオキシ）ヘキサンをベースのシリコーンゴム組成物に加えたものを意味する）２部を混練し、得られた混合物を成形温度１６５℃、１０分、成形圧力８ＭＰａにて硬化させ、
１５０ｍｍ角、２ｍｍ厚のシート状弾性体に成形した
　・・・
【００６７】
実施例　１
　テスト品の物性試験：
　以上のようにして得られたシート状の各サンプルの硬度をＪＩＳ　Ｋ６２４９に規定のスプリング式硬さ試験機（デュロメーター：タイプＡ）で測定した。その後、これらの各サンプルに対し、スティック成形後の口紅の硬度が低い口紅用バルク１、成形後の口紅硬度が高い口紅用バルク３、そして成形後の口紅硬度がバルク１とバルク３の中間に位置する口紅用バルク２を用いて簡易離型性試験を行ない、各サンプルの口紅に対する離型性および口紅表面のツヤの評価を行った。
各シリコーンゴム組成物を用いて作製したシート（各テスト品）の組成と硬度および下記方法で行った簡易離型性試験の結果を表１および表２に示す
【００６８】
（口紅用バルクの組成）
　口紅用バルク１
　（成分）　　　　　　　　　　　　　　　　　（質量％）
　１．炭化水素ワックス　　　　　　　　　　　　１３
　２．キャンデリラワックス　　　　　　　　　　　４
　３．ラノリン脂肪酸エステル　　　　　　　　　１５
　４．流動パラフィン　　　　　　　　　　　　　　５
　５．トリイソステアリン酸ジグリセリル　　　　　４
　６．テトラオクタン酸ペンタエリスリチル　　　２５
　７．オクタン酸セチル　　　　　　　　　　　　２０
　８．ショ糖脂肪酸エステル　　　　　　　　　　　１
　９．体質顔料　　　　　　　　　　　　　　　　　６
１０．着色顔料　　　　　　　　　　　　　　　　　６．９
１１．香料　　　　　　　　　　　　　　　　　　　０．１
【００６９】
　
上記口紅用バルク１をスティック状口紅に成形し
　
（２ｆ）「【００９８】
　従って、本発明の弾性成形型は、微細な凸凹模様を有する口紅、棒状油性固形粉末化粧料等の油性固形化粧料の成形に適したものであり、
重要品質として表面にツヤを要求されるこれら製品の成形において、弾性成形型でなければ得られない形状と従来にない表面ツヤを併せ持った外観美麗な製品を量産するために利用することができるものである
　
（３）本出願前に頒布された刊行物である「特開２０００−３２６３３７号公報」（原査定の引用文献２。以下、「引用例３」という。）には、次の事項が記載されている。
　
（３ａ）「【請求項１】成形型を気圧差で膨張させて成形品を取り出す成形方法に用いる弾性成形型であって、該成形型がフルオロシリコーンゴム含有エラストマーからなることを特徴とするを弾性成形型。
　・・・
【請求項５】
プレス成形で成形された成形型であり、且つ成形型の膜の厚さが１〜５ｍｍ、膜の硬度が１０〜６０〔ＪＩＳ−Ｋ６３０１スプリング式硬さ試験（Ａ型）で測定した値〕であり、且つ棒紅成形に用いる成形型であることを特徴とする請求項１〜４のいずれかに記載の弾性成形型
　
（３ｂ）「【０００５】
【発明が解決しようとする課題】上記のシリコーン樹脂を素材とした弾性成形型は例えば棒紅の成形に好適であるが、棒紅成形原料に配合した油脂の種類によって、繰り返し成形作業を行なっているうちに弾性成形型が膨潤することがある。
そして、弾性成形型が膨潤すると、成形した棒紅のツヤが低下し、光沢に斑ができ、所望の光沢を有する棒紅が得られないと言う問題を引き起こす
　
（３ｃ）「【００１３】そして、成形操作時に弾性成形型が成形材料中の油脂などによって膨潤したとき、この膨潤が弾性成形型を変形させるほど大きくなくても、成形品の光沢に大きな影響を与える。すなわち、弾性成形型の内面は膨潤によって粗面となり、この粗面は成形材料の表面に転写されるため成形材料の表面も粗面となる。そのため成形品の表面の光沢が斑になったり、低下して所望の光沢が得られない。
この光沢の問題は、原料に各種の油脂を用い、また表面にツヤが要求される棒紅の成形のとき特に問題となる
【００１４】
フルオロシリコーンゴム含有エラストマーを素材とし、プレス成形で製造した弾性成形型においては、弾性成形型を構成する膜の厚さが１〜５ｍｍ、好ましくは１．５〜２．５ｍｍであり、且つ膜の硬度が１０〜６０（ＪＩＳ−Ｋ６３０１スプリング式硬さ試験（Ａ型）で測定した値）、好ましくは２５〜５０である
弾性成形型の膜の厚さは、膨張性、保形性、形状安定性、熱伝導性等と関係があるが、この膜厚は膜の硬度との関連で決まる
すなわち、弾性成形型の膜の硬度が１０未満であると、弾性成形型に皮膜は柔軟すぎて保形性に欠け形状安定性が悪い
【００１５】
一方、弾性成形型の膜の硬度が６０以上であると、皮膜が硬いので保形性や形状安定性がよく、例えば成形時の成形材料の充填の際、成形材料の重みで容易に変形し寸法が安定した寸法精度のよい成形品が得られないという欠点は無いが、皮膜が硬すぎるため成形時の離型操作における弾性成形型の気圧差による膨張が困難になり、膜厚を薄く調整しなければならなく、膜厚を薄くすると破損しやすいなどの欠点が生じる
更に、膜厚を２ｍｍ前後の厚さにすると、繰返し掛かる応力に対しても耐久性がでて、容易に寸法変化を起こすことがない
したがって、本発明の弾性成形型においては、弾性成形型の膜の硬度を２５〜５０、膜の厚さを１．５〜２．５ｍｍにするのが好ましい
　
（３ｄ）「【００１７】
【実施例】実施例１〜１１
（１）弾性成形型の製造
　・・・
【００１８】（２）棒紅の成形
上記の各弾性成形型を７０℃に加温し、中心部に孔があいた棒紅容器を弾性成形型口部に嵌め込み、注入器を孔から差し込み、泡立てないように約８５℃の棒紅成形材料を静かに注入した。０℃で１０分間放置して成形材料を固化した。その後、棒紅容器を保持しながら、弾性成形型の下側を気密室に入れ、気密室を減圧して弾性成形型を膨張させ、成形された棒紅を型から離型し抜き出した。上記の紅棒の成形材料は、ヒマシ油１９重量％、イソステアリン酸ジグリセライド１９重量％、カルナパワックス１０重量％、オゾケライト１０重量％、ラノリン１５重量％、流動パラフィン１５重量％、ブチルステアレ−ト６重量％、エオシン酸１．８重量％、レ−キ３重量％、香料１重量％及び適量の酸化防止剤からなる。油脂原料を加熱溶融した後、レ−キを加えて良く分散し、香料、酸化防止剤を加え、ゆるくかきまぜ、その後脱気して調製した。
【００１９】（３）試験結果
上記（１）の方法で成形した弾性成形型の膜厚、硬度、成形性（弾性成形型を成形するときの成形性）及び膨潤性（９０℃の流動パラフィン中に４８時間浸漬したときの線膨張を測定）、並びに弾性成形型を用いて（２）の方法で成形したときの離型性、
棒紅の光沢（１０００回繰り返し成形後）
　・・・
【００２４】
【表１】
」
　
（４）本出願当時に既に知られていた事項を示す、本出願日前である平成４年７月１０日に発行された「日本化粧品技術者会編、最新化粧品科学−改訂増補ＩＩ−、株式会薬事日報社、７９頁」（以下、「周知例ア」という。）には、次の事項が記載されている。
　
（ア１）「口紅は唇に塗布して色彩をほどこし，艶をあたえ，魅力的に見せるために使用される。中には着色がごくわずかであるか，または着色していないもので艶出し専用に用いられるものもある。形態にはスティック状のもの，ペンシル状のもの，および軟膏状のものなどがあるが，スティック状のものが最も一般的である。
　
口紅に必要とされる性質は次の通りである
　（１）
魅力的な外観であり
　（２）容易に唇に塗布でき，むらなく均一に色がつくこと。
　（３）唇のアウトラインがはっきりと描け，これがにじんでこないこと。
　（４）製品の外観色と塗布色が同一で，塗布してからの時間経過に伴い
　　　　色が変わらないこと。
　（５）不快な味がないこと。
　（６）通常の使用温度の範囲内で，硬さ，つき，のびなどが大きく変化
　　　　しないこと。
　（７）
通常の使用状態で折れたり曲がったりしないこと
　（８）経時的にブルーミングを生じないこと。
　（９）刺激のないこと。」（７９頁２〜１６行）
　
（５）本出願当時に既に知られていた事項を示す、本出願日前である平成１３年８月２５日に発行された「Ｆｒａｇｒａｎｃｅ　Ｊｏｕｒｎａｌ編集部編、香粧品製造学　技術と実際、第１版第１刷、フレグランスジャーナル社、２０５〜２０８頁」（以下、「周知例イ」という。）には、次の事項が記載されている。
　
（イ１）「４−２．成型・充填工程
　口脣化粧品の剤型としては，スティックタイプ，棒状が主流で，その他にペンシルタイプ，鉛筆，カートリッジ，コンパクト，チューブ・ボトルなどがある。口紅バルクを種々の剤型に仕上げるのが成型・充填工程である。
４−２−１．
スティックタイプ
（１）
金型成型法
　基本的な成型方法は割り金型のキャビティ（１２穴〜１６穴／型）に口紅バルクを充填，冷却固化する金型成型法である。金型材質はアルムニウムまたは真鍮が一般的である。脱泡処理を施した口紅バルクを８５℃〜９５℃に再融解，充填槽内で真珠光沢顔料・着色剤等の沈降防止・均一分散のため，穏やかに混合攪拌する。金型は１５〜２５℃に予備加温処理し均一な金型温度に保つ。充填槽より口紅バルクを金型キャビティに順次充填する。
　口紅バルクの充填速度はバルクの粘度・温度または金型温度等，スティック表面の結晶成長を考慮し，また，固化後のスティック表面のピンホール，着色剤・真珠光沢顔料等の縞模様，スティックの変形等も考慮し最適充填条件を定める。口紅バルクを充填後，金型を冷却工程でキャビティ内の口紅バルク温度を１０℃〜２０℃に冷却，口紅バルクを固化する。
　金型の冷却方法としては，金型を冷却板上でまたは冷却板で金型を扶んで冷却，金型に冷風・冷却液を掛けて冷却等がある。冷却速度は固化口紅バルク（スティック）の硬さ，スティック強度，スティックの変形，使用感等で最適固化条件を定める。固化口紅バルク（スティック）をキャビティより取り出し，ケース内の紅中皿に差し，スティック表面等を品質確認し製品とする。
また，金型成型スティック表面をフレーミング処理する場合がある
　
フレーミング処理することにより，スティック表面の結晶構造を再構成し，スティック表面の光沢改善
等の効果がある
　（２）
ロートモールド成型法
　金型成型法（ｉ項目）での充填・冷却・抜き取り，予備加温等の工程をコンパクトな装置に纏めたのがロートモールド成型法である。・・・
　（３）
カプセル・オジーブ成型法
　
自動成型法として開発された方法で，金型のキャビティ部を硬質樹脂製のカプセルまたはオジーブと呼ばれる型に口紅バルクを充填・冷却・固化するカプセル・オジーブ成型法である
　（４）
直充填成型法
　スリムタイプ口紅やリップクリームなどでは，容器に直接口紅バルクを充填，冷却，固化する直充填成型法がある。・・・
　（５）
弾性体モールド成型法
　硬質樹脂によるカプセル，オジーブ法から
軟質樹脂カプセルモールドによる成型法として，弾性体モールド成型法がある
軟質樹脂カプセルモールド材質はシリコンゴム・フロロシリコンゴムなど弾性特性がある
　
（６）本出願当時に既に知られていた事項を示す、本出願日前である平成７年４月１８日に頒布された「特開平７−１０１８２９号公報」（前置報告で示された文献。以下、「周知例ウ」という。）には、次の事項が記載されている。
　
（ウ１）「【０００２】
【従来の技術】一般に棒状化粧料、例えば、口紅、ファンデーション、チック等は、油脂類、ロウ類及びそれらの誘導体の混合物に着色顔料、白色顔料、染料等を混練し、融点以上の温度で溶解する。
この溶融物を金属或いは樹脂等よりなる型に流し込み、冷却固化して成形させ、その後化粧容器に充填して製造する
この際に成形された棒状化粧料の外表面は、通常、型によりパーティングラインや微細な空孔を多数有する
このため、商品価値を高めるため、その外表面薄層を加熱し再度溶融することによりパーティングラインの消滅及び微細な空孔の封孔を行うことが考えられている
従来、かかる棒状化粧料表面の溶融処理には、可燃性ガスの炎、加熱ヒータ等の輻射熱が利用される
【０００３】
【発明が解決しようとする課題】
しかしながら、従来の表面処理法では、その外表面を平滑にするが、その光沢や艶を充分に出すことには未だ改善の余地がある
　
（７）本出願当時に既に知られていた事項を示す、本出願日前である平成１９年１０月２５日に頒布された「特開２００７−２７７１７５号公報」（前置報告で示された文献。以下、「周知例エ」という。）には、次の事項が記載されている。
　
（エ１）「【００４１】
（評価方法）
（１）スティックの強度：
　容器からスティックを繰り出した状態で、スティック根元（支持部）から１ｃｍの部分に負荷をかけていき、破損をおこした時の負荷値を強度とした。製造直後及び１０〜４０℃の温度サイクル（周期１日１サイクル）、保存１ヶ月後の強度を評価した。
【００４２】
（２）
スティック表面のつや
　
スティックを垂直に立て、スティック正面から４５°の位置に蛍光灯をおき、スティックに写りこんだ蛍光灯の反射光の明瞭度合いを、以下の基準により評価した
○：反射光が明瞭。
△：反射光が知覚できる。
×：反射光が知覚できない。」
　
（８）本出願当時に既に知られていた事項を示す、本出願日前である平成３年７月３１日に頒布された「特開平３−１７６４１１号公報」（以下、「周知例オ」という。）には、次の事項が記載されている。
　
（オ１）「２．特許請求の範囲
１．次の成分（Ａ）〜（Ｃ）
（Ａ）マイクロクリスタリンワックス、ポリエチレンポリプロピレン共重合体、ポリエチレンワックス、セレシンワックスおよびパラフィンワックスから選ばれる１種または２種以上の固形ワックス　　　５〜４０重量％
（Ｂ）粒径０．１μｍ以下の酸化チタン、酸化亜鉛、酸化アルミニウム、無水ケイ酸および酸化鉄から選ばれる１種または２種以上の微粒子粉体　　　１〜３０重量％
（Ｃ）液状油剤　　　３０〜８０重量％
を含有し、
入射角、反射角共に６０゜の場合の光沢度が４０％以上であることを特徴とする油性固形化粧料
　
（オ２）「実施例１
　
第１表に示す組成の皿状口紅を製造し、その成型品表面の光沢度および発汗の有無について調べた
（製法）
Ａ．　成分（１）〜（１０）を加熱、溶解する。
Ｂ．　Ａに成分（１１）〜（１８）を加え、混練する。
Ｃ．　Ｂに成分（１９）、（２０）を加え、容器に流し込み成型する。
（評価方法）
光沢度：グロスメーターＶＧ−１０（日本電色工業株式会社製〉を用い、入射角６０゜、反射角６０°の条件で測定した
発汗の有無：製造翌日の状態を目視により観察した。
　
第１表から明らかな如く、本発明の口紅は比較品に比べ著しく光沢に優れ
　
４　引用例に記載の発明
　引用例１の上記（１ｇ）［００３８］、［００４９］、及び［００５３］［表２］の実施例１からみて、引用例１には、「ポリエチレンワックス（２）　６．３質量％、マイクロクリスタリンワックス（１）　０．７質量％、ポリイソブテン　２０質量％、ダイマージリノール酸ジ（イソステアリル・フィトステリル）　１０質量％、トリイソステアリン酸ジグリセリル　１０質量％、リンゴ酸ジイソステアリル　１０質量％、テトラ２−エチルヘキサン酸ペンタエリスリチル　３９．５質量％、赤色２０２号　０．１質量％、ベンガラ　１．５質量％、黄酸化鉄　０．５質量％、酸化チタン　１．２質量％、トコフェロール　０．１質量％、香料　０．１質量％」で合計１００質量％の口紅が記載されている。
　そして上記（１ｇ）［００４０］に「『ポリエチレンワックス（２）』→『パフォーマレンＰＬ（結晶化開始温度８７℃）』」とあり、［００４６］に「『マイクロクリスタリンワックス（１）』→『日本精蝋社製Ｈｉ−Ｍｉｃ−１０９０（結晶化開始温度８６℃）』」と説明されている。
　ここで、前記実施例１の口紅は、上記（１ｇ）［００４９］に、「〔表２の口紅の製造方法〕　各処方成分を１００℃に加熱し、攪拌・混合、脱泡して後、金型に流し込み、５℃まで冷却して口紅を製造した。」と説明されており、どのような形状のものかは明記されていないが、上記（１ｈ）の請求の範囲に「スティック状化粧料」とあるとおり、引用例１は、スティック状化粧料の発明であって、前記実施例１はその実施の形態の一つであるから、スティック状口紅であることは明らかである。
　また、引用例１の上記（１ｇ）［００５３］［表２］の実施例１には、硬度が０．２３であることが記載されている。
　以上のことから、引用例１には、次の発明（以下、「引用例１発明」という。）が記載されていると認められる。
　
「ポリエチレンワックス（パフォーマレンＰＬ（結晶化開始温度８７℃））　６．３質量％、マイクロクリスタリンワックス（日本精蝋社製Ｈｉ−Ｍｉｃ−１０９０（結晶化開始温度８６℃））　０．７質量％、ポリイソブテン　２０質量％、ダイマージリノール酸ジ（イソステアリル・フィトステリル）　１０質量％、トリイソステアリン酸ジグリセリル　１０質量％、リンゴ酸ジイソステアリル　１０質量％、テトラ２−エチルヘキサン酸ペンタエリスリチル　３９．５質量％、赤色２０２号　０．１質量％、ベンガラ　１．５質量％、黄酸化鉄　０．５質量％、酸化チタン　１．２質量％、トコフェロール　０．１質量％、香料　０．１質量％からなり、硬度が０．２３であるスティック状口紅。」
　
５　対比
　そこで、以下に本願補正発明と引用例１発明とを対比する。
　
（１）本願補正発明のスティック状化粧料は、本願明細書の段落【００２５】に口紅が例示されているとおり、スティック状口紅を含むものである。
　よって、引用例１発明の「スティック状口紅」は、本願補正発明の「スティック状化粧料」に相当する。
　
（２）本願補正発明の「固形ワックス」は、本願明細書の段落【００１８】に「固形ワックスとしては、１５℃で固形であれば、特に限定されない」と記載され、「ポリエチレンワックス」や「マイクロクリスタリンワックス」が例示されている。
　一方、引用例１発明の「ポリエチレンワックス（パフォーマレンＰＬ（結晶化開始温度８７℃））」及び「マイクロクリスタリンワックス（日本精蝋社製Ｈｉ−Ｍｉｃ−１０９０（結晶化開始温度８６℃））」は、それぞれ結晶化開始温度が８７℃、８６℃であるから、いずれも１５℃では固形と理解され、本願明細書で例示されている固形ワックスでもある。
　よって、引用例１発明が、「ポリエチレンワックス（パフォーマレンＰＬ（結晶化開始温度８７℃））」及び「マイクロクリスタリンワックス（日本精蝋社製Ｈｉ−Ｍｉｃ−１０９０（結晶化開始温度８６℃））」を含むことは、本願補正発明の「固形ワックスは、ポリエチレンワックス、フィッシャートロプシュワックス、パラフィンワックス、マイクロクリスタリンワックス、キャンデリラロウ、カルナバロウ及びライスワックスからなる群より選択される一種以上であると共に、ポリエチレンワックス又はフィッシャートロプシュワックスを含む」ことと、「固形ワックスは、ポリエチレンワックス、マイクロクリスタリンワックスからなる群より選択される一種以上であると共に、ポリエチレンワックスを含む」点で一致する。
　
（３）引用例１発明の「トリイソステアリン酸ジグリセリル」、「リンゴ酸ジイソステアリル」、及び「テトラ２−エチルヘキサン酸ペンタエリスリチル」は、上記（１ｄ）［００２９］の「本発明に用いるＩＯＢが０．２以下（審決注：「以上」の誤記と認める。）の油分は特に限定されない。例えば以下のような油分が挙げられる。・・・テトラ２−エチルヘキサン酸ペンタエリスリチル、・・・、トリイソステアリン酸ジグリセリル、リンゴ酸ジイソステアリル・・・」からみて、引用例１記載のＩＯＢが０．２以上の油分に該当し、上記（１ｈ）の請求の範囲には、「ＩＯＢが０．２以上の液状油分」と記載されている。
　また、引用例１発明の「ポリイソブテン」は、引用例１の上記（１ｄ）［００３０］に、「また、上記のＩＯＢが０．２以下（審決注：「以上」の誤記と認める。）の油分以外にも、通常化粧料に使用される油分を配合できる。好ましい液状油分は以下である。・・・、ポリイソブテン。」と記載されている。
　一方、本願明細書の段落【００２１】には、「液状油分としては、１５℃で液状であれば、特に限定されないが、・・・テトラ２−エチルヘキサン酸ペンタエリスリチル、・・・トリイソステアリン酸ジグリセリル、リンゴ酸ジイソステアリル、・・・ポリイソブテン等が挙げられ、二種以上併用してもよい。」と記載されている。
　よって、引用例１発明の「ポリイソブテン」、「トリイソステアリン酸ジグリセリル」、「リンゴ酸ジイソステアリル」、及び「テトラ２−エチルヘキサン酸ペンタエリスリチル」は、本願補正発明の「液状油分」に相当する。
　
（４）引用例１発明の「ダイマージリノール酸ジ（イソステアリル・フィトステリル）」について、引用例１には特に説明はされていない。
　しかしながら、ダイマージリノール酸ジ（イソステアリル・フィトステリル）は、化粧料に配合される高粘性油分や液状乃至半固形油分として知られているものである。
　例えば、油性固形化粧料に関する国際公開第２００８／１４３０８１号の１０頁下から３行〜１１頁６行には、「高粘性のエステル油剤として、・・・ダイマージリノール酸ジ（イソステアリル／フィトステリル）・・・等が挙げられる。」との記載、粉末化粧料の製造方法に関する特開２００９−１６７１８１号公報（公開日２１年７月３０日）の段落【００２６】には、「本発明の製造方法に用いられる高粘性油分としては、例えば、・・・ダイマージリノール酸ジ（イソステアリル・フィトステリル）・・・等が挙げられる。」との記載、スティック状の口脣用化粧料に関する特開２００９−１９６９２１号公報（公開日２１年９月３日）の段落【００２６】には、「前記他の液状乃至半固形油分としては、化粧料に配合できるものであれば特に制限されない。具体的には、・・・ダイマージリノール酸ジ（イソステアリル／フィトステリル）・・・等が挙げられる。」との記載がある。
　そして、引用例１には、上記（１ｄ）［００３３］に「本発明のスティック状化粧料には液状油分の他に、必要に応じ、固形油分、半固形油分を併用することも出来る。」と記載されていること、ＩＯＢが０．２以上の液状油分や他の液状油分として例示されていないこともあわせて考慮すると、引用例１発明の「ダイマージリノール酸ジ（イソステアリル・フィトステリル）」は半固形油分といえる。
　一方、本願明細書にも、段落【００２３】に、「本発明において、液状油分と半固形油分を併用してもよい。」と記載されている。
　よって、引用例１発明に「ダイマージリノール酸ジ（イソステアリル・フィトステリル）」が配合されていることは、本願補正発明に包含され、相違点とはならない。
　
（５）引用例１発明の「赤色２０２号」、「ベンガラ」、「黄酸化鉄」、「酸化チタン」、「トコフェロール」、及び「香料」は、上記（１ｅ）に例示される色素、顔料、紫外線吸収剤、酸化防止剤、香料などに相当する。
　そして、本願明細書の段落【００２４】にも、「本発明のスティック状化粧料は、必要に応じて、保湿剤、防腐剤、酸化防止剤、紫外線吸収剤、高分子化合物、界面活性剤、色素、顔料、粉末、薬剤、アルコール、溶媒、香料等をさらに含んでもよい。」と記載されているとともに、実施例１〜６には、「赤色２０２号」、「ベンガラ」、「黄酸化鉄」、「酸化チタン」、「トコフェロール」、及び「香料」を含む口紅が記載されている。
　よって、引用例１発明に「赤色２０２号」、「ベンガラ」、「黄酸化鉄」、「酸化チタン」、「トコフェロール」、及び「香料」が配合されていることは、本願補正発明に包含され、相違点とはならない。
　
（６）上記（１）〜（５）で検討してきたことに照らすならば、引用例１発明において、本願補正発明の固形ワックスに相当する成分は、「ポリエチレンワックス（パフォーマレンＰＬ（結晶化開始温度８７℃））」と、「マイクロクリスタリンワックス（日本精蝋社製Ｈｉ−Ｍｉｃ−１０９０（結晶化開始温度８６℃））」のみといえる。そして、それぞれ「６．３質量％」、「０．７質量％」配合されているから、合計で７．０質量％である。
　よって、引用例１発明と、本願補正発明の「固形ワックスの含有量が５質量％以上８質量％以下であり」とは、「固形ワックスの含有量が７．０質量％」である点で一致する。
　
（７）引用例１発明のスティック状口紅は、「硬度が０．２３」である。
　この硬度について、引用例１の上記（１ｆ）には、「ここで言う硬度とは、レオテック社製レオメーターを用い、３０℃に１時間放置したサンプルを、感圧軸１φ、針入速度２ｃｍ／ｍｉｎ、針入度３ｍｍで測定した場合の値を意味する。」と記載されている。
　一方、本願明細書の段落【００４０】には、「［硬度の測定］　硬度は、レオメーターＲＴＣ−２００２　Ｄ−Ｄ（レオテック社製）を用いて、３０℃に１時間放置したサンプルを、感圧軸の直径を１ｍｍ、針入速度を２ｃｍ／分、針入度を３ｍｍとして、測定した。」のように説明されている。
　これらの記載から、両者は同一の方法で測定したものと認められる。
　よって、引用例１発明のスティック状口紅の「硬度が０．２３」であることは、本願補正発明のスティック状化粧料の「硬度が０．１以上０．４以下」であることと、「硬度が０．２３」である点で一致する。
　
（８）以上のことから、本願補正発明と引用例１発明とは、以下の一致点及び相違点を有する。
　
　一致点：
「固形ワックス及び液状油分を含み、
　前記固形ワックスの含有量が７．０質量％であり、
　硬度が０．２３であり、
　前記固形ワックスは、ポリエチレンワックス、マイクロクリスタリンワックスからなる群より選択される一種以上であると共に、ポリエチレンワックスを含むスティック状化粧料。」
　
　相違点：
　本願補正発明は、スティック状化粧料の「光沢度が３０以上」であると特定されているのに対し、引用例１発明にはスティック状口紅の光沢度について記載されていない点
　
６　判断
　そこで、以下に前記相違点について検討する。
　
（１）口紅に要求される課題について
　引用例１の上記（１ａ）には、「保型性、使用感（特に塗布時ののび、つや）に極めて優れたスティック状化粧料」と記載されており、実施例では、［保型性］の評価（優れた固形状態から極めて劣る液状までの目視による評価）や、専門パネリスト（１０名）が口紅を使用した５段階官能評価（スコア）による［塗布時ののび］や［つや］の評価がされているものの（上記（１ｇ）［００４９］〜［００５３］参照）、口紅自体の光沢については特に記載されていない。
　しかしながら、口紅に必要とされる性質は、口紅自体の魅力的な外観などを含む様々なものがあり（上記（ア１）参照）、上記（２ｂ）【００１０】、（２ｃ）【００１９】、（３ｂ）、及び（３ｃ）【００１３】に示されているとおり、口紅自体の光沢も要求される重要な性質である。
　そうしてみると、口紅自体を光沢のよいものとすることは、当業者が当然に検討すべき課題の一つであるということができる。
　
（２）口紅の光沢を向上することについて
　引用例１発明のスティック状口紅の製造方法では、金型を用いている（上記（１ｇ）［００４９］参照）。
　ここで、スティック状口紅の製造方法には、引用例１に記載された金型を用いる方法（金型成型法）以外に、ロートモールド成型法、カプセル・オジーブ成型法、直充填成型法、弾性体モールド成型法が知られている（上記（イ１）参照）。また、金型成形後にフレーミング処理することでスティック表面の光沢改善効果があること、しかしながら、表面の光沢を十分に出すには改善の余地があることも知られている（上記（イ１）（１）金型成型法の項、（ウ１）参照）。
　また、引用例２、３には、前記弾性体モールド成型法に相当する、弾性成形型を用いる成型方法により、表面のツヤが従来に比べて優れた口紅が製造できることが記載されている（上記（２ａ）【請求項９】、（２ｃ）、（２ｆ）、及び（３ａ）【請求項５】、（３ｄ【実施例】【００１９】、【００２４】【表１】参照）。
　
　そうしてみると、引用例１発明のスティック状口紅について、口紅自体の光沢をよくするという周知の課題に基づき、通常の口紅の製造方法の一つであって、従来に比べて光沢に優れた口紅が製造できることが示されている、引用例２、３に記載のような弾性成形型を用いる弾性体モールド成型法を採用して、所望の光沢を有する口紅とすることは、当業者が容易に指向し得たことである。
　
（３）口紅の光沢を光沢度で特定することについて
　本願補正発明は、口紅の光沢について光沢度を用いて特定しているが、具体的な方法としては、本願明細書の段落【００４１】に、「［光沢度の測定］　光沢度は、グロスメーターＶＧ−２０００（日本電色工業社製）を用いて、入射角６０°で測定した。」と説明されている。
　そこで検討するに、口紅自体の光沢を評価するのに、光の反射光を測定することが知られている（上記（エ１）参照）。そして、入射角６０°で測定する方法も既に採用されており、皿状の口紅の成型品表面の光沢についてではあるが、入射角６０°の場合の光沢度の下限値を４０％とすることも行われている（上記（オ１）、（オ２）参照）。
　そうしてみると、所望の光沢を光沢度で規定することは、当業者が適宜なし得たことであり、その際に３０という下限値を特定することも格別困難を要することではない。
　
（４）本願補正発明の効果について
　本願明細書の段落【００１１】に、発明の効果として、「本発明によれば、使用性、成形性、保型性及び光沢性に優れるスティック状化粧料及び該スティック状化粧料の製造方法を提供できる。」と記載されている。
　そして、実施例では、［成形性］を口紅の不良率（はがれ、成形ムラ）で求めたこと、［保型性］を専門パネリストによって、２５℃で保管した口紅を使用して折れるかどうかで評価したこと、［塗布時の伸び］を専門パネリストが口紅を使用して官能評価したこと、［艶］を専門パネリストが口紅を使用して官能評価したこと、［光沢性］を専門パネリストが口紅の光沢性を官能評価したことが記載されている（本願明細書の段落【００４４】〜【００４８】参照）。
　それに対し、引用例１には、上記（１ａ）に「保型性、使用感（特に塗布時ののび、つや）に極めて優れたスティック状化粧料」に関することが記載されており、上記（１ｂ）に、発明の効果として、「（ワックス組成物が）少ない配合量でも、特定極性油分を含有するスティック状化粧料に十分な硬度を与えることが出来るので、優れた保型性を確保できる。さらに、優れたのびとつや有するスティック状化粧料を提供することが出来る。」と記載されている。
　そして、引用例１発明である実施例１では、「保型性」、「塗布時ののび」、「つや」を評価し、そのすべてがよい結果であったことが示されている（上記（１ｇ）［００４９］〜［００５３］［表２］参照）。
　ここで、引用例１記載の「塗布時ののび」及び「つや」の評価は、本願明細書記載の評価と同様に、専門パネリストが口紅を使用して官能評価により行っていることから（上記（１ｇ）［００５１］〜［００５３］［表２］参照）、口紅の使用性に関する本願補正発明の効果は、引用例１発明において既に達成されたものといえ、格別のものではない。
　保型性については、引用例１では、固形状態か液状かで判定しているため（上記（１ｇ）［００５０］参照）、本願明細書記載の上記［保型性］（使用して折れるかどうか）の評価はされていない。
　しかしながら、引用例１には、「十分な硬度を与えることが出来る」と記載されており（上記（１ｂ））、「使用時の折れや安定性のために、０．１Ｎ〜０．３Ｎ程度の適度な硬度であることが求められる」（上記（１ｆ））とも記載されている。そして、周知例アにもあるとおり、通常の使用状態で折れたり曲がったりしないものとすることは、当然のことであり（上記（ア１）参照）、引用例１発明も十分な硬度としたことにより、本願明細書でいうところの［保型性］に優れたものが得られているといえ、本願補正発明の保型性に関する効果も格別なものとはいえない。
　また、例えば、引用例２に記載の弾性成形型を用いて製造することにより、光沢性の優れた口紅が得られること、離型性に優れたものであることから成形性もよいことも当業者が予測し得たことであって（上記（２ｂ）【００１３】参照）、本願補正発明の成形性、光沢性に関する効果も予想外のものとはいえない。
　よって、本願補正発明の効果は、既に達成されているものか、当業者が予測し得たことであって、格別なものではない。
　以上のとおりであるから、本願補正発明は、引用例１〜３及び周知の事項に基づき、当業者が容易になし得たことである。
　
（５）数値範囲などについて
　以上述べたとおり、本願補正発明は、引用例１〜３及び周知の事項に基づき、当業者が容易になし得たことであるが、本願補正発明の固形ワックスの種類、含有量、硬度の数値範囲についても、念のため検討する。
　引用例１発明は、引用例１の請求の範囲にあるとおり、ポリエチレンワックスとマイクロクリスタリンワックスとを併用することにより硬度が０．１〜０．３Ｎであるスティック状化粧料を得たものである（上記（１ｈ）参照）。
　それに対し、本願明細書の実施例１〜３、５〜６では、ポリエチレンワックスのみで所望とする硬度の口紅が得られている。そうすると、マイクロクリスタリンワックスを必須とする引用例１には、ポリエチレンワックスのみで所望とする硬度の口紅を得ることについては記載されていないようにもみえる。
　しかしながら、引用例１には、結晶化開始温度８７℃のポリエチレンワックスと、結晶化開始温度が異なる４種類のマイクロクリスタリンワックスとの混合物を、総ワックス組成物を５．６質量％となるようにして、液状油分（テトラ２−エチルヘキサン酸ペンタエリスリチル）９４．４質量％と混合して得られる固形物の硬度を測定したことが記載されている（上記（１ｇ）［００４４］〜［００４７］［図１］参照）。
　そして、［図１］から、マイクロクリスタリンワックスの配合量が０質量％の場合、すなわち、ポリエチレンワックス５．６質量％で、硬度０．１を超えるものが得られることが示されている。
　よって、硬度に関してのみみれば、ポリエチレンワックスで本願補正発明の規定する硬度範囲を達成することは、当業者が予測し得たことである。
　次に、引用例１には、ポリエチレンワックスとマイクロクリスタリンワックスとの合計配合量は５〜１５質量％が特に好ましいとされており（上記（１ｃ）［００２７］参照）、引用例１発明では７質量％が採用され、上記の実験では５．６質量％が採用されていることから、これに類似する値の近辺として５〜８質量％と特定することも格別な創意工夫を要することではない。
　さらに、引用例１には、ポリエチレンワックス、マイクロクリスタリンワックス以外のワックスが含まれてよいことが記載されており（上記（１ｃ）［００２７］参照）、フィッシャートロプシュワックスなど、口紅の製造に通常採用されている他のワックスを用いることも容易である。
　また、硬度についても、先のとおり引用例１には、０．１〜０．３が好ましいとされており、０．１〜０．４と特定することも格別なこととはいえない。
　特に、本願明細書には、限られた成分を用いて、特定の弾性モールドを用いた場合の結果が示されているにすぎないから、特許請求の範囲に記載された広範な範囲の組み合わせを包含する組成物全般に対し、数値範囲等に臨界的意義を見出すことはできない。
　
（６）審判請求人の主張について
ア　本願明細書の実施例２及び比較例３との対比に係る主張について
　審判請求人は、平成２３年５月２日付け意見書において、実施例２と同じ組成の比較例３では、得られた口紅の硬度は本願補正発明の要件を満たすにも係わらず、保型性の評価が「×」であったこと、これは弾性モールドではなく樹脂モールドを用いたため、溶融液が均一に固化されず、ひずみが発生し折れやすくなったものである旨主張している。
　さらに、特定の要件を満たす弾性モールドを用いることで本願補正発明の光沢度を達成できる旨も主張している。
　しかしながら、比較例３の樹脂モールドは、どのようなものであるか不明であるが、弾性モールドとの比較に用いられていることから、カプセル・オジーブ成型法で使用されているような硬質樹脂製のカプセル又はオジーブを用いたものと解される（上記（イ１）参照）。
　それに対し、弾性体モールド成型法では、硬質樹脂ではなく、弾性特性を有する軟質樹脂を用いるものであることが知られており（上記（イ１）参照）、これらに相当する引用例２や引用例３に記載のような、離型性に優れた従来より光沢のよい口紅が得られることが開示されている弾性成形型を用いることにより、本願明細書で示された比較例３のような、硬質樹脂を用いたと解される場合に比べて、適度な弾性により冷却時に適度に収縮し、ひずみなく冷却され、光沢に優れ、保型性もよい口紅が得られることは、当業者が予測し得た範囲内の事項である。
　
イ　平成２４年６月２２日付け回答書の補正案について
　審判請求人は、本願補正発明について、（ｉ）「固形ワックス及び液状油分を含む組成物を加熱溶融させ、弾性モールドに充填した後、冷却することにより製造されている」スティック状化粧料である点、（ｉｉ）「液状油分の含有量が３０質量％以上９５質量％以下」である点をさらに特定する補正案を提示している。
　しかしながら、既に検討したとおり、（ｉ）については、弾性モールドを用いて製造する方法を採用することは、当業者が容易になし得たことである。
　また、（ｉｉ）については、引用例１発明においても、本願補正発明の液状油分に相当する「ポリイソブテン」を２０質量％、「トリイソステアリン酸ジグリセリル」を１０質量％、「リンゴ酸ジイソステアリル」を１０質量％、及び「テトラ２−エチルヘキサン酸ペンタエリスリチル」を３９．５質量％、合計７９．５質量％で含有しており、仮に「ダイマージリノール酸ジ（イソステアリル・フィトステリル）」が本願補正発明の液状油分に相当するとしても、この含有量である１０質量％を加えて８９．５質量％含有していることとなり、この点は相違点とはならない。
　また、液状油分の含有量の範囲についても、引用例１には、「液状油分の配合量は、スティック状化粧料全量に対して通常３０〜９８質量％、好ましくは５０〜９５質量％である。」（上記（１ｄ）［００３２]）と記載されており、補正案の数値範囲が格別なものということはできない。
　
　加えて、回答書の補正案における請求項３について検討するに、硬度、光沢度、固形ワックス、液状油分に係る発明特定事項は、既に検討したとおりである。
　弾性モールドについて、「厚さが１．０ｍｍ以上２．３ｍｍ以下であり、厚さ及び弾性率の積が０．１５Ｎ／ｍｍ以上０．５Ｎ／ｍｍ以下である」と特定した点についても検討するに、引用例２、３に記載の弾性成形型は、２ｍｍ程度の厚さのものを用いているように（上記（２ｅ）実施例１、（３ｃ）【００１５】、（３ｄ）実施例１など参照）、厚みは通常の範囲といえる。
　補正案における請求項３では、厚さと弾性率の積を特定しているが、これで特定した意義について本願明細書には示されていない。
　それに対し、引用例２、３では、弾性成形型の硬度を特定しており、引用例３では、膜厚との関連性にも言及している（上記（２ｄ）、（３ａ）【請求項５】、（３ｃ）【００１４】〜【００１５】参照）。
　そうしてみると、望ましい弾性成形型の特性について、厚さと硬度で特定するのにかえて厚さと弾性率で特定した程度のことと解され、格別予想外の特性を示したものともいえない。
　
（７）まとめ
　以上より、本願補正発明は、引用例１〜３及び周知の事項に基づき当業者が容易になし得たものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
７　むすび
　したがって、本件補正は、平成２３年法律第６３号改正附則第２条第１８項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第６項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明について
１　本願発明
　平成２３年９月２９日付けの手続補正は却下されたので、本願の請求項１に係る発明は、平成２３年５月２日付けの手続補正より補正された特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される以下のとおりのものと認められる（以下、「本願発明」という。）。
　
「【請求項１】
　固形ワックス及び液状油分を含み、
　前記固形ワックスの含有量が５質量％以上８質量％以下であり、
　硬度が０．１以上０．４以下であり、
　光沢度が３０以上であり、
　前記固形ワックスは、ポリエチレンワックス、フィッシャートロプシュワックス、パラフィンワックス、マイクロクリスタリンワックス、キャンデリラロウ、カルナバロウ及びライスワックスからなる群より選択される一種以上であることを特徴とするスティック状化粧料。」
　
２　原査定の拒絶の理由の概要
　本願発明についての原査定の拒絶の理由の概要は、引用文献３、及び引用文献１〜２、周知の事項に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないというものである。
　
　引用文献３：国際公開第２００８／０６５７３９（先の引用例１と同じ）
　引用文献１：特開２００７−１３０８４４号公報（先の引用例２と同じ）
　引用文献２：特開２０００−３２６３３７号公報（先の引用例３と同じ）
　
３　引用例、周知例、及びそれらの記載事項、及び引用例に記載の発明
　拒絶査定の理由に引用された引用例の記載事項及び引用例に記載の発明は、前記「第２　３　引用例、周知例、及びそれらの記載事項」及び「第２　４　引用例に記載の発明」に記載したとおりである。
　
４　対比・判断
　本願発明は、前記「第２　５　対比」で検討した本願補正発明から、固形ワックスがポリエチレンワックス又はフィッシャートロプシュワックスを必ず含むという発明特定事項を削除したものである。
　そうすると、本願発明の発明特定事項をすべて含むものに相当する本願補正発明が、前記「第２　６　判断」に記載したとおり、引用例１〜３及び周知の事項に基づき当業者が容易になし得たものであるから、本願発明も同様に特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものである。
　
第４　むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用例１〜３及び周知の事項に基づき当業者が容易になし得たものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　したがって、その他の請求項に係る発明についての判断を示すまでもなく、本願は拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。