【事件の表示】
　特願２００５−３３２２４２「頭脳活性化長寿食」拒絶査定不服審判事件〔平成１９年　６月　７日出願公開、特開２００７−１３５４４８〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は、平成１７年１１月１７日の出願であって、平成２２年６月１７日付けで拒絶の理由を通知したところ、それに対して応答がなく、平成２２年１１月１５日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成２３年２月２８日に拒絶査定不服審判が請求されたものである。
　
第２　本願発明
　本願の請求項１に係る発明は、出願当初の特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定されるとおりのものであると認められるところ、その請求項１に係る発明は、次のとおりである（以下、「本願発明」という。）。
　
　「【請求項１】
頭脳活性化する食べ物や長寿の助けになる食べ物のうち、顆粒にし得る部分は顆粒とし、顆粒とし得ない部分は小サイズとし前記両者を混合し、おかずやスープなど料理に混入して前記顆粒は液分を吸い、溶け、前記小サイズ分は食事と共に食し得る事を特徴とする頭脳活性化長寿食。」　
　
第３　刊行物発明
１　刊行物
（１）本願出願前に日本国内において頒布され、原査定の拒絶の理由に引用された引用文献１である、特開平７−２２７２４０号公報（以下、「刊行物」という。）には、図面とともに次の事項（以下、「記載事項」という。）が記載されている。
　
　記載事項１　「【０００１】
【産業上の利用分野】本発明はごはんや料理にふりかける事により頭を良くするごはんや料理となり，且つその料理の味が良くなるふりかけに関する。」（段落【０００１】）
　
　記載事項２　「【０００４】
【課題を解決するための手段】図１の如く食べ物には健康に良いもの１（Ａ，Ｂ，Ｃ）と、頭に良いもの２（Ｄ，Ｅ，Ｆ，Ｇ）と、味に良いもの３（Ｈ，Ｉ）と、頭に良く味も良いもの４（Ｊ，Ｋ）に分れる。体に良いもの１は必ずしも頭に良くなく、逆に頭に良いもの２は体にも良い・・・（中略）・・・
【０００５】本発明は頭に良く且つ味もよく，又健康にも良いという三重の条件を満たしたものであり、図１に於て４のみ又は２＋３又は３＋４又は２＋３＋４のみであり・・・」（段落【０００４】−【０００５】）
　
　記載事項３　「【００１０】
【実施例】頭に良い要素と調味機能食品要素として本発明実施例は次のものを挙げる。・・・（中略）・・・
頭においしいパワーふりかけの使用原料実施例
黒ごま、ブドウ糖、かつお節、大豆粉、醤油、焼のり、小麦粉、梅干し、しそ、煮干し、青のり、塩化カリウム、さつまいも、わかめ、にんにく、カレー粉、米胚芽、昆布、椎茸、Ｂカロチン、ひじき、魚骨粉、ビタミンＣ、ビタミンＢ２、ビタミンＥ、ヘム鉄、人参、抹茶、トマト、唐辛子、わさび、
その他
（１）  必須アミノ酸  かつお粉、かつお削り、
（２）  不飽和脂肪酸  大豆、大豆粉
（３）  リン（神経組織）魚骨粉
（４）  銅（鉄の働きを抑える）
（５）  マグネシウム（神経興奮）わかめパウダー、こんぶ根
（６）  ナトリウム  （神経興奮要素）  醤油
（７）  カリウム    （知覚反射）      西瓜，柿，塩化カリウム
（８）  沃素        （脳の新陳代謝）  海草
（９）  鉄          （脳に酸素供給）  ひじき
（１０）マンガン    （脳と性器の結合）豆
（１１）コバルト    （脳に血を）      レバー
（１２）モリブデン  （脳成長）        豆，緑菜
（１３）カルシウム  （記憶）          魚骨粉，干しえび，煮干し
（１４）ブドウ糖    （脳エネルギ）
（１５）ビタミンＡ  （脳視神経）      干しやつめうなぎ，鳥レバー
（１６）ビタミンＢ  （脳の働き）      米ヌカ，豚肉
（１７）ビタミンＣ  （脳毛細管健全化、カルシウム機能助）パセリ，ブロッコリー芽キャベツ，菜の花
（１８）ビタミンＤ  （カルシウム機能助）塩から
（１９）ビタミンＥ  （老人化防止）    大豆油，大豆，ごま油
以上の頭を良くする要素と調味機能を有するものの幹組成の本発明実施の一例を表１に示し、前記幹組成を構成する枝組成の本発明実施例を表２から表８に示す。本発明製品製造工程の実施例を図２に示す。」（段落【００１０】）
　
　記載事項４　「【００１１】図２に示す通り、かつおフレークなどは原料混合したものを加熱、調味してから乾燥し、ついで篩を通して大きさを揃えて整片とする。味付胡麻、しそ味胡麻、青のり顆粒などは原料混合してから調味、撹拌し、これを乾燥し、篩を通し一定の大きさの整粒とする。ガーリック顆粒、かつお顆粒、さつまいも顆粒、青のり顆粒などは原料混合したものを調味、撹拌してから造粒し、これを乾燥して篩を通し一定の大きさの整粒とする。以上により得られる整片、整粒と米胚芽および焼きもみのり９ｍ／ｍを配合して小包に包装し、計量検査に合格したものを例えば６袋や１０袋毎にまとめて集積包装を行い包装製品とする。（実施例３Ａ，３Ｂの場合。）実施例３Ｃの場合はのり類もすべて粉状又は顆粒状とし、容器も異なる。カツオ，ガーリック，醤油、梅，胡麻，しそ，コンブ，サツマイモ，カレー，ＫＣＬ，トマト，唐辛子，椎茸，わさび，葡萄糖を天然の味付をする機能も兼用させるため混入し、塩，砂糖，人工調味料を入れないのがポイントで、頭を良くすると同時に味を良くする。」（段落【００１１】）
　
　記載事項５　「【００１２】図３Ａないし３Ｃは本発明を実施した異なる製品の実施例を示す。図３Ａは本発明の頭の良くなるふりかけ（ごはん用）の実施例を示し、ごはんのおかずとして使用するものである。小袋５にはのりや胡麻など前記顆粒以外のものも加えて入れており、これを茶碗に入れたごはん６にふりかけて食べる。・・・」（段落【００１２】）
　
　記載事項６　「【００１４】図３Ｃは本発明の頭の良くなるお料理の素（もと）の実施例を示し、図３Ａや３Ｂと異なりごはん用ではなくおかずなどの一般料理例えば煮物、焼き物、鍋物、スープ、パンなど如何なる料理にも本発明製品をふりかける事によりその料理を頭が良くなる料理に即座に変化させ、しかも味付けも同時にできる画期的発明である。」（段落【００１４】）
　
　記載事項７　「【００１５】本発明製品顆粒は水溶性であるのでふりかけると直ちに料理にしみ込み、その料理を頭が良くなる料理に変身させ、且つおいしい味を整えるもので、瓶９に前記顆粒を入れ、これは大きい孔か、孔の多数ある蓋１１で閉め、この上にキャップ１０が開閉するものに入れた実施例で、色々な料理１２にふりかけて使用する。本発明は上記のほか種々の変形応用が考えられるが之等はすべて本発明に含まれるものである。」（段落【００１５】）
　
　記載事項８　「・・・本発明は前記の頭の良くなる要素と味が良くなる要素が水溶性となっているため、ごはんやスープ，パン，おでん，鍋その他料理にふりかけるだけで迅速に溶解し頭を活性化する料理に早変わりするので，・・・おいしいので子供や老人も良く食べ、これにより受験戦争やサラリーマンや経営者が企業競争に勝抜き、老人ボケを防止し国民生活の向上と、社会の発展に寄与しうる画期的な発明である。」（段落【００１７】）
　
　記載事項９　第３頁の「表１」には、組成の一例として、かつおフレーク、味付胡麻、しそ味胡麻、かつお顆粒、さつまいも顆粒、ガーリック顆粒、青のり顆粒、米胚芽、焼きもみのり９ｍ／ｍからなるものが、第４頁の「表２」には、表１のかつおフレークは、かつお削り、大豆、醤油、ブドウ糖からなることが、同「表３」には、表１の味付胡麻は、黒胡麻、梅パウダー、わかめパウダー、青のり粉、ブドウ糖、抹茶からなることが、同「表４」によれば、表１のしそ味胡麻は、黒胡麻、梅パウダー、しそパウダー、ブドウ糖からなることが、それぞれ、示されている。
　
　記載事項１０　図２には、製品の製造工程において、かつおフレークなどは原料混合したものを加熱、調味の後、乾燥し、その後、整片とすること、味付胡麻、しそ味胡麻、青のり顆粒などは原料混合したものを調味、撹拌の後、乾燥し、その後、整粒とすること、ガーリック顆粒、かつお顆粒、さつまいも顆粒、青のり顆粒などは原料混合したものを調味、撹拌の後、造粒し、その後、乾燥、整粒とすること、上記整片及び整粒と、米胚芽及び焼きもみのり９ｍ／ｍを配合して小包に包装することが示されている。
　
（２）表１の組成を用いて、実施例３Ｃとする場合、本願発明の表現に則って整理すると、刊行物には、次の発明が記載されている。
　「頭に良く体にも良い食べ物である頭に良いもの２、及び、頭に良く味も良い食べ物である頭に良く味も良いもの４を含む食べ物のうち、かつおフレーク、味付胡麻、しそ味胡麻、かつお顆粒、さつまいも顆粒、ガーリック顆粒、青のり顆粒、米胚芽、焼きもみのり９ｍ／ｍを配合してなるものを粉状又は顆粒状とし、煮物、焼き物、鍋物、スープなど料理にふりかけて前記顆粒は水溶性で料理にしみ込む、料理にふりかけて食べるふりかけ。」（以下、「刊行物発明１」という。）
　
（３）表１の組成を用いて、図２にしたがって製造したものを、実施例３Ａとする場合、本願発明の表現に則って整理すると、刊行物には、次の発明が記載されている。
　「頭に良く体にも良い食べ物である頭に良いもの２、及び、頭に良く味も良い食べ物である頭に良く味も良いもの４を含む食べ物のうち、原料混合したものを加熱、調味の後、乾燥し、その後、篩を通して整片したかつおフレークなどと、原料混合したものを調味、撹拌の後、乾燥し、その後、篩を通して整粒とした、味付胡麻、しそ味胡麻、青のり顆粒などと、原料混合したものを調味、撹拌の後、造粒し、その後、乾燥、篩を通して整粒とした、ガーリック顆粒、かつお顆粒、さつまいも顆粒、青のり顆粒などと、米胚芽及び焼きもみのり９ｍ／ｍを配合し、ごはんにふりかけて食べるふりかけ。」（以下、「刊行物発明２」という。）
　
第４　本願発明と刊行物発明との対比、判断
１　本願発明と刊行物発明１との対比、判断
（１）本願発明と刊行物発明１とを対比すると、その構成又は機能等からみて、刊行物発明１における「配合」、「煮物、焼き物、鍋物、スープなど料理にふりかけ」ること、「顆粒は水溶性で料理にしみ込む」ことは、それぞれ、本願発明における「混合」、「おかずやスープなど料理に混入」すること、「顆粒は液分を吸い、溶け」ることに相当する。
　また、刊行物発明１における「頭に良く体にも良い食べ物である頭に良いもの２、及び、頭に良く味も良い食べ物である頭に良く味も良いもの４を含む食べ物」からなる「ふりかけ」は、本願発明でいう、「頭脳活性化する食べ物や長寿の助けになる食べ物」であり、「頭脳活性化長寿食」に相当する。
　そして、刊行物発明１における「かつおフレーク、味付胡麻、しそ味胡麻、かつお顆粒、さつまいも顆粒、ガーリック顆粒、青のり顆粒、米胚芽、焼きもみのり９ｍ／ｍを配合してなるものをすべて粉状又は顆粒状とし」たものにおいて、上記記載事項７に記載のように「顆粒」は、水溶性で料理にしみ込むものである一方、「粉状」のものは、そのような特定はなされていないから、刊行物発明１における「顆粒」は、液分に溶け、液分と一体となるという限りにおいて、本願発明の「顆粒」と一致し、刊行物発明１における「粉状」は、サイズが小さいものであるという限りにおいて、本願発明の「顆粒」ではない「小サイズ」及び「小サイズ分」である点で一致する。
　さらに、刊行物発明１において、ふりかけを料理にふりかけて食べることにより、粉状のものも顆粒状のものも、いずれも、料理された食物と共に食し得ることになるから、刊行物発明１の、ふりかけを「料理にふりかけて食べる」ことは、本願発明の「小サイズ分は食事と共に食し得る」ことに相当する。
　
（２）一致点
　以上を踏まえ、両者の一致点を本願発明の用語を用いて記載すると、次のとおりである。
　「頭脳活性化する食べ物や長寿の助けになる食べ物のうち、顆粒と小サイズとし前記両者を混合し、おかずやスープなど料理に混入して前記顆粒は液分を吸い、溶け、前記小サイズ分は食事と共に食し得る頭脳活性化長寿食。」
　
（３）相違点
　そして、両者は、一応、次の点で相違する。
　ア．相違点１
　本願発明においては、顆粒にし得る部分は顆粒とし、顆粒とし得ない部分は小サイズとするのに対し、刊行物発明１においては、顆粒にし得るか否かの観点で、顆粒と小サイズのものとを分けているのではない点。
　
（４）判断
　ア．相違点１について
　種々の顆粒の製造方法（要すれば、特開平５−２５２９０４号公報（段落【０００２】、段落【００２３】−【００３０】）、特開平８−１７３２００号公報（段落【０００２】−【００１６】）、特開２００１−２２６２９３号公報（段落【００３０】−【００３７】）を参照。）にかんがみるに、顆粒は、一般的には、粉状のものを湿式法あるいは乾式法により造粒することにより得られるものであるといえる。
　そうしてみると、食品は、一般的には、必要な前処理をした上で、使用する賦形剤、結合剤等を適切に用い、適当な製造方法により、物理的には顆粒にし得るものと推察される。
　また、本願の明細書の段落【００１４】−【００１５】には、「顆粒状にすることが出来るもの」と「小サイズにするもの」とが例示されているが、例えば、「小サイズにするもの」として例示されている「醤油」や「みりん」は液体であって、「小サイズ」という概念が直ちに当てはめられないものであるし、「みそ」や「醤油」は既に顆粒とし得るものであることが明らかである（要すれば、「みそ」については、特開平１１−７５７５５号公報、特開平７−２１３２５０号公報参照、「醤油」については、特開平２−２１９５５９号公報、特開昭６２−８７０６８号公報参照。）こと、及び、本願の明細書には、顆粒の製造方法が特に示されているものではなく、特定の製造方法での顆粒にし得るか否かを示しているとは認められないことにかんがみるに、本願発明における「顆粒にし得る部分」及び「顆粒とし得ない部分」とは、単に、顆粒にする部分及び顆粒としない部分を区別したにすぎない。
　そして、刊行物発明１においては、食べ物を粉状又は顆粒状とするのであるから、粉状とする部分、すなわち顆粒としない部分と顆粒にする部分とを備えるものと認められる。　
　そうしてみると、相違点１は実質的なものではない。
　
（５）小括
　以上をふまえると、上記相違点１は、実質的なものではなく、本願発明は、刊行物発明１と同一の発明、すなわち、本願出願前に日本国内において頒布された刊行物に記載された発明である。
　
２　本願発明と刊行物発明２との対比、判断
（１）本願発明と刊行物発明２とを対比すると、上記「第４　１（１）」に記載したと同様、刊行物発明２における「配合」、「「頭に良く体にも良い食べ物である頭に良いもの２、及び、頭に良く味も良い食べ物である頭に良く味も良いもの４を含む食べ物」からなる「ふりかけ」」は、本願発明における「混合」、「「頭脳活性化する食べ物や長寿の助けになる食べ物」及び「頭脳活性化長寿食」」に相当する。
　また、刊行物発明２における「かつお顆粒、さつまいも顆粒、ガーリック顆粒、青のり顆粒」といった「顆粒」は、水溶性で料理にしみ込むのであるから、液分に溶け、液分と一体となるという限りにおいて、本願発明における「顆粒」に相当し、刊行物発明２における、原料混合したものを加熱、調味の後、乾燥し、その後、篩を通して整片して得られる「かつおフレーク」、「米胚芽及び焼きもみのり９ｍ／ｍ」、上記記載事項５において、顆粒以外であるとしている「胡麻」は、顆粒を得るために必要な工程を経ておらず、水溶性となる処理も経ていないから、顆粒ではなく、液分に溶け、液分と一体となるものでもないという限りにおいて、本願発明における「小サイズ」及び「小サイズ分」に相当する。
　さらに、刊行物発明２における「ごはん」は、生存に必要な栄養分をとるために食べる食物である限りにおいて、本願発明の「食事」に相当する。また、生存に必要な栄養分をとるために食べる食物である限りにおいて、刊行物発明２における「ごはん」も、本願発明における「おかずやスープなど料理」も、いずれも食事であることは明らかである。
　そして、刊行物発明２においては、かつお顆粒、さつまいも顆粒、ガーリック顆粒、青のり顆粒といった顆粒と、かつおフレーク、胡麻、米胚芽及び焼きもみのり９ｍ／ｍといった、小サイズ分とをごはんにふりかけて食べるのであるから、顆粒と小サイズとを混合したものを、食事に混入し、「顆粒」及び「小サイズ分」が「食事と共に食し得る」ことは明らかである。
　
（２）一致点
　以上を踏まえ、両者の一致点を本願発明の用語を用いて記載すると、次のとおりである。
　「頭脳活性化する食べ物や長寿の助けになる食べ物のうち、顆粒と小サイズとし前記両者を混合し、食事に混入して、小サイズ分は食事と共に食し得る頭脳活性化長寿食。」
　
（３）相違点
　そして、両者は次の点で相違する。
　
　ア．相違点ａ
　本願発明においては、顆粒にし得る部分は顆粒とし、顆粒とし得ない部分は小サイズとするのに対し、刊行物発明２においては、顆粒にし得るか否かの観点で、顆粒と小サイズのものとを分けているのではない点。
　
　イ．相違点ｂ
　本願発明においては、おかずやスープなど料理に混入して顆粒は液分を吸い、溶け、小サイズ分は食事と共に食し得るものであるのに対し、刊行物発明２においては、ごはんにふりかけて食べるものである点。
　
（４）判断
　ア．相違点ａについて
　上記「第４　１（４）ア．」に記載したと同様、本願発明において「顆粒にし得る部分」及び「顆粒とし得ない部分」とは、単に、顆粒にする部分及び顆粒としない部分を区別することを意図するものであるといえる。
　そして、刊行物発明２においては、ふりかけが、かつお顆粒、さつまいも顆粒、ガーリック顆粒、青のり顆粒といった顆粒と、かつおフレーク、胡麻、米胚芽及び焼きもみのり９ｍ／ｍといった、小サイズ分とからなるのであるから、顆粒としない部分と顆粒にする部分とを備えるものと認められる。　
　そうしてみると、相違点ａは実質的なものではない。
　
　イ．相違点ｂについて
　刊行物発明２のふりかけはごはんに用いているが、一般に、ふりかけを、冷やし中華やうどん、パスタ等の麺類、お好み焼き、焼きそば、和え物等の料理に用いることは広く行われており、刊行物発明２のふりかけを、おかずやスープなどの料理に混入して食する用途にも用いることは、当業者が適宜なし得ることであり、ごはん以外の料理に混入して食することにより、格別顕著な効果が奏されるものとも認められない。
　
　なお、上記記載事項７に記載されるとおり、刊行物発明２における顆粒は水溶性であり、また、上記記載事項８に記載されているとおり、水溶性のものは、ごはんにふりかけた場合にも迅速に溶解するのであるから、刊行物発明２においても、少なくとも、顆粒は溶けた状態であるといえる。そもそも、ごはんが水分を多く含む食事であることは、例えば、日常生活で、炊いたごはんや温めたごはんを発泡スチロールの断熱ケースに入れて蓋をした場合に蓋に水滴がつく現象からも分かるように、よく知られたことである。
　したがって、刊行物発明２において、顆粒は、液分である水分を吸って、溶けた状態であるといえる。
　
　よって、相違点ｂに係る本願発明の発明特定事項は、当業者が適宜採用し得た範囲内の事項にすぎない。
　
（５）小括
　以上をふまえると、本願発明の発明特定事項は、刊行物発明２に基づいて、当業者が容易に採用し得たものである。
　そして、本願発明の発明特定事項による効果も、刊行物発明２から当業者が予測し得た程度のものであって、格別のものでもない。
　したがって、本願発明は、刊行物発明２に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第５　むすび
　以上のとおり、本願発明は、本願出願前に日本国内において頒布された刊行物に記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に該当し、特許を受けることができない。
　また、本願発明は、本願出願前に日本国内において頒布された刊行物に記載された発明に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができない。
　
　よって、結論のとおり審決する。