【事件の表示】
　特願２００４−１８７２７８「調湿建材用混合物」拒絶査定不服審判事件〔平成１８年　１月１２日出願公開、特開２００６−　　８４４４〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は、平成１６年６月２５日の出願であって、平成２２年６月２１日付けで拒絶理由が通知され（発送日は同年７月１３日）、同年８月２７日付けで意見書及び特許請求の範囲に係る手続補正書が提出され、同年１１月２４日付けで拒絶査定され（発送日は同年１２月１日）、平成２３年２月２２日付けで拒絶査定不服審判の請求がなされると共に同日付けで特許請求の範囲に係る手続補正書が提出されたものであり、その後、平成２４年２月２４日付けで特許法第１６４条第３項に基づく報告を引用した審尋が通知され（発送日は同年２月２８日）、同年４月１３日付けで回答書が提出されたものである。
　
第２　平成２３年２月２２日付けの手続補正について
　平成２３年２月２２日付けの手続補正（以下、必要に応じて「本件補正」という。）により、特許請求の範囲は次のとおりに補正された。
「　【請求項１】
　　　１００μｍを超えないサイズに粉砕された軽焼マグネシアと、
　　　塩化マグネシウムまたは硫酸マグネシウムのいずれかからなる硬化剤と、
　　　珪藻土とを含有し、
　　　上記塩化マグネシウムは、結晶水を有する塩化マグネシウム（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）であり、
　　　上記硫酸マグネシウムは、結晶水を有する硫酸マグネシウム（ＭｇＳＯ４・７Ｈ２Ｏ）であって、
　　　上記軽焼マグネシアに対する重量比が、それぞれ１：０．５〜１：１．５になっており、
　　　上記軽焼マグネシアに対する上記珪藻土の含有率は、重量比で少なくとも４０％である
　　　ことを特徴とする調湿建材用混合物。
　　【請求項２】
　　　請求項１において、更に高濃度塩化マグネシウムにより凝固しない高分子エマルジョンを固形物として、
　　　重量比で１０％を超えないように含有している
　　　ことを特徴とする調湿建材用混合物。
　　【請求項３】
　　　請求項２において、上記高分子エマルジョンは、ポリビニルアルコールの含有量が重量比で５％を超えない再乳化形粉末エマルジョンである
　　　ことを特徴とする調湿建材用混合物。
　　【請求項４】
　　　請求項１〜３のいずれかの１において、更に尿素、キトサン、有機ベントナイト、ゼオライトおよびセピオライトの吸着物質のうち１〜３種類を、重量比で１０％を超えないように含有する
　　　ことを特徴とする調湿建材用混合物。」
　
　上記補正は、本件補正前の特許請求の範囲に記載された
「　【請求項１】
　　　１００μｍを超えないサイズに粉砕された軽焼マグネシアと、
　　　塩化マグネシウムまたは硫酸マグネシウムのいずれかからなる硬化剤と、
　　　珪藻土とを含有し、
　　　上記塩化マグネシウムは、結晶水を有する塩化マグネシウム（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）であり、
　　　上記硫酸マグネシウムは、結晶水を有する硫酸マグネシウム（ＭｇＳＯ４・７Ｈ２Ｏ）であって、
　　　上記軽焼マグネシアに対する重量比が、それぞれ１：０．５〜１：１．５になっており、
　　　上記軽焼マグネシアに対する上記珪藻土の含有率は、重量比で少なくとも４０％である
　　　ことを特徴とする調湿建材用混合物。
　　【請求項２】
　　　請求項１において、更に高濃度塩化マグネシウムにより凝固しない高分子エマルジョンを固形物として、
　　　重量比で１０％を超えないように含有している
　　　ことを特徴とする調湿建材用混合物。
　　【請求項３】
　　　請求項２において、上記高分子エマルジョンは、ポリビニルアルコールの含有量が重量比で５％を超えない再乳化形粉末エマルジョンである
　　　ことを特徴とする調湿建材用混合物。
　　【請求項４】
　　　請求項１〜３のいずれかの１において、更に重量骨材、軽量骨材または繊維補強材料のいずれかの１を含有する
　　　ことを特徴とする調湿建材用混合物。
　　【請求項５】
　　　請求項１〜４のいずれかの１において、更に尿素、キトサン、有機ベントナイト、ゼオライトおよびセピオライトの吸着物質のうち１〜３種類を、重量比で１０％を超えないように含有する
　　　ことを特徴とする調湿建材用混合物。」
から請求項４を削除し、請求項１乃至３及び５を新たに請求項１乃至４とするものであるから、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第１号に規定する請求項の削除を目的とするものに該当する。
　
第３　本願発明　
　本願の請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、本件補正により補正された特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される以下のとおりのものである。
「　【請求項１】
　　　１００μｍを超えないサイズに粉砕された軽焼マグネシアと、
　　　塩化マグネシウムまたは硫酸マグネシウムのいずれかからなる硬化剤と、
　　　珪藻土とを含有し、
　　　上記塩化マグネシウムは、結晶水を有する塩化マグネシウム（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）であり、
　　　上記硫酸マグネシウムは、結晶水を有する硫酸マグネシウム（ＭｇＳＯ４・７Ｈ２Ｏ）であって、
　　　上記軽焼マグネシアに対する重量比が、それぞれ１：０．５〜１：１．５になっており、
　　　上記軽焼マグネシアに対する上記珪藻土の含有率は、重量比で少なくとも４０％である
　　　ことを特徴とする調湿建材用混合物。」
　
第４　引用刊行物　
１　刊行物に記載された事項
　原査定の拒絶の理由に引用された、本願出願前に頒布された刊行物である特開昭５７−１１８６０号公報（以下、「刊行物１」という。）には、次の事項が記載されている。
（１−ア）「軽焼マグネシヤ（ＭｇＯ）１モルに対し、１／１００〜１／１０モルの塩化マグネシューム又は硫酸マグネシュームを添加し、さらに適量の水を添加して成ることを特徴とする壁材。」（特許請求の範囲）
（１−イ）「更にまた、本発明のように極く少量の塩化マグネシューム又は硫酸マグネシュームの添加は、マグネシヤセメントの硬化後における物理的強度の向上と素地に対する接着力の向上のために、少量の合成樹脂水性エマルジョンの添加を可能としたことも判明した。」（第２頁右下欄第６〜１１行）
（１−ウ）「実施例１
　軽焼マグネシヤ（ＭｇＯ）１００重量部に、塩化マグネシューム６水塩結晶（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）５０重量部（マグネシヤ１モルに対してＭｇＣｌ２１／１０モルの割合に相当）、水３０重量部、１００メッシュ篩全通のシリカ−粉末１５０部、寒水石（２厘）３００重量部を添加混合して充分に混練したものを木板及びスレート板にコテにより７ｍｍ厚にそれぞれ塗布し、２５℃の室温のもとで放置すると約３時間で硬化したが、硬化した塗布面にはクラック発生が全く見られなかった。・・・これを乾燥した後も白化現象は全く見られなかった。さらに、・・・恒温槽内で３日間保持しても発汗現象は全く見られなかった。」（第３頁左上欄第３行〜同右上欄第２行）
（１−エ）「実施例２
　軽焼マグネシヤ（ＭｇＯ）１００重量部に、硫酸マグネシューム７水塩結晶（ＭｇＳＯ４・７Ｈ２Ｏ）２５重量部（マグネシヤ１モルに対してＭｇＳＯ４１／１０モルの割合に相当）、水８０重量部、酢酸ビニル−ヴェオバ共重合樹脂水性エマルジョン（固形分５０％、大日本インキ工業（株）製ボンコート６６２０）１０部、軽量骨材（フヨーライト２号：フヨーライト（株）製）１５０部を添加混合して充分に混練したものを用いて、型により４０ｍｍ×４０ｍｍ×１５０ｍｍの大きさのテストピースを成形作製した。」（第３頁左下欄第３〜１３行）
　
２　引用発明の認定
　刊行物１には、記載事項（１−ウ）に「軽焼マグネシヤ（ＭｇＯ）１００重量部に、塩化マグネシューム６水塩結晶（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）５０重量部（マグネシヤ１モルに対してＭｇＣｌ２１／１０モルの割合に相当）、水３０重量部、１００メッシュ篩全通のシリカ−粉末１５０部、寒水石（２厘）３００重量部を添加混合し」たものが記載されている。
　そして、記載事項（１−ア）に「壁材」として用いることが記載されているから、記載事項（１−ウ）に記載された「混合し」たものは、「壁材用混合物」ということができる。
　これらの記載を本願発明の記載振りに則って整理すると、刊行物１には、
「軽焼マグネシヤ（ＭｇＯ）１００重量部に、塩化マグネシューム６水塩結晶（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）５０重量部、シリカ−粉末１５０部を添加した壁材用混合物。」
の発明（以下、「刊行１発明」という。）が記載されているものと認められる。
　
３　対比、判断
　本願発明と刊行１発明とを対比すると、刊行１発明の「軽焼マグネシヤ（ＭｇＯ）」、「塩化マグネシューム６水塩結晶（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）」は、それぞれ本願発明の「軽焼マグネシア」、「結晶水を有する塩化マグネシウム（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）」に相当することは明らかである。そして、刊行１発明の「塩化マグネシューム」は、本願発明の「硬化剤」の機能を有することは当業者において自明である。また、刊行１発明において「軽焼マグネシヤ（ＭｇＯ）１００重量部に、塩化マグネシューム６水塩結晶（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）５０重量部」であることは、本願発明の「軽焼マグネシアに対する重量比が、それぞれ１：０．５〜１：１．５になっており」と「１：０．５」で一致する。さらに、刊行１発明の「壁材」は、「建材」の一つであるから、「壁材用混合物」は、本願発明の「調湿建材用混合物」と「建材用混合物」で共通することも明らかである。
　
　してみると、両者は、
「軽焼マグネシアと、
　　　塩化マグネシウムからなる硬化剤と、
　　　を含有し、
　　　上記塩化マグネシウムは、結晶水を有する塩化マグネシウム（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）であり、
　　　上記軽焼マグネシアに対する重量比が、１：０．５になっている建材用混合物。」
で一致し、次の点で相違する。
　
相違点ａ：本願発明は、軽焼マグネシアが「１００μｍを超えないサイズに粉砕された」ものであるのに対し、刊行１発明は軽焼マグネシアのサイズについて特定がない点
相違点ｂ：本願発明は、「珪藻土」を含有し、「軽焼マグネシアに対する珪藻土の含有率は、重量比で少なくとも４０％である」のに対し、刊行１発明は「軽焼マグネシヤ（ＭｇＯ）１００重量部にシリカ−粉末１５０部を添加」する点
相違点ｃ：本願発明は、建材の用途が「調湿」であるのに対し、刊行１発明は壁材の用途・性質について特定がない点
　
　そこで、相違点ａについて検討する。
　本願発明において軽焼マグネシアが「１００μｍを超えないサイズに粉砕された」ものであることの技術的意義は「本発明による高吸放湿性を発揮する調湿建材用混合物は、次を混合して形成する。
　１．１００μｍを超えないサイズに粉砕した軽焼マグネシア
　この軽焼マグネシアは、いわゆる酸化マグネシウム（ＭｇＯ）であって、水酸化マグネシウム（Ｍｇ（ＯＨ）２）、あるいは炭酸マグネシウム（ＭｇＣＯ３：「マグネサイト」ともいう。）を主成分とする鉱物を、低温（８００〜１０００℃）で焼成分離し、１００μｍを超えないサイズに粉砕したものを用いる。」（本願当初明細書段落【００２７】）とあるだけで、「３．珪藻土
　乾燥品を軽焼マグネシアに対する重量比で２０％以上、好ましくは４０％程度用いる。
なお白色の調湿建材用混合物が必要な場合には、融剤（珪酸ソーダあるいは炭酸ソーダ）を使用して、３０〜１００μｍ程度の白い粒子に焼き固めた融剤焼成品を用いる。」（本願当初明細書段落【００２９】）と記載されるように、珪藻土のサイズと同程度のもので、臨界的意義を有するものではない。
　そして、刊行物１には、粒径に関して記載事項（１−ウ）に「１００メッシュ篩全通のシリカ−粉末１５０部」とあるように、シリカ−粉末が１００メッシュ篩全通即ち１５０μｍ以下のものであることが記載され、原料成分において粒度はそろえられるべきものであるから、他成分の軽焼マグネシアに関しても１５０μｍ以下であることが示唆されていると認められる。そして、臨界的意義を有するものでない１００μｍ以下と特定することも当業者であれば格別の困難なく想到し得たことというべきである。
　次に、相違点ｂ、ｃについてまとめて検討する。
　刊行１発明における「シリカ−粉末」の添加理由は、特に記載されていない。しかしながら、刊行物１には、記載事項（１−エ）において「軽焼マグネシヤ（ＭｇＯ）１００重量部に、硫酸マグネシューム７水塩結晶（ＭｇＳＯ４７Ｈ２Ｏ）２５重量部（マグネシヤ１モルに対してＭｇＳＯ４１／１０モルの割合に相当）、水８０重量部、酢酸ビニル−ヴェオバ共重合樹脂水性エマルジョン（固形分５０％、大日本インキ工業（株）製ボンコート６６２０）１０部、軽量骨材（フヨーライト２号：フヨーライト（株）製）１５０部を添加混合し」たものが記載されている。軽量骨材である「フヨーライト２号」については、「フヨーライトは、長野県下諏訪町和田峠付近で採掘された黒曜石を焼成・発泡して生産される良質のパーライト製品です。」（ｈｔｔｐ：／／ｗｗｗ．ｆｕｙｏ−ｐ．ｃｏ．ｊｐ／ｓｅｉｈｉｎ／ｆｕｙｏｌｉｇｈｔ０１．ｈｔｍｌ）であるから「パーライト」ということができ、前記の「シリカ−粉末」と同様に「パーライト」の機能については刊行物１には、特に記載がないものの、「パーライト」が「軽量骨材」として壁材に添加されていることが明記され、このことから、当業者であれば刊行物１によりシリカ−粉末やパーライトといった添加物により壁材に付加的な性質を付与することの教示を得るものと認められる。
　そして、原査定の拒絶の理由に引用された、本願出願前に頒布された刊行物である特開２００１−２６１４２２号公報（以下、「刊行物２」という。）には、「無機組成物硬化体に関し、特に土木、建築用の材料として使用される無機組成物硬化体に関して」（【０００２】）次の事項が記載されている。
（２−ア）「【請求項１】　　アルカリ土類金属酸化物と有機炭酸化合物とを主成分とする流動状混合物を成型し硬化させた無機組成物硬化体において、
前記アルカリ土類金属酸化物１００重量部に対して無機多孔質材料が５０〜２５０重量部配合され、
前記無機多孔質材料の平均粒径が１μｍ〜１ｍｍであり、
その比表面積が少なくとも１ｍ２／ｇであり、
その細孔容積が少なくとも０．０１ｃｍ３／ｇであることを特徴とする無機組成物硬化体。」
（２−イ）「【０００７】
【発明が解決しようとする課題】ところが、上述の無機組成物硬化体を建造物の室内の壁として使用する場合、この無機組成物硬化体には、室内の湿度が高いときに空気中の水分を吸収し、室内の湿度が低いときに水分を空気中へ放出する、いわゆる湿度調節する性能が低い。したがって、室内空気の保温効果を狙って高断熱、高気密化されている建築物の室内の湿度を十分に調節することができないという問題があった。
【０００８】この発明はこのような事情に鑑みてなされたもので、その課題は、建造物の室の壁として使用したときの室内の湿度を調節することができる無機組成物硬化体を提供することである。
【０００９】
【課題を解決するための手段】前述の課題を解決するため請求項１記載の発明の無機組成物硬化体は、アルカリ土類金属酸化物と有機炭酸化合物とを主成分とする流動状混合物を成型し硬化させた無機組成物硬化体において、前記アルカリ土類金属酸化物１００重量部に対して無機多孔質材料が５０〜２５０重量部配合され、前記無機多孔質材料の平均粒径が１μｍ〜１ｍｍであり、その比表面積が少なくとも１ｍ２／ｇであり、その細孔容積が少なくとも０．０１ｃｍ３／ｇであることを特徴とする。
【００１０】上述のようにアルカリ土類金属酸化物１００重量部に対して無機多孔質材料が５０〜２５０重量部配合され、無機多孔質材料の平均粒径が１μｍ〜１ｍｍであり、その比表面積が少なくとも１ｍ２／ｇであり、その細孔容積が少なくとも０．０１ｃｍ３／ｇであるので、建造物の室内の湿度が高いとき、無機組成物硬化体に空気中の水分が吸収され、湿度が低いとき、無機組成物硬化体から水分が空気中ヘ放出される。
【００１１】前記アルカリ土類金属酸化物として、例えばＭｇＯ、ＣａＯ、ＳｒＯ、ＢａＯやその複塩（例えばＣａＯ・ＭｇＯなど）、又はこれらを２種以上組み合わせたものがある。なお、上述のアルカリ土類金属酸化物の中では、可使時間（作業可能な時間）と強度発現との点からＭｇＯが最も好ましい。アルカリ土類金属酸化物の形態として、ソフトバーン（嵩比重の小さい軽焼）とハードバーン（嵩比重の大きい硬焼）とがあるが、いずれであっても良好な結果を得ることができる。　」
（２−ウ）「【００１５】前記無機多孔質材料としては、鉱山などで採掘されて粉砕及び精製される天然のものでも又は工業的に合成されるものでもよい。これらを目的に応じて単独又は２種類以上併用して使用することができる。天然の無機多孔質材料としては、未焼成珪藻土、焼成珪藻土、珪藻頁岩粉末、天然ゼオライトなどがあり、工業的に合成される無機多孔質材料としては、合成ゼオライトなどがある。」
　これら刊行物２の記載事項から、「軽焼ＭｇＯが最も好ましいアルカリ土類金属酸化物を主成分とする無機組成物硬化体において、アルカリ土類金属酸化物１００重量部に対して、未焼成珪藻土、焼成珪藻土、珪藻頁岩粉末、天然ゼオライトなどの無機多孔質材料を５０〜２５０重量部配合させ、建造物の室の壁として使用したときの室内の湿度を調節することができる無機組成物硬化体を提供すること」（以下、「刊行２発明」という。）が公知であるということができる。
　さらに、本願出願前に頒布された刊行物である特開平８−４８５８４号公報（以下、「参考文献」という。）には、
「【０００７】上記水硬性無機質成形体とは、水硬性無機質組成物を水で練った後成形したものであり、また上記水硬性無機質組成物とは、水で練ったとき硬化性を示す無機物質、すなわち、水硬性無機物質を主成分として含むものをいう。水硬性無機物質としては、特に限定されないが、例えば、普通ポルトランドセメント、特殊ポルトランドセメント、アルミナセメント、ローマンセメント等の単味セメント、耐酸セメント、耐火セメント、水ガラスセメント等の特殊セメント、石膏、石灰、マグネシアセメント等の気硬性セメント等が挙げられ、特に、強度及び耐水性の面でポルトランドセメント、アルミナセメントが好ましい。また、これらは単独で使用されてもよいし、２種類以上併用されてもよい。
【０００８】上記水硬性無機質組成物に添加される水の量は、少なくなると上記水硬性無機質組成物の成形性が充分に得られにくくなり、多くなると水硬性無機物質と水とが分離し易くなる為、上記水硬性無機物質１００重量部に対して３０〜５００重量部が好ましい。
【０００９】上記水硬性無機質組成物には、無機質充填材、補強繊維、水溶性高分子物質等が必要に応じて添加され、共に硬化されてもよい。
【００１０】上記無機質充填材としては、水に溶解せず、かつ上記水硬性無機物質の硬化反応を阻害しないものならば特に限定されず、例えば、珪砂、川砂等のセメントモルタル用骨材、フライアッシュ、シリカフラワー、シリカフューム、ベントナイト、高炉スラグ等の混合セメント用混合材、セピオライト（含水イノケイ酸塩鉱物）、ウォラストナイト（珪灰石）、マイカ等の天然鉱物、炭酸カルシウム、珪藻土等が挙げられる。更に軽量化を図る目的でシリカバルーン、パーライト、フライアッシュバルーン、シラスバルーン、ガラスバルーン、発泡焼生粘土等の無機質天然発泡材等を使用してもよい。また、これらは単独で使用されてもよいし、２種類以上併用されてもよい。
【００１１】尚、上記無機質充填材の平均粒径は、小さくなると成形しにくくなり、また大きくなると混合時に分散しにくくなる為、０．０３〜５００μｍ程度のものが好ましい。
【００１２】上記無機質充填材の添加量は、少なくなると上記水硬性無機質成形体中の空隙充填効果が充分に得られず、本発明の製造方法で得られる水硬性無機質積層体の硬化後の機械的強度が得られにくくなり、また多くなっても上記水硬性無機質積層体の硬化後の機械的強度が得られにくくなる為、上記水硬性無機物質１００重量部に対し５〜２００重量部が好ましい。」が記載され、「水硬性無機質組成物」したがって「無機組成物の硬化体」である「マグネシアセメントには、無機質充填材、補強繊維、水溶性高分子物質等が必要に応じて添加され、共に硬化されてもよい」こと、「無機質充填材としては、水に溶解せず、かつ上記水硬性無機物質の硬化反応を阻害しないものならば特に限定されず、例えば、・・・、珪藻土等が挙げられる。更に軽量化を図る目的でシリカバルーン、パーライト、・・・等の無機質天然発泡材等を使用してもよい」こと及び「無機質充填材の添加量は、・・・、上記水硬性無機物質１００重量部に対し５〜２００重量部が好ましい」と記載されるように、「マグネシアセメントには、無機質充填材として、水硬性無機物質の硬化反応を阻害しない、シリカフラワー、珪藻土等や、更に軽量化を図る目的でシリカバルーン、パーライト等の無機質天然発泡材等を水硬性無機物質１００重量部に対し５〜２００重量部が補強繊維、水溶性高分子物質等を必要に応じて添加され、共に硬化」されることが記載されている。
　このことから、マグネシアセメントにおいて珪藻土は、シリカフラワー（シリカ−粉末に相当）や軽量化を図る目的のパーライトと共に硬化反応を阻害しないことが明らかである。
　そして、「マグネシアセメントは活性マグネシアと塩化マグネシウム及び／又は硫酸マグネシウムとからなるものであ」（原査定の備考欄で引用した特開昭５７−５６３６２号公報、第１頁右欄第１２〜１４行）るから、この技術事項が、「軽焼マグネシヤ（ＭｇＯ）１００重量部に、塩化マグネシューム６水塩結晶（ＭｇＣｌ２・６Ｈ２Ｏ）５０重量部、シリカ−粉末１５０部を添加した壁材用混合物。」である刊行１発明に当てはまることは明らかで、刊行１発明において、さらに機能を付与するために、シリカ−粉末１５０部を添加することに換えて、刊行２発明から建造物の室の壁として使用したときの室内の湿度を調節することができる珪藻土をマグネシア１００重量部に対し５〜２００重量部添加し、調湿用建材とすることを妨げる事由もなく、当業者であれば容易に想到し得ることというべきである。
　
　さらに、相違点ａ〜ｃに係る特定事項を採用した本願発明により当業者が予測し得ない格別顕著な効果が奏されたものとすることはできない。
　
第５　むすび　
　以上のとおり、本願発明は、刊行物１、２に記載された発明及び参考文献に記載された技術事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。　
　したがって、その余の請求項に係る発明について論及するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。