【事件の表示】
　特許第５９９７８５６号発明「経口用組成物の製造方法」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第５９９７８５６号の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項１、２について訂正することを認める。
　特許第５９９７８５６号の請求項１、２に係る特許を維持する。
【理　由】
　
第１　手続の経緯 
　
　特許第５９９７８５６号の請求項１、２に係る特許（以下「本件特許」という。）についての特許出願（特願２０１６−０２５９８１号）は、平成２５年３月２６日（優先権主張　平成２４年９月１３日（以下「本件優先日という。」））を出願日とする特願２０１３−０６４５４５号（以下「原出願」という。）の一部を平成２６年４月９日に新たな特許出願とした特願２０１４−０８０４６１号の一部を、平成２８年２月１５日に新たな特許出願としたものであって、同年９月２日にその特許権の設定登録（請求項の数：２）がなされ、同年９月２８日に特許掲載公報が発行されたものである。
　その後、本件特許に対して１件の特許異議の申立てがあり、次のとおりに手続が行われた。
　平成２９年　３月２７日　　：特許異議申立人　株式会社エヌ・エル・
　　　　　　　　　　　　　　　エー（以下「異議申立人」という。）に
　　　　　　　　　　　　　　　よる、請求項１、２（全請求項）に係る
　　　　　　　　　　　　　　　本件特許に対する特許異議の申立て
　平成２９年　５月２５日付け：手続中止通知
　　　　　　　　　　　　　　　（異議申立人あて・特許権者あて）
　平成３１年　１月２４日付け：手続中止解除通知
　　　　　　　　　　　　　　　（異議申立人あて・特許権者あて）
　令和　１年　５月２８日付け：取消理由通知
　　　　　　　　　　　　　　　（特許権者あて）
　令和　１年　７月２６日　　：意見書及び訂正請求書の提出
　　　　　　　　　　　　　　　（特許権者）
　令和　１年　８月　５日付け：訂正請求があった旨の通知
　　　　　　　　　　　　　　　（異議申立人あて）
　
　なお、異議申立人は、令和１年８月５日付けの訂正請求があった旨の通知に対して、指定した期間内に何ら応答をしていない。
　
第２　訂正請求について
　
１　訂正の内容 
　
　令和１年７月２６日提出の訂正請求書による訂正の請求（以下「本件訂正請求」という。）による訂正（以下「本件訂正」という。）の内容は、次のとおりである（訂正箇所に原文のとおり下線を付した。）。
　
（１）訂正事項１
　特許請求の範囲の請求項１に「前記黒ショウガの乾燥粉末を」と記載されているのを、「前記黒ショウガの乾燥粉末
の表面の全部
　
（２）訂正事項２
　特許請求の範囲の請求項２に「前記黒ショウガ抽出物の乾燥粉末を」と記載されているのを、「前記黒ショウガ抽出物の乾燥粉末
の表面の全部
　
　なお、訂正前の請求項１と２とは、両者の間に引用関係がなく、「一群の請求項」に該当しないから、本件訂正請求は、訂正事項１と２により、それぞれ訂正前の請求項１と２について「請求項ごと」に訂正を請求するものである。
　
２　訂正の目的の適否、新規事項の追加の有無、及び、特許請求の範囲の
　拡張・変更の有無
　
（１）訂正事項１について
　
　ア　訂正の目的
　
　訂正事項１は、訂正前の請求項１において、「黒ショウガの乾燥粉末に対してナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤を噴霧することにより、前記黒ショウガの乾燥粉末を前記コート剤で被覆する」とされていたところ、コート剤による被覆の対象を、「黒ショウガの乾燥粉末」から、「黒ショウガの乾燥粉末の表面の全部」に限定するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
　イ　新規事項追加の有無
　
　本件特許の願書に添付した明細書（以下「本件特許明細書」という。）の【００１４】には、「黒ショウガ成分を含有する粒子と、
その表面の
全部を
黒ショウガの乾燥粉末
　したがって、訂正事項１は、本件特許の願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面（以下「本件特許明細書等」という。）のすべての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において、新たな技術的事項を導入するものでないから、本件特許明細書等に記載した事項の範囲内においてするものであり、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するものである。
　
　ウ　特許請求の範囲の拡張・変更の有無
　
　前記イ及びアで説示したとおり、訂正事項１は、本件特許明細書等に記載した事項の範囲内において、特許請求の範囲を減縮するだけのものであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し又は変更するものでなく、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第６項の規定に適合するものである。
　
（２）訂正事項２について
　
　ア　訂正の目的
　
　訂正事項２は、訂正前の請求項２において、「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末に対してナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤を噴霧することにより、前記黒ショウ抽出物の乾燥粉末を前記コート剤で被覆する」とされていたところ、コート剤による被覆の対象を、「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末」から、「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末の表面の全部」に限定するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
　イ　新規事項追加の有無
　
　本件特許の願書に添付した明細書（以下「本件特許明細書」という。）の【００１４】には、「黒ショウガ成分を含有する粒子と、
その表面の
全部を
黒ショウガ抽出物を粉末化したもの
黒ショウガ抽出物を粉末化したもの
さらにこれらを乾燥した乾燥物の形状で用いることができる
　したがって、訂正事項２は、本件特許明細書等のすべての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において、新たな技術的事項を導入するものでないから、本件特許明細書等に記載した事項の範囲内においてするものであり、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するものである。
　
　ウ　特許請求の範囲の拡張・変更の有無
　
　前記イ及びアで説示したとおり、訂正事項２は、本件特許明細書等に記載した事項の範囲内において、特許請求の範囲を減縮するだけのものであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し又は変更するものでなく、特許法第１２０条の５第９項において準用する同法第１２６条第６項の規定に適合するものである。
　
３　独立特許要件について
　
　訂正前の請求項１、２に係るすべての特許に対して特許異議の申立てがされているので、訂正前の請求項１、２に係る訂正事項１、２については、特許法第１２０条の５第９項において読み替えて準用する同法第１２６条第７項に規定する要件（独立特許要件）は課されない。
　
４　訂正請求についての小括
　
　以上のとおり、本件訂正請求による訂正事項１、２は、いずれも特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる事項を目的とするものであり、かつ、同条第９項において準用する同法第１２６条第５項及び第６項の規定に適合するものであるから、本件特許の特許請求の範囲を、令和１年７月２６日に提出された訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項１、２について訂正することを認める。
　
第３　本件発明
　
　本件訂正後の請求項１、２に係る発明は、令和１年７月２６日に提出された訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲の請求項１、２に記載された事項により特定される次のとおりのものである（以下、請求項の番号に対応して、それぞれ「本件発明１」等といい、これらを総称して「本件発明」ということがある。）。
   
「【請求項１】
　黒ショウガの乾燥粉末に対してナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤を噴霧することにより、前記黒ショウガの乾燥粉末の表面の全部を前記コート剤で被覆することを特徴とする経口用組成物の製造方法。
　【請求項２】
　黒ショウガ抽出物の乾燥粉末に対してナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤を噴霧することにより、前記黒ショウガ抽出物の乾燥粉末の表面の全部を前記コート剤で被覆することを特徴とする経口用組成物の製造方法。」
　
第４　取消理由通知に記載した取消理由について
　
１　取消理由の概要
　
　本件訂正前の請求項１、２に係る本件特許に対して、当審が令和１年５月２８日付けで特許権者に通知した取消理由の概要は、次のとおりである。
　
［取消理由１］（サポート要件）
　請求項１、２に係る本件特許は、特許請求の範囲の記載が下記の点で不備のため、特許法第３６条第６項第１号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してされたものであり、同法第１１３条第４号に該当し、取り消されるべきものである。
　
　　　　　　　　　　　　　　　　記
　
　本件発明は、黒ショウガ成分を含有する粒子である「黒ショウガの乾燥粉末」又は「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末」の表面の一部を、ナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤にて被覆する態様、すなわち、「黒ショウガの乾燥粉末」又は「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末」の表面の僅かな部分を「油脂を含むコート剤」で被覆した態様も包含していると解されるところ、本件特許明細書の記載（ないし示唆）はもとより、本件出願当時の技術常識に照らしても、当業者は、そのような態様が本件発明の課題を解決できるとまでは認識することはできないというべきである。
　よって、本件発明１、２は、本件特許明細書の発明の詳細な説明に記載したものでない。
　
２　取消理由（サポート要件）についての当審の判断
　
（１）検討の前提
　
　特許請求の範囲の記載が、サポート要件に適合するか否かは、特許請求の範囲の記載と発明の詳細な説明の記載とを対比し、特許請求の範囲に記載された発明が、発明の詳細な説明に記載された発明で、発明の詳細な説明の記載又はその示唆により当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものであるか否か、また、その記載や示唆がなくとも当業者が出願時の技術常識に照らし当該発明の課題を解決できると認識できる範囲のものであるか否かを検討して判断すべきものである。
　以上のことを前提として、本件発明１、２に係る請求項１、２の記載が、サポート要件を満たすか否か、以下、検討する。
  
（２）本件特許明細書に記載された事項
　
　本件特許明細書には、以下の摘記ア〜キの事項が記載されている。下線は当審合議体が付した。
　
　摘記ア
「【０００１】
　本発明は、黒ショウガ成分を含有する組成物に関する。
　【０００２】
　
黒ショウガ
Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ  ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ
黒ウコン
別名
　【０００３】
　
黒ショウガに含まれる有効成分
ポリフェノール
　【０００４】
　ところで、一般に、人体にとって有用な機能成分が含まれる飲食品等の中には、腸管透過吸収が悪く、その本来の機能が十分発揮されないものも多い。そのため、こういった薬剤や機能性食品成分等の腸管透過吸収を安全に促進する物質が求められている。ポリフェノールを含有する素材においても、
一般に摂取されたポリフェノールの生体内に取り込まれる量は極めて少ないことが知られている
水溶性ポリフェノールは、特に人や動物の腸管から吸収されにくい
　【０００５】
　これらの吸収を促進するため、従来、例えば、プロアントシアニジン、アントシアニン、カテキン、フラボノイド等について、
透過吸収を助ける吸収促進剤との併用
生体の腸管から容易に吸収できる程度までに低分子化する方法
　【先行技術文献】
　【特許文献】
　【０００６】
　【特許文献１】特開２０１１−２３６１３３号公報
　【特許文献２】特開２００８−１７４５５３号公報
　【特許文献３】特開２００６−１５１９２２号公報
　【特許文献４】特開国際公開第２００６／０９０８３０号
　【発明の概要】
　【発明が解決しようとする課題】
　【０００７】
　しかしながら、
上記方法によっても、ポリフェノールの生体内への吸収性はいまだ十分なものとは言えなかった
他の植物由来のポリフェノールについて知られている吸収性の改善方法を、そのまま黒ショウガに転用することはできない
　【０００８】
　本発明は、
黒ショウガ成分を経口で摂取した場合においても、含まれるポリフェノール類を効果的に体内に吸収することができる組成物を提供する
　
　摘記イ
「【０００９】
　本発明者らは、油脂を含むコート層で、上述の黒ショウガ成分含有コアの
表面
一部
全部
被覆
経口で摂取した場合においても、黒ショウガ成分に含まれるポリフェノール類の体内への吸収性が高まる
　【００１０】
　（１）
黒ショウガの乾燥粉末
被覆
　（２）
黒ショウガ抽出物の乾燥粉末
被覆
　【発明の効果】
　【００１１】
　本発明によれば、
黒ショウガ成分を経口で摂取した場合にも、特に黒ショウガ成分に含まれるポリフェノール類の体内への吸収性を高める
「【００１４】
　本発明の組成物は、黒ショウガ成分を含有する粒子と、その
表面
一部
全部
被覆
経口で摂取した場合においても、黒ショウガ成分の体内への吸収性が高い
　
　摘記ウ
「【００１５】
　黒ショウガ成分を含有する粒子とは、黒ショウガに由来する成分を含む粒子のことを言い、黒ショウガに由来する成分を含み、かつ粉末化、粒子化、顆粒化等されていれば、黒ショウガの加工方法について特に制限はない。例えば、
黒ショウガの乾燥粉末
黒ショウガ抽出物を粉末化したもの
　【００１６】
　上記
黒ショウガの乾燥粉末
　【００１７】
　上記
黒ショウガ抽出物を粉末化したもの
　【００１８】
　上記
黒ショウガの抽出物
抽出に使用される溶媒
　【００１９】
　
溶媒として混合物を使用する場合
　【００２０】
　また、黒ショウガを細切りしたものを９５〜１００℃の温度で
熱水抽出
　【００２１】
　これら用いる
抽出方法
　・・・・
　【００２４】
　
黒ショウガ成分を含有する粒子の粒子径
　【００２５】
　上記した黒ショウガ成分を含有する粒子を得るための
黒ショウガの使用部位
　
　摘記エ
「【００２８】
　
油脂の具体例
ナタネ
パーム
とうもろこし
　【００２９】
　
コート剤
リン脂質
共存
可塑剤
可塑剤
　【００３０】
　
コート剤
可塑剤
　【００３１】
　また、
コート剤
賦形剤
　【００３２】
　
コート剤
被覆
公知の方法を適用
ノズル又はアトマイザー等
公知の噴霧器
吹き付けて行う
　【００３３】
　コート剤の
被覆量
黒ショウガ成分を含有する粒子１００重量部に対し、１〜５０重量部
　
　摘記オ
「【００３４】
　本発明の組成物の摂取方法、摂取量、摂取回数、摂取時期、及び摂取対象としては、特に制限はなく、目的に応じて適宜選択することが可能である。前記摂取量としては、摂取対象個体の年齢、体重、体質等、様々な要因を考慮して適宜選択できる。・・・・。
　【００３５】
　本発明の組成物は、主に経口用として用いるが、その形態としては、飲食品、製剤等を適宜選択することができる。前記飲食品としては、前記組成物をそのまま使用してもよく、単に水（精製水等）で溶解乃至分散して用いてもよい。
　【００３６】
　また、前記組成物の効果を損なわない範囲内で、種々の栄養成分を加えて、食用に適した形態、例えば、粉末状、粒状、顆粒状、液状、ペースト状、クリーム状、タブレット状、カプセル状、カプレット状、ソフトカプセル状、棒状、板状、ブロック状、ゲル状、ゼリー状、グミ状、ウエハース状、ビスケット状、飴状、チュアブル状、シロップ状、スティック状等に成形して食品素材として提供することもできる。
　【００３７】
　これらの適用飲食品の種類としては、特に制限はなく、目的に応じて適宜選択することができ、例えば、清涼飲料、炭酸飲料、栄養飲料、果実飲料、乳酸飲料等の飲料；アイスクリーム、アイスシャーベット、かき氷等の冷菓；そば、うどん、はるさめ、ぎょうざの皮、しゅうまいの皮、中華麺、即席麺等の麺類；飴、キャンディー、ガム、チョコレート、錠菓、スナック菓子、ビスケット、ゼリー、ジャム、クリーム、焼き菓子、パン等の菓子類；カニ、サケ、アサリ、マグロ、イワシ、エビ、カツオ、サバ、クジラ、カキ、サンマ、イカ、アカガイ、ホタテ、アワビ、ウニ、イクラ、トコブシ等の水産物；かまぼこ、ハム、ソーセージ等の水産・畜産加工食品；加工乳、発酵乳等の乳製品；サラダ油、てんぷら油、マーガリン、マヨネーズ、ショートニング、ホイップクリーム、ドレッシング等の油脂及び油脂加工食品；ソース、たれ等の調味料；カレー、シチュー、親子丼、お粥、雑炊、中華丼、かつ丼、天丼、うな丼、ハヤシライス、おでん、マーボドーフ、牛丼、ミートソース、玉子スープ、オムライス、餃子、シューマイ、ハンバーグ、ミートボール等のレトルトパウチ食品；種々の形態の健康食品、栄養補助食品等が挙げられる。
　【００３８】
　本発明の飲食品に含まれる前記組成物の含有量としては、特に制限はなく、目的に応じて適宜選択することができる。
　【００３９】
　さらに、製剤としては、薬理学的に許容される担体を含んでいてよく、例えば、錠剤、顆粒剤、散剤、カプセル等がある。カプセル化して、内臓にそのまま到達させる量を増やすことが好ましい。さらに、本発明の一剤は、錠剤、散剤、カプセル等の剤形状を有するもののほか、ドリンク剤、シロップ剤、ゼリーの形で供給され得る。
　【００４０】
　カプセル剤の製造方法としては、内容物として本発明の組成物を用いること以外は、従来公知のソフトカプセルの製造方法に従えばよい。そのような製造法としては、カプセル皮膜シートを用いて、ロータリー式充填機で内容物を封入し、カプセル製剤を成型する方法、又は滴下法によりシームレスカプセルを製造する方法等が挙げられる。
　【００４１】
  また、錠剤については、本発明の組成物に、適切な結合剤、賦形剤、崩壊剤及び必要に応じて滑沢剤を添加し、公知の打錠法により調製することができる。顆粒剤については、公知の各種湿式、乾式等の造粒法が適用でき、適切な結合剤及び賦形剤と共に成形する。さらに、ドリンク剤、シロップ剤、ゼリー等については、適切な糖、酸、香料等を添加して香味を調製し、公知の製法により調製することができる。
　【００４２】
　本発明の組成物は、黒ショウガに含有される有効成分の奏する効果を利用した用途であれば、特に限定無く適用することができる。例えば、本発明の組成物を、主に経口で使用される食品、薬剤等であって、抗酸化作用、冷え症改善作用、体重増加軽減作用、内臓脂肪及び皮下脂肪重量低減作用等の効用を目的に使用することが可能である。」
　
　摘記カ
「【実施例】
　【００４３】
　次に、本発明を実施例に基づいてさらに詳細に説明するが、本発明はこれに限定されるものではない。
　【００４４】
（
ポリフェノール吸収性増進効果
　被験物質の調製は以下のようにして行った。
　【００４５】
＜実施例１＞
　
パーム油
コート
黒ショウガの根茎の乾燥粉末
黒ショウガ原末
コーン油と混合
　【００４６】
＜実施例２＞
　
黒ショウガ原末
ナタネ油
コート
　【００４７】
＜比較例１＞
　
黒ショウガ原末
コーン油と混合
　【００４８】
　上記被験物質を用いて、下記の要領にて経口で黒ショウガを摂取した際の
投与１、４、８時間後
血中の総ポリフェノール量
その結果を図１に示す
　【００４９】
（１）実験動物及び飼育方法
　６週齢のＳＤ雄性
ラット
　【００５０】
（２）被験物質の投与方法
　
１６時間以上絶食
被験物質溶液を１０ｍＬ／ｋｇ
ゾンデで強制経口投与
　【００５１】
　【表１】
　【００５２】
（血清前処理方法）
　Ｗａｔｅｒｓ社製の固相抽出カートリッジＨＬＢ（６０ｍｇ）にメタノール（５ｍＬ）、水（５ｍＬ）、０．１ｍｏＬ／Ｌ塩酸（１ｍＬ）を順次通液し、プレコンディショニングとした。つづいて、マウス血清１ｍＬに水（１ｍＬ）、０．１ｍｏＬ／Ｌ塩酸（１ｍＬ）を加え混合し、前述のカートリッジへ通液し非吸着画分を廃棄した。さらに１．５ｍｏＬ／Ｌのギ酸水溶液（２ｍＬ）、メタノール水溶液（５体積％）（２ｍＬ）を通液し洗浄した。その後０．１％ギ酸メタノール（３ｍＬ）を通液し、溶出した画分を１５ｍＬの遠沈管に回収した。得られた画分を、遠心エバポレーター（加熱無し）で一晩減圧濃縮して完全に乾固し、そこに水（２００μＬ）を加え超音波で溶解した。遠心分離後（１５，０００ｒｐｍ、５分）、上澄を１．５ｍＬエッペンに回収し、総ポリフェノール量測定の検体とした。
　【００５３】
（総ポリフェノール測定方法）
　各検体１００μＬを１．５ｍＬエッペンチューブに測り取り、１０％（ｗ／ｗ）炭酸ナトリウム（１００μＬ）を加えて１０分放置した。さらにＦｏｌｉｎ−Ｃｉｏｃａｌｔｅｕ試薬（１００μＬ）を加え、１時間室温で発色させた。発色したサンプルを遠心分離（１５，０００ｒｐｍ、５分）後、上清(２００μＬ)を９６−ｗｅＬＬマイクロプレートに移し、７３０ｎｍの吸光度を測定した。定量用標準には、カテキン一水和物を用いた。２５０μｇ／ｍＬの水溶液を調製し、それを適宜希釈して１２５、１００、７５、５０、２５、１２．５μｇ／ｍＬの標準溶液を調製した。これらを各検体と同様に処理し、測定結果から検量線を作成した。その結果を血清サンプルのデータに適用し、定量結果とした。
　【００５４】
　
図１
実施例１、２
油脂コートを行った黒ショウガ原末
血中ポリフェノール量
いずれも黒ショウガ原末を摂取させたものに比べて高い値
ナタネ油でコートを行った実施例２
血中にとりこまれるポリフェノール量が多く、また、それが長時間にわたり持続する
「【図１】 
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　」
「【図面の簡単な説明】
　【００１２】
　【図１】本発明の実施例に係る組成物摂取後の血中のポリフェノール量の経時変化を示す図である。」
　
　摘記キ
「【００６５】
（
黒ショウガエキス粉末コート品
　黒ショウガ５００ｇを洗浄後、乾燥・粉砕し、エタノール中１０００ｍＬにて２５℃で２４時間撹拌
抽出
抽出液
凍結乾燥により乾固
黒ショウガエキス粉末
ナタネ油にてコート
　
（３）本件発明の課題について
　
　本件特許明細書の【０００２】〜【０００７】には、黒ショウガには有効成分としてポリフェノールが含まれているが、ポリフェノールは腸管から吸収されにくく、その吸収促進のため、従来、吸収促進剤との併用や、腸管から容易に吸収できる程度まで低分子化する方法が提案されているものの、いまだ十分といえないことが記載されている。このことを踏まえ、特に【０００８】の記載と本件請求項１、２の記載を併せみると、本件発明１、２の課題は、それぞれ、
「黒ショウガの乾燥粉末を経口で摂取した場合においても、含まれるポリフェノール類を効果的に体内に吸収することができる組成物の製造方法を提供すること」
、及び、
「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末を経口で摂取した場合においても、含まれるポリフェノール類を効果的に体内に吸収することができる組成物の製造方法を提供すること」
であると認められる。
　そこで、本件発明１、２の上記の課題を解決できると当業者が認識できるか否かという観点から、本件請求項１、２の記載と、本件特許明細書の発明の詳細な説明の記載との対応関係について、以下、検討する。
　
（４）本件発明１について
　
　本件特許明細書の【００１０】には、「（１）黒ショウガの乾燥粉末に対してナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤を噴霧することにより、前記黒ショウガの乾燥粉末を前記コート剤で被覆することを特徴とする経口用組成物の製造方法。」が記載されているところ、本件発明１は、前記本件訂正により、当該組成物の製造方法において、コート剤で被覆する黒ショウガの乾燥粉末について、その表面の「全部」を対象とする限定をしたものに該当する。
　そして、【００４５】及び【００４６】には、黒ショウガ根茎の乾燥粉末をパーム油でコートしたもの（実施例１）、及び、同乾燥粉末をナタネ油でコートしたもの（実施例２）が記載され、これらとともに、【００４７】に記載された、コートしていない黒ショウガ原末（比較例１）を、それぞれコーン油と混合して１５０ｍｇ／ｍＬに調製し、ボルテックスを用いて懸濁したものを被験物質溶液とし、ポリフェノール吸収性増進効果について、ラットを用いて試験した方法及び結果が、【００４８】〜【００５４】に記載されている。
　当該試験は、上記実施例１、２と比較例１で調製した被検物質溶液を、１６時間以上絶食したラットに、１０ｍＬ／ｋｇとなるようにゾンデで強制経口投与し、１、４、８時間後の血中ポリフェノール濃度を測定したものであって、その結果が【図１】に示されており、【００５４】には、図１を参照して、実施例１、２の油脂コートを行った黒ショウガ原末を摂取した群の血中ポリフェノール量は、いずれも比較例１のコートしていない黒ショウガ原末を摂取させたものに比べて高い値を示したこと、特に、ナタネ油でコートを行った実施例２は、血中にとりこまれるポリフェノール量が多く、また、それが長時間にわたり持続したこと、が記載されている。
　上記実施例１及び２の記載からは、黒ショウガ原末をパーム油又はナタネ油でコートした具体的な方法や被覆の程度が明らかでないが、【００３２】には、コート剤を噴霧することにより、黒ショウガ成分含有コアをコート剤で被覆することが示されており、当該方法によれば、黒ショウガ原末の表面の全部をコート剤で被覆し得ると認められる。
　そうすると、本件特許明細書の発明の詳細な説明の記載から、当業者は、黒ショウガの乾燥粉末について、これを芯材とし、その表面の全部をパーム油あるいはナタネ油を含むコート剤により被覆した状態としたものは、被覆しない場合と比べて、経口摂取によりポリフェノール類をより効果的に体内に吸収することができる、ということを理解できるといえる。
　そして、上記のとおり、本件訂正により、本件発明１は、コート剤で被覆する黒ショウガの乾燥粉末の表面の範囲が「全部」に限定され、その表面の僅かな部分を被覆する態様をも包含する「一部」を被覆する態様は除外されている。
　したがって、本件発明１は、本件特許明細書の発明の詳細な説明の記載により、当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲内のものである。
  
（５）本件発明２について
　
　本件特許明細書の【００１０】には、「（２）黒ショウガ抽出物の乾燥粉末に対してナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤を噴霧することにより、前記黒ショウガ抽出物の乾燥粉末を前記コート剤で被覆することを特徴とする経口用組成物の製造方法。」が記載されているところ、本件発明２は、前記本件訂正により、当該組成物の製造方法において、コート剤で被覆する黒ショウガ抽出物の乾燥粉末について、その表面の「全部」を対象とする限定をしたものに該当する。
　また、【００６５】には、黒ショウガのエタノール抽出物の乾燥粉末の表面をナタネ油でコートした製造例が記載されており、具体的な試験データ等は示されていないが、黒ショウガのエタノール抽出物はポリフェノールを含むと推定されるから、その乾燥粉末をナタネ油でコートしたものは、前記（４）で確認した実施例２の黒ショウガ原末をナタネ油でコートしたものと同様に、当該乾燥粉末をコートしていないものと比べて、経口摂取によりポリフェノール類をより効果的に体内に吸収することができると推定され、このことは、前記（４）で確認した実施例１についての試験の結果を参照すると、コート剤に含まれる油脂をパーム油とした場合も、同様であるといえる。
　そして、上記のとおり、本件訂正により、本件発明２は、コート剤で被覆する黒ショウガ抽出物の乾燥粉末の表面の範囲が「全部」に限定され、その表面の僅かな部分を被覆する態様をも包含する「一部」を被覆する態様は除外されている。
　したがって、本件発明２は、本件特許明細書の発明の詳細な説明の記載により、当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲内のものである。
　
３　取消理由（サポート要件）についての小括
　
　以上のとおり、本件発明１、２は、発明の詳細な説明に記載された発明であって、発明の詳細な説明の記載により、当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲内のものであるから、本件請求項１、２の記載は、特許法第３６条第６項第１号に規定する要件を満たすものである。
　
第５　特許異議申立理由の概要及び証拠
　
　異議申立人は、特許異議申立書において、本件訂正前の請求項１、２に係る本件特許を取り消すべき理由として、以下の１に示す（１）〜（３）の申立ての理由を主張するとともに、証拠方法として以下の２に示す甲第１〜４６号証（以下、それぞれ番号順に「甲１」等ということがある。）を提出している。
　
１　異議申立人が主張する申立ての理由
　
　異議申立人が主張する申立ての理由の概要は、以下のとおりのものと認められる。
　
（１）申立ての理由１（実施可能要件）
　請求項１、２に係る本件特許は、明細書の発明の詳細な説明の記載が、特許法第３６条第４項第１号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してされたものであり、同法第１１３条第４号に該当し、取り消されるべきものである。
　
（２）申立ての理由２（サポート要件）
　請求項１、２に係る本件特許は、特許請求の範囲の記載が、特許法第３６条第４項第１号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してされたものであり、同法第１１３条第４号に該当し、取り消されるべきものである。
　
（３）申立ての理由３（進歩性）
　請求項１、２に係る本件発明は、甲１〜３に記載された発明及び周知技術に基いて、本件優先日前に当業者が容易に発明をすることができたものであるから、請求項１、２に係る本件特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号に該当し、取り消されるべきものである。
　
２　異議申立人が提出した証拠（証拠方法）
　
　甲第１号証　　特開２００９−６７７３１号公報
　甲第２号証　　特開２０１１−２３６１３３号公報
　甲第３号証　　特開２００１−３１６２５９号公報
　甲第４号証　　特開２００９−４６４３８号公報
　甲第５号証　　特開２００９−１５１３号公報（審決注：甲第２６号証と
　　　　　　　　同じ文献）
　甲第６号証　　食品素材の「ナノサイズ」カプセル化技術の開発、
　　　　　　　　オレオサイエンス、第８巻、第４号、２００８年、
　　　　　　　　１５１〜１５７頁
　甲第７号証　　食品の機能性を評価するために、ＪＦＲＬニュース、
　　　　　　　　Ｖｏｌ．３、Ｎｏ．９、Ｎｏｖ．２００９、１〜４頁
　甲第２１号証　証明書−特許第５５６９８４８号における実施例の再現
　　　　　　　　実験（原出願審決取消訴訟の甲第２１号証）
　甲第２２号証　試験計画書（原出願審決取消訴訟の甲第２２号証）
　甲第２３号証　報告書−ラットを用いた血中ポリフェノール濃度測定試験
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第２３号証）
　甲第２４号証　特開２００８−１７４５５３号公報
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第２４号証）
　甲第２５号証　特開２００６−１５１９２２号公報 
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第２５号証）
　甲第２６号証　特開２００９−１５１３号公報
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第２６号証、審決注：甲第５号
　　　　　　　　　証と同じ文献）
　甲第２７号証　ウェッブサイト・フリー百科事典「ウィキペディア」の
　　　　　　　　「ペイストリー」の項の画面
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第２７号証）
　甲第２８号証　ウェッブサイト「クラチャイダムの魅力」の画面
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第２８号証）
　甲第２９号証　ウェッブサイト「黒生姜ちゃんねる｜黒生姜の口コミと
　　　　　　　　効能」の画面 
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第２９号証）
　甲第３０号証　ウェッブサイト「まるごと黒生生姜粒−伝承美容を化学
　　　　　　　　する＊美的生活研究所」の画面
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第３０号証）
　甲第３１号証　ウェッブサイト「がちゃ通信｜中央クリエイト健康食品
　　　　　　　　事業部」の画面
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第３１号証）
　甲第３２号証　特開２００１−３０９７６３号公報
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第３２号証）
　甲第３３号証　特開２００５−５８１３３号公報
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第３３号証）
　甲第３４号証　特開２０１３−１９２５１３号公報
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第３４号証）
　甲第３５号証　特開２０１５−２９４９９号公報
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第３５号証）
　甲第３６号証　原出願の審決取消訴訟における被告実験に対する意見書
　　　　　　　　（原出願審決取消訴訟の甲第３６号証）
　甲第３７号証　原出願審決取消訴訟の乙第５号証
　　　　　　　　（原告試験に対する意見書）
　甲第３８号証　原出願審決取消訴訟の乙第６号証
　　　　　　　　（報告書　被験物質の調製）
　甲第３９号証　原出願審決取消訴訟の乙第７号証
　　　　　　　　（報告書　試験課題：被験物質強制経口投与後の経時的
　　　　　　　　　血中ポリフェノール濃度測定）
　甲第４０号証　原出願審決取消訴訟の乙第１０号証
　　　　　　　　（実施例説明書）
　甲第４１号証　原出願審決取消訴訟の乙第１１号証
　　　　　　　　（再現実験に関する報告書）
　甲第４２号証　原出願審決取消訴訟の乙第２２号証
　　　　　　　　（「甲２３再現試験」に対する意見書）
　甲第４３号証　原出願の特許の無効審判（無効２０１５−８００００７）
　　　　　　　　の平成２７年９月２５日付け審決書
　甲第４４号証　原出願審決取消訴訟（平成２７年（行ケ）第１０２３１号
　　　　　　　　）の原告準備書面（１）
　甲第４５号証　原出願審決取消訴訟（平成２７年（行ケ）第１０２３１号
　　　　　　　　）の原告準備書面（４）
　甲第４６号証　原出願審決取消訴訟（平成２７年（行ケ）第１０２３１号
　　　　　　　　）の判決書
　
　なお、異議申立人は、本件特許の原出願に係る特許（特許第５５６９８４８号）に対する無効審判事件（無効２０１５−８００００７号）の平成２７年９月２５日付け審決（１次審決）に対する取消訴訟（平成２７年（行ケ）第１０２３１号）（以下「原出願審決取消訴訟」という。）の証拠方法と、番号を整合させるため、甲第８〜２０号証を欠番とした。
　
第６　取消理由通知で採用しなかった申立ての理由について
　
　前記第５の１に示した、異議申立人が申し立てている本件特許を取り消すべき理由のうち、取消理由通知では採用しなかった、申立ての理由１（実施可能要件）、申立ての理由３（進歩性）、及び、申立ての理由２（サポート要件）のうち前記第４で当審の判断を示したもの以外の理由について、以下、検討する。なお、事案に鑑み、申立ての理由２（サポート要件）から先に検討行う。
　
１　申立ての理由２（サポート要件）について
　
（１）異議申立人の主張の概要
　
　特許異議申立書の記載からみて、異議申立人は、概要、本件特許明細書の発明の詳細な説明には、実施例１及び２並びに比較例１のいずれについても、黒ショウガ原末の量及びパーム油あるいはナタネ油の量が記載されておらず、「実現手段に係る技術事項」が記載されていないため、また、懸濁に用いたコーン油の影響が不明であることも含めて、本件発明の技術的課題である「黒ショウガに含まれるポリフェノール類の体内吸収性の向上」が解決されたことを裏付ける「黒ショウガに含まれるポリフェノール類の吸収量の有意差」という作用効果を認識できる記載もないため、本件発明は、本件特許明細書の発明の詳細な説明の記載により実質的に裏付けられていない、と主張しているものと認められる。
　
（２）当審の判断
　
　ア　本件発明１について
　
　（ア）
　前記第４の２（３）で認定したとおり、本件発明１の課題は、
「黒ショウガの乾燥粉末を経口で摂取した場合においても、含まれるポリフェノール類を効果的に体内に吸収することができる組成物の製造方法を提供すること」
であると認められる。
　
　（イ）
　異議申立人は、本件特許明細書に記載された実施例１及び２並びに比較例１では、パーム油又はナタネ油でコートした或いはコートしない黒ショウガの根茎の乾燥粉末（黒ショウガ原末）を被験物質の調製に用いられているところ、有効成分の黒ショウガ原末の量及びコート剤に含まれるパーム油又はナタネ油の量が不明である旨を主張するので、以下、検討する。
　本件特許明細書の【００４５】及び【００４７】の「・・・・をコーン油と混合して１５０ｍｇ／ｍＬに調製し、ボルテックスを用いて懸濁した。」との記載、【００５０】の「被験物質溶液を１０ｍＬ／ｋｇとなるように、ゾンデで強制経口投与した。」との記載、並びに、【００５１】【表１】の「黒ショウガ（mg/kg）」の各欄の「1,500」との記載からみて、実施例１及び２並びに比較例１で調製された被験物質溶液においては、黒ショウガ原末の濃度が「１５０ｍｇ／ｍＬ」であったと理解することができ、ラットに経口投与された黒ショウガ原末の量は「1,500 mg/kg」であったと認められる。
　そして、上記実施例１及び２の被験物質におけるパーム油及びナタネ油の量は不明であるものの、【００３３】に「コート剤の被覆量は、油脂の含有量に応じて適宜調整することができ、特に制限されることはないが、黒ショウガ成分を含有する粒子１００重量部に対し、１〜５０重量部とすることが好ましい。」と記載されているから、その範囲内の量であったと推定され、芯材の表面の全部がコート剤で被覆される場合には、相当程度の被覆量でコート剤が用いられることは、当業者が理解するところであるから、実施例において、コート剤の量の値が特定されていなくても、当業者は本件発明１の課題が解決できることを認識し得るといえる。
　
　（ウ）
　異議申立人は、実施例１及び２並びに比較例１では、パーム油又はナタネ油でコートした或いはコートしない黒ショウガ原末を、コーン油と混合して懸濁し、被験物質を調製しているところ、コーン油は「とうもろこし」から得られる油脂であリ、黒ショウガの成分であるポリフェノールの体内吸収性を高める可能性があるにも関わらず（【００２８】を参照）、その影響について、本件特許明細書には何ら記載されていない旨も主張している。
　しかしながら、仮に、コーン油がポリフェノールの体内吸収性を高める可能性があったとしても、実施例１及び２並びに比較例１のいずれの被験物質溶液においても、同様に黒ショウガ原末１５０ｍｇに対して１ｍＬの割合でコーン油が懸濁に用いられたものと認められ、その点の条件は揃っているから、仮にコーン油がポリフェノール吸収促進作用を有していたとしても、黒ショウガ原末をコートしていない比較例１と比較した、実施例１及び２の黒ショウガ原末をパーム油又はナタネ油でコートしたことに基づく効果について、当業者は確認することができるといえる。
　
　（エ）
　異議申立人は、ポリフェノール吸収性増進効果の試験結果を示したとされる【図１】の記載からは、パーム油又はナタネ油でコートした黒ショウガ原末を用いた被験物質（実施例１又は２）が、コートしない黒ショウガ原末を用いた被験物質（比較例１）と比較して、ポリフェノールの体内吸収量が有意的に多い、という事実を読み取ることはできない旨も主張している。
　しかしながら、【図１】の記載から、実施例１又は実施例２では、比較例１よりも、明らかに血中ポリフェノール量が多い（ピーク値では、実施例１は比較例１の２倍超、実施例２は比較例１の６倍超である）ことが読み取れるから、それぞれのポリフェノールの体内吸収量の総量及び有意差の具体的な数値が示されていなくても、当業者は本件発明の効果を明確に把握できるといえる。
　
　（オ） 
　なお、異議申立人は、原出願審決取消訴訟で提出された、原出願に係る特許の明細書に記載された実施例１及び２の再現実験の結果を、本件特許異議申立てにおいても提出し（甲２３）、黒ショウガ原末をナタネ油やパーム油を含むコート剤で被覆してもポリフェノールの体内吸収量は高まらない旨も主張している。
　しかしながら、甲３８及び甲３９（原出願審決取消訴訟で被告（本件特許権者）が提出した乙第６号証及び乙第７号証）によれば、甲２３再現実験における被覆方法では、コート液の噴霧によって、黒ショウガが飛び散ったり容器外にコート液が漏れたりする可能性があり、パーム油やナタネ油による被覆が、黒ショウガ原末の一部にとどまっていた可能性があると認められるから、異議申立人による上記再現実験の結果は、本件特許明細書に記載された実験の結果を否定するものとはいえない。
  
　イ　本件発明２について
　
　前記第４の２（３）で認定したとおり、本件発明２の課題は、
「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末を経口で摂取した場合においても、含まれるポリフェノール類を効果的に体内に吸収することができる組成物の製造方法を提供すること」
であると認められる。
　そして、前記第４の２（５）で説示したとおり、実施例１及び２並びに比較例１についての試験結果からみて、本件発明２の態様に係る黒ショウガ抽出物の乾燥粉末の表面の全部をナタネ油あるいはパーム油でコートしたものも、当該乾燥粉末をコートしないものと比べて、経口摂取によりポリフェノール類をより効果的に体内に吸収することができると推定されるところ、当該試験の記載の不備等を指摘する異議申立人の主張が採用できないことは、前記ア（イ）〜（オ）で説示したとおりであるから、当業者は本件発明２の課題が解決できることを認識し得るといえる。
　
（３）申立ての理由１（サポート要件）についての小括 
　
　以上のとおり、本件発明１及び２は、発明の詳細な説明に記載された発明であって、発明の詳細な説明の記載により当業者が当該発明の課題を解決できると認識できる範囲内のものであるから、本件請求項１及び２の記載は、特許法第３６条第６項第１号に規定する要件を満たすものである。
　
２　申立ての理由１（実施可能要件）について
　
（１）異議申立人の主張の概要
　
　異議申立人は、申立ての理由１（実施可能要件）について、申立ての理由２（サポート要件）と併せて一体的に主張しており、その概要は、本件特許明細書の発明の詳細な説明には、実施例１及び実施例２並びに比較例１のいずれについても、黒ショウガ原末の量とパーム油あるいはナタネ油の量が記載されておらず、「実現手段に係る技術事項」が記載されていないため、また、懸濁に用いたコーン油の影響が不明であることも含めて、本件発明の技術的課題である「黒ショウガに含まれるポリフェノール類の体内吸収性の向上」が解決されたことを裏付ける「黒ショウガに含まれるポリフェノール類の吸収量の有意差」という作用効果を認識できる記載もないため、本件発明を実施するのに過度の試行錯誤を当業者に強いるものであり、本件特許明細書の発明の詳細な説明は、当業者がその実施をできる程度に明確かつ十分に記載したものとはいえない、というものであると認められる。
　
（２）当審の判断
　
　ア　検討の前提
　
　特許法第３６条第４項第１号は、明細書の発明の詳細な説明の記載が適合するものでなければならない要件として、「その発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者がその実施をすることができる程度に明確かつ十分に記載したものであること。」（いわゆる「実施可能要件」。）を規定している。 
　そして、この規定にいう「実施」とは、物を生産する方法の発明においては、その方法の使用をする行為のほか、その方法により生産した物の使用等をする行為をいうものであるから（特許法第２条第３項第３号）、物を生産する方法の発明について実施可能要件を満たすためには、明細書の発明の詳細な説明の記載は、当業者が当該発明に係る方法により物を生産することができ、かつ、生産された物の使用をすることができる程度のものでなければならない。
　以上のことを前提として、本件特許明細書の発明の詳細な説明の記載が、本件発明１及び２について実施可能要件を満たすか否か、以下、検討する。
　
　イ　本件発明１について
　
　本件特許明細書の発明の詳細な説明には、本件発明１の経口用組成物の製造方法において被覆の対象とされる黒ショウガの乾燥粉末について、その製造方法（【００１６】）、粒子の加工方法（【００２２】）、粒子径（【００２４】）、粒子を得るための黒ショウガの使用部位（【００２５】）等の説明が記載されているから、当業者は、これらの記載に基いて、原料である黒ショウガの乾燥粉末を製造することができるといえる。
　また、本件特許明細書の発明の詳細な説明には、コート剤に含まれる成分（【００２８】〜【００３１】）、噴霧器での吹き付けを含むコート剤による被覆方法及び被覆量（【００３２】）も記載されており、被覆の対象に十分な量のコート剤を十分に接触させることにより、当該被覆の対象の表面の全部がコート剤で被覆されることは当然であるところ、表面の全部がコート剤で被覆されるようなコート剤の量や接触形態は、単純にコート剤の量を増やし、まんべんなく接触するようにすれば実現可能なものであるから、本件特許明細書の上記記載に接した当業者は、過度の試行錯誤を経ることなく、芯材である黒ショウガの乾燥粉末の表面の全部を被覆することができるといえる。
　さらに、本件特許明細書の発明の詳細な説明には、本件発明１の製造方法によって得られる経口用組成物を飲食品や製剤等として使用する態様が詳細に記載されている（【００３４】〜【００４２】）。
　そして、実施例１及び２並びに比較例１についての試験の記載の不備等を指摘する異議申立人の主張が採用できないことは、前記１（２）ア（イ）〜（オ）で説示したとおりであるから、本件発明１を実施するのに過度の試行錯誤を当業者に強いるものとはいえない。
　したがって、本件特許明細書の発明の詳細な説明の記載に基づいて、当業者は、本件発明１の製造方法により、経口用組成物を製造し、それを使用することができるといえる。
　
　ウ　本件発明２について
　
　本件発明２は、コート剤による被覆の対象を、「黒ショウガの乾燥粉末」に代えて「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末」とした点でのみ、本件発明１とは異なっているところ、本件特許明細書の発明の詳細な説明には、前記イ（ア）で指摘した事項に加えて、黒ショウガ抽出物の乾燥粉末の製造方法も詳細に記載されているから（【００１７】〜【００２２】）、当業者は、これらの記載に基づいて、原料の黒ショウガ抽出物の乾燥粉末を製造できるといえる。
　そうすると、上記イにおいて本件発明１について説示したのと同様の理由により、本件発明２についても、本件特許明細書の発明の詳細な説明の記載に基づいて、当業者は、本件発明２の製造方法により、経口用組成物を製造し、それを使用することができるといえる。
　
（３）申立ての理由１（実施可能要件）についての小括 
　
　以上のとおり、本件特許明細書の発明の詳細な説明の記載は、その記載及び本件特許の出願当時の技術常識に基づき、当業者が、本件発明１、２に係る方法により物を製造することができ、かつ、製造された物を使用することができる程度に、明確かつ十分に記載したものであるといえるから、特許法第３６条第４項第１号に規定する要件を満たすものである。
　
３　申立ての理由３（進歩性）について
　
（１）異議申立人の主張の要点
　
　特許異議申立書の記載からみて、異議申立人は、概略、本件発明１、２は、主引例とする甲３に記載された発明（茶ポリフェノール顆粒子を芯材として、その表面の一部又は全部を、ナタネ油やパーム油を含むコート剤にて被覆した組成物）に、副引例とする甲１又は２に記載された事項（黒ショウガ（又はその抽出物）の乾燥粉末）を適用することによって、同一の発明を構成することができ、その組み合わせの動機付けが、甲４〜７、２８〜３５に記載された周知技術（ポリフェノールの経口摂取時の吸収性を改善する技術が多数知られていたこと、黒ショウガがポリフェノールを含有すること、ポリフェノールは特異な苦みや渋みを有しており、黒ショウガが有する根茎特有の渋みや苦みは含有するポリフェノールに起因すること、等）を参照すれば存在しており、顕著な効果も認められないから、本件優先日前に当業者が容易に発明をすることができたものである、と主張しているものと認められる。
　
（２）甲号証の記載事項
　
　前記第５の２に列記した異議申立人が証拠方法として提出した各甲号証のうち、異議申立人が主引例及び副引例とする甲１〜３について、記載事項を摘記し、異議申立人が周知例とする他の甲号証については、申立ての理由３の判断に必要な事項の概要を示す。下線は当審合議体が付した。
　
　なお、甲２８〜３１は、いずれもウェブサイトに掲載された記事の写しであるが、作成日や掲載日（公開日）等が明記されておらず、その内容が本件優先日前にウェブ上で公開されていたこと又は当業者に知られていたことを示す的確な証拠もない。また、甲３４〜３５は、いずれも本件優先日よりも後に公開された公開特許公報であって、その内容が本件優先日前に知られていたことを示す的確な証拠もない。そのため、甲２８〜３１、３４〜３５については、本件優先日当時の技術常識を示すものとして採用できない。
　
　ア　甲１の記載事項
　
　本件優先日前（平成２１年４月２日）に頒布された刊行物である甲１（特開２００９−６７７３１号公報）には、以下の事項が記載されている。
　
　摘記甲１−１
「【請求項１】
　
黒生姜根茎加工物
　【請求項２】
　
黒生姜根茎の抽出物
　・・・・
　【請求項５】
　請求項１乃至３のいずれか１項に記載の冷え性改善用組成物を含有することを特徴とする
飲食品
　【請求項６】
　請求項２乃至４のいずれか１項に記載の冷え性改善用組成物を含有することを特徴とする
医薬部外品
　【請求項７】
　請求項２乃至４のいずれか１項に記載の冷え性改善用組成物を含有することを特徴とする
医薬品
「【０００１】
　本発明は、
黒生姜
Kaempferia parviflora
乾燥物の粉砕物
これらの抽出物
　
　摘記甲１−２
「【００１３】
　
黒生姜
Ｋ．Parviflora
黒生姜は風味に関して難点が少なく
　
　摘記甲１−３
「【００３４】
　
抽出物
乾燥粉末化させて使用する
　
　摘記甲１−４
「【００４１】
　本発明における医薬部外品及び医薬品とは、経口投与に適した性状を有し、通法に従って
経口製剤
　
　摘記甲１−５
「【実施例】
　【００４５】
・・・・
　【００４７】
　試験は、
乾燥黒生姜
粉砕
黒生姜乾燥粉末
　
　イ　甲２の記載事項
　
　本件優先日前（平成２３年１１月２４日）に頒布された刊行物である甲２（特開２０１１−２３６１３３号公報）には、以下の事項が記載されている。
　
　摘記甲２−１
「【請求項１】
　
黒ウコン
Kaempferia parviflora
抽出物
乾燥粉末
　
　摘記甲２−２
「【０００２】
　ショウガ科（Zingiberaceae）ケンプフェリア（Kaempferia）属の植物の一種である
黒ウコン
Kaempferia parviflora
黒ショウガ
　黒ウコンにはクルクミンや
ポリフェノール
　また、アントシアニジンも豊富に含まれており、疲れ目、視力低下、眼精疲労等の低減に効果があることが報告されている。加えて、黒ウコンの抽出物が冷え性を改善することも報告されている。
　・・・・。」　
　
　摘記甲２−３
「【００３１】
　
黒ウコン
Kaempferia parviflora
抽出物
乾燥粉末
飲食品類
　摘記甲２−４
「【００３８】
  
黒ウコン
Kaempferia parviflora
抽出物
乾燥粉末
経口医薬品
　・・・・。」
　
　摘記甲２−５
「【実施例】
　【００４０】
　・・・・
　【００４１】
　ショウガ科（Zingiberaceae）の植物から得られる抽出物について、キサンチンオキシダーゼ阻害活性、５α−レダクターゼ阻害活性の有無を試験した。
　
黒ウコン
Kaempferia parviflora
抽出物
根茎
【００４２】
　先ず、キサンチンオキシダーゼ阻害試験について以下に示す。・・・・。
　【００４３】
＜抽出及び被検体液の調製＞
（実施例１）
　
黒ウコン
Kaempferia parviflora
根茎を粉砕した粉砕物
メタノール
加熱抽出
　得られた全ろ液を減圧濃縮して抽出物８９ｇを得た。
　抽出物を、１％ジメチルスルホキシド（ＤＭＳＯ）含有の０．１Ｍリン酸緩衝液に溶解した。尚、被検体液として抽出物濃度２０μｇ／ｍＬ、５０μｇ／ｍＬ、２００μｇ／ｍＬ、５００μｇ／ｍＬの４種を調製した。
・・・・
　【００４６】
＜キサンチンオキシダーゼ阻害試験方法＞
　・・・・
　この２４５μＭキサンチン／０．１％Ｔｗ−ＰＢＳ液、８００μＬに、上記した
実施例１
　・・・・
【００５２】
　
実施例１
　・・・・
　【００５４】
　表２より、
実施例１
　・・・・。」
　
　摘記甲２−６
「【００６３】
　
黒ウコン
Kaempferia parviflora
抽出物
　更に、キサンチンオキシダーゼと５α−レダクターゼの両酵素を阻害する有効成分を特定するために、
黒ウコン
Kaempferia parviflora
　【００６４】
　図１に示すクロマトグラムにおいて、有効成分と考えられる化合物に由来する
１０本のピーク
Ａ
Ｊ
　
　摘記甲２−７
「【００６５】
＜溶出画分のキサンチンオキシダーゼ阻害活性＞
　
実施例１
抽出物
　・・・・
　【００６７】
　表４より、画分１の５０μｇ／ｍＬにおいてのみキサンチンオキシダーゼ阻害活性が認められなかったが、画分１の２００μｇ／ｍＬと画分２，３のいずれにおいてもキサンチンオキシダーゼ阻害活性が認められた。その中で、画分３のキサンチンオキシダーゼ阻害率が高いことがわかった。」
　
　摘記甲２−８
「【００６８】
　上記画分３について、図１のピークＡ〜Ｊの夫々の成分を単離した。
　【００６９】
＜ピークＣ，Ｇ，Ｈ成分の単離＞
　図１のピークＣ，Ｇ，Ｈ、つまり、
５，７−ジメトキシフラボン
５−ヒドロキシ−３，７，３’，４’−テトラメトキシフラボン
５−ヒドロキシ−７−メトキシフラボン
　・・・・。
　【００７０】
＜ピークＡ、Ｂ、Ｄ〜Ｆ、Ｉ、Ｊ成分の単離＞
　図１のピークＡ、Ｂ、Ｄ〜Ｆ、Ｉ、Ｊに相当する夫々の成分を逆相系ＨＰＬＣにより単離した。溶出はステップグラジエントにより行なった。・・・・。
　・・・・
　【００７５】
　図１のピークＡ〜Ｃ、Ｇ、Ｈの化合物の構造式を下記（化４）〜（化８）に示す。ピークＡは、
５，７，３’，４’−テトラメトキシフラボン
３，５，７，６，４−ペンタメトキシフラボン
５，７−ジヒドロキシフラボン
５−ヒドロキシ−３，７，３’，４’−テトラメトキシフラボン
５−ヒドロキシ−７−メトキシフラボン
　・・・・」
　
　摘記甲２−９
「【００８１】
　図１のピークＡ〜Ｃ，Ｇ，Ｈ（上記（化４）〜（化８））、及び図１のピークＤ〜Ｆ、Ｉ、Ｊの化合物について、単離した夫々の化合物を含む各画分に対してキサンチンオキシダーゼ阻害試験を行った。
　試験方法は前述の実施例と同様とし、また、陰性対照及び陽性対照も前述のキサンチンオキシダーゼ阻害試験と同様とした。・・・・。
　ピークＣ、Ｇ、Ｈの化合物についての結果を表７、ピークＡ、Ｂ、Ｅ、Ｆ、Ｉ、Ｊの化合物についての結果を表８に示す。・・・・。
　・・・・
　【００８４】
　表７より、図１のピークＣ、つまり
５，７−ジメトキシフラボン
　表８より、図１のピークＡ、Ｂ、つまり
５，７，３’，４’−テトラメトキシフラボン
３，５，７，６，４−ペンタメトキシフラボン
　以上の結果より、
５，７−ジメトキシフラボン
５，７，３’，４’−テトラメトキシフラボン
３，５，７，６，４−ペンタメトキシフラボン
黒ウコン
Kaempferia parviflora
抽出物
メトキシフラボン
　
　ウ　甲３の記載事項
　
　本件優先日前（平成１３年１１月１３日）に頒布された刊行物である甲３（特開２００１−３１６２５９号公報）には、以下の事項が記載されている。
　
　摘記甲３−１
「【請求項１】
　
ポリフェノール類を
油脂中
微細化
ポリフェノール類
含有
油脂
ポリフェノール類製剤
　
　摘記甲３−２
「【０００１】
　【発明の属する技術分野】
　本発明は、
ポリフェノール類
食品
　
　摘記甲３−３
「【０００２】
　【従来の技術】
　
ポリフェノール類
ポリフェノール類
特異な苦味・渋味を有する
食品用途での利用に制限を受ける
酸化、熱、光に対して変色しやすく不安定である
　【０００３】
　
ポリフェノール類の安定化法
ポリフェノール類に由来する強烈な渋味・苦味を有し、食品用途での利用に制限を受ける
ポリフェノール類に由来する渋味・苦味の低減がされておらず
　
　摘記甲３−４
「【０００４】
　【発明が解決しようとする課題】
　本発明の目的は、
ポリフェノール類
安定
呈味性
生体吸収性
　
　摘記甲３−５
「【０００５】
　【課題を解決するための手段】
　本発明者らは、前記の目的を達成するために鋭意検討を行った結果、
ポリフェノール類
油脂
ポリフェノール類
含有
油脂
ポリフェノール類特有
渋味・苦味がマスキング
優れた安定性が付与
優れた生体吸収性及び生体利用性を有する
　
　摘記甲３−６
「【０００７】
　【発明の実施の形態】
　本発明における
ポリフェノール類
フラボン
フラボノイド類
植物体
植物体抽出物
　【０００８】
　
ポリフェノール類
　
　摘記甲３−７
「【０００９】
　本発明における
ポリフェノール類
植物体
光合成を行う植物はおよそポリフェノール類を含有する
　【００１０】
　
植物の具体例
ツバキ科
ブドウ科
アカネ科
アオギリ科
タデ科
ユキノシタ科
ツツジ科
イネ科
クワ科
スイカズラ科
バラ科
マメ科
ヤマイモ科
カキ科
キク科
バショウ科
ヒルガオ科
アオイ科
シソ科
アブラナ科
根
塊根
  
　摘記３−８
「【００１２】
　本発明の
ポリフェノール類の含有量
　
　摘記３−９
「【００１５】
　本発明第１工程に用いる
油脂
ポリフェノール類
渋味・苦味のマスキング効果
油脂の具体例
菜種
パーム
　【００１６】
　本発明第１工程では、
微細化されたポリフェノール類固体粒子
油脂中
均一に分散
　摘記甲３−１０
「【００２１】
　＜第１工程＞ 
　
実施例１
ポリフェノール微細化物
　
菜種極度硬化油
茶ポリフェノール
茶ポリフェノールの平均粒子径が１．０μｍ
ポリフェノール微細化物
  
　摘記甲３−１１
「【００２４】
　＜第２工程＞ 
　
実施例４
ポリフェノール類製剤
　水２００重量部を予め６５〜７０℃に加温しておき、ホモミキサーで撹拌しながら、デキストリン５２．７重量部（ＢＬＤＮｏ．８、参松工業株式会社製）、酸カゼイン１５重量部（ＡＣＩＤ　ＣＡＳＥＩＮ　ＥＤＩＢＬＥ　３０／６０ＭＥＳＨ、メグレ社製）、炭酸ナトリウム１重量部、グリセリン脂肪酸有機酸エステル０．６重量部（サンソフト６４１Ｃ、太陽化学株式会社製）、ポリグリセリン脂肪酸エステル０．７重量部（サンソフトＱ−１８Ｓ、太陽化学株式会社製）を順次加え、完全に溶解し、引き続きホモミキサーで撹拌、６５〜７０℃を保持したまま、予め加熱融解しておいた
実施例１のポリフェノール微細化物
油脂被覆ポリフェノール類製剤
  
　摘記甲３−１２
「【００２９】
　
試験例１
水系分散性
　
実施例４
ポリフェノール類製剤
　＜比較品１＞ 
　
菜種極度硬化油
実施例１
茶ポリフェノール
ノズル式噴霧装置
噴霧
油脂被覆ポリフェノール粒子
　【００３０】
　【表１】 
　【００３１】
　表１より、比較品１では、水の着色も全くないことから、水中でのポリフェノール溶出は見られず安定であることが確認できたが、全く水に分散しなかった。しかし、
実施例４のポリフェノール類製剤
茶ポリフェノールが椰子硬化油脂に被覆されている
極めて良好な水分散性
良好な安定性
  
　摘記甲３−１３
「【００３４】
　
試験例３
渋味の低減効果
　
実施例４
ポリフェノール類製剤
渋味の強さ
実施例４
ポリフェノール類製剤
水分散液
　【００３５】
　【表２】
　【００３６】
　【表３】
　【００３７】
　表２、図２、表３及び図３より、
比較品２及び３では
０．２％の濃度
２点（やや渋味を感じる点数）以上
実施例４及び実施例５のポリフェノール類製剤
その１０倍濃度
２％
９５％のパネラーが官能評価点を０点（渋味を全く感じない）
本発明ポリフェノール類製剤が完全に水に分散出来るにもかかわらず、渋味を感じさせない製剤である
「【図２】
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　」
「【図３】
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　」
　
　摘記甲３−１４
「【００３８】
　
試験例４
工消化試験
　
実施例４のポリフェノール類製剤
ポリフェノール微細粒子の全周囲表面上に均一に被覆された油脂被覆剤層によるマイクロカプセルが、腸管に達するまで極めて安定に存在することを示すものであり、腸管に達した後ポリフェノール類を放出する性質を有する
　
　摘記甲３−１５
「【００３９】
　
試験例５
生体吸収性及び生体利用性
　本発明ポリフェノール類製剤は、
ポリフェノール類微細粒子
全周囲表面上
均質な油脂被覆剤層
マイクロカプセル構造
実際に生体に経口投与した場合の生体吸収性及び生体利用性
健常な男性
実施例４の茶ポリフェノールを含有するポリフェノール類製剤
対照品として実施例１で用いた茶ポリフェノール
　【００４０】
　【表４】
　【００４１】
　【表５】
　【００４２】
　表４及び図４より、
実施例４の本発明ポリフェノール類製剤
対照品と比較して同等の生体吸収性
ポリフェノールの生体吸収性及び生体利用性に対し、本発明にかかるマイクロカプセルが何らの障害にもなっていない
「【図４】
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　」
「【図５】
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　」
　
　摘記甲３−１６
「【００４３】
　【発明の効果】
　本発明ポリフェノール類製剤は、ポ
リフェノール類微細粒子の全周囲表面上に均質な油脂被覆剤層を形成したマイクロカプセル構造を有する
優れた水系分散性
極めて安定
渋味・苦味のない
経口摂取、生体吸収及び生体に利用されるまで安定にデリバリーするシステムを構築する
　
　エ　甲４の記載事項の概要
　
　本件優先日前（平成２１年３月５日）に頒布された刊行物である甲４（特開２００９−４６４３８号公報）には、以下の事項が記載されている。
　
　記載事項甲４
　ベリー類等の植物中に多く含まれる抗酸化物質である
アントシアニンは、ポリフェノールの一種
消化管からの吸収率が非常に低い
微細化されたアントシアニン含有素材及びレシチン等のなどの分散剤を含有する、摂取後のアントシアニンの吸収率が向上した、アントシアニン含有経口組成物
　
　オ　甲５（甲２６）の記載事項
　
　本件優先日前（平成２１年１月８日）に頒布された刊行物である甲５（特開２００９−１５１３号公報）（甲２６と同じ）には、以下の事項が記載されている。
　
　記載事項甲５
　抗酸化作用を有するポリフェノールは、経口摂取しても腸管吸収性が悪いという問題があったため、その吸収促進剤が従来より開発されてきたところ（【０００２】〜【０００６】）、
種々の植物由来の油溶性ポリフェノールをクマササ由来リグニンに内包させることにより腸管吸収性を高めた
　
　カ　甲６の記載事項
　
　本件優先日前（平成２０年）に頒布された刊行物である甲６（食品素材の「ナノサイズ」カプセル化技術の開発、オレオサイエンス、第８巻、第４号、２００８年、１５１〜１５７頁）には、以下の事項が記載されている。
　
　記載事項甲６
　
食品用リン脂質（レシチン）を用いて秋ウコン抽出エキスを含有するナノカプセル（NUE）を調製
秋ウコンに含まれる有効成分のクルクミンについて、消化液に対する耐性が向上し、腸管吸収が促進された
　
　キ　甲７の記載事項
　
　本件優先日前（平成２１年１１月）に頒布された刊行物である甲７（食品の機能性を評価するために、ＪＦＲＬニュース、Ｖｏｌ．３、Ｎｏ．９、Ｎｏｖ．２００９、１〜４頁）には、以下の事項が記載されている。
　
　記載事項甲７
　
黒ウコン（Kaempferia parviflora）の根茎には、アントシアニン等のフラボノイド類が豊富に含まれ
黒ウコンは、クルクミン含量の高い秋ウコン（Curcuma longa）とともに、他のウコン類やショウガより総ポリフェノールが多く、抗酸化力等の活性が高い
　
　ク　甲３２の記載事項
　
　本件優先日前（平成１３年１１月６日）に頒布された刊行物である甲３２（特開２００１−３０９７６３号公報）、以下の事項が記載されている。
　
　記載事項甲３２
　
ポリフェノール類は
特異で強烈な苦味・渋味を有する
酸化、熱、光に対して変色しやすく不安定
　
　ケ　甲３３の記載事項
　
　本件優先日前（平成１７年３月１０日）に頒布された刊行物である甲３３（特開２００５−５８１３３号公報）には、以下の事項が記載されている。
　
　記載事項甲３３
　
ショウガ科のウコン等の植物体の根茎
根茎特有の渋みや苦味等を低減する加工技術が提案されている
有効成分の抽出を目的とした場合には渋みや苦味等が残存
　
（３）申立ての理由３（進歩性）についての当審の判断
　
　ア　本件発明の技術的意義について
　
　本件特許明細書及び本件訂正後の請求項１、２の記載によれば、本件発明の技術的意義について、以下のことが認められる。
　
　本件発明は、黒ショウガ成分を含有する組成物の製造方法に関するものである（【０００１】）。
　黒ショウガは有効成分としてポリフェノールを含有するが、一般に、ポリフェノールは腸管透過吸収が悪いため、経口摂取されたポリフェノールの生体内に取り込まれる量は極めて少なく、従来、その吸収促進のために、吸収促進剤との併用や、腸管から容易に吸収できる程度まで低分子化する方法が示されていたものの、これらの方法によっても、ポリフェノールの生体内への吸収性は十分でなく、また、植物由来のポリフェノールの構造や性質は植物の種類によって大きく異なるため、他の植物由来のポリフェノールの吸収性の改善方法を、そのまま黒ショウガに転用することもできなかった（【０００２】〜【０００７】）。
　本件発明は、黒ショウガ成分を経口で摂取した場合においても、含まれるポリフェノール類を効果的に体内に吸収することができる組成物の製造方法を提供することを課題とするものである（【０００８】）。
　そして、本件発明は、当該課題を解決するために、黒ショウガ（又はその抽出物）の乾燥粉末を芯材として、その表面の全部をナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤にて被覆する、という手段を採用したものであり（【０００９】〜【００１０】）、その結果として、経口で摂取した場合にも、黒ショウガ成分に含まれるポリフェノール類の体内への吸収性を高めることができる、という効果を奏するものである（【００１１】、【００１４】、【００５４】）。
　
　イ　甲３に記載された発明について
　
　（ア）甲３に記載された発明
　
　異議申立人が主引例とする甲３の請求項１には、「
ポリフェノール類を
油脂中
微細化
ポリフェノール類
含有
油脂
ポリフェノール類製剤
　甲３には、上記請求項１に記載された製剤の製造例として、実施例４に、水２００重量部を予め６５〜７０℃に加温しておき、ホモミキサーで撹拌しながら、デキストリン５２．７重量部、酸カゼイン１５重量部、炭酸ナトリウム１重量部、グリセリン脂肪酸有機酸エステル０．６重量部、ポリグリセリン脂肪酸エステル０．７重量部を順次加え、完全に溶解し、引き続きホモミキサーで撹拌、６５〜７０℃を保持したまま、予め加熱融解しておいた
実施例１のポリフェノール微細化物
油脂被覆ポリフェノール類製剤
　そして、上記実施例４の製造工程で用いられた「
実施例１のポリフェノール微細化物
菜種極度硬化油
茶ポリフェノール
茶ポリフェノールの平均粒子径が１．０μｍ
ポリフェノール微細化物
　また、甲３の上記請求項１に記載された製剤は、食品に含有させるものとされており（摘記３−２【０００１】）、甲３には、上記実施例４で得られた製剤の水分散液をヒトに経口投与した官能試験も記載されているから（摘記３−１３【００３４】）、同製剤は「経口用」であるといえる。
　
　そうすると、甲３には、次の発明（以下「甲３発明」という。）が記載されていると認められる。
「菜種極度硬化油及びポリグリセリン脂肪酸エステルを混合して加熱融解し、ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルを混合し、茶ポリフェノールを加えた油性懸濁液を調製し、これをコボールミルに掛けることによって得られた平均粒子径１．０μｍのポリフェノール微細化物を準備する工程、及び、水を予め６５〜７０℃に加温しておき、ホモミキサーで撹拌しながら、デキストリン、酸カゼイン、炭酸ナトリウム、グリセリン脂肪酸有機酸エステル、ポリグリセリン脂肪酸エステルを順次加え、完全に溶解し、引き続きホモミキサーで撹拌し、６５〜７０℃を保持したまま、予め加熱融解しておいた上記ポリフェノール微細化物を徐々に投入し乳化させ、その後噴霧乾燥にて乾燥粉末化する工程からなる、水中油滴分散型油脂被覆ポリフェノール類の経口用製剤の製造方法。」
  
　（イ）甲３発明の技術的意義について
　
　甲３の記載によれば、上記甲３発明の技術的意義について、以下のことが認められる。
　
　甲３発明は、ポリフェノール類を、生理活性成分として含有する製剤、及び、当該製剤を含有する食品、に関するものである（摘記甲３−２【０００１】）。
　ポリフェノール類は、特異な苦味・渋味を有するため食品用途での利用に制限を受けること、及び、酸化、熱、光に対して変色しやすく不安定であること、という欠点を有するところ、従来の安定化法では、ポリフェノール類に由来する強烈な渋味・苦味を低減できなった（摘記甲３−３【０００２】〜【０００３】）。
　甲３発明は、ポリフェノール類を長期間安定に保ち、且つ呈味性、生体吸収性の優れた水系分散可能なポリフェノール類製剤を提供すること、を課題とするものである（摘記甲３−４【０００４】）。 
　そして、甲３発明は、ポリフェノール類の固体粒子を多価アルコール脂肪酸エステルを含有する油脂中で微細化する第１工程、及び、第１工程で得られた該微細化されたポリフェノール類を含有する油脂を、多価アルコール脂肪酸エステルの存在下で水中油滴型に乳化する第２工程、という手段を採用することにより、上記課題を解決したものであって（摘記甲３−５【０００５】）、その結果として、ポリフェノール類特有の渋味・苦味がマスキングされ、優れた安定性が付与されると同時に、従来にない優れた生体吸収性と生体利用性を有する、という効果を奏するものである（摘記甲３−５【０００５】）。 
　ただし、甲３には、健常な男性を対象とし、茶ポリフェノールをそのまま経口投与した場合と、当該茶ポリフェノールの全周囲の表面上に均質な油脂被覆剤層を形成したものを経口投与した場合との間で（両者に投与された総ポリフェノール量は同じである）、血清中エピガロカテキンガレート含量には差がなかった旨が記載されており（摘記甲３−１５【００３９】〜【００４２】（試験例５））、特に、「
実施例４の本発明ポリフェノール類製剤
対照品と比較して同等の生体吸収性
ポリフェノールの生体吸収性及び生体利用性に対し、本発明にかかるマイクロカプセルが何らの障害にもなっていない
　
　ウ　本件発明１について
　
　（ア）本件発明１と甲３発明との対比
　
　本件発明１と甲３発明とを対比する。
　甲３には、「本発明ポリフェノール類製剤は、ポリフェノール類微細粒子の全周囲表面上に均質な油脂被覆剤層を形成したマイクロカプセル構造を有するため、安定性及び渋味マスキング効果に優れた製剤となっている。」と記載されていることから（摘記甲３−１５【００３９】）、甲３発明の「水中油滴分散型油脂被覆ポリフェノール類の経口用製剤」における「油脂被覆」は、「表面の全部」を被覆しているものと認められ、甲３発明の「茶ポリフェノール」は、油脂被覆剤層の中に存在していると認められるから、本件発明１における「黒ショウガの乾燥粉末」とは、被覆される「芯材」である点においてに共通する。
　甲３発明の「菜種極度硬化油」は、本件発明１の「ナタネ油」に相当し、甲３発明の「水中油滴分散型油脂被覆ポリフェノール類製剤」における「油脂被覆」は、当該「油脂」が上記「菜種極度硬化油」を含んでなるものと認められるから、本件発明１の「ナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤」で「被覆」に相当する。
　そして、甲３発明の「経口用製剤」は、複数の成分からなる組成を有するものであるから、本件発明１の「経口用組成物」に相当する。
　そうすると、本件発明１と甲３発明との一致点及び相違点は、次のとおりである。
　
＜一致点＞
「芯材の表面の全部を、ナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤で被覆することを特徴とする経口用組成物の製造方法。」 
＜相違点１＞
　芯材として、本件発明１は「黒ショウガの乾燥粉末」を用いるのに対し、甲３発明は「茶ポリフェノール」を用いている点。
　
＜相違点２＞
　コート剤で被覆する手段が、本件発明１では「噴霧すること」によるものであるのに対し、甲３発明では「菜種極度硬化油及びポリグリセリン脂肪酸エステルを混合して加熱融解し、ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルを混合し、茶ポリフェノールを加えた油性懸濁液を調製し、これをコボールミルに掛けることによって得られた平均粒子径１．０μｍのポリフェノール微細化物を準備する工程、及び、水を予め６５〜７０℃に加温しておき、ホモミキサーで撹拌しながら、デキストリン、酸カゼイン、炭酸ナトリウム、グリセリン脂肪酸有機酸エステル、ポリグリセリン脂肪酸エステルを順次加え、完全に溶解し、引き続きホモミキサーで撹拌し、６５〜７０℃を保持したまま、予め加熱融解しておいた上記ポリフェノール微細化物を徐々に投入し乳化させ、その後噴霧乾燥にて乾燥粉末化する工程」によるものである点。
　 
　（イ）相違点についての検討
　　
　　Ａ　相違点１について
  　
　　ａ　甲３における相違点１に係る構成の示唆について
　
　前記イ（イ）で既述のとおり、甲３発明は、ポリフェノール類特有の渋味や苦味がマスキングされ、優れた安定性が付与され、生体吸収性と生体利用に優れる、という技術的意義を有するものであるところ、甲３には、ポリフェノール類は、人体に摂取可能なものであれば特に限定するものではなく、フラボン等のフラボノイド類、非フラボノイド類、それら化合物を含有する植物体及び植物体抽出物等の何れを使用しても差し支えないことが記載されており（摘記甲３−６【０００７】）、ポリフェノール類を含有する植物体は特に限定されないことも記載されているから（摘記甲３−７【０００９】〜【００１０】）、甲３には、甲３発明における「茶ポリフェノール」を、フラボノイド等を含有する他の植物体や植物体抽出物から得た微粒子に置換することが一応示唆されているとはいえるが、甲３には、「黒ショウガ」についての記載はない。 
  
　　ｂ　甲１における相違点１に係る構成の記載について
　
　甲１には、「黒生姜根茎加工物を含むことを特徴とする冷え性改善用組成物」が記載され（摘記甲１−１【請求項１】）、黒生姜根茎の抽出物、黒生姜搾汁液及び黒生姜搾汁液の抽出物からなる群から選択される少なくとも１つを有効成分として含有すること（摘記甲１−１【請求項２】）、冷え性改善用組成物を含有する飲食品、医薬部外品及び医薬品とすること（摘記甲１−１【請求項５】〜【請求項７】）も記載されている。
　そして、甲１には、医薬部外品及び医薬品とは、経口投与に適した性状を有し、通法に従って経口製剤として調製されたものをいい、経口固形製剤や経口液状製剤をいうとも記載され（摘記甲１−４【００４１】）、抽出物及びその画分は、このままで使用することも可能であるが、必要に応じて噴霧乾燥や凍結乾燥等の手段により乾燥粉末化させて使用することも可能であると記載されている（摘記甲１−３【００３４】）。
　さらに、甲１には、乾燥黒生姜を滅菌し、８０メッシュ以下に粉砕した、黒生姜乾燥粉末が記載されている（摘記甲１−５【００４７】）。 
　そうすると、甲１には「冷え性改善用の、黒生姜の根茎加工物、抽出物、黒生姜搾汁液、及び／又は、黒生姜搾汁液の抽出物の乾燥粉末。」が記載されているといえる。 
　そして、甲１には、「黒生姜（Kaempferia parviflora）」（摘記甲１−２【００１３】）と記載されており、本件特許明細書にも、「黒ショウガは学名をケンプフェリア・パルビフローラ（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ　ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）といい、」と記載されているから（【０００２】）、甲１でいう「黒生姜」は、本件発明１の「黒ショウガ」であるといえる。
　そうすると、甲１には、
「冷え性改善用の、黒ショウガの根茎加工物、抽出物、黒生姜搾汁液、及び／又は、黒生姜搾汁液の抽出物の乾燥粉末。」
が記載されているといえる。 
　
　　ｃ　甲２における相違点１に係る構成の記載について
　
　甲２には、「黒ウコン（Kaempferia parviflora）の抽出物及び／または乾燥粉末を含有することを特徴とするキサンチンオキシダーゼ阻害剤」が記載されている（摘記甲２−１【請求項１】）。
　そして、甲２には、「ショウガ科（Zingiberaceae）ケンプフェリア（Kaempferia）属の植物の一種である黒ウコン（Kaempferia　parviflora）は別名黒ショウガ又はクラチャイダムとも呼ばれており、」と記載され（摘記甲２−２【００３１】）、本件特許明細書にも、「黒ショウガは学名をケンプフェリア・パルビフローラ（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ　ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）といい、黒ウコンあるいはクラチャイダムの別名を有する。」と記載されているから（【０００２】）、甲２に記載の「黒ウコン（Kaempferia parviflora）」は、本件発明１の「黒ショウガ」に相当する。
　また、甲２には、黒ウコンの根茎の粉砕物を７０％メタノールにより加熱抽出して得られた抽出物が、キサンチンオキシダーゼ阻害活性を有すること（摘記甲２−５【００４０】〜【００５４】）、当該抽出物のクロマトグラムでは有効成分に由来すると考えられるＡ〜Ｊの１０本のピークが確認されたこと（摘記甲２−６【００６３】〜【００６４】）、当該抽出物をカラムに通し、８０％メタノールで溶出させた画分（画分３）のキサンチンオキシダーゼ阻害活性が高いこと（摘記甲２−７【００６５】〜【００６７】）、さらに画分３のピークＡ〜Ｋに相当する成分を単離して分析したところ、ピークＡに相当する成分は５，７，３’，４’−テトラメトキシフラボンであり、ピークＢに相当する成分は３，５，７，６，４−ペンタメトキシフラボンであり、ピークＣに相当する成分は５，７−ジヒドロキシフラボンであることが分かったこと（摘記甲２−８【００６８】〜【００７５】）、ピークＡ〜Ｊに相当する成分についてキサンチンオキシダーゼ阻害活性を確認したところ、ピークＡ（５，７，３’，４’−テトラメトキシフラボン）、ピークＢ（３，５，７，６，４−ペンタメトキシフラボン）、ピークＣ（５，７−ジヒドロキシフラボン）にそれぞれ相当する成分で高いキサンチンオキシダーゼ阻害活性があることが分かり、有効成分がメトキシフラボンであることが示唆されることが（摘記甲２−９【００８１】〜【００８４】）、それぞれ記載されている。
　ここで、フラボンの骨格にメトキシル基の置換した化合物であるメトキシフラボンは、フラボノイドの一種であることや（必要ならば、化学大辞典第１版、株式会社東京化学同人、平成元年、２０３３頁を参照）、甲２には、食品や経口医薬品としてキサンチンオキシダーゼ阻害剤を経口摂取することも記載されていること（摘記甲２−３【００３１】、２−４【００３８】）を踏まえると、甲２には、
「黒ショウガの抽出物又は乾燥粉末を含有する、キサンチンオキシダーゼ阻害剤であって、フラボノイドを有効成分とし、当該有効成分を経口摂取するもの。」
が記載されているといえる。なお、フラボノイドがポリフェノールの一種であることは、当業者にとって自明である。 
　
　　ｄ　呈味に関する技術的課題からの検討
　
　上記ｂ及びｃのとおり、甲１及び甲２には、それぞれ、本件発明１と甲３発明との相違点１に係る構成である「黒ショウガの乾燥粉末」に相当するものが記載されていると認められるから、これを甲３発明に適用することの容易想到性について検討すべきところ、まず、呈味に関する技術的課題からの検討を行う。
　前記イ（イ）で説示したとおり、甲３発明は、ポリフェノール類に特有の渋味・苦味がマスキングされたことを技術的意義の一つとするものである。
　これに対して、甲１には、黒生姜（即ち、黒ショウガ）は、長期にわたり人間に摂取されてきた実績があるところ、風味に関して難点が少ないことが記載されており（摘記甲１−２【００１３】）、黒ショウガにポリフェノール類が含まれることについては、特に記載されていない。
　また、甲２には、黒ウコン（即ち、黒ショウガ）には、ポリフェノールが含まれていることが記載されているが（前記ｃ）、黒ウコン（即ち、黒ショウガ）が渋みや苦みを有するとの記載はない。
　甲７には、黒ウコン（Kaempferia parviflora）の根茎には、アントシアニン等のフラボノイド類が豊富に含まれていることが記載されているが（記載事項甲７）、呈味についての問題は特に記載されていない。
　甲４、甲５及び甲６には、そもそも黒ショウガに関する記載自体が存在しないし、甲６には、黒ショウガとは別異の植物である「ウコン」及び「秋ウコン」に関する記述はあるが（記載事項甲６）、呈味についての問題は特に指摘されていない。
　また、甲３２には、ポリフェノール類は特異な苦味・渋味を有するため、食品用途での利用に制限を受けることが記載され（記載事項甲３２【０００２】、【０００３】）、甲３３には、ショウガ科のウコン等の植物体の根茎は、食品原料として広く使用されており、特有の渋みや苦味等があることが記載されているが（記載事項甲３３【０００２】〜【０００５】）、いずれにも黒ショウガについての記載はない。
　そうすると、本件優先日当時に、黒ショウガにポリフェノールが含まれることや（甲２）、ポリフェノールそれ自体が特異な苦みや渋みを有する物質であることについては（甲３２）、当業者に知られており、また、植物体の根茎が根茎特有の渋みや苦みを有することも（甲３３）、既に知られていたものの、前記のとおり、黒ショウガは、長期にわたって人間に摂取され、風味に関して難点が少ないと評価されていたことからすると（甲１）、本件優先日当時に、当業者において、黒ショウガに関し、ポリフェノール類特有の（ポリフェノール類に由来する）特異な苦みや渋みを有するものとまで認識されていたとは認められない。
　以上によれば、本件優先日当時、黒ショウガが、甲３発明の技術的課題にあるような、ポリフェノール類特有の（ポリフェノール類に由来する）渋みや苦みを有する植物体に該当すると、当業者に認識されていたものとは認められないから、この点をもって、技術的課題が共通であるとも、引用発明中の示唆があるともいえない。
　
　　ｅ　呈味以外の技術的課題からの検討
　
　甲３には、呈味以外の技術的課題（安定性、生体吸収性）に関する記載もあることから、これらの点について検討する。
　まず、安定性に関する技術的課題に関して、甲３には、従来技術が有する課題として、ポリフェノール類は、酸化、熱、光に対して、変色しやすく、不安定である、との欠点を有することが記載されている（摘記３−３【０００２】）。
　しかしながら、黒ショウガに関する本件優先日前の刊行物である、甲１、甲２及び甲７を参照しても、黒ショウガに含まれるポリフェノールが、酸化や熱、光に対し、変色しやすく不安定であることや、腸管に達するまで安定にデリバリーできない等の技術課題を有していることは記載されていない。
　そうすると、黒ショウガに含まれるポリフェノールについて、甲３に記載されているような安定性に係る技術的課題が、当業者に認識されていたとは認められない。
　次に、生体吸収性に関する技術的課題に関して、甲３には、発明が解決しようとする課題の一つとして、生体吸収性の優れた水系分散可能なポリフェノール類製剤を提供することが記載され（摘記甲３−４【０００４】）、同製剤が、従来にない優れた生体吸収性及び生体利用性を有すること、更には同製剤を含有する食品についても改善がされることが記載されている（摘記甲３−５【０００５】）。
　しかしながら、前記イ（イ）でも指摘したように、甲３に記載された試験例５（ポリフェノール類製剤の生体吸収性及び生体利用性）が示す実験結果は、経口摂取直前及び摂取後１時間経過時の血清中のエピガロカテキンガレート含量を比較した結果から、ポリフェノール類製剤が、対照品（茶ポリフェノール）と比較して、同等の生体吸収性を有することが確認されたというものであるから（摘記甲３−１５【００３９】〜【００４２】、【図４】、【図５】）、甲３における「従来にない優れた生体吸収性及び生体利用性」等の上記各記載は、甲３発明の技術的手段、即ち、ナタネ油を含むコート剤の被覆により、当該コート剤の被覆がない場合と比べて、ポリフェノール類の生体吸収性を向上させることを意図したものではなく、単に、当該被覆をしてもポリフェノール類の生体吸収性及び生体利用性に対して障害にはならないことを示しているに過ぎない。
　そうすると、そもそも黒ショウガに含まれるポリフェノールの生体吸収性及び生体利用性の改善という課題は、黒ショウガにポリフェノールが含まれていることすら記載のない甲１はもとより、甲２にも何ら記載がなく、本件優先日前に周知の課題であったとも認められないから、甲３発明の技術的手段（ナタネ油を含むコート剤の被覆）の対象として、甲１又は甲２に記載された「黒ショウガの乾燥粉末」を採用する動機付けは見いだせない。
　
　　ｆ　相違点１についての検討のまとめ
　
　以上のとおり、甲３発明において、「茶ポリフェノール」に代えて、甲１又は甲２に記載の「黒ショウガの乾燥粉末」を適用することは、本件優先日当時の技術常識を参酌しても、当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。
　
　　Ｂ　相違点２について
　
　甲３には、芯材のコート剤による被覆について、コート剤を「噴霧すること」により行うことは全く記載されていないし、甲１〜２、４〜７、２８〜３５にも、黒ショウガの乾燥粉末をコート剤で被覆する手段として「噴霧」を採用することを示唆するような記載もない。
　そして、前記イ（イ）で述べたとおり、甲３発明は、ポリフェノール類を長期間安定に保ち、且つ呈味性、生体吸収性の優れた水系分散可能なポリフェノール類製剤を提供するという特定の課題を解決するために、相違点２に係る上記の特定の２段階からなる工程を採用したのであるから、これと全く異なる構成であって、甲１〜７、２８〜３５に記載も示唆もない「噴霧」という手段を、コート剤による被覆に適用する動機付けは見いだせない。
　
　（ウ）本件発明１の効果について
　
　前記（イ）のとおり、本件発明１は、甲３発明との相違点に係る構成の適用自体が推考容易といえないものであるが、本件発明１の効果の予測性についても、以下、検討する。
　
　　Ａ　本件特許明細書に記載された効果
　
　前記アのとおり、本件発明１は、経口で摂取した場合にも、黒ショウガに含まれるポリフェノール類の体内への吸収性を高めることができる、という効果を奏するものである。
　この点について、前記第４の２（４）でも既述のとおり、本件特許明細書には、ポリフェノール吸収増進効果についての試験の方法及び結果が記載されており（【００４８】〜【００５４】、【図１】）、実施例１として、パーム油でコートした黒ショウガの根茎の乾燥粉末（黒ショウガ原末）をコーン油と混合して１５０ｍｇ／ｍＬとし、懸濁することにより調製した被験物質（以下「実施例１被験物質」という。）、実施例２として、黒ショウガ原末をナタネ油でコートした以外は、実施例１と同様にして調製した被験物質（以下「実施例２被験物質」という。）、及び、比較例１として、黒ショウガ原末をコーン油と混合して１５０ｍｇ／ｍＬとし、懸濁することにより調製した被験物質（以下「比較例１被験物質」という。）が記載され、これらの被験物質それぞれを、６週齢のＳＤ雄性ラットに、１０ｍＬ／ｋｇとなるように、ゾンデで強制経口投与し、投与の１、４、８時間後（コントロールはブランクとして投与１時間後のみ）に採血して、血中の総ポリフェノール量を測定する実験を行ったところ、油脂コートをした「実施例１被験物質」及び「実施例２被験物質」を摂取した群の血中ポリフェノール量は、いずれも、コートしていない「比較例１被験物質」を摂取させたものと比較して高い値を示し、特に、ナタネ油でコートした「実施例２被験物質」は、血中にとりこまれるポリフェノール量が多く、また、それが長時間にわたり持続したこと、が記載されている。
　なお、上記実施例１、２では、コート剤の使用量や黒ショウガ原末の表面の被覆割合が示されていないため、黒ショウガ成分を含有する粒子の表面の全部が被覆されたものであるかは明らかでないが、仮に実施例１、２の被験物質が表面の全体を被覆したものでなかったとしても、上記のとおりの効果が得られているのであるから、全部を被覆したものにおいても同様の結果が得られる蓋然性が高いといえる。
　したがって、本件特許明細書には、本件発明１が、黒ショウガ成分を経口で摂取した場合にも、特に黒ショウガ成分に含まれるポリフェノール類の体内への吸収性を高めるという効果を奏することが、具体的な裏付けとともに記載されていると認められる。
　　Ｂ　本件発明１の効果の予測性
　
　前記イ（イ）及びウ（イ）ｅで説示したとおり、甲３には、生体吸収性の優れた水系分散可能なポリフェノール類製剤を提供すること（摘記甲３−４【０００４】）や、同製剤が従来にない優れた生体吸収性及び生体利用性を有すること（摘記甲３−５【０００５】）について記載されているものの、これらの記載は、単に被覆をしても生体吸収性及び生体利用性に対して障害にならないことを示しているに過ぎないから、そのままでは吸収されにくい黒ショウガ中のポリフェノールの体内への吸収性を、未被覆の状態と比べて高めるという、本件発明１の効果を想起させるものとはいえない。そして、甲３には、黒ショウガの乾燥粉末をナタネ油又はパーム油でコートすることにより、黒ショウガ成分に含まれるポリフェノールの生体吸収性が向上することを、当業者が予測可能とするような他の記載も見いだせない。
　また、甲１及び甲２を含むその他の甲号証にも、上記の黒ショウガ成分に含まれるポリフェノールの生体吸収性の向上を予測可能とするような記載は見あたらない。
　したがって、黒ショウガ成分を経口で摂取した場合にも、特に黒ショウガ成分に含まれるポリフェノール類の体内への吸収性を高めるという、本件発明１の効果は、当業者が予測し得ないものである。
  
　（エ）異議申立人の主張について
　
　　Ａ　黒ショウガの呈味の問題とポリフェノールの関係について
　
　異議申立人は、特許異議申立書において、甲１の「また、黒生姜は風味に関して難点が少なく、同様に性状についても難点が少ない。」（摘記甲１−２【００１３】）という記載は、不正確であり、黒ショウガを摂取できない程度の難点、即ち、適用阻害となる程度風味ではないという意味に留まり、甲２８〜３５に開示されているように、黒ショウガがポリフェノールを含むこと、及び、黒ショウガやこれに含まれるポリフェノールには特異な苦味や渋味があることは、当業者にとって周知の事実であって、黒ショウガの経口摂取において、その特異な苦味や渋味を感じないようにすることは、周知の技術的課題であった旨を主張している。
　しかしながら、前記（イ）ｄで説示したとおり、本件優先日当時、当業者において、黒ショウガに関し、ポリフェノール類特有の（ポリフェノール類に由来する）特異な苦みや渋みを有するものとまで認識されていたとは認められない。
　また、前記２（２）でも述べたとおり、ウェブサイトに掲載された記事の写しである甲２８〜３１は、作成日や掲載日（公開日）等が明記されておらず、その内容が本件優先日前にウェブ上で公開されていたこと又は当業者に知られていたことを示す的確な証拠もなく、甲３４〜３５は、いずれも本件優先日よりも後に公開された公開特許公報であって、その内容が本件優先日前に知られていたことを示す的確な証拠もないため、甲２８〜３１、３４〜３５については、本件優先日当時の技術常識を示すものであるとは認められない。
　したがって、異議申立人の上記主張は採用できない。 
　
　　Ｂ　再現実験について
　
　異議申立人は、原出願審決取消訴訟で提出した甲２３再現実験報告書を、本件異議申立においても提示し、その結果に基づいて、少なくとも本件特許明細書に記載の実施例１（パーム油被覆）については、同明細書に記載の比較例１（被覆なし）に対して、ポリフェノール類の体内吸収性が格段に高められたものであるとはいえず、本件発明１が予測し得ない顕著な効果を奏したものとはいえない旨を主張している。
　しかしながら、前記１（２）ア（オ）でも指摘したとおり、甲３８及び甲３９（原出願審決取消訴訟において被告（本件特許権者）が提出した乙第６号証及び乙第７号証）によれば、甲２３再現実験における被覆方法では、コート液の噴霧によって黒ショウガが飛び散ったり容器外にコート液が漏れたりする可能性があり、パーム油やナタネ油による被覆が、黒ショウガ原末の一部にとどまっていた可能性があると認められるから、同再現実験は本件特許明細書に記載された実験の結果を否定するものとまではいえない。
　したがって、異議申立人の上記主張は妥当性を欠き、採用できない。
　
　エ　本件発明２について
　
　本件発明２は、コート剤で被覆する対象を、「黒ショウガの乾燥粉末」に代えて、「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末」とした点でのみ、本件発明１と異なっているから、前記ウ（ア）の対比の結果と併せて、甲３発明と対比すると、両者の一致点及び相違点は、次のとおりである。
＜一致点＞
「芯材の表面の全部を、ナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤にて被覆したことを特徴とする経口用組成物の製造方法。」 
＜相違点１’＞
　芯材として、本件発明２は「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末」を用いるのに対し、甲３発明は「茶ポリフェノール」を用いている点。
　
＜相違点２’＞
　コート剤で被覆する手段が、本件発明２では「噴霧すること」によるものであるのに対し、甲３発明では「菜種極度硬化油及びポリグリセリン脂肪酸エステルを混合して加熱融解し、ポリグリセリン縮合リシノレイン酸エステルを混合し、茶ポリフェノールを加えた油性懸濁液を調製し、これをコボールミルに掛けることによって得られた平均粒子径１．０μｍのポリフェノール微細化物を準備する工程、及び、水を予め６５〜７０℃に加温しておき、ホモミキサーで撹拌しながら、デキストリン、酸カゼイン、炭酸ナトリウム、グリセリン脂肪酸有機酸エステル、ポリグリセリン脂肪酸エステルを順次加え、完全に溶解し、引き続きホモミキサーで撹拌し、６５〜７０℃を保持したまま、予め加熱融解しておいた上記ポリフェノール微細化物を徐々に投入し乳化させ、その後噴霧乾燥にて乾燥粉末化する工程」によるものである点。
　
　そして、前記ウ（イ）Ａｂ及びｃで認定したとおり、甲１には、
「冷え性改善用の、黒ショウガの根茎加工物、抽出物、黒生姜搾汁液、及び／又は、黒生姜搾汁液の抽出物の乾燥粉末。」
が記載されていると認められ、甲２には、
「黒ショウガの抽出物又は乾燥粉末を含有する、キサンチンオキシダーゼ阻害剤であって、フラボノイドを有効成分とし、当該有効成分を経口摂取するもの。」
が記載されていると認められるから、甲１及び甲２には、本件発明２と甲３発明との相違点１’に係る構成である「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末」に相当するものが記載されていると認められる。
　
　前記ウ（イ）Ａｄ〜ｆで説示したとおり、呈味及びそれ以外の技術的課題からの検討の結果、本件発明１と甲３発明との相違点１に係る構成については、甲３発明において、「茶ポリフェノール」に代えて、甲１及び甲２に記載の「黒ショウガの乾燥粉末」を適用することが、本件優先日当時の技術常識を参酌しても、当業者が容易に想到し得たとはいえないところ、同様の理由により、本件発明２と甲３発明との相違点１’に係る構成の「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末」についても、甲３発明において、「茶ポリフェノール」に代えて適用することは、当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。
　
　さらに、前記ウ（イ）Ｂで説示したのと同様に、甲３発明において、相違点２’に係る上記の特定の２段階からなる工程を、これとは全く異なる構成であって、甲１〜７、２８〜３５に記載も示唆もない「噴霧」という手段に代えて、コート剤による被覆に適用する動機付けは見いだせない。
　また、本件発明２の効果については、本件特許明細書に直接その裏付けとなる実施例（試験例）は記載されていないものの、前記ウ（ウ）で検討したとおり、黒ショウガ成分を経口で摂取した場合にも、特に黒ショウガ成分に含まれるポリフェノール類の体内への吸収性を高めるという、本件発明１の効果は、当業者が予測し得ないものであるところ、コート剤で被覆する芯材を、「黒ショウガの乾燥粉末」に代えて、「黒ショウガ抽出物の乾燥粉末」とした点でのみ、本件発明１と異なる本件発明２も、黒ショウガ抽出物にはポリフェノール類が含まれていることから、同様の効果を奏するものと推定され、当該効果は当業者が予測し得ないものである。
　
（４）申立ての理由３（進歩性）についての小括 
　
　以上のとおり、本件発明１、２は、甲１〜３に記載された発明及び周知技術に基いて、本件優先日前に当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえないから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるとはいえない。
　
第７　むすび
　
　以上のとおりであるから、取消理由通知書に記載した取消理由、及び、特許異議申立書に記載した申立ての理由によっては、本件請求項１、２に係る特許を取り消すことはできない。
　また、その他に本件請求項１、２に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。
　よって、特許法第１１４条第４項の規定により、本件請求項１、２に係る特許について、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
令和１年１１月２９日（２０１９．１１．２９）
【訂正の要旨】
審決（決定）の【理由】欄参照。
（５７）【特許請求の範囲】
　【請求項１】
　黒ショウガの乾燥粉末に対してナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤を噴霧することにより、前記黒ショウガの乾燥粉末
の表面の全部
　【請求項２】
　黒ショウガ抽出物の乾燥粉末に対してナタネ油あるいはパーム油を含むコート剤を噴霧することにより、前記黒ショウガ抽出物の乾燥粉末
の表面の全部