【事件の表示】
　特願２００６−３４２１４６「アーティチョーク飴及び薬膳用食材」拒絶査定不服審判事件〔平成２０年　７月　３日出願公開、特開２００８−１４８６５８、請求項の数（２）〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は、平成１８年１２月２０日の出願であって、平成２３年１月２８日付けの拒絶理由通知に対して、平成２３年４月８日に意見書及び手続補正書が提出され、その後、平成２３年６月２８日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成２３年１０月２６日に拒絶査定不服審判の請求がなされるとともに、同日付けで手続補正がなされ、平成２４年１０月２９日付けの審尋に対し、平成２５年１月１１日に回答書が提出されたものである。
　
第２　平成２３年１０月２６日付けの手続補正についての補正却下の決定
１　補正の却下の決定の結論
　平成２３年１０月２６日付けの手続補正を却下する。
　
２　理由
（１）補正の内容
　平成２３年１０月２６日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）は、補正前の特許請求の範囲の請求項１である、
「植物由来の生薬成分を含有する飴において、
　肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用および二日酔い防止の薬効を有するアーティチョーク（Artichoke）〔学名：Cynara scolymus L.（和名：チョウセンアザミ）〕の葉の乾燥させた微粉末を飴生地又は水飴生地に混練し賦型化してなることを特徴とするアーティチョーク飴。」を、
「植物由来の生薬成分を含有する飴において、
　肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用および二日酔い防止の薬効を有するアーティチョーク（Artichoke)〔学名：Cynara scolymus L.（和名：チョウセンアザミ）〕の葉の乾燥させた
ナノ粒子の大きさの
また、同請求項２である、
「植物由来の生薬成分を含有する薬膳用食材において、
　肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用および二日酔い防止の薬効を有するアーティチョーク（Artichoke）〔学名：Cynara scolymus L.（和名：チョウセンアザミ）〕の葉の乾燥させた微粉末からなることを特徴とする薬膳用食材。」を、
「植物由来の生薬成分を含有する薬膳用食材において、
　肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用および二日酔い防止の薬効を有するアーティチョーク（Artichoke)〔学名：Cynara scolymus L.（和名：チョウセンアザミ）〕の葉の乾燥させた
ナノ粒子の大きさの
それぞれ補正することを含むものである。
　
（２）補正の適否
（Ａ）上記補正は、「微粉末」を「ナノ粒子の大きさの微粉末」とするものであるところ、補正後の「ナノ粒子の大きさの微粉末」という事項は、願書に最初に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面（以下、「当初明細書等」という。）には、明示的な記載がない。
　当初明細書等には、「微粉末」に関して、段落【００１１】に「まず、アーティチョーク飴は、アーティチョーク葉を乾燥させ、微粉末にする。それを飴生地に混練し、適宜形成手段により任意の形状に形成する。」との記載があるだけで、「微粉末」について他に記載されているところはなく、まして「ナノ粒子の大きさの微粉末」について開示されているというべきところは全くない。
　そして、段落【００１１】の記載から、「ナノ粒子の大きさの微粉末」が自明な事項であるということはできない。
　そうすると、「微粉末」を「ナノ粒子の大きさの微粉末」とする本件補正は、当初明細書等に記載した事項の範囲内においてするものではないから、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第３項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。 
　
　なお、審判請求人は、平成２５年１月１１日付け回答書の「回答の内容」において、「２００２年頃から２００６年にかけての期間が、食品分野において、大学、公的研究機関及び開発型企業に携わる研究者や開発担当者なる当業者に、「ナノ粒子」に対する関心が急速に高まり、植物からナノ粒子を造ることが拡まった期間に該当しています。したがって、当業者が「微粉末」に当然に「ナノ粒子」が含まれると考えるか否かは特許出願した時期によって異なることを考慮すべきと考えますが、前置報告書ではそのことを考慮されていない点について納得ができません。すなわち、前置報告書に記載された引用文献の出願時においては、当業者は一般的に「微粉末」に「ナノ粒子」が含まれると考えた人は少なかったが、２００２年に開始された国レベルのナノ粒子に関するプロジェクト活動が推進されるにしたがって急速に「微粉末」に含まれると考える粒子の大きさの範囲が拡大し、該引用文献の出願時から数年後となる本願発明の出願時においては、当業者は一般的に「微粉末」に当然に「ナノ粒子」も含まれると考えるようになりました。」と主張する。
　しかし、審判請求人が、平成２４年１月５日付け手続補正（審判請求書の補正）において参考文献１として提出した「グリーンナノテクノロジー」（２０１１年２月２５日日刊工業新聞社発行）１３４〜１３５頁「１「食品素材のナノスケール加工及び評価技術の開発」プロジェクトの概要」には、「農林水産省のナノテクノロジープロジェクトとしては、平成１４年度〜平成１９年度に「生物機能の革新的利用のためのナノテクノロジー・材料技術の開発」があった。このプロジェクトは汎用ナノセンサ、マイクロ流路（チャネル）などの開発を行い、食品に特化したものではなかった。これに続き、農林水産省で農林水産関係の研究開発を総括する農林水産技術会議において食品に特化したナノテクノロジープロジェクトとして企画されたのが本プロジェクトである。平成１９年度からのプロジェクトにより、食品素材のナノスケール粉砕・分離技術を平成２３年度までに確立することが目標とされている。プロジェクトの背景にはナノテクノロジーの進歩と競争激化，ナノテクノロジーの食品応用の進展などがある。」との記載がある。
　これによれば、食品に特化したナノテクノロジープロジェクトとして企画された「食品素材のナノスケール加工及び評価技術の開発」は、平成１９年度から開始されたものであるから、本願の出願年である２００６年（平成１８年）当時、食品分野においては、ナノテクノロジーはすでに一般化した技術であったとはいうことができず、技術的にはむしろ未開発のものであると認識されていたというべきである。
　そうすると、本出願時においては、食品分野の当業者は、一般的に「微粉末」といえば、ミクロンオーダーの寸法の粉末のみならず、さらに１／１０００の寸法であるナノスケールの粉末としての「ナノ粒子」をも観念し、いわゆるナノテクノロジーを想起させるナノ粒子をも含む概念でもあると考えるようになっていたとはいえないから、前記審判請求人の主張は、採用することができない。
　
（Ｂ）前記（Ａ）のとおり、「微粉末」を「ナノ粒子の大きさの微粉末」とする補正は、当初明細書等に記載した事項の範囲内においてするものではないが、仮に、記載した事項の範囲内においてするものであり、いわゆる限定的減縮に該当するとしても、次の理由により、本件補正は却下すべきものである。
　すなわち、当初明細書等には、「微粉末」に関して、段落【００１１】に「まず、アーティチョーク飴は、アーティチョーク葉を乾燥させ、微粉末にする。それを飴生地に混練し、適宜形成手段により任意の形状に形成する。」との記載があるが、微粉末の調製については、「アーティチョーク葉を乾燥させ、微粉末にする。」との記載があるだけであるから、実際にどのようにしてナノ粒子の大きさの微粉末を得るのかについて、具体的な記載があるということはできない。
　
　なお、審判請求人は、平成２４年１月５日付け手続補正書（審判請求書の補正書）の「３．（４）（ロ）」において、「出願人は、以下の工程によってナノスケールの微粉末の製造を実施しました。第１工程は乾燥工程で、アーティチョーク葉・茎をカットし、水で洗浄して、摩滅式粉砕機で粉砕し、ションソンボイラ乾燥機で押し潰して１６０℃で乾燥させます。第２工程は粉砕工程で、乾燥させたアーティチョーク粉末をダルトン粉砕機で回転刃を高速回転させてミリ単位の大きさになるように粉砕します。次に第３工程は臼引き工程で、臼としてミクロパウダー製粉機（メーカーＷＥＳＴ　ｃｏ．ＬＴＤ、型式ＭＰＷ−Ｇ００８）を使用してミリ単位の大きさのアーティチョーク粉末をさらに約５０μｍの大きさになるように臼の隙を調整して臼で引きます。次に第４工程は凍結・乾燥工程で、冷凍庫で−８５℃で冷凍させアーティチィーク粉末の有する粘りを抑えてサラサラ状態にし、凍結乾燥機（型式ＡＢＣＯＮＣＯ、販売元朝日ライフィサイエンス（株））で真空状態で−５０°にします。水分含有量を限りなく０％レベルに近づけて凍結させて割れやすい状態にします。次に第５工程では、この状態のアーティチョーク粉末を第３工程で使用した臼で隙を狭くして臼を引きます。この段階でアーティチョーク微粉末の大きさは２００ｎｍのナノスケールになるものができます。さらに第４工程と第５工程を繰り返してアーティチョーク微粉末の２００ｎｍのナノスケールレベルの大きさのものを増やしていきます。以上の工程を出願人が設定し、平成１８年にはアーティチョークのナノスケールの大きさの微粉末を造っています。」と主張するが、これによれば、ナノ粒子の大きさの微粉末を調製することはできるとしても、その調整には、第１工程から第５工程に加えて、第４工程と第５工程を繰り返すという複雑な工程を経る必要があるということができ、かえって、その調整方法については、明細書に記載されていないことが明らかであるということができる。しかも、「ナノスケールの大きさの微粉末」といっても、せいぜい０．２μｍという、サブミクロンのオーダーの寸法のものを得ているのであって、数ナノメートルないし数十ナノメートルという寸法の微粉末ではないから、その大きさの程度が必ずしも明確でないし、さらにいえば、前記主張のとおり、２００ｎｍの大きさの微粉末を増やしたとき、最終的にミクロンオーダーの大きさの微粉末は排除されるのか、それとも、ミクロンオーダーの大きさの微粉末の中に、多少なりとも２００ｎｍの大きさの微粉末が含まれていれば、その多寡を問わないのか、その程度も明確でない。
　そうすると、前記主張を踏まえても、実際にどのようにして「アーティチョークの葉の乾燥させたナノ粒子の大きさの微粉末」を得るのかについて、当初明細書等に記載されているということはできない。
　
　以上のとおり、本願補正発明に係る「ナノ粒子の大きさの微粉末」について、発明の詳細な説明には、「ナノ粒子の大きさの微粉末」をどのようにして得るのか、具体的な記載はないから、本願補正発明は、目的とする技術効果を奏する発明として、発明の詳細な説明に記載されたものではないというべきである。
　したがって、本件補正後の特許請求の範囲の記載は、特許法第３６条第６項第１号に規定する要件に適合しない。
　よって、「微粉末」を「ナノ粒子の大きさの微粉末」とする本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
　また、審判請求人は、平成２５年７月４日付け上申書によって、「本願発明（特願２００６−３４２１４６）の出願当初の明細書に記載された「微粉末」に含まれているナノ粒子（ナノ粉末）を造ることが、出願時において食品分野の開発を担当する開発者や研究者の当業者にとって出願当時行われていたことを上申します。」とも主張するが、例えば、この上申書と併せて提出された参考資料１に基づき、審判請求人が、「でんぷん、タンパク、脂質等の食品素材の粒子がｎｍへと細かくなると食感が変わり、体内に吸収されやすくなることは当業者間では知られていました。これは人間の細胞の大きさが１０μｍなので、水に溶けない成分が１０μｍ超の大きさのときは身体内に吸収されなかったが、ナノサイズになれば身体内に吸収されるからです。したがって、全国の公設研究機関や研究開発型企業の担当者は、従来には生じなかった新しい機能を有する食品を求めてナノ粒子を含む食品を造ることを、本願発明の出願日の少なくとも１年前である２００５年には実施していたことが示唆されます。」と主張するとおりであるとすれば、かえって、当業者は、アーティチョークの葉の薬効を利用した周知の製剤や健康補助食品等についても、アーティチョークの葉の有効成分の体内への吸収をよくするため、アーティチョークの葉をナノ粒子の大きさの微粉末として製剤や健康補助食品に利用することを当然に想到するということができる。
　すなわち、本件補正については、前記（Ａ）または前記（Ｂ）のとおりであるから、本願補正発明の進歩性を検討することは、そもそも必要がないが、仮に、進んで進歩性を検討するとしても、「ナノ粒子の大きさの微粉末」である点は、前記のとおり、当業者が当然に想到する事項にすぎないものとして、その進歩性判断を左右する要素にはならないことも付言する。
　
第３　本願発明
　平成２３年１０月２６日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので、本願請求項１〜２に係る発明は、平成２３年４月８日付けの手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１〜２に記載された事項により特定されるとおりのものであり、その請求項１に係る発明（以下、同項記載の発明を「本願発明」という。）は、次のとおりのものである。
　
「植物由来の生薬成分を含有する飴において、
　肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用および二日酔い防止の薬効を有するアーティチョーク（Artichoke）〔学名：Cynara scolymus L.（和名：チョウセンアザミ）〕の葉の乾燥させた微粉末を飴生地又は水飴生地に混練し賦型化してなることを特徴とするアーティチョーク飴。」
　
第４　原査定の拒絶の理由
　原査定における拒絶の理由（平成２３年１月２８日付け拒絶理由通知書に記載の「理由２」）の概要は、本願発明が、その出願前に頒布された刊行物に記載された発明及び周知の技術に基づいて当業者が容易に発明をすることができるものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない、というものである。
　
第５　刊行物に記載された事項
１　刊行物１に記載された事項
　上記拒絶理由で引用文献１として引用され、本出願前に頒布された刊行物である「特開２００２−１１４６６０号公報」（以下、「刊行物１」という。）には、以下の事項が記載されている。
　なお、下線は当審にて付与したものである。以下、同様である。
　
（刊１−１）「【特許請求の範囲】
【請求項１】キク科キク（Ｄｅｎｄｒａｎｔｈｅｍａ）属植物、チョウセンアザミ（Ｃｙｎａｒａ）属、マンジュギク（Ｔａｇｅｔｅｓ）属植物からなる群より選ばれた植物又はその抽出物の一種又は二種以上を菌代謝阻害剤として含有する臭気発生抑制組成物。
【請求項２】キク属植物がキク（Ｄ．ｇｒａｎｄｉｆｌｏｒｕｍ）、キクタニギク（Ｄ．ｂｏｒｅａｌｅ）、ホソバアブラギク（Ｄ．ｌａｖａｎｄｕｌａｅｆｏｌｉｕｍ）、シマカンギク（Ｄ．ｉｎｄｉｃｕｍ）であり、チョウセンアザミ属がアーティチョーク（Ｃ．ｓｃｏｌｙｍｕｓ）、カルドン（Ｃ．ｃａｒｄｕｎｃｕｌｕｓ）であり、マンジュギク属植物がアフリカンマリゴールド（Ｔ．ｅｒｅｃｔａ）、コウオウソウ（Ｔ．ｐａｔｕｌａ）、ニオイセンジュギク（Ｔ．ｌｕｃｉｄａ）、ヒメコウオウソウ（Ｔ．ｔｅｎｕｉｆｏｌｉａ）である群より選ばれた植物又はその抽出物の一種又は二種以上を菌代謝阻害剤として含有する臭気発生抑制組成物。」
　
（刊１−２）「【０００１】
【発明の属する技術分野】本発明は、強い抗菌剤の代わりに、菌代謝阻害剤を使用することにより、菌により発生する臭気を効果的に除去できる臭気発生抑制組成物に関する。」
　
（刊１−３）「【０００８】
チョウセンアザミ（Ｃｙｎａｒａ）
アーティチョーク（Ｃ．ｓｃｏｌｙｍｕｓ）
葉部
乾燥粉末
　
（刊１−４）「【００１０】本発明の臭気発生抑制組成物は、化粧料（クリーム、整髪料、育毛剤、制汗剤など）、身体洗浄剤（石けん、シャンプー、リンスなど）、口腔用組成物（歯磨類、洗口剤、歯肉マッサージクリーム、口腔用軟膏、うがい用錠剤、トローチ、キャンディ、チューインガムなど）、一般消臭用組成物（生ゴミ用消臭剤など）、洗浄剤（洗濯剤、台所用洗剤など）、浴用剤などとして調製でき、その種類、剤型に応じ、上記必須成分に加えて任意成分としてその他の公知の添加剤を配合することができる。歯磨類の場合は、例えば研磨剤、粘稠剤、粘結剤、界面活性剤、甘味剤、防腐剤、着色剤、各種有効成分などを配合し得、これら成分を水と混合して製造することができる。」
　
（刊１−５）「【００３９】
〔実施例１８〕  キャンディ
砂    糖                                            ５０．０％
水    飴                                            ３３．０
有機酸                                                ２．０
香    料                                              ０．２
アーティチョーク抽出物                                ０．１
アフリカンマリーゴールド抽出物                        ０．１
精製水                                                残部
合計                                              １００．０　　」
　
２　刊行物２に記載された事項
　上記拒絶理由で引用文献２として引用され、本出願前に頒布された刊行物である「特表２００２−５１６２８５号公報」（以下、「刊行物２」という。）には、以下の事項が記載されている。
　
（刊２−１）「【特許請求の範囲】
【請求項１】少なくとも１種類の多不飽和ω−３脂肪酸を遊離酸の形で、エステルとしてまたはトリグリセリドとして含有する少なくとも１種類の油と、アーティチョーク植物の成分とから成る製剤。
【請求項２】医薬品および／または栄養補助食品として使用するための、少なくとも１種類の多不飽和ω−３脂肪酸を遊離酸の形で、エステルとしてまたはトリグリセリドとして含有する少なくとも１種類の油と、アーティチョーク植物の成分とから成る製剤。
・・・
【請求項１０】アーティチョーク植物（Cynara scolymus）の成分が、投与形態の全重量に関して１５〜６０重量％の量で、
乾燥され且つ粉砕されたアーティチョーク葉
・・・
【請求項１４】高脂血症、特に、高コレステロール血症の治療用医薬品の製造のための、請求項１〜１３のいずれか１項に記載の製剤。」
　
（刊２−２）「【０００７】
　特に、サバ、サケ、ニシン、アンチョビーおよびマグロのような冷水魚の肉から抽出される魚油は、特異的に高濃度のＥＰＡおよびＤＨＡを有する。
　
アーティチョーク植物（Cynara scolymus）の成分は、全く異なった活性成分を含有するのにかかわらず、同様に脂質減少および胆汁分泌促進作用を有するということが長い間知られてきた。
　
（刊２−３）「【００１１】
　アーティチョーク植物の成分は、例えば、P.H.List, D.P.C.Schmidt,“Technologie Pflanzlicher Arzneizubereitung”, Wissenschaftliche Verlagsgesellschaft, シュトゥットガルト，ドイツ，1984 に記載のような通常の製剤のいずれの形でも用いられる。それにしたがって、アーティチョーク植物から液状またはペースト状の親水性または疎水性の溶液または分散液の形で抽出される抽出物を全て含む。これらは、製剤中に液状またはペースト状の形で直接かまたは、同様の公知の方法にしたがって予め乾燥後に用いられる。好ましい使用形態は、製剤のそれぞれの投与形態の全重量に関して１５〜６０重量％の量のアーティチョーク葉および／またはアーティチョーク果実からの固体粉末様抽出物である。親水性または疎水性の溶液または分散液としてのそれぞれのアーティチョーク植物抽出物が、製剤中に直接用いられる場合、それらの量は、製剤のそれぞれの投与形態の全重量に関して１５〜８０重量％である。
【００１２】
　更に、
乾燥後に粉末にされる乾燥アーティチョーク葉
　特に好ましいおよび好都合な形態において、アーティチョーク植物の成分は、製剤のそれぞれの投与形態の全重量に関して３０〜６０重量％の量で、アーティチョーク葉新鮮植物汁またはアーティチョーク果実新鮮植物汁として用いられる。」
　
（刊２−４）「【００１８】
　この目的に適した場合、ニンニク植物の成分を加えてよい。
　本発明による製剤は、適当な場合、例えば、L.Lachmann, H.A.Lieberman, J.L.Kanig,“The Theory and Practice of Industrial Pharmacy”, 第３版，Lea  Febiger,フィラデルフィア，1986，398頁に記載のＰＥＧ４００または植物油のような一般的な追加の助剤を用いて、固体または半固体の投与形態として、好ましくは、軟質または硬質のゼラチンカプセルまたはデンプンカプセル中に封入される。カプセル封入は、魚油すなわち魚から採った油が用いられる場合、それら油の不快臭のために、まず第一に必要である。油、アーティチョーク植物成分および適当な場合のニンニク植物の組合せは、それらの混合物の形でカプセル封入してよいしまたはカプセル内の互いに別々の部分に、したがって混合されないで存在してよい。後者の混合しない態様では、個々の成分間に妨げとなる化学的相互作用が起こるような場合、特に必要である。カプセル封入は別として、本発明による製剤を、それらが、例えば、丸剤、錠剤の形またはアンプル中に封入された形で存在しうるように更に別の投与形態に加工することを行ってよい。」
　
第６　刊行物１に記載された発明
　前記（刊１−５）によれば、刊行物１には、
「〔実施例１８〕  キャンディ
砂    糖                                            ５０．０％
水    飴                                            ３３．０
有機酸                                                ２．０
香    料                                              ０．２
アーティチョーク抽出物                                ０．１
アフリカンマリーゴールド抽出物                        ０．１
精製水                                                残部
合計                                              １００．０   」との記載がある。
　
　そして、前記（刊１−３）によれば、刊行物１に記載されたアーティチョーク（Ｃ．ｓｃｏｌｙｍｕｓ）も、本願発明におけるアーティチョークと同じチョウセンアザミ（Ｃｙｎａｒａ）属の植物である。
　したがって、刊行物１には、次の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されているということができる。
　
「砂糖、水飴、有機酸、香料、アーティチョーク［学名：Cynara scolymus（和名：チョウセンアザミ）］抽出物、アフリカンマリーゴールド抽出物及び精製水からなるキャンディ。」
　
第７　対比
１　引用発明に係るキャンディに関して、平成２３年１月２８日付け拒絶理由通知書において引用文献３として記載された刊行物である特開２００５−２８９９５４号公報の段落【００３３】には、「・・・
飴（キャンデー）
加工し固形にした
ドロップ，キャラメル
砂糖，水あめを主原料とするあめ（飴）菓子
ドロップ
キャラメル
　これらによれば、飴には、ドロップやキャラメルが含まれ、キャンディにも、ドロップやキャラメルが含まれるから、この点で、引用発明のキャンデイと本願発明の飴とは共通するということができる。　
　
２　キャンディは、通常固形であるから、調製に際し賦型化されることは明らかである。そして、本願明細書段落【００１１】乃至【００１２】の記載「まず、アーティチョーク飴は、アーティチョーク葉を乾燥させ、微粉末にする。それを飴生地に混練し、適宜形成手段により任意の形状に形成する。この飴生地は特に限定されるものではなく、例えば水飴、グラニュー糖等の砂糖類やノンカロリー糖類が使用される。また、必要に応じて飴生地に色素、香料、酸味料等を加えることにより、色、味などに変化をつけることができる。」に照らすならば、引用発明の「砂糖、水飴」は、本願発明の「飴生地」に対応するから、引用発明においても、飴生地以外の成分を「飴生地又は水飴生地に混練し賦型化して」いるものと解すことができる。ここで、本願発明は、前記のとおり、「必要に応じて飴生地に色素、香料、酸味料等を加えることにより、色、味などに変化をつけることができる」と説明されているのであるから、飴生地とアーティチョーク由来の成分のほかの材料を含むことを妨げるものではない。
　
３　そうすると、本願発明と引用発明とは、次の点で一致する。
「植物由来の成分を含有する飴において、アーティチョーク（Artichoke）［学名：Cynara scolymus（和名：チョウセンアザミ）］を飴生地又は水飴生地に混練し賦型化してなるアーティチョーク飴。」
　
４　そして、両者は、次の２点で相違する。
（１）アーティチョークについて、本願発明では、「植物由来の生薬成分」として、「肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用および二日酔い防止の薬効を有する」と特定されているのに対し、引用発明ではその特定がない点（以下、「相違点（Ａ）」という。）。
　
（２）アーティチョーク飴の成分として、本願発明では、アーティチョークの「葉の乾燥させた微粉末」を用いるのに対し、引用発明では、アーティチョークの「抽出物」である点（以下、「相違点（Ｂ）」という。）。
　
第８　判断
（１）相違点（Ａ）について
ア　アーティチョークが、植物由来の生薬成分として、肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用及び二日酔い防止の薬理効果を有することは、本出願時に当業者において周知の事項であった。
　例えば、平成２３年１月２８日付け拒絶理由通知書において引用文献３として記載された刊行物である特開２００５−２８９９５４号公報」には、「【００１６】 本発明の抗アレルギー物質は、シーナラ・スコリムスの水抽出物から得られる。本発明で利用する「シーナラ・スコリムス」は、キク科（Ｃｏｍｐｏｓｉｔａｅ）、チョウセンアザミ（キナラ）属の宿根草チョウセンアザミ（アーティチョーク、Ｃｙｎａｒａ  ｓｃｏｌｙｍｕｓ  Ｌ，）であり、薬用ハーブとして古くから食用および医療用途に利用されている。シーナラ・スコリムスは、
肝臓保護
高コレステロール動脈硬化
　また、本願明細書が引用する特表２００１−５０４４４３号公報には、「 民間療法では、アーティチョークは胆汁産生の低下に起因する消化不良の治療に使用することが推奨されており、また、
肝治療剤
利尿作用
利尿薬
　
イ　そして、アーティチョークが、植物由来の生薬成分として、肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用及び二日酔い防止の薬効を有することは、そもそも本願明細書の段落【０００３】においても、「アーティチョークの葉には肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用、二日酔い防止などの薬効があることが知られており、その作用を利用した製剤や健康補助食品等が知られている」と説明されているとおりである。
　
ウ　そうすると、刊行物１には、菌により発生する臭気の除去を目的に、菌代謝阻害剤としてアーティチョークを含有する発明としてではあるが、アーティチョークを有効成分として含有するキャンディの引用発明が記載されている以上、アーティチョークの前記薬理効果は周知であるので、当業者において、その薬理作用に着目して、アーティチョークが周知の前記薬理効果を奏する生薬成分として配合された飴を想到することは、格別困難なことではないというべきである。
　
エ　したがって、相違点（Ａ）に係る構成は、当業者が、引用発明に基づいて、アーティチョークの有する周知の薬理効果を想到し、容易になし得たものである。
　
（２）相違点（Ｂ）について
　刊行物２の摘示（刊２−１）には、「【請求項１０】アーティチョーク植物（Cynara scolymus）の成分が、投与形態の全重量に関して１５〜６０重量％の量で、
乾燥され且つ粉砕されたアーティチョーク葉
乾燥後に粉末にされる乾燥アーティチョーク葉
　ここで、摘示（刊２−１）に係る「製剤」は、摘示（刊２−１）において「【請求項２】
医薬品および／または栄養補助食品
　一方、刊行物１の摘示（刊１−３）には、アーティチョークを用いる方法として、「抽出エキスの場合は、・・・凍結乾燥などにより
乾燥粉末
　そうすると、アーティチョークに関し、刊行物１には、粉末での使用の態様が示唆されているのであるから、引用発明において、アーティチョークの「抽出物」に代えて、乾燥後に粉末にされるアーティチョーク葉、すなわち、アーティチョークの葉の乾燥させた微粉末を用いることを想到し、相違点（Ｂ）に係る構成に到ることは、当業者にとって格別困難なことではないということができる。
　
（３）本願発明の効果について
　本願発明の効果は、発明の詳細な説明には、段落【０００９】に「本発明のアーティチョーク飴はアーティチョーク葉の乾燥粉末もしくは抽出物（抽出液及び乾燥抽出物を含む）を可食成分として配合しているので、肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用、二日酔い防止などのアーティチョーク葉の薬効を手軽に取り入れることが可能となる。」と記載されている。
　しかし、そもそも、アーティチョークが、肝機能促進作用、坑コレステロール、利尿作用、二日酔い防止の薬効を有することは、前記（１）のとおり、本出願時に当業者において周知の事項であったし、いわゆる「のど飴」のように、有効成分を含有する飴として提供することによって、その成分の薬効を手軽に取り入れることは、当業者が普通に実施していることである。
　したがって、本願発明の前記効果は、刊行物１及び２に記載された事項並びに周知の事項から予測されるところを越えて優れているというべきものではない。
　
第９　むすび
　以上のとおり、本願発明は、本出願前に頒布された刊行物１及び２に記載された発明並びに周知の技術事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることはできないので、本願は、その余の請求項に係る発明を検討するまでもなく、拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。