【事件の表示】
　特願２００４−５０３９３２「細胞の迅速自動化スクリーニングシステム及び方法」拒絶査定不服審判事件〔平成１５年１１月２０日国際公開、ＷＯ０３／９５９８６、平成１７年　８月２５日国内公表、特表２００５−５２５５５０〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯 
　本願は、平成１５年５月９日（パリ条約による優先権主張２００２年５月１４日、米国）を国際出願日とする出願であって、平成２１年４月２３日付けで拒絶理由が通知され、同年１０月２７日付けで手続補正がなされ、再度、平成２２年４月２６日付けで拒絶理由が通知され、同年１１月１０日付けで手続補正がなされ、平成２３年３月３０日付けで拒絶査定がなされ、同年８月５日に拒絶査定不服審判の請求がなされたものである。
　
第２　本願発明
　本願の請求項１〜１０に係る発明は、明細書の特許請求の範囲の請求項１〜１０に記載された事項により特定されたものであって、その請求項１に係る発明は、平成２２年１１月１０日付け手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１に記載された次のとおりのものであると認める。　 
「【請求項１】
電子カメラと、上記カメラのための焦点画像を与える位置オートフォーカスからなる光学サブシステムと、複数の容器中の検体を光学サブシステムのレンジ内の位置に配置する位置決めサブシステムと、上記カメラ及び上記サブシステムを制御するコンピューターとを備える、細胞同化作用の自動的解析のためのオプトメカニカルシステムであって、上記コンピューターが、
（ｉ）前記容器の表面に対して固定されていない位置にある細胞に使用し得るソフトウェアオートフォーカスアルゴリズムであって、参照として位置オートフォーカスによって達成される最高の焦点位置を用いる工程と、試料容器中に固定距離移動する工程と、距離間隔で多数の画像をとる工程と、これらの画像からの最高の焦点を算出する工程とを含むソフトウェアオートフォーカスアルゴリズム、
（ｉｉ）単一焦点面を超えて延在する試料に適合したソフトウェアオートフォーカスアルゴリズムであって、参照として位置オートフォーカスによって達成される最高の焦点位置を用いる工程と、試料容器中に固定距離移動する工程と、該試料を包含する十分大きな距離範囲で一組の画像を取得する工程と、該得られた画像を該試料の細い光学的切片を最もよく示す単一の画像に合わせる工程とを含むソフトウェアオートフォーカスアルゴリズム、又は
（ｉｉｉ）単一焦点面を超えて延在する試料に適合したソフトウェアオートフォーカスアルゴリズムであって、参照として位置オートフォーカスによって達成される最高の焦点位置を用いる工程と、試料容器中に固定距離移動する工程と、該試料を包含する十分大きな距離範囲で一組の画像を取得する工程と、該得られた画像の組で画像逆重畳を実施して、該試料の細い光学的切片を最もよく示す単一の画像を作成する工程とを含むソフトウェアオートフォーカスアルゴリズムを含むコンピュータープログラムを実行する、システム。」（以下、「本願発明」という。）
　
第３　引用刊行物記載の発明 （下線は当審で付与した。）
（１）本願の優先権主張の日前に頒布され、原査定の拒絶の理由に引用された刊行物であるＷＯ０１／１１３４０（以下「刊行物１」という。）には、図面とともに次の事項が記載されている。（なお引用刊行物１のファミリー文献である特表２００３−５０６７１１号公報を日本語訳として使用し、原文の記載は省略している。） 
（１−ア）
「 
 本発明の他の特徴は、  ・顕微鏡対物レンズを有する高倍率蛍光光学系、  ・細胞のアレイを含有するプレートを保持し、適当な整列のためにプレートを移動させ、細胞アレイ上に焦点を合わせるための手段を有するのに適したＸＹ段階、  ・デジタルカメラ、  ・細胞アレイに励起光を向けるための光学手段および細胞から放出された蛍光をデジタルカメラに向けるための手段、および
結果の制御、取得、処理および表示のための手段を含み、デジタルカメラからのデジタルデータを受け取り、それを処理するためのコンピュータ手段とを具備する細胞スクリーニングシステム
 　 
（１−イ）
「  図１は細胞走査システムの好ましい実施形態の概略図である。このカメラに対して１−１００倍の倍率を持つ標準的な対物レンズ、および電源２を備えた白色光源（例えば、１００Ｗの水銀灯ランプまたは７５Ｗキセノンランプ）を用いるツァイス・アキシオバート（Ｚｅｉｓｓ  Ａｘｉｏｖｅｒｔ）倒立蛍光顕微鏡等の倒立蛍光顕微鏡１を用いる。
顕微鏡対物レンズ上方にＸＹ方向にプレート４を移動させるためのＸＹ段階３がある。Ｚ−軸焦点駆動５は焦点合わせのために対物レンズをＺ方向に移動させる。
自動コントローラ９および中央処理ユニット１０がある。このＰＣ１１はディスプレイ１２を提供し、関連するソフトウェアを有する。
 　 
（１−ウ）
「  走査細胞アッセイ
  図９を参照し、実行されるべきアッセイに基づいて選択されるべきオペレータ−指向性パラメータ、試料内の蛍光シグナルの分布についての細胞スクリーニングシステムによるデータ取得、および対話形式のデータレビューおよび解析を含む細胞を分析するための好ましい実施形態が提供される。自動走査の開始において、オペレータは、試料を説明する情報１００を入力し、フィルタ設定および蛍光チャネルを測定して、使用される生物学的標識および求められる情報を適合させ、カメラ設定を調整して、試料の明るさを適合させる。ある範囲の試料を取り扱う柔軟性のためには、ソウトウェアは、核および細胞質を同定するのに使用される種々のパラメータ設定の選択および異なる蛍光試薬の選択、形態または明るさに基づく注目する細胞の同定、およびウェル当たりの分析すべき細胞の数の同定を可能とする。これらのパラメータは、各自動実行につき容易な検索のために、システムに保存される。このシステムの対話形式細胞同定モードは、分析すべき細胞のサイズ、形状および同一性の範囲等の形態学的パラメータの限界の選択を単純化する。使用者は、プレートのいずれのウェルをシステムが走査するか、およびいくつの視野およびいくつの細胞を各ウェルで分析すべきかを特定する。工程１０１において使用者によって選択された設定に基づいて、
システムは、プレートの「焦点を見出す」ためのオートフォーカス手法１０２を用いて走査されるべきプレートの領域を自動的に予め焦点合わせ
  自動走査の間に、ソウトウェアは、分析された細胞の数、分析されるべき現在のウェル、それらが取得しつつある各独立した波長のイメージ、およびそれが決定されつつある各ウェルのイメージを含めた、走査状態を動的に表示する。プレート４（図１）はサーペンタインスタイルで走査される。なぜなら、ソウトウェアは、９６−ウェルプレートの各ウェル内のウェル間および視野間から電動顕微鏡ＸＹ段階３を自動的に移動させるからである。プログラミングの分野の当業者であれば、２４、４８および３８４ウェルプレート等の他のマイクロプレート様式の走査のためにソウトウェアをいかにして適合させるかを認識するであろう。全プレートの走査パターンならびに各ウェル内の視野のパターンがプログラムされる。
システムは、Ｚ軸焦点駆動５を介してオートフォーカス手法１０４（図９）で試料の焦点を調整し、電動フィルタホイール１９を介してフィルタ選択を制御し、４つの異なる色（「チャネル」または「波長」）からなるイメージを取得し解析する。
この手法は、多数の異なる位置を介して機械的Ｚ−軸を移動させ、各地点でイメージを取得し、各イメージのコントラストを評価する計算された焦点スコアの最大を見出す。最大焦点スコアを持つイメージのＺ位置は、特定の視野のための最良焦点を決定する。
  イメージ取得では、カメラの露出時間は、各色素につき別々に調整されて、各チャネルからの最高品質のイメージを保証する。ソフトウェア手法は、使用者のオプションにより、いずれかのさらなる測定をなす前に波長間で線状（ＸおよびＹ）シフトを説明することによって、波長間の登録シフトを修正するために呼ぶことができる。電子シャッター１８は、試料フォト−ブリーチングが最小に保持されるように制御される。バックグラウンド遮光および不均一な照明は、当該分野で知られている方法を用いるこのソフトウェアによって修正することができる（ブライトら（１９８７），Ｊ．Ｃｅｌｌ  Ｂｉｏｌ．１０４：１０１９−１０３３）。）」（２１頁３０行〜２３頁２１行）
　
　上記（１−ア）〜（１−ウ）の記載と図１〜２９を参照すると、上記引用刊行物１には、
「顕微鏡対物レンズを有する高倍率蛍光光学系、
　顕微鏡対物レンズ上方にＸＹ方向に細胞のアレイを含有するプレート４を移動させるためのＸＹ段階３、
　デジタルカメラ、
　細胞アレイに励起光を向けるための光学手段および細胞から放出された蛍光をデジタルカメラに向けるための手段、および
自動コントローラ、中央処理ユニット１０、および関連するソフトウェアを有しディスプレイ１２を提供するＰＣ１１ を具備する細胞スクリーニングシステムであって、
　プレートの「焦点を見出す」ためのオートフォーカス手法１０２を用いて走査されるべきプレートの領域を自動的に予め焦点合わせし、
　Ｚ軸焦点駆動５を介して、多数の異なる位置を介して機械的Ｚ−軸を移動させ、各地点でイメージを取得し、各イメージのコントラストを評価する計算された焦点スコアの最大を見出し、最大焦点スコアを持つイメージのＺ位置が、特定の視野のための最良焦点を決定するオートフォーカス手法１０４（図９）で試料の焦点を調整する細胞スクリーニングシステム。」
　
第４　対比・判断 
   本願発明と引用発明とを対比する。
ア　引用発明の「プレート」、および「デジタルカメラ」が、補正発明の「複数の容器」、および「電子カメラ」に相当することは、その構造・機能からみて明らかである。
　
イ　引用発明は「顕微鏡対物レンズを有する高倍率蛍光光学系」を具備し「プレートの「焦点を見出す」ためのオートフォーカス手法１０２を用いて走査されるべきプレートの領域を自動的に予め焦点合わせ」するのであるから、本願発明の「カメラのための焦点画像を与える位置オートフォーカスからなる光学サブシステム」を含むものといえる。
　
ウ　引用発明の「ＸＹ段階３」は、「顕微鏡対物レンズ上方にＸＹ方向に細胞のアレイを含有するプレート４を移動させるための」ものであるから、本願発明の「位置決めサブシステム」に相当する。
　
エ　引用発明の「自動コントローラ、中央処理ユニット１０、および」「ＰＣ１１ 」は　　分担しながら細胞スクリーニングシステムを制御するのであるから、本願発明の「カメラ及び上記サブシステムを制御するコンピューター」に相当する。
　
オ　引用発明は「光学系」を具備し、細胞をスクリーニングするのであるから、引用発明の「細胞スクリーニングシステム」と、本願発明の「細胞同化作用の自動的解析のためのオプトメカニカルシステム」とは、「細胞の自動的解析のためのオプトメカニカルシステム」である点で共通する。
　
カ　引用発明の「プレートの「焦点を見出す」ためのオートフォーカス手法１０２を用いて走査されるべきプレートの領域を自動的に予め焦点合わせ」することと、本願発明の「参照として位置オートフォーカスによって達成される最高の焦点位置を用いる工程」とは、「オートフォーカスで事前に焦点合わせをする工程」の点で共通する。
　
キ　引用発明の「Ｚ軸焦点駆動５を介して、多数の異なる位置を介して機械的Ｚ−軸を移動させ」ることは、本願発明の「試料容器中に固定距離移動する工程」に相当し、
引用発明の「各地点でイメージを取得」することは、本願発明の「距離間隔で多数の画像をとる工程」に相当し、
引用発明の「各イメージのコントラストを評価する計算された焦点スコアの最大を見出し、最大焦点スコアを持つイメージのＺ位置が、特定の視野のための最良焦点を決定する」ことは、本願発明の「これらの画像からの最高の焦点を算出する工程」に相当することは明らかであり、これらの一連の手順は「ソフトウェアオートフォーカスアルゴリズム」であってコンピュータープログラムでありシステムが実行することも明らかである。
　
　そうすると、本願発明と引用発明とは、 
「電子カメラと、上記カメラのための焦点画像を与える位置オートフォーカスからなる光学サブシステムと、複数の容器中の検体を光学サブシステムのレンジ内の位置に配置する位置決めサブシステムと、上記カメラ及び上記サブシステムを制御するコンピューターとを備える、細胞の自動的解析のためのオプトメカニカルシステムであって、上記コンピューターが、
（ｉ）前記容器の表面に対して固定されていない位置にある細胞に使用し得るソフトウェアオートフォーカスアルゴリズムであって、オートフォーカスで事前に焦点合わせをする工程と、試料容器中に固定距離移動する工程と、距離間隔で多数の画像をとる工程と、これらの画像からの最高の焦点を算出する工程とを含むソフトウェアオートフォーカスアルゴリズムを含むコンピュータープログラムを実行する、システム。」である点で一致し、次の点で相違している。 　
　
（相違点１）
　細胞の自動解析の対象について、本願発明では同化作用であるのに対して、引用発明では、特に限定していない点。
　
（相違点２）
　オートフォーカスで事前に焦点合わせをする工程について、本願発明では「参照として位置オートフォーカスによって達成される最高の焦点位置を用いる工程」であるのに対して、引用発明では、「プレートの「焦点を見出す」ためのオートフォーカス手法１０２を用いて走査されるべきプレートの領域を自動的に予め焦点合わせ」するものである点。
　
（１）相違点１についての検討
　細胞における代謝には、同化と異化があり、同化とは、「生物が栄養として外界から摂取した物質を、自体を構成する特定の成分に変える作用」（広辞苑第５版）である。
　そして、刊行物１には、「【請求項１】  神経突起成長を解析する自動化された方法であって、・・・」と記載されており、「神経突起成長」は上記「自体を構成する特定の成分に変える作用」であることは明らかであるから、引用発明は細胞の自動解析の対象として同化作用も対象としているといえるので、上記相違点は実質的は相違点ではない。
（２）また、仮に，相違していたとしても、同じ細胞の自動解析の対象であるから、当業者が容易に想到するものである。
　
（３）相違点２についての検討
　引用発明は、「プレートの「焦点を見出す」ためのオートフォーカス手法１０２を用い」るものであり、機械的な「Ｚ軸焦点駆動５」を用いるのであるから、本願発明の「位置オートフォーカス」を用いることは明らかである。
　そして、引用発明は、「走査されるべきプレートの領域を自動的に予め焦点合わせ」するものであるから、その後、「予め焦点合わせ」した状態を用いることは明らかであり、その場合、本願発明の「参照として」「最高の焦点位置を用いる工程」に対応することも明らかである。
　結局、引用発明の「プレートの「焦点を見出す」ためのオートフォーカス手法１０２を用いて走査されるべきプレートの領域を自動的に予め焦点合わせ」するものは、本願発明の「参照として位置オートフォーカスによって達成される最高の焦点位置を用いる工程」を備えることになり、相違点２は実質的な相違点ではない。　
　
　したがって、本願発明は、引用刊行物に記載された発明である。
　または、本願発明は、引用発明に基づき当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第５　むすび 
　以上のとおり、本願発明は、引用刊行物に記載された発明であるから、または、引用発明に基づき当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第１項第３号または第２項の規定により特許を受けることができない。　 
　したがって、その他の請求項について言及するまでもなく、本願出願は拒絶されるべきものである。　 
　よって、結論のとおり審決する。