【事件の表示】
　特願２００５−　３１０５９「ミオグロビン含有生食用赤身魚肉の加工食品」拒絶査定不服審判事件〔平成１８年　８月１７日出願公開、特開２００６−２１２００４〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　
　この出願は，平成１７年２月７日の出願であって，以降の手続の経緯は以下のとおりのものである。
　
　平成２１年　３月２３日付け　拒絶理由通知書
　平成２１年　５月２６日　　　意見書・手続補正書
　平成２１年　６月１２日付け　拒絶査定
　平成２１年　９月１５日　　　審判請求書・手続補正書
　平成２１年１１月　４日　　　手続補正書（方式）
　平成２１年１１月２６日付け　前置報告書
　平成２４年　１月１３日付け　審尋
　平成２４年　３月２５日　　　回答書
　
第２　平成２１年９月１５日付けの手続補正についての補正の却下の決定
　
[補正の却下の決定の結論]
　
　平成２１年９月１５日付けの手続補正は却下する。
　
[理由]
１　本件補正
　
　平成２１年９月１５日付けの手続補正（以下，「本件補正」という。）は，本件補正前の，
　
「【請求項１】ミオグロビン含有生食用赤身魚肉を，還元剤を含有する状態で，酸素難透過性包装材料を用いて密封包装した後，冷凍処理してなり，上記酸素難透過性包装材料が，２３℃における酸素透過率が５００cc/m2 ・24hrs ・atm 以下のものである，ミオグロビン含有生食用赤身魚肉の加工食品。」を，
　
「【請求項１】ミオグロビン含有生食用赤身魚肉を，還元剤を含有する状態で，酸素難透過性包装材料を用いて密封包装した後，冷凍処理してなり，上記酸素難透過性包装材料が，２３℃における酸素透過度が５００cc/m2 ・24hrs ・atm 以下のものであり，上記還元剤が，アスコルビン酸類又はエリソルビン酸類であり，該アスコルビン酸類又は該エリソルビン酸類の濃度が，アスコルビン酸又はエリソルビン酸としての重量換算で０．０５〜１質量％である，ミオグロビン含有生食用赤身魚肉の加工食品。」
　
とする補正を含むものである。
　
２　補正の適否
　
（１）補正の目的の適否
　
　上記補正は，補正前の請求項１に記載された発明を特定するために必要な事項である「還元剤」を，補正前の請求項３，４の記載に基づき「上記還元剤が，アスコルビン酸類又はエリソルビン酸類であり，該アスコルビン酸類又は該エリソルビン酸類の濃度が，アスコルビン酸又はエリソルビン酸としての重量換算で０．０５〜１質量％である」に減縮するものであり，その補正前の請求項１に記載された発明と補正後の請求項１に記載される発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるから，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下，「平成１８年改正前特許法」という。）第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
（２）独立特許要件について
　
　そこで，本件補正後の請求項１に記載されている事項により特定される発明（以下，「本願補正発明」という。なお，本件補正後の明細書を，以下，「本願補正明細書」という。）が，特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）否かについて，以下検討する。
　
（２−１）本願補正発明
　
　本願補正発明は，以下のとおりである。
　
「ミオグロビン含有生食用赤身魚肉を，還元剤を含有する状態で，酸素難透過性包装材料を用いて密封包装した後，冷凍処理してなり，上記酸素難透過性包装材料が，２３℃における酸素透過度が５００cc/m2 ・24hrs ・atm 以下のものであり，上記還元剤が，アスコルビン酸類又はエリソルビン酸類であり，該アスコルビン酸類又は該エリソルビン酸類の濃度が，アスコルビン酸又はエリソルビン酸としての重量換算で０．０５〜１質量％である，ミオグロビン含有生食用赤身魚肉の加工食品。」
　
（２−２）刊行物及びその記載事項
　
ア　刊行物
　
　特開平１−１７１４３３号公報（原査定の引用文献１。以下，「刊行物１」という。）
　特開平１０−１１７７３０号公報（原査定の引用文献２。以下，「刊行物２」という。）
　
イ　刊行物の記載事項
　
（ア）刊行物１の記載事項
　
　この出願の出願前に頒布された刊行物である刊行物１には，以下の事項が記載されている。
　
１ａ「（１）超低温冷凍処理したマグロ肉をブロック状にし，これを酸素透過率の低い合成樹脂製包装材料で真空パックして，該合成樹脂製包装材料と該ブロック状冷凍マグロ肉との間を密封状態としたものを再冷凍処理するようにしたことを特徴とするマグロ肉の保存方法。
　　　　　　　　　　　・・（中略）・・
（３）合成樹脂製包装材料が，ポリエチレンフィルム，ポリプロピレンフィルムである特許請求の範囲第１項に記載のマグロ肉の保存方法。」（特許請求の範囲　請求項１，３）
　
１ｂ「［発明の技術的背景］
　マグロ肉は，肉色素のミオグロビン，血色素のヘモグロビンにより赤色をしていて，これに酸素が作用すると，始めオキシ型の明赤色に変わり，最終的にはミオグロビンのメト化によって褐色に変色することが知られている。
　　　　　　　　　　　　・・（中略）・・
　本発明は上述した点に対処して創案したものであって，その目的とする処は，マグロの肉質を鮮度の良い状態に保持すると共に，変色を防止できるようにしたマグロ肉の保存方法を提供することにある。」（１頁右下欄６〜１１行，２頁右上欄９〜１３行）
　　　　　　　　　　　　
１ｃ「　−マグロ肉冷凍処理工程−
　本工程を，生のマグロを急速凍結する工程である。すなわち，該マグロをラウンド（全魚体），セミ・ドレス（内臓を除去したもの），ドレス（頭部，内臓を除去したもの）あるいはバンドレス（ドレスした魚体よりヒレと尾を除去したもの）としたものを，−６０℃で急速凍結する工程である。通常，この工程は，母船式マグロ漁業において，船体内で実施される。そして，その凍結方法としては，急速凍結をさせるために液体窒素凍結法やセミ・エアーブラスト凍結法を採用するようにしている。しかし，他の凍結法（例えば，エアーブラスト凍結法，接触式凍結法等）による凍結手法を用い，また，−４０℃程度の超低温度で凍結させてもよく，さらに船体内で行わないこともある。
　−マグロ肉ブロック状工程−
　本工程は，マグロ肉冷凍処理工程で凍結させたマグロ肉をブロック状（本明細書でブロック状とは，凍結魚肉塊をいい，フィレー，チャンク，ステーキ，スライス等としたものを含む概念である）冷凍マグロ肉にする工程である。この工程は，上記の凍結工程と経時的に，該凍結温度雰囲気下でもって行っても，また，その温度を上昇させた雰囲気下でもって行うようにしてもよい。そして，ブロック状としては，２〜３ｃｍ厚みの切り身状態としたものとしている。なお，ブロック状化は帯鋸等で行っても良い。
　−真空パック工程−
　本工程は，マグロ肉ブロック状工程で，ブロック状化した冷凍マグロ肉を，酸素透過率の低い合成樹脂製材料（すなわち，酸素が透過し難い合成樹脂製材料）でもって，包装し，密封状態とするための工程である。
　ここで，合成樹脂製材料としては，ポリエチレンフィルム，ポリプロピレンフィルム，その他ラミネートフィルムよりなる袋体を用いている。そして，真空ポンプを用い，真空室内でもって冷凍マグロ肉を封入した袋体内を脱気シールするようにしている。
　−再冷凍工程−
　本工程は，真空パック工程でもって，真空パックしたブロック状冷凍マグロ肉を再冷凍する工程である。ここで，再冷凍処理温度としては，前述したマグロ肉冷凍処理工程における処理温度（−６０℃±５℃の処理温度）が好ましいが，−２０℃〜−２５℃程度あるいはそれより低温度におけるの低温域における温度等でもよい。　　・・（中略）・・
　そして，上記実施例で保存したマグロ肉について，変色・肉質について，検査した処，「変色」は認められず，また解凍後における「肉質」においても殆ど変化が認められなかった。」（２頁右下欄下から７行〜３頁左下欄７行）
　
１ｄ「［発明の効果］
　以上の記載より明らかなように，本発明のマグロ肉の保存方法によれば，一旦，凍結させたマグロ肉を真空パックした上で，再冷凍させるようにした構成よりなるので，マグロの肉質を鮮度の良い状態に保持すると共に，変色のおそれを軽減できるという効果を有する。」（３頁右下欄１２〜１８行）
　
（イ）刊行物２の記載事項
　
　この出願の出願前に頒布された刊行物である刊行物２には，以下の事項が記載されている。
　
２ａ「【請求項１】畜肉，魚肉又はそれらの加工品に，還元剤及びカタラーゼを含有させることを特徴とする畜肉，魚肉又はそれらの加工品の退変色防止方法。
【請求項２】還元剤がアスコルビン酸類又はエリソルビン酸類である請求項１記載の退変色防止方法。
【請求項３】還元剤の濃度が１０〜１０，０００ｐｐｍ及びカタラーゼ活性が１ｕｎｉｔ／ｇ以上となるように，還元剤及びカタラーゼを含有させる請求項１記載の退変色防止方法。
【請求項４】還元剤及びカタラーゼを有効成分として含有することを特徴とする畜肉，魚肉又はそれらの加工品の退変色防止剤。
【請求項５】還元剤がアスコルビン酸類又はエリソルビン酸類である請求項４記載の退変色防止剤。
【請求項６】還元剤及びカタラーゼを含有せしめた畜肉，魚肉又はそれらの加工品。
【請求項７】還元剤がアスコルビン酸類又はエリソルビン酸類である請求項６記載の畜肉，魚肉又はそれらの加工品。」　
　
２ｂ「【０００２】
【従来の技術】牛肉，豚肉等の畜肉，鮪，鰹，鰺等の魚肉及びそれらの加工品（以下本発明に於いては食肉品と略す）においては，その赤身部分の色調の鮮やかさが消費者の購買意欲をそそる上で重要とされ，その色調の劣化は，商品価値を低下させる主原因となっている。食肉品の色調の構成成分となる色素は，ミオグロビン，ヘモグロビン等のヘム色素が主体であり，ヘム色素中の鉄が大気中の酸素と反応して酸化し，色調の劣化をもたらすことは従来から良く知られている事実である。その退変色を防止するため，炭酸ガス，酸素ガス，窒素ガス等の単独ガスあるいは混合ガスを用いてガス置換包装する方法，アスコルビン酸，エリソルビン酸やそれらのナトリウム塩等の還元剤を用いてヘム色素中の鉄を還元する方法，一酸化炭素，ニコチン酸アミド等を用いてヘム色素を安定化させる方法等が提案されている。
【０００３】
【発明が解決しようとする課題】しかしながら，ガス置換包装や還元剤を用いた方法では，食肉品の種類，商品形態によって適用範囲が限定されるだけでなく，一般に効果の持続性が低いという問題点があった。更に，還元剤を過剰に用いると，還元剤による変色が起こって逆効果になる欠点を有する。・・（中略）・・
【０００４】従って，本発明の目的は，安全で効果の持続性が高く且つ食肉品の品質及び鮮度の判断を消費者に誤らせる惧れのない食肉品の退変色防止方法及び退変色防止剤を提供し，食肉品の保存及び流通の際に生じる退変色を防止し新鮮な色調を長時間維持することを可能とすることである。
【０００５】
【課題を解決するための手段】本発明者らは，食肉品の好ましからぬ変色を防止する方法について鋭意検討した結果，アスコルビン酸類，エリソルビン酸類等の還元剤及びカタラーゼを併用することによって，上記目的が達成できることを見出し，本発明に至った。
【０００６】即ち，本発明は，畜肉，魚肉又はそれらの加工品に，還元剤及びカタラーゼを含有させることを特徴とする畜肉，魚肉又はそれらの加工品の退変色防止方法を提供するものである。また，本発明は，還元剤及びカタラーゼを有効成分として含有することを特徴とする畜肉，魚肉又はそれらの加工品の退変色防止剤を提供するものである。また，本発明は，還元剤及びカタラーゼを含有せしめた畜肉，魚肉又はそれらの加工品を提供するものである。」
　
２ｃ「【００１４】・・・また，本発明の退変色防止剤の還元剤及びカタラーゼの含有量は，固形状製剤の場合，還元剤０．１〜５０重量％，特に５〜２０重量％，カタラーゼ活性１００〜１，０００，０００ｕｎｉｔｓ／ｇ，特に１，０００〜１００，０００ｕｎｉｔｓ／ｇであることが好ましく，また液状製剤の場合，還元剤１０〜１００，０００ｐｐｍ，特に１００〜１０，０００ｐｐｍ，カタラーゼ活性１０〜１００，０００ｕｎｉｔｓ／ｍｌ，特に１００〜１０，０００ｕｎｉｔｓ／ｍｌであることが好ましい。」
　
（２−３）刊行物１に記載された発明
　
　刊行物１は，「超低温冷凍処理したマグロ肉をブロック状にし，これを酸素透過率の低い合成樹脂製包装材料で真空パックして，該合成樹脂製包装材料と該ブロック状冷凍マグロ肉との間を密封状態としたものを再冷凍処理するようにしたマグロ肉の保存方法」（摘示１ａ 請求項１）に関し記載するものであって，この合成樹脂製包装材料として具体的には「ポリエチレンフィルム，ポリプロピレンフィルム」（摘示１ａ 請求項３）であることが記載されている。
　そして，このマグロ肉の保存方法の実施例には「上記実施例で保存したマグロ肉について，変色・肉質について，検査した」（摘示１ｃ）と記載されており，該方法により得られたマグロ肉が記載されているといえる。
　
　したがって，刊行物１には，
　
「超低温冷凍処理したマグロ肉をブロック状にし，これを酸素透過率の低い合成樹脂製包装材料であるポリエチレンフィルム，ポリプロピレンフィルムで真空パックして，該合成樹脂製包装材料と該ブロック状冷凍マグロ肉との間を密封状態としたものを再冷凍処理して得られるマグロ肉。」
　
の発明（以下，「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
　
（２−４）本願補正発明と引用発明との対比
　
ア　本願補正発明の「ミオグロビン含有生食用赤身魚肉」について，本願補正明細書には「【００１４】ミオグロビン含有生食用赤身魚肉は，色素成分としてミオグロビンを主体として含有する生食用赤身魚肉・・代表的な魚としては，マグロ・・が挙げられる・・（中略）・・上記ミオグロビン含有生食用赤身魚肉は，生食用魚肉であれば，冷凍肉であっても非冷凍肉であってもよい」と記載されており，生食用マグロ肉として冷凍等何らかの所定の状態の処理をしていると考えられるが，本願補正発明には何ら特定されておらず，所定の状態の処理した生食用マグロ肉を含むものといえる。
　他方，引用発明の「超低温冷凍処理したマグロ肉」について，「超低温冷凍処理」は「生のマグロ・・を，−６０℃で急速凍結する工程」（摘示１ｃ）と記載されていることから，生のマグロを−６０℃で凍結処理することといえる。さらに，刊行物１には「本発明のマグロ肉の保存方法によれば・・マグロの肉質を鮮度の良い状態に保持すると共に，変色のおそれを軽減できる」（摘示１ｄ）と記載されており，引用発明に記載の「超低温冷凍処理したマグロ肉」は，鮮度の良い状態で保持するためのもので生食用といえる。
　そうすると，引用発明の「超低温冷凍処理したマグロ肉」と，本願補正発明の「ミオグロビン含有生食用赤身魚肉」とは，所定の状態の処理したミオグロビン含有生食用赤身魚肉である点で共通する。
　
イ　引用発明の「酸素透過率の低い合成樹脂製包装材料であるポリエチレンフィルム，ポリプロピレンフィルム」は，酸素透過度が低いもののその数値は不明であり，本願補正発明の「酸素難透過性包装材料」「酸素難透過性包装材料が，２３℃における酸素透過度が５００cc/m2 ・24hrs ・atm 以下のもの」とは，酸素難透過性包装材料である点で共通する。
　
ウ　上記イを踏まえると，引用発明の「酸素透過率の低い合成樹脂製包装材料であるポリエチレンフィルム，ポリプロピレンフィルムで真空パックして，該合成樹脂製包装材料と該ブロック状冷凍マグロ肉との間を密封状態とした」ことは，酸素難透過性包装材料を用いて真空パックし冷凍マグロ肉を密封状態で包装したといえるから，本願補正発明の「酸素難透過性包装材料を用いて密封包装した」こととは，上記イで言及した酸素透過度である酸素難透過性包装材料を除き，酸素難透過性包装材料を用いて密封包装した点で一致する。
　
エ　本願補正発明の「冷凍処理して」について，実施例として本願補正明細書には「【００２５】半解凍状態にした冷凍メバチマグロブロック肉・・マグロ加工品を・・包装材料を用いて・・真空包装し，直ちに−４０℃・・で凍結した後，−２０℃に設定の冷凍庫で保管した」と記載されており，何℃であるか不明ではあるが冷凍されたマグロ肉を半解凍状態とし加工したものを（酸素難透過性）包装材料で密封包装し，−２０℃以下で再度冷凍処理することといえる。
　他方，引用発明の「再冷凍処理して」について，刊行物１には「−再冷凍工程−　・・真空パックしたブロック状冷凍マグロ肉を再冷凍する工程・・再冷凍処理温度としては，前述したマグロ肉冷凍処理工程における処理温度（−６０℃±５℃の処理温度）が好ましいが，−２０℃〜−２５℃程度あるいはそれより低温度におけるの低温域における温度等でもよい」（摘示１ｃ）と記載されており，−６０℃±５℃の処理温度で冷凍されていたマグロ肉をブロック状に加工したものを（酸素難透過性）包装材料で密封包装し，−２０℃以下で再度冷凍処理することといえる。
　そうすると，引用発明の「再冷凍処理して」は，本願補正発明の「冷凍処理して」に包含される。
　
オ　引用発明の「得られるマグロ肉」について，これは「（超低温冷凍処理したマグロ肉を）ブロック状に」する工程を経たものであり，このブロック状にする工程につき，刊行物１には「−マグロ肉ブロック状工程−　本工程は・・凍結させたマグロ肉をブロック状（本明細書でブロック状とは，凍結魚肉塊をいい，フィレ−，チャンク，ステーキ，スライス等としたものを含む概念である）冷凍マグロ肉にする工程である・・ブロック状としては，２〜３ｃｍ厚みの切り身状態としたものとしている」（摘示１ｃ）と記載されており，凍結させたマグロ肉塊を２〜３ｃｍ厚みの切り身状態のブロック状（フィレ−，チャンク，ステーキ，スライス等を含む）に加工されたマグロ肉といえる。
　他方，本願補正発明の「ミオグロビン含有生食用赤身魚肉の加工食品」について，本願補正明細書には「【００２１】本発明のミオグロビン含有生食用赤身魚肉の加工食品は・・ミオグロビン含有生食用赤身魚肉がすき身状魚肉，細片状魚肉，スライス状魚肉等であっても好適である」と記載されており，上記アも踏まえると，冷凍処理した生食用マグロ肉をすき身状，細片状，スライス状等に加工されたマグロ肉も含まれるといえる。
　
　そうすると，引用発明の「得られるマグロ肉」は，本願補正発明の「ミオグロビン含有生食用赤身魚肉の加工食品」に包含される。
　
　したがって，両者は，
　
「所定の状態の処理したミオグロビン含有生食用赤身魚肉を，酸素難透過性包装材料を用いて密封包装した後，冷凍処理してなる，ミオグロビン含有生食用赤身魚肉の加工食品。」
　
である点で一致し，以下の点で相違する。
　
（ア）ミオグロビン含有生食用赤身魚肉の加工食品が，
　　本願補正発明では，還元剤を含有するものであり，該還元剤が，アスコルビン酸類又はエリソルビン酸類であり，該アスコルビン酸類又は該エリソルビン酸類の濃度が，アスコルビン酸又はエリソルビン酸としての重量換算で０．０５〜１質量％であるのに対し，
　　引用発明では，還元剤を含有するものではない点（以下，「相違点（ア）」という。）。
　
（イ）酸素難透過性包装材料が，
　　本願補正発明では，２３℃における酸素透過度が５００cc/m2 ・24hrs ・atm 以下のものであるのに対し，
　　引用発明では，ポリエチレンフィルム，ポリプロピレンフィルムである点（以下，「相違点（イ）」という。）。
　
（ウ）ミオグロビン含有生食用赤身魚肉の所定の状態の処理が，
　　本願補正発明では，明らかでないのに対し，
　　引用発明では，超低温冷凍処理である点（以下，「相違点（ウ）」という。）。
　
（２−５）相違点についての判断
　
ア　相違点について
　
（ア）相違点（ア）について　
　
　刊行物１に記載された発明は，マグロの肉質を鮮度の良い状態に保持すると共に，酸化による変色を防止できるようにしたマグロ肉の保存方法を提供することを目的として（摘示１ｂ），超低温冷凍処理したマグロ肉を加工し，これを酸素難透過性包装材料で密封包装し，再冷凍処理する保存方法を提供するものであり（摘示１ａ 請求項１），引用発明は，その保存方法により得られたマグロ肉を提供するものである。
　
　一方，刊行物２には，摘示２ｂ【０００６】にあるように，畜肉や鮪等の魚肉及びそれらの加工品（以下，食肉品という）において，摘示２ｂ【０００４】にあるような食肉品の保存等の際に生じる酸化による退変色を防止し新鮮な色調を長時間維持することを目的として，還元剤であるアスコルビン酸又はエリソルビン酸類及びカタラーゼを有効成分として含有する食肉品の退変色防止剤，並びに，該退変色防止剤を含有せしめた食肉品（摘示２ａ 請求項５，７，摘示２ｂ【０００６】）を提供することが記載されている。これは，マグロ等の魚肉及びその加工品に，還元剤であるアスコルビン酸又はエリソルビン酸類及びカタラーゼを含有させることにより，マグロ等の魚肉及びその加工品の保存の際の変色を防止するものである。
　刊行物２にはさらに，この還元剤の含有量は，固形状製剤の場合，０．１〜５０重量％であること（摘示２ｃ）も記載されている。
　
　一般に，魚肉等の生鮮食品において，該食品の酸化による鮮度劣化等を防止する目的で，該食品に還元剤を加えそれを密封包装体で密封し冷却保存等することは，本願出願当時，周知技術であった（例えば，特開２００４−２６７１２０号公報「【請求項１】食材を密閉容器に収納するとともに，前記食材の酸化物を還元する還元性を有した添加物を含む調味液を，前食材に加えて前記密閉容器を密閉する密閉工程と，前記密閉工程により密閉されて収納された前記食材を前記密閉容器ごと冷却する冷却工程と，を備えた・・食材の加工方法【請求項３】前記密閉容器は，フィルム状の包装体・・請求項１に記載の食材の加工方法【請求項７】前記食材は，漁獲後間もない水産物・・請求項１・・に記載の食材の加工方法」参照。）。
　
　そうすると，引用発明と刊行物２記載の食肉品の退変色防止剤を含有せしめた食肉品とは，共に，マグロの保存の際の酸化による変色を防止したマグロ肉を提供することを目的とする点で共通するものであり，且つ上記周知技術を勘案すれば，引用発明において，マグロの保存の際の酸化による変色を防止する目的で，マグロ肉に，刊行物２に記載された，退変色防止剤すなわち還元剤であるアスコルビン酸又はエリソルビン酸類及びカタラーゼを含有させること，すなわち，少なくとも還元剤であるアスコルビン酸又はエリソルビン酸類を含有する状態とすることは，当業者が容易に想到し得たことである。
　そして，還元の剤であるアスコルビン酸又はエリソルビン酸類を含有させる量として，刊行物２に記載の０．１〜５０重量％の内，マグロ肉の加工状態，マグロ肉の保存環境や保存期間等，種々の要件を考慮し最適な含有量を決定することは，当業者が適宜なし得たことである。
　
（イ）相違点（イ）について
　
　本願補正発明の「酸素難透過性包装材料が，２３℃における酸素透過度が５００cc/m2 ・24hrs ・atm 以下のもの」として，本願補正明細書には，具体的に「【００１７】例えば，アルミ箔等の金属箔，シリカ蒸着フィルム，アルミナ蒸着フィルム等の無機物蒸着膜，延伸ナイロン（ＯＮＹ）フィルム，無延伸ナイロンフィルム，ポリエチレンテレフタレート（ＰＥＴ）フィルム，ポリ塩化ビニリデンコート延伸ナイロン（ＫＯＮ）フィルム，ポリ塩化ビニリデンコート延伸ポリプロピレンフィルム，ポリ塩化ビニリデンフィルム」が記載されている。
　
　この２３℃における酸素透過度が５００cc/m2 ・24hrs ・atm 以下の酸素難透過性包装材料は，本願出願人も平成２１年１１月４日付けの審判請求書の手続補正書の［３］（１）で認めているように，また以下に示すように，本願出願前，周知事項であった。
　しかも，マグロ赤身肉等の鮮度を保持する目的で，マグロ赤身肉等をこの２３℃における酸素透過度が５００cc/m2 ・24hrs ・atm 以下の酸素難透過性包装材料を用いて包装することは，以下に示すように，本願出願前，よく行われていたことである。
（例えば，特開平６−５４６４４号公報「【請求項１】２以上のプラスチックフィルムより構成される酸素難透過性積層フィルムと，酸素易透過性を有する内側フィルムにより構成される二重袋を用いて赤身肉を包装することを特徴とする赤身肉の鮮度保持方法【請求項２】酸素難透過性積層フィルムの23℃における酸素透過度が200cc/m2・24hrs・atm 以下であり，酸素易透過性を有する内側フィルムの23℃における酸素透過度が1,000cc/m2・24hrs・atm 以上であることを特徴とする請求項１記載の赤身肉の鮮度保持方法」，「【０００２】【従来の技術】・・マグロ・・赤身肉製品は，雰囲気中の酸素濃度が高い場合，色素のミオグロビン (暗紫色) と酸素が結合し，オキシミオグロビン (鮮赤色) となることにより，発色することが知られている。これらの赤身肉製品は・・酸素バリアー性を有する密封袋を用いて酸素ガス置換包装するのが一般的である」，「【０００８】・・酸素難透過性積層フィルムは，酸素バリアー性フィルムとヒートシール性フィルムの貼合品が好ましい・・酸素バリアー性フィルムとしては，例えば延伸ナイロン・・，無延伸ナイロン，延伸ポリプロピレン，ポリ塩化ビニリデンコート延伸ナイロン・・，ポリ塩化ビニリデンコート延伸ポリプロピレン，ポリエステル，ポリ塩化ビニリデン・・を用いることができる」，及び，特開平６−４８４４９号公報の特許請求の範囲の請求項１，２，【０００２】，【０００７】，【０００８】参照。）
　
　一般に，マグロ肉は，肉色素のミオグロビン，血色素のヘモグロビンにより赤色しており，これに酸素が作用すると，はじめオキシ型の明赤色に変わり，最終的にミオグロビンのメト化により変色するものであり，酸化がマグロ肉の鮮度低下，変色の原因であることは，刊行物１の摘示１ｂより明らかなように，本願出願当時，周知事項である。
　そして，マグロ肉の鮮度低下，変色を防止する目的で，マグロ肉保存中の包装体中の酸素濃度をより低下させようとし，酸素透過性のより低いものを使うことは，上記周知技術文献の記載（特開平６−５４６４４号公報【０００２】，特開平６−４８４４９号公報【０００２】）からも明らかなように，本願出願前，周知事項であった。
　
　そうすると，引用発明において，マグロ肉の鮮度低下，変色を防止する目的で，上記周知事項を適用し，マグロ肉保存中の包装体中の酸素濃度をより低下させようとして，酸素透過性のより低いものを使おうとし，ポリエチレンフィルム，ポリプロピレンフィルムに代えて，上記周知技術文献に記載され周知の酸素難透過性包装材料を適用することは，当業者が容易になし得たことである。
　
（ウ）相違点（ウ）について
　
　上記（イ）で述べたように，マグロ肉は，肉色素のミオグロビン，血色素のヘモグロビンにより赤色しており，その酸化がマグロ肉の鮮度低下，変色の原因である。そして，一般に，マグロ肉を超低温で冷凍するとヘモグロビンの活性が休止し変色が生じないこと，それ故，漁獲された生マグロはヘモグロビンの活性を休止させるために，船内で超低温である約−５０℃程度に急速冷凍し，且つ陸上げ後も同様の温度で保管し，超低温マグロと称される保存品にすること，及び，該超低温マグロを加工処理等する際には，解凍する必要があるが，その解凍方法は半解凍状態で時間をかけて行うものであることは，以下に示すように，本願出願当時，周知技術であった。
（例えば，特開２００２−２０９５１２号公報「【０００３】マグロ肉・・肉塊が超低温の状態であると，このヘモグロビンの活性が休止することも知られている【０００４】そこで漁獲されたマグロは，ヘモグロビンの活性を休止させるために船内で約−５０℃程度に急速冷凍し，且つ陸上げ後も同様の温度で保管して，一般に超低温マグロと称される保存品にする・・【０００７】現在最も広く採用されている解凍方法は・・肉塊内部の温度の拡散を図り，半解凍状態で時間をかけて進行させていく手段である」参照。）
　
　そうすると，引用発明において，ブロック状にするすなわち加工処理する前のマグロ肉の冷凍処理が超低温でなされていることは，上記周知技術を勘案すれば，漁獲された生マグロの鮮度を保つために，通常行われている冷凍処理温度で行った冷凍処理にすぎないといえる。
　そして，本願補正発明ではマグロ肉の所定の状態の処理は明らかでないものの，実施例として本願補正明細書に記載されている「【００２５】半解凍状態にした冷凍メバチマグロブロック肉」について，上記周知技術を勘案すれば，通常行われている超低温冷凍処理されたものを加工処理等行うために半解凍状態とされたものといえる。
　
　したがって，相違点（ウ）は，実質的な相違点であるとはいえない。
　
イ　効果について
　
　刊行物１，２の記載事項及び本願出願当時の周知技術から予測される範囲内のものであり，格別顕著なものではない。
　
（２−６）独立特許要件のまとめ
　
　したがって，本願補正発明は，刊行物１，２に記載された発明及び本願出願前の周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　
　よって，本願補正発明は特許出願の際独立して特許を受けることができるものではないから，請求項１についての補正は，平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合しない。
　
３　補正の却下の決定のむすび 
　
　以上のとおり，請求項１についての補正は，平成１８年改正前特許法第１２６条第５項の規定に適合しないから，本件補正は，その余の点を検討するまでもなく，同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明について
　
１　本願発明
　
　平成２１年９月１５日付けの手続補正は，上記のとおり却下されることとなったので，この出願の請求項１ないし６に係る発明は，平成２１年５月２６日付けの手続補正により補正された明細書の記載からみて，特許請求の範囲の請求項１ないし６に記載された事項により特定されるとおりのものと認められ，その請求項１に係る発明（以下，「本願発明」という。）は次のとおりのものである。
　
「ミオグロビン含有生食用赤身魚肉を，還元剤を含有する状態で，酸素難透過性包装材料を用いて密封包装した後，冷凍処理してなり，上記酸素難透過性包装材料が，２３℃における酸素透過率が５００cc/m2 ・24hrs ・atm 以下のものである，ミオグロビン含有生食用赤身魚肉の加工食品。」
　
２　原査定の拒絶の理由の概要 
　
　本願発明についての原査定の拒絶の理由の概要は，本願発明は，その出願前日本国内又は外国において頒布された下記の刊行物に記載された発明又は電気通信回線を通じて公衆に利用可能となった発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない，というものである。
　　　　　　　　　　　　　　　記
　特開平１−１７１４３３号公報（「第２　２（２）（２−２）ア」に示した刊行物１と同じ。）
　特開平１０−１１７７３０号公報（「第２　２（２）（２−２）ア」に示した刊行物２と同じ。）
　以下この刊行物を「刊行物１」，「刊行物２」と続けて用いて述べる。
　
３　刊行物の記載事項
　
　前記「第２ ２（２）（２−２）イ」に記載したとおりである。
　
４　刊行物１に記載された発明
　
　前記「第２ ２（２）（２−３）」に記載したとおりである。
　
５　対比・判断
　
　本願発明は，上記「第２ ２（２）（２−４）」で検討した本願補正発明から，「還元剤」の限定事項である「上記還元剤が，アスコルビン酸類又はエリソルビン酸類であり，該アスコルビン酸類又は該エリソルビン酸類の濃度が，アスコルビン酸又はエリソルビン酸としての重量換算で０．０５〜１質量％である」との発明特定事項を省くものである。
　
　そうすると，本願発明の発明特定事項を全て含み，さらに他の発明特定事項を減縮したものに相当する本願補正発明が，前記「第２ ２（２）（２−４），（２−５）」に記載したとおり，刊行物１，２に記載された発明及び本願出願前の周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，本願発明も，同様の理由により，刊行物１，２に記載された発明及び本願出願前の周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであり，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　
第４　むすび 
　
　以上のとおり，本願発明は特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから，その余について言及するまでもなく，この出願は，拒絶すべきものである。
　
　よって，結論のとおり審決する。