【事件の表示】
　特願２００７−５２５７５１「温化組成物及びそれらの送達システム」拒絶査定不服審判事件〔平成１８年　２月２３日国際公開、ＷＯ２００６／０２０６８６、平成２０年　４月　３日国内公表、特表２００８−５０９６６５〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯 
　本願は，平成１７年８月１０日（パリ条約による優先権主張外国庁受理　２００４年８月１１日及び２００５年４月６日，米国）を国際出願日とする出願であって，平成２１年６月２２日付けの拒絶理由通知に対して，同年９月２５日に意見書及び手続補正書が提出され，そして，平成２２年２月１９日付けの最後の拒絶理由通知に対して，同年５月２８日に意見書及び手続補正書が提出され，その後，同年９月３日付けで同年５月２８日付けの手続補正が補正却下されるとともに，同日付けで拒絶査定がなされ，これに対し，平成２３年１月７日に拒絶査定審判が請求されたものである。
　その後，当審において平成２４年１２月２１日付けで拒絶理由通知書が出され，平成２５年３月２５日に意見書及び手続補正書が提出されたものである。
　
第２　本願発明
　本願請求項１〜１９に係る発明は，平成２５年３月２５日付け手続補正により補正された特許請求の範囲からみて，その請求項１〜１９に記載された事項により特定されるとおりのものと認める。
　そして，請求項１に係る発明（以下，「本願発明」という。）は，次の事項により特定される発明である。
「【請求項１】
菓子に使用するための口腔用制御放出性温化組成物であって：
　ａ）温化剤；及び
　ｂ）前記温化剤と非粒状マトリックスを形成する水和した食用ポリマー；
を含んでなり，該食用ポリマーがペクチンを該菓子の０．２〜０．４重量％の量で含んでなる温化組成物であり，該菓子が，ハードキャンディー，ソフトキャンディー，綿菓子，圧縮錠剤，チューインガム，ロゼンジ，フィルム，及び中心部充填菓子から成る群より選択される組成物。」
　
第３　引用刊行物記載の事項
　当審の平成２４年１２月２１日付け拒絶理由通知書において引用され，本願優先権主張日前に頒布された
刊行物１：国際公開ＷＯ００／４１５７９号
刊行物２：特開２００２−１７３４２５号公報
には，次の事項が記載されている。
　
１　刊行物１に記載された事項
（刊１−１）「発明の目的
　本発明の目的は，香辛料と飲料とを組み合せた，新規な風味で，後味のよい，すっきりした，味バランスのよい，新しいテクスチャーで，香辛料の刺激を緩和して，香辛料の持つ生理機能が充分に発揮できる飲料を提供することにある。
　また従来，その刺激味により食品や飲料への使用が制限されていた物質の使用を可能にする食品または飲料添加用組成物を提供することにある。
　
発明の要旨
　本発明により粘性物質を含有する飲料に香辛料の持つ機能を賦与した新規な香辛料含有飲料が提供される。すなわち本発明者らは，使用する粘性物質の種類，使用量，製品の粘度，さらには使用する香辛料の種類や使用量，飲料の調製法等の組み合わせにより，粘性物質の特性が活かされ，香辛料の持つ生理機能が賦与された，市場に適した品質の香辛料含有飲料を製造できることを見出した。この市場に適した品質とは，香辛料を入れてもトロリとしてすっきりした味，香辛料とその他の成分の両方の味切れがよく，ノドごしがよく，香辛料と他の成分とのバランスのよいことである。
　また本発明により粘性物質は香辛料の辛味を緩和すると同時に，酸味，塩味等刺激味を緩和し，且つ甘味の奥行きを増強することを見出し，粘性物質を含有する組成物は香辛料含有飲料を製造するための刺激味緩和用組成物，食品または飲料の酸味，塩味，辛味等の刺激味を緩和させ，甘味の奥行きを増強することにより，食品または飲料の食感を著しく変化させる食感改善用組成物として有用であることを見出し本発明を完成させた。」（３頁７行〜末行）
　
（刊１−２）「粘性物質を使用する量は，０．００５〜１％ｗ／ｖ，好ましくは嗜好の面から０．０１〜０．５％ｗ／ｖが好ましい。粘度は粘度計を使用して測定することができ，例えば，５〜３００ｃｐｓ〔Ｂ型粘度計（トキメック社製ＢＭ型），３０ｒｐｍ，２０℃で測定〕，好ましくは嗜好の面から５〜２００ｃｐｓである。」（５頁８行〜５頁１１行）
　
（刊１−３）「
本発明の香辛料含有飲料では，香辛料の成分と粘性物質が味なれし，香味バランスが向上する。また，味切れも香辛料以外の成分と香辛料成分が同様の水準となり，粘性物質を用いない場合によくある，香辛料成分の香味のみが舌に残ることを防止できる。さらに，香辛料の刺激が緩和される結果として，飲料中に香辛料を多く含有させることができ，香辛料の持つ生理機能を充分に発揮させることができる
　
（刊１−４）「
本発明の食感改善用組成物中の粘性物質としては刺激味を緩和する
ペクチン
　
（刊１−５）「本発明の食感改善用組成物が使用される食品または飲料とは，本発明の組成物が使用された結果，その刺激味が緩和されるかまたは，甘味の奥行きが増強されておれば良く，特に限定はないが，例えば，穀物加工品（小麦粉加工品，・・・（略）・・・，
菓子類
　
（刊１−６）「実施例１
　粘性物質の濃度の検討を行った。粘性物質には低ゼリー強度の寒天〔ウルトラ寒天ＡＸ−３０，伊那食品（株）］を用い，表２に示す配合表に従って添加した。表中％は全て％ｗ／ｖを表す。ブリックス度はブリックス計（（株）アタゴ，デジタル糖度計ＰＲ−１０１）を使用して測定した。酸度は添加したクエン酸およびクエン酸ナトリウムの量に基づいてクエン酸に相当する量として算出した。また，香辛料としては，トウガラシ抽出物〔香辛料トウガラシ，三栄源エフ・エフ・アイ（株）；カプサイシン３％含有〕を０．００１％ｗ／ｖ添加した。
　
　飲料は以下のように調製した。まずウルトラ寒天を終濃度の２倍となるように温水（８５〜９０℃）中で１０分以上，ここでは１５分間溶解した。溶解後，砂糖，１／７グレープフルーツ果汁（７倍濃縮したグレープフルーツ果汁；小川香料（株）製，製品番号４３２２），クエン酸，クエン酸ナトリウムを添加し，６０℃まで低下した後，香料（グレープフルーツ；三栄源エフ・エフ・アイ（株）製，製品番号Ｅ−１０）を添加した。最後に香辛料を添加し，均一化させた後，脱塩水を追加して所定の寒天濃度に調整した。
　９５℃で１分間加熱殺菌し，２００ｍｌ容缶に充填した後，水中で冷却した。対照はウルトラ寒天無添加のものを用いた。得られた製品を用いて一般分析及び官能評価（製品温度：５〜１０℃）を行った。官能評価は，パネリスト１０名で行い，５点法で１：良〜５：悪で実施した。その結果を表３に示す。さらに，粘度をＢ型粘度計（トキメック社製ＢＭ型）を使用し，３０ｒｐｍ，２０℃で測定した。なお，ウルトラ寒天を１．０％ｗ／ｖ添加した場合，ゼリー化のために粘度を測定できなかった。
　表３より，飲料の粘性物質濃度は０．０１〜０．５％で香りと味のバランスがよく，香辛料の刺激がマイルドになり，ノドごしが良く，香辛料成分の味が舌に残ることなく，味切れがよいという結果を得た。粘度は５〜２００ｃｐｓの範囲が好ましいことが明確となった。ここで，寒天０％のときのトウガラシ辛さは，寒天濃度０．２５％でトウガラシ辛さが１／２程度に緩和されており，粘度の上昇とともに緩和の程度は大きくなり，寒天濃度０．５％ではトウガラシ辛さは１／４程度となった。
トウガラシにはカプサイシン等の辛味成分が含まれるが，このカプサイシンは血管拡張・収縮作用や脂肪・糖の代謝亢進作用で注目されており，粘性物質を加えることで辛味が緩和され，
飲用後，体熱産生（体温上昇）の効果（体がポカポカする）が認められた
冬には体を暖め，夏には爽快な発汗を促すという生理機能を有していることが示された
　
（刊１−７）「実施例２
　次に粘性物質の種類について検討した。市販の種々粘性物質，グアガム〔ビストップＤ−２０，三栄源エフ・エフ・アイ（株）〕，ローカストビーンガム〔ビストップＤ−６，三栄源エフ・エフ・アイ（株）〕，タマリンドガム〔グリロイド６Ｃ，大日本製薬（株）〕，
ペクチン
粘性物質濃度０．２５％ｗ／ｖ
として，表１のウルトラ寒天に替えて，飲料を調製した
これら粘性物質は温水６０℃に溶解し，その後は実施例１の方法に準拠して製品を得た
　表４より，用いた種々粘性物質により，香辛料を含んだときの香り，味のバランスがよくなることが確認された。また，飲料としての味切れのよさやノドごし感は，使用した粘性物質の内，ウルトラ寒天（対照），タマリンドガム，
ペクチンが優れていた
　
（刊１−８）「請求の範囲
　１．香辛料含有飲料であって，該飲料が粘性物質を含有することを特徴とする香辛料含有飲料。
　２．
粘性物質が
ペクチン
　３．
香辛料が，トウガラシ
　４．粘性物質を０．０１〜０．５％ｗ／ｖ及び香辛料を０．０００１〜１．０％ｗ／ｖ含有することを特徴とする請求項１〜３のいずれか１項記載の香辛料含有飲料。
　５．香辛料含有飲料の粘度が５〜３００ｃｐｓ（２０℃）である請求項１〜４のいずれか１項記載の香辛料含有飲料。
　６．刺激味が緩和された請求項１〜５のいずれか１項記載の香辛料含有飲料。
　７．香辛料含有飲料の製造方法であって，粘性物質を溶液中に分散させる工程，香辛料を添加混合する工程，および８０℃以上で３０秒以上加熱する工程を包含することを特徴とする請求項１〜６のいずれか１項記載の香辛料含有飲料の製造方法。
　８．香辛料含有飲料の製造に使用される，粘性物質を含有する刺激味緩和用組成物。
　９．
粘性物質を含有することを特徴とする食品または飲料の食感改善用組成物
　１０．
刺激味緩和用組成物である請求項９記載の食品または飲料の食感改善用組成物
　１１．甘味奥行き増強用組成物である請求項９記載の食品または飲料の食感改善用組成物。
　１２．
粘性物質が
ペクチン
　
（刊１−９）「本発明の香辛料含有飲料は，
粘性物質を
溶液中に分散した後
加熱することにより製造することができる
　
２　刊行物２に記載された事項
（刊２−１）「【特許請求の範囲】
【請求項１】唾液分泌促進成分からなる喉ケア剤。」
　
（刊２−２）「【０００５】
【発明の実施の形態】本発明で用いる唾液分泌促進成分としては，味覚刺激成分，口内粘膜刺激成分，唾液腺活性化成分等が挙げられる。ここで，唾液分泌促進成分とは，健常人が起床後から食物を口にしない状態で３０分以内に安静状態で測定した唾液分泌速度に対する，同じ安静状態で本唾液分泌促進成分を食した後，味覚刺激物質及び口内粘膜刺激物質の場合はその直後，唾液腺活性物質の場合は６０〜１８０分後に測定した唾液分泌速度の比が１．２以上，好ましくは２以上，より好ましくは５以上のものをいう。」
　
（刊２−３）「【０００８】口内粘膜刺激成分としては，イソチオシアネート類，アミド系辛味成分，バニリルケトン類等が挙げられ，具体的には，アリルイソチオシアネート，
カプサイシン
　
（刊２−４）「【００２０】喉ケア剤は，
喉に長く残留させた方が，喉作用性成分の持続性及び唾液の分泌がより効果的に促進され，シロップ，ゼリー飲料，清涼飲料等，特に粘性のある飲料タイプとしたものが効果的に優れる
粘度を調整する増粘成分としては
ペクチン
　
第４　刊行物１に記載された発明
　刊行物１の摘示（刊１−７）には，摘示（刊１−７）に当審注として記したように，誤記があり，そこに記載の「表１」を「表２」と読み替えると，摘示（刊１−７）には
「市販の種々粘性物質，・・・ペクチン・・・を用い，粘性物質濃度０．２５％ｗ／ｖ（・・・）として，表２のウルトラ寒天に替えて，飲料を調製した。これら粘性物質は温水６０℃に溶解し，その後は実施例１の方法に準拠して製品を得た。」
との記載がある。この記載事項から，「ペクチンを粘性物質として，０．２５％ｗ／ｖ添加し調製した飲料」が読み取れる。
　
　また，「表２　配合表」（摘示（刊１−６））に，「カプサイシン含量（ｍｇ／Ｌ）」「０．３」が含まれており，これにより，上記摘示（刊１−７）のごとく「飲料を調製した」のであるから，「カプサイシン含量」「０．３ｍｇ／Ｌ」及び粘性物質濃度０．２５％ｗ／ｖのペクチンは，共に飲料に対する濃度であると解され，上記摘示（刊１−７）記載の「飲料」は，「カプサイシンを０．３ｍｇ／Ｌ」含むものと理解される。
　
　さらに，「９．粘性物質を含有することを特徴とする食品または飲料の食感改善用組成物。」「１０．刺激味緩和用組成物である請求項９記載の食品または飲料の食感改善用組成物。」（摘示（刊１−８））との記載からみて，粘性物質を含有する食感改善用組成物は，刺激味緩和組成物でもあり，摘示（刊１−７）の表４の粘性物質の欄のペクチンの項をみると，「香辛料の刺激がマイルド」と記載されているから，その効果からみて，摘示（刊１−７）に記載の粘性物質であるペクチンは，刺激味緩和用組成物の成分ともいうことができる。
　
　そうすると，刊行物１には，次の発明（以下，「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
「飲料に使用するための刺激味緩和用組成物であって，
ａ）カプサイシンを０．３ｍｇ／Ｌ，及び，
ｂ）ペクチンを０．２５重量％の量で含んでなる刺激味緩和用組成物。」
　
第５　対比
　本願発明と引用発明を対比する。
１　組成物の使用対象について
　本願発明は「ハードキャンディー，ソフトキャンディー，綿菓子，圧縮錠剤，チューインガム，ロゼンジ，フィルム，及び中心部充填菓子から成る群より選択される」「菓子」に使用するための組成物であるのに対し，引用発明は「飲料」に使用するためのものである点で食物が異なっている。両者は，「食物に使用するための組成物」である点で共通する。
　
２　温化剤について
　刊行物１の摘示（刊１−６）「飲料中に
カプサイシン
飲用後，体熱産生（体温上昇）の効果（体がポカポカする）が認められた
　
３　非粒状マトリックスを形成する水和した食用ポリマーについて
　本願発明の「非粒状マトリックスを形成する水和した食用ポリマー」と「ペクチン」との関係について，本願発明の発明特定事項に
「前記温化剤と非粒状マトリックスを形成する水和した食用ポリマー；
を含んでなり，該食用ポリマーがペクチンを該菓子の０．２〜０．４重量％の量で含んでなる温化組成物」
と記載されているから，ペクチンを成分として含む非粒状マトリックスを形成する水和した食用ポリマーという関係にあると理解される。
　
　この点について，本願明細書の段落【００１８】には，
「
マトリックス
温化剤の粒状球の包み込みとは対照的
温化剤がポリマー中に分散されるように非粒状であることができる
段落【００３３】には，
「本発明のいくつかの態様において，温化剤は
ペクチン中に分散されることができ，非粒状マトリックスを形成する
段落【００３４】には，
「いくつかの特定の態様において，温化組成物は，組成物の約０．１〜約９９．９重量％の量で存在する温化剤，及び組成物の約０．１〜約９９．９重量％の量で存在する
水和したペクチンマトリックスを含む
と記載されている。
　つまり，「非粒状」とは，ポリマー，すなわち，水和したペクチンマトリックス中に分散されるものを意味する。
　ここで，ペクチンが水和してマトリックスとなるのは，ペクチンを水に溶解した後に加熱したとき，あるいは，それを常温に戻したときであることは本願優先権主張日前の技術常識であって，本願発明の「非粒状マトリックスを形成する水和した食用ポリマー」に含まれる「ペクチン」とは，水に溶解して加熱されることで水和したマトリックスとなっているものであると解される。
　
　他方，引用発明の「ペクチン」は，「飲料に使用される」ものであるから，食用であることは自明な事項である。
　また，引用発明の「ペクチン」は，「粘性物質としてペクチンを・・・（略）・・・含んでなる」と特定されているように，粘性を期待して添加されているものであり，ペクチンが粘性という物性を発揮するのは水に溶解して加熱されることで水和したマトリックスとなった状態であるし，刊行物１の摘示（刊１−９）に，
「本発明の香辛料含有飲料は，
粘性物質を
溶液中に分散した後
加熱することにより製造する
との記載事項にあるとおり，飲料製造時に加熱工程を有しており，引用発明の「ペクチン」が，水に溶解して加熱されることで水和したマトリックスとなった状態となっていることは明らかである。
　
　そうすると，引用発明の「ペクチン」は「粘性物質として」使用されているものであって，本願発明の「非粒状マトリックスを形成する水和した食用ポリマー」に相当することは明白である。
　
４　ペクチン及びその含有量について
　引用発明の「飲料に対して，ペクチンを０．２５重量％の量で含」むことと，本願発明の「該食用ポリマーがペクチンを該菓子の０．２〜０．４重量％の量で含」むこととは，上記「１　組成物の使用対象について」で検討した食物が異なる点を除き，「該食用ポリマーがペクチンを食物の０．２５重量％の量で含」む点で一致する。
　
５　口腔用制御放出性温化組成物について
　引用発明の「刺激緩和用組成物」は，上記「２　温化剤について」及び「３　ペクチン及びその含有量について」で検討したように，カプサイシン（本願発明の「温化剤」に相当）とペクチンを成分として含むものである。
　そして，これら成分により，引用発明の「刺激緩和用組成物」は，摘示（刊１−６）に
「トウガラシにはカプサイシン等の辛味成分が含まれるが，この
カプサイシン
辛味が緩和
飲用後，体熱産生（体温上昇）の効果（体がポカポカする）が認められた
と記載のように，温化剤であるカプサイシンの辛味，すなわち，刺激を緩和するが，体熱産生（体温上昇）の効果は残すことができる作用を有する組成物となることが理解される。
　しかしながら，引用発明の「刺激緩和用組成物」は，口腔用制御放出性を有するか不明である。
　よって，引用発明の「カプサイシン」及び「ペクチン」を含む「刺激緩和用組成物」と，本願発明の「口腔用制御放出性温化組成物」とは「温化組成物」という点で共通する。
　
６　小括
　以上のことから，両発明は，下記の（一致点）及び（相違点１）〜（相違点３）を有する。
（一致点）
「食物に使用するための温化組成物であって：
　ａ）温化剤；及び
　ｂ）前記温化剤と非粒状マトリックスを形成する水和した食用ポリマー；
を含んでなり，該食用ポリマーがペクチンを該食物の０．２５重量％の量で含んでなる温化組成物。」
　
（相違点１）
　「温化組成物」が，本願発明では「口腔用制御放出性」の作用を有するのに対し，引用発明では，口腔用制御放出性の作用を有するか不明な点。
　
（相違点２）　
　「食物」が，本願発明では「ハードキャンディー，ソフトキャンディー，綿菓子，圧縮錠剤，チューインガム，ロゼンジ，フィルム，及び中心部充填菓子から成る群より選択される」「菓子」であるのに対して，引用発明では飲料である点。
　
（相違点３）
　「ペクチン」を含む量が，本願発明が「０．２〜０．４重量％」であるのに対して，引用発明では，０．２５重量％のみである点。　
　
第６　判断
１　相違点１について
（１）本願発明の「口腔用制御放出性」について
　本願明細書の段落【０００１】に「本発明は，使用者，即ち，哺乳動物の口腔レセプター領域に制御放出性の温化感覚を与える組成物を含む。特に，本発明の口腔用制御放出性温化組成物は，温化剤及び該温化剤とマトリックスを形成する水和又は膨潤した食用ポリマーを含む。本発明は，口腔送達システム及びそれらを製造する方法，ならびに使用者の口，喉及び消化管の上部部分に温化感覚を与える方法及びそれを持続させる方法にも関する。」と記載されている。
　この記載事項からみて，本願発明の「口腔用制御放出性」とは，使用者の口，喉及び消化管の上部部分に温化感覚を与える性質であると解される。
　
（２）刊行物２記載の粘度を調製する増粘成分としてのペクチンと，喉に長く残留させるという作用の関係について
　刊行物２の摘示（刊２−４）には，
「喉ケア剤は，
喉に長く残留させた方が，喉作用性成分の持続性及び唾液の分泌がより効果的に促進され
特に粘性のある飲料タイプとしたものが効果的に優れる
ペクチン
　
（３）刊行物１記載の粘性とトウガラシの体熱産生（体温上昇）の効果との関係について
　刊行物１には，
「
本発明の香辛料含有飲料では，香辛料の成分と粘性物質が味なれし
香辛料の刺激が緩和
香辛料の持つ生理機能を充分に発揮させることができる
と記載され，香辛料としてカプサイシンを含むトウガラシを選ぶと，
「
トウガラシにはカプサイシン等の辛味成分が含まれるが，このカプサイシンは血管拡張・収縮作用や脂肪・糖の代謝亢進作用で注目されており，粘性物質を加えることで辛味が緩和され，
飲用後，体熱産生（体温上昇）の効果（体がポカポカする）が認められた
冬には体を暖め，夏には爽快な発汗を促すという生理機能を有していることが示された
という作用が奏されたことが記載されている。
　これらの記載事項から，粘性物質が，カプサイシンの生理機能である，体温産生（体温上昇）を充分に発揮させるために用いられていることが理解され，粘性物質と体温上昇の関係に注目していたことがわかる。
　
（４）引用発明に刊行物２記載の技術的事項を適用する際の阻害要因について
　刊行物２は，「喉ケア剤」（摘示（刊２−１））であり，引用発明の「飲料」とは，共に飲んで摂食するものであり，刊行物１と同様にペクチンといった粘性物質の作用について注目しているから，引用発明に刊行物２記載の技術的事項を適用する動機となる事項はあるとしても，適用を妨げるような特段の事情はないものといえる。
　
（５）小括
　以上のことから，粘性物質と体温上昇の関係に注目している刊行物１に接した当業者であれば，上記した刊行物２の「粘度を調整する増粘成分」としての「ペクチン」に「喉に長く残留させ」る作用があるとの技術的事項に関心を抱くことは自然なことであるから，引用発明において，「粘性物質としてペクチン」を含む「刺激緩和用組成物」の作用として，喉に長く残留させる作用，すなわち，本願発明のごとく口腔用制御放出性としての作用があることに注目して，「口腔用制御放出性」との作用を加えることは当業者が容易になし得たことといえる。
　
２　相違点２について
　引用発明１に係る刊行物１の摘示（刊１−５）には，
「本発明の食感改善用組成物が使用される食品または飲料とは，本発明の組成物が使用された結果，その刺激味が緩和されるかまたは，甘味の奥行きが増強されておれば良く，特に限定はないが，例えば，・・・菓子類（チョコレート，ビスケット類，菓子パン類，ケーキ，餅菓子，米菓類等），・・・嗜好飲料（緑茶，紅茶，ウーロン茶，コーヒー，清涼飲料，乳酸飲料等），・・・乾燥食品（即席麺類，即席カレー，インスタントコーヒー，粉末ジュース，粉末スープ，即席味噌汁，調理済み食品，調理済み飲料，調理済みスープ等），・・・が挙げられる。」
との記載があり，「飲料」とともに，「菓子類」が一般的に適用できる対象として例示されている。
　ここに記載の菓子類には，本願発明の「ハードキャンディー，ソフトキャンディー」「チューインガム，ロゼンジ」が例示に含まれていないが，「本発明の食感改善用組成物が使用される食品または飲料とは，本発明の組成物が使用された結果，その刺激味が緩和されるかまたは，甘味の奥行きが増強されておれば良く，特に限定はない」と記載されており，あらゆる菓子に適用できることは明らかである。
　そして，香辛料の刺激は，舌で感じることからすれば，長時間口に滞在する菓子，すなわち，ハードキャンディー，ソフトキャンディー，チューインガムやロゼンジといった舌で少しずつ溶かしながら味わう菓子ほど，香辛料の刺激を舌で受けやすく，引用発明を菓子に使用する際に適している菓子であることは，当業者であれば誰しも気付くことであって，引用発明において，飲料に代えて，ハードキャンディー，ソフトキャンディー，チューインガム，ロゼンジといった菓子を選択することは，何の困難性もなくなし得たことといえる。
　
３　相違点３について
　ペクチン「０．２〜０．４重量％」という範囲を決めた点で相違するとしても，ペクチンは，増粘作用を有すると共にゲル化作用も有する物質である。
　刊行物１（摘示（刊１−７））及び刊行物２（摘示（刊２−４）参照）において，ペクチンは，粘性物質や粘度を調整する増粘成分として加えられている。ペクチンの添加量が少なければ，増粘作用が充分奏されないことは自明なことであるし，多く添加するにつれ，ゲル化作用が優勢になってゼリーのようになり，口に入れても溶けにくく，増粘作用が次第に奏されなくなることも自明なことである。また，ペクチンの分子量が大きくなると増粘作用やゲル化作用が強くなり，少量で期待する作用が得られることも本願優先権主張日前からの技術常識となっている。
　
　そうすると，上記「１　相違点１について」で検討したように，引用発明において，「粘性物質としてペクチン」を含む「刺激緩和用組成物」の作用に，喉に長く残留させる，すなわち，本願発明のごとく口腔用制御放出性としての作用に注目して，相違点１記載の本願発明の特定事項のごとくする際に，増粘成分としてのペクチンの適正量を決めることは，期待した作用を得るために当業者が当然行うこととといえる。
　その際に，当業者であれば，上記したペクチンの添加量に関連するゲル化作用と増粘作用との関係，ペクチンの分子量，適用する菓子の種類，刊行物２記載の「ペクチン」に口腔内に長く残留させる作用があるとの技術的事項等を加味して，適正なペクチンの量の範囲を決め相違点３記載の本願発明の特定事項のごとく構成することは，当業者が適宜なし得る単なる設計的事項ということができる。
　
４　効果について
　本願発明の効果は，刊行物１及び２に記載された事項，並びに，周知の事項に基づき，当業者が予測されるところを超えて優れているとはいえない。
　
５　むすび
　本願発明は，刊行物１及び２に記載された発明，並びに，周知の技術に基づき当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第７　結語
　本願発明は，刊行物１及び２に記載された発明，並びに周知技術に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条２項の規定により特許を受けることができない。
　したがって，本願は，他の請求項に係る発明について検討するまでもなく拒絶すべきものである。
　よって，結論のとおり審決する。