【事件の表示】
　特願２００６−５４９８０８号「換気安定化技術」拒絶査定不服審判事件〔平成１７年８月４日国際公開、ＷＯ２００５／０７０４８７、平成１９年　７月１２日国内公表、特表２００７−５１８４９７号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
I．手続の経緯 
　本願は、平成１７年１月２１日（パリ条約による優先権主張　平成１６年１月２３日　米国）を国際出願日とする出願であって、平成２２年５月１０日付けで拒絶理由が通知され、これに対して平成２２年１１月１７日付けで意見書が提出されるとともに、同日付けで手続補正がなされ、平成２３年３月２日付けで拒絶査定がなされたところ、同査定を不服として平成２３年７月８日に拒絶査定不服審判の請求がなされるとともに、同日付けで手続補正がなされたものである。 
 　 
II．平成２３年７月８日付けの手続補正についての補正却下の決定 
［補正却下の決定の結論］ 
　平成２３年７月８日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）を却下する。 
 　 
［理由］ 
１．補正後の本願発明 
　本件補正により補正された特許請求の範囲の請求項１は、次のとおりのものである。 
「呼吸障害の処置装置であって：
　気体供給手段；
　患者の気道に適合する患者インターフェースであって、前記患者の気道へ向かう気体流と前記患者の気道からの気体流を制御する患者インターフェース；及び、
　前記装置の能動的制御素子を調節することで、前記患者の睡眠障害を制御する再呼吸量を調節するプロセッサ；
　を有し、
　前記患者インターフェースは前記患者の口腔気道及び経鼻気道のうちの１つを閉塞する手段を組み込み、
前記の患者の口腔気道及び経鼻気道のうちの閉塞された１つによる呼吸が防止され
　前記患者インターフェースは管を使用することで、前記気体供給手段と操作可能な状態で接続する、
　ことを特徴とする装置。」（下線は、補正個所を示す。） 
 　 
２．補正の目的の適否及び新規事項の追加の有無 
　本件補正は、請求項１に記載した発明を特定するために必要な事項である「前記患者インターフェース」について「
前記の患者の口腔気道及び経鼻気道のうちの閉塞された１つによる呼吸が防止され
　そして、本件補正は、新規事項を追加するものではない。 
 　 
３．独立特許要件 
　そこで、本件補正後の前記請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか否か（平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか否か）、以下に検討する。 
 　 
３−１．刊行物の記載事項 
　原査定の拒絶の理由に引用され、本願の優先権主張日の前に頒布された刊行物である国際公開第００／４５８８２号（以下、「刊行物１」という。）には、図面と共に次の事項が記載されている。（『』内には当審による仮訳を記載。）
ア：「36. An apparatus for treating central sleep apnea comprising: a blower; a mask adapted to be fit on a patient's face, the mask operably connected using a tube to the gas supplying means; and a processor adapted to adjust the level of rebreathing by adjusting an active control element of the apparatus.
  37. The apparatus of Claim 36, wherein the active control element is a variable air resistance means operably connected to a exit of the mask.
  38. The apparatus of Claim 36, wherein the active control element is a unit to adjust the blower output.」（２８頁６〜１５行）
『３６．中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置であって、
　送風機、
　患者の顔にフィットするのに適合したマスクであって、管を使用することで、気体供給手段と操作可能な状態で接続されるマスク及び
　当該装置の能動的制御素子を調整して再呼吸レベルを調整するのに適合したプロセッサからなる中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置。
３７．能動的制御素子は、マスクの出口に操作可能な状態でマスクに接続された可変空気抵抗手段である請求項３６の装置。
３８．能動的制御素子は、送風機の出力を調整するユニットである請求項３６の装置。』　
　
イ：「Fig. 2 is a diagram illustrating the rebreathing apparatus of one active control embodiment of the present invention. In this embodiment, a continuous positive airway pressure apparatus including blower 20, tube 22 and mask 24 is used. Mask 24 preferably produces an airtight tight seal to the face for use in the continuous positive airway pressure treatment. 」（７頁１５〜１９行）
『図２は本発明の能動的制御の実施例に係る再呼吸器を示すものである。この実施例では、送風機２０、管２２及びマスク２４を含む経鼻的持続陽圧呼吸療法用装置が使用されている。マスク２４は、経鼻的持続陽圧呼吸療法処置で使用するのに気密性の堅いシールを顔に形成する。』
　
ウ：「In conventional CPAP, a blower is used to maintain a relatively high constant pressure in a mask and to provide a bias flow of fresh air from the blower out the mask. 
 In one embodiment of the present invention, tube 26 is connected to the exhaust port 31 of the mask and conducts gas to the variable resistor 28. Alternatively, the valve can be located on the exhaust port of the mask. Tube 22 is used as a dead space for rebreathing during some periods of the central sleep apnea respiration. When the valve 28 is open, no rebreathing occurs because all the exhaled gas is carried out tube 26 through valve 28 by the bias flow before inspiration occurs. When valve 28 is closed, the bias flow ceases and no expired air is conducted through tube 26. In this case, some partial rebreathing occurs because the expired air is conducted retrograde up tube 22 to the blower. The gases in the tube 26 have a higher concentration of carbon dioxide and a lower concentration of oxygen than room air. When the patient inspires, gas is conducted from the blower to the patient and the previously expired gases are inhaled by the patient.」（７頁２２行〜８頁５行）
『従来のＣＰＡＰでは、送風機はマスク内で比較的高い一定圧力を保持する、かつ、送風機から新鮮な空気のバイアス流をマスクの外へ送り出すのに使用される。
　本発明の１つの実施例では、管２６はマスクの排出部分３１と接続し、気体を可変レジスタ２８へ送り込む。あるいはその代わりに、バルブはマスクの排出部分上に設けて良い。管２２は中枢性睡眠時無呼吸症呼吸のあるサイクルの最中で再呼吸するためのデッドスペースとして使用される。バルブ２８が開いているとき、再呼吸は起こらない。その理由は、すべての排出気体は吸入が起こる前にバイアス流によって管２６を通って、バルブ２８を介して排出されるからである。バルブ２８が閉じられているときにはバイアス流は止み、排出空気は管２６を介して流れない。この場合、部分的な再呼吸が生じる。その理由は、吸い込まれた空気が管２２を逆行して送風機へ向かうからである。管２６中の気体は室内の空気よりも高い二酸化炭素濃度及び室内の空気よりも低い酸素濃度を有する。患者が吸入するとき、気体は送風機から患者へ送られ、それまでに吸い込まれた気体は患者によって排出される。』　
　
エ：「Normally, the bias flow of gas from the blower through the mask and out port 30 would be adequate to completely purge the system during the expiratory phase of the respiratory cycle so that no gas expired by the patient remains in the system. Thus, the gas inspired by the patient had a composition of room air (O2  concentration 21 %; CO2  concentration about 0%). Conversely, if the bias flow is reduced to zero by completely occluding port 30 with valve 28, the gas exhaled by the patient would fill the tube 22 connecting the mask to the blower. Such expired gas would typically have a carbon dioxide concentration of 5% and an oxygen concentration of 16% . Upon inhalation, the patient would first inspire the high carbon dioxide, low oxygen mixture filling the tube, followed by inhalation of room air from the blower. Depending upon the length of the tubing this mixture could amount to rebreathing of 20 to 60 percent of the tidal volume. By varying the exhaust port outflow resistance, the degree of rebreathing between these limits can be varied and the inspired concentration of carbon dioxide and oxygen can be manipulated. In one embodiment, flow meter 32 connected to computer 34 is used to detect the flow of gases to and from the blower 20. The computer 34 is used to identify the periodicities in pulmonary ventilation caused by the central sleep apnea respiration and to control the valve 28 to cause rebreathing during certain periods of the central sleep apnea cycle.
　The gas flow from the blower comprises the bias flow (mask exit flow + leak flow) plus the respiratory airflow. The computer monitors this flow and calculates the bias flow, leak flow, retrograde flow, retrograde expired volume and wash volume.
　A computer 34 can detect the amplitude of the central sleep apnea cycle and to adjust the resistance of the valve 28 according. For example, if there are large variations in pulmonary ventilation during the central sleep apnea cycle, the valve 28 can be completely closed during the overbreathing period. If there are small variations in pulmonary ventilation during the central sleep apnea cycle, the valve 28 can be partially open during the overbreathing period. Thus, a higher level of rebreathing will occur when the variation in pulmonary ventilation during the central sleep apnea cycle is high than will occur when the variation in pulmonary ventilation during the central sleep apnea cycle is low.」（８頁６行〜９頁４行）
『通常、送風機からマスクを介して排出ポート３０へ送り出される気体のバイアス流は、患者によって吐き出された気体が系内には残らないように、呼吸サイクルの呼気段階で系を完全に浄化するのに適している。よって、患者によって吸い込まれる気体は室内の空気の組成（Ｏ２濃度２１％；ＣＯ２濃度約０％）を有する。反対に、バルブ２８によってポート３０が完全に閉塞されることでバイアス流が０に減少する場合、患者によって排出される気体はマスクと送風機とを接続する管２２を満たす。そのような吐き出された気体は典型的には５％の二酸化炭素濃度及び１６％の酸素濃度を有する。吸入では、患者は最初に管を満たす高二酸化炭素、低酸素混合気体を吸入し、それに続いて送風機からの室内空気を吸入する。管の長さに依存して、この混合物は１回の換気量の２０％〜６０％の再呼吸に匹敵する。排出ポートの流出抵抗を変化させることで、これらの限界間の再呼吸の程度は変化させることが可能であり、吸入される二酸化炭素濃度及び酸素濃度は操作可能である。１つの実施例では、コンピュータ３４に接続する流量計３２は送風機２０から送られてくる気体の流れ及び送風機２０へ送られる気体の流れを検出するのに使用される。コンピュータ３４は中枢性睡眠時無呼吸症の呼吸によって引き起こされる肺の換気の周期性を特定すること、及び、中枢性睡眠時無呼吸症サイクルのある期間中での再呼吸を引き起こすバルブ２８を制御するのに使用される。
　送風機からの気体流はバイアス流（マスクの排出流＋漏れ流）に加えて呼吸のための空気流からなる。コンピュータはこの流れを監視し、バイアス流、漏れ流、逆流、逆排出容積及び洗浄容積を計算する。
　コンピュータ３４は中枢性睡眠時無呼吸症サイクルの振幅を検出し、それに従ってバルブの抵抗を調節することが可能である。たとえば、中枢性睡眠時無呼吸症サイクル最中に肺換気の大きな変化がある場合、バルブ２８は過呼吸の期間では完全に閉じることが可能である。中枢性睡眠時無呼吸症サイクル最中に肺換気の変化が小さい場合、過呼吸期間ではバルブ２８は部分的に開いた状態であって良い。よって、中枢性睡眠時無呼吸症サイクルでの肺換気の変化が大きいときに起こる再呼吸は、中枢性睡眠時無呼吸症サイクルでの肺換気の変化が小さいときに起こる再呼吸よりもより高レベルである。』
 
オ：「The system of Fig. 4 A has the advantage that it does not require active control of the blower pressure. The patient can be checked into a sleep center and the correct blower pressure and mask exit hole size set. Thereafter, the system can be placed on the patient's nose every night without requiring an expensive controller-based system. The preset blower gas pressure depends upon the air flow resistance caused by the exit 64, the normal exhale pressure and the overbreathing exhale pressure. If the gas- supply pressure system is an air blower 60, then by modifying the revolutions per minute of the air blower, the preset gas flow pressure can be set.
　The air supply pressure for patients with central sleep apnea but without obstructive sleep apnea can be set at a relatively low level such as below 4cm H2O. The normal mask exit holes produce the desired effect at these pressures. The end-tidal FC02　and inspired FC02　can be monitored by a CO2  meter 65 with an aspiration line connected to the mask. Importantly, all mouth leaks should be eliminated in order to have expired gas move into the tubing 62. This can be achieved by applying a chin strap, or by using a full arch dental appliance applied to the upper and lower teeth, or both. An alternative approach to difficult mouth leaks is to use a full face mask covering the mouth as well as the nose. This means that expired gas emanating from the nose or the mouth will travel retrogradely up the tubing 62 toward the blower.」（１１頁９〜２６行）
『図４Ａのシステムは、送風機圧力の能動的制御を必要としないという利点を有する。睡眠の中心状態で患者をチェックすることが可能であり、適切な送風機圧力及び患者インターフェース排出孔サイズが設定される。その後、システムは、高価な制御装置に基づくシステムを必要とせずに毎晩患者の通気口に設けることが可能である。所定の送風機圧力は、排出孔６４、通常の排出圧力及び過呼吸排出圧力によって引き起こされる空気流抵抗に依存する。気体供給圧力システムが空気送風機６０である場合、空気送風機の１分あたりの回転数を調節することで所定の気体流圧力を設定することが可能である。
　中枢性睡眠時無呼吸症であるが閉塞性睡眠時無呼吸症候群ではない患者の空気供給圧力は４ｃｍより低い水圧のような比較的低いレベルでの設定が可能である。通常のマスクの排出孔はこれらの圧力で所望の効果を生じさせる。呼気終末のＦＣＯ２及び吸入されたＦＣＯ２を、マスクと接続する吸引線を有するＣＯ２流量計６５によって監視することが可能である。重要なこととしては、排出気体を管６２へ送り出すために、すべての口腔漏れは排除されなくてはならないことである。これは、あごひもを使用すること、又は、上の歯及び下の歯、若しくは両方の歯に使用される口蓋弓の歯科器具を使用することで実現される。困難な口腔漏れに対する代替的アプローチは、鼻と同様に口をも覆う全面マスクを使用することである。これは、鼻または口から発散される排出気体がブロワーの方へ管６２を逆流することを意味します。』
　
カ：「The patient with central sleep apnea or combined central and obstructive sleep apnea sleeps with a nasal CPAP mask sealed to the face (Figures 2, 4A, 4B, 5, 6, 7) Mouth leaks, if present, are eliminated by a chin strap and/or a dental appliance. If this is not adequate, the nose mask is replaced with a full face mask. The nose mask is connected to a positive pressure outlet of a low impedance blower by a tubing, in one embodiment typically 2-3cm in diameter and 1.5m long. 」（１７頁１５〜２０行）
『中枢性睡眠時無呼吸症を患っている又は中枢性及び閉塞性睡眠時無呼吸症を併発している患者は、顔に密閉された鼻ＣＰＡＰマスク（図２、図４Ａ、図４Ｂ、図５、図６及び図７）を使用して眠る。口からの漏れは、もし存在するのであれば、あごひも及び／又は口腔器具で排除される。これが適切ではない場合には、鼻マスクを全面マスクに置き換える。鼻マスクは管によって低インピーダンスの送風機の陽圧の排出口と接続している。１つの実施例では、典型的には管は２ｃｍ〜３ｃｍの直径で、１．５ｍの長さを有する。』
　
キ：図２には、患者の鼻に適合するマスクが示されている。
　
ａ：アの記載からして、刊行物１には、「中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置」が記載されているといえる。
　
ｂ：キからして、ａの中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置は、「患者の鼻に適合するマスク」を有するといえる。
　
ｃ：ｂ及びア〜エの記載からして、ａの中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置は、送風機、患者の鼻に適合するマスクを有するといえる。
　
ｄ：ウの「バルブ２８が開いているとき、再呼吸は起こらない。その理由は、すべての排出気体は吸入が起こる前にバイアス流によって管２６を通って、バルブ２８を介して排出されるからである。バルブ２８が閉じられているときにはバイアス流は止み、排出空気は管２６を介して流れない。この場合、部分的な再呼吸が生じる。その理由は、吸い込まれた空気が管２２を逆行して送風機へ向かうからである。」との記載及びエの「通常、送風機からマスクを介して排出ポート３０へ送り出される気体のバイアス流は、患者によって吐き出された気体が系内には残らないように、呼吸サイクルの呼気段階で系を完全に浄化するのに適している。・・・反対に、バルブ２８によってポート３０が完全に閉塞されることでバイアス流が０に減少する場合、患者によって排出される気体はマスクと送風機とを接続する管２２を満たす。」との記載からして、ｂのマスクは、バルブ２８を開くことにより送風機からマスクへの気体流を形成するとともに、患者から排出された気体流をマスクから排出し、バルブ２８を閉じることにより送風機からマスクへの気体流を０に減少させるとともに、患者から排出された気体流を送風機へ逆行させるといえる。
　　
ｅ：ｃ及びアの記載からして、ｂのマスクは、「管を使用することで、送風機と操作可能な状態で接続する」といえる。
　
ｆ：ア〜エの記載からして、ａの中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置は、「当該装置のバルブを調整して再呼吸レベルを調整するのに適合したプロセッサを有する」といえる。
　
　以上によれば刊行物１には次の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されている。 
「中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置であって：
　送風機、
　患者の鼻に適合するマスクであって、バルブを開くことにより送風機からマスクへの気体流を形成するとともに、患者から排出された気体流をマスクから排出し、バルブを閉じることにより送風機からマスクへの気体流を０に減少させるとともに、患者から排出された気体流を送風機へ逆行させるマスク；及び、
　当該装置のバルブを調整して再呼吸レベルを調整するのに適合したプロセッサ；
　を有し、
　前記マスクは管を使用することで、前記送風機と操作可能な状態で接続する、
　装置。」 
 　 
３−２．対比 
　引用発明の「中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置」、「送風機」は、本願補正発明の「呼吸障害の処置装置」、「気体供給手段」にそれぞれ相当する。 
 　 
　引用発明の「患者の鼻」は「患者の気道」を構成するといえるから、引用発明の「患者の鼻に適合する」は、本願補正発明の「患者の気道に適合する」に相当する。
　
　引用発明の「送風機からマスクへの気体流」、「患者から排出された気体流」は、技術常識からして、「患者の気道へ向かう気体流」、「患者の気道からの気体流」といえるから、引用発明の「バルブを開くことにより送風機からマスクへの気体流を形成するとともに、患者から排出された気体流をマスクから排出し、バルブを閉じることにより送風機からマスクへの気体流を０に減少させるとともに、患者から排出された気体流を送風機へ逆行させる」は、本願補正発明の「前記患者の気道へ向かう気体流と前記患者の気道からの気体流を制御する」に相当する。
　本願明細書には「患者インターフェース」の明確な定義が記載されていないが、「インターフェース」の語義（機器や装置が他の機器や装置などと交信し、制御を行う接続部分のこと。）（広辞苑第六版）や本願明細書及び図面に患者の鼻に適合するマスクといえるもの（例えば、図２の患者インターフェース２４）を患者インターフェースとする実施例が記載されていることからして、引用発明の「マスク」は、本願補正発明の「患者インターフェース」に相当する。
　
　引用発明の「当該装置のバルブ」、「再呼吸レベル」、「調整」は、本願補正発明の「前記装置の能動的制御素子」、「再呼吸量」、「調節」にそれぞれ相当する。 
　引用発明は「中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置」であること及び技術常識からして、引用発明において「再呼吸レベル」が「患者の睡眠障害を制御する」ものであることは明らかである。
　してみると、引用発明の「当該装置のバルブを調整して再呼吸レベルを調整するのに適合したプロセッサ」は、本願補正発明の「前記装置の能動的制御素子を調節することで、前記患者の睡眠障害を制御する再呼吸量を調節するプロセッサ」に相当する。
　
 　 
　以上によれば、本願補正発明と引用発明とは次の点で一致する。 
（一致点） 
 「呼吸障害の処置装置であって：
　気体供給手段；
　患者の気道に適合する患者インターフェースであって、前記患者の気道へ向かう気体流と前記患者の気道からの気体流を制御する患者インターフェース；及び、
　前記装置の能動的制御素子を調節することで、前記患者の睡眠障害を制御する再呼吸量を調節するプロセッサ；
　を有し、
　前記患者インターフェースは管を使用することで、前記気体供給手段と操作可能な状態で接続する、
　装置。」 
 　 
　そして、両者は次の点で相違する。 
（相違点） 
　本願補正発明では、「前記患者インターフェースは前記患者の口腔気道及び経鼻気道のうちの１つを閉塞する手段を組み込み、前記の患者の口腔気道及び経鼻気道のうちの閉塞された１つによる呼吸が防止され」るのに対して、
　引用発明では、マスク（患者インターフェース）は患者の口腔気道及び経鼻気道のうちの１つを閉塞する手段を組み込むものではない点。
 　 
３−３．相違点の判断 
（１）刊行物１には、図２の能動的制御の中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置（記載事項イ）について、「口からの漏れは、もし存在するのであれば、あごひも及び／又は口腔器具で排除される。」（記載事項カ）との記載が存在する。
　してみると、刊行物１には、能動的制御の引用発明について、口腔漏れを無くすために口腔器具（口腔気道を閉塞する手段）を用いることが示唆されているといえるから、引用発明の中枢性睡眠時無呼吸症を治療するための装置（呼吸障害の処置装置）において、口腔漏れを無くすために、マスク（患者インターフェース）に「前記患者の口腔気道を閉塞する手段を組み込み、前記の患者の閉塞された１つによる呼吸が防止され」るようにし、相違点に係る本願補正発明の発明特定事項とすることは、当業者が容易に想到し得る程度の事項である。
　加えて、呼吸装置において、使用者の口腔気道及び経鼻気道のうちの１つを閉塞する手段により、使用者の口腔気道及び経鼻気道のうちの閉塞された１つによる呼吸を防止することは、本願の優先権主張日の前に周知であったといえ（例えば、本願の優先権主張日の前に頒布された刊行物である、米国特許第４４７０４１３号明細書、米国特許第６１２３０８２号明細書、英国特許出願公開第２３６８５３３号明細書参照。）、該周知技術を引用発明に適用し、相違点に係る本願補正発明の発明特定事項とすることは、当業者が容易に想到し得る程度の事項であるともいえる。
　以上によれば、本願補正発明は引用発明に基いて、又は引用発明及び周知技術に基いて当業者が容易に想到し得るものである。 
 　 
（２）請求人は、引用発明に「使用者の口腔気道及び経鼻気道のうちの１つを閉塞する手段を組み込」むことを阻害する事由に関し、「刊行物１は、制御装置が患者の口を介した漏れの流れに関与しうることを教示しています。刊行物１は、そのような漏れの流れが排除される場合、制御装置が不要になると教示しています（第11頁第9行乃至第26行）。」（回答書　「（３）本願発明が特許されるべき理由」の項」）と主張する。
　しかしながら、請求人が主張する刊行物１の記載（記載事項オ）をみても、「漏れの流れが排除される場合、制御装置が不要になると教示してい」ると解すべき記載は見出せず、請求人の上記主張は採用することはできない。
　むしろ、周知例として挙げた米国特許第６１２３０８２号明細書（翻訳文として特表２００１−５０６１４７号公報を援用）に、鼻のＣＰＡＰ（連続的陽圧気道圧）治療の技術的課題に関し、「A problem experienced by patients undergoing non invasive nasal mechanical ventilation or nasal CPAP treatment is that of air escaping (leaking) via the mouth. This leads to drying and dehydration of the nasal passages, reduction in the pressure of the treatment gas being delivered to the lungs, reduction in the amount of ventilatory assistance, and, where applicable, incorrect triggering ox cycling of ventilatory assistance devices.」（１欄２４〜３１行）『鼻に侵入せずに機械換気を行ったり鼻のＣＰＡＰ治療を受ける患者が経験する一つの問題として、口を通して空気が逃げる（漏れる）問題がある。これによって、鼻の通路が乾燥したり水分を失ったり、肺に送られる治療用ガスの圧力が低下したり、換気の補助量が低下したり、場合によっては、換気を補助する装置を不正確に動作させたり該装置のサイクルを不正確なものにしたりする。』（４頁１７〜２１行）と記載されているように、鼻のＣＰＡＰを行う呼吸障害の処置装置である引用発明においても口腔漏れにより不都合が生じるといえるから、口腔漏れを無くすために患者の口腔気道を閉塞する手段を用いる動機付けが存在するといえる。
　
（３）そして、本願補正発明の効果は、引用発明や周知技術から当業者が予測し得た程度のものであって、格別のものとはいえない。
 
（４）したがって、本願補正発明は、引用発明に基いて、又は引用発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるので、特許法第２９条第２項の規定により、特許出願の際独立して特許を受けることができない。 
 　 
３−４．むすび 
　以上のとおり、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。 
 　 
III．本願発明 
　本件補正は、上記のとおり却下されたので、本願の請求項１に係る発明（以下、同項記載の発明を「本願発明」という。）は、平成２２年１１月１７日付けの手続補正により補正された特許請求の範囲の請求項１に記載事項により特定される、以下のとおりのものである。 
「呼吸障害の処置装置であって：
　気体供給手段；
　患者の気道に適合する患者インターフェースであって、前記患者の気道へ向かう気体流と前記患者の気道からの気体流を制御する患者インターフェース；及び、
　前記装置の能動的制御素子を調節することで、前記患者の睡眠障害を制御する再呼吸量を調節するプロセッサ；
　を有し、
　前記患者インターフェースは前記患者の口腔気道及び経鼻気道のうちの１つを閉塞する手段を組み込み、
　前記患者インターフェースは管を使用することで、前記気体供給手段と操作可能な状態で接続する、
　ことを特徴とする装置。」 
 　 
IV．刊行物の記載事項 
　原査定の拒絶の理由に引用された刊行物１、及び、その記載事項は、前記II．３−１に記載したとおりである。 
 　 
Ｖ．対比・判断
　本願発明は、前記II．１の本願補正発明の発明特定事項である「前記患者インターフェース」について、その「前記の患者の口腔気道及び経鼻気道のうちの閉塞された1つによる呼吸が防止され」との限定を省いたものである。
　そうすると、本願発明の発明特定事項をすべて含み、さらに、他の発明特定事項を付加したものに相当する本願補正発明が、前記II．３−３に記載したとおり、引用発明に基いて、又は引用発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様に、引用発明に基いて、又は引用発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
VI．むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用発明に基いて、又は引用発明及び周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。