【事件の表示】
　平成１１年特許願第３４６４９１号「老化防止剤及びこれを配合した化粧料」拒絶査定不服審判事件〔平成１３年　６月１９日出願公開、特開２００１−１６３７５４〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、平成１１年１２月６日の出願であって、拒絶理由通知に応答して平成２１年１２月２８日付けの手続補正書と意見書が提出されたが、平成２２年１月２２日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成２２年４月２６日に拒絶査定不服審判が請求され、その審判の請求と同時に手続補正がなされた（以下、当該手続補正を「平成２２年４月２６日付けの手続補正」ともいう。）ものであり、その後、前置報告書を用いた審尋に応答して平成２４年３月２６日受付けの回答書が提出されたものである。
　
２．平成２２年４月２６日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成２２年４月２６日付けの手続補正（以下、「本件補正」ともいう。）を却下する。
　
［理由］
（１）補正の内容
　本件補正は、特許請求の範囲の請求項１について、
　
補正前
　「【請求項１】
　生マイタケ（Grifola frondosa）、乾燥マイタケ（Grifola frondosa）又は／及びマイタケ（Grifola frondosa）乾燥粉末を水又は/及び熱水で抽出して得られる抽出液にアルコールを最終容量濃度２０〜７０％の範囲になるまで加え、放置後液面若しくは液中に浮遊、又は容器の壁面に付着する物質を除去して得られたマイタケ抽出物を含有することを特徴とする、皮膚のシワ形成抑制並びに頭皮及び頭髪の損傷防止効果を有する皮膚老化防止剤。」から、
　
補正後
　「【請求項１】
　生マイタケ（Grifola frondosa）、乾燥マイタケ（Grifola frondosa）又は／及びマイタケ（Grifola frondosa）乾燥粉末を
加圧下１００℃以上１２０℃以下の加熱下に
シワ形成抑制効果
とする補正を含むものである。
　
　上記補正前後の発明特定事項を対比すると、本件補正は、請求項１に係る発明を特定するために必要な事項である、「生マイタケ（Grifola frondosa）、乾燥マイタケ（Grifola frondosa）又は／及びマイタケ（Grifola frondosa）乾燥粉末を水又は／及び熱水で抽出して得られる抽出液」を、「生マイタケ（Grifola frondosa）、乾燥マイタケ（Grifola frondosa）又は／及びマイタケ（Grifola frondosa）乾燥粉末を
加圧下１００℃以上１２０℃以下の加熱下に熱水で
シワ形成抑制効果
　
（２）補正の目的の適否
　上記補正１は、「水又は／及び熱水で抽出」することを、「加圧下１００℃以上１２０℃以下の加熱下に熱水で抽出」することに限定するものであるから、特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。
　上記補正２は、「皮膚老化防止剤」の有する「皮膚のシワ形成抑制並びに頭皮及び頭髪の損傷防止効果」から、「頭皮及び頭髪の損傷防止効果」を削除するものである。ところで、「皮膚のシワ形成抑制」効果と「頭皮及び頭髪の損傷防止」効果の二つの効果は、補正前の請求項１において、「並びに」と記載されていて、「並びに」は「および」（「且つ」）の意味に解される可能性があるものの、本願明細書段落【００５９】の【発明の効果】においては「この老化防止剤を含有する化粧料は、皮膚の活性が乱れて生ずる肌荒れやシワ形成、
あるいは
あるいは
　したがって、上記補正１及び補正２は、いずれも特許請求の範囲の減縮を目的とするものであるから、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下、単に「平成１８年改正前特許法」ともいう。）第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
（３）独立特許要件について
　そこで、本件補正後の前記請求項１に係る発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
（３−１）引用例 
　原査定の拒絶理由に引用された本願出願前の刊行物である特開平１１−２６３７３２号公報（以下、「引用例１」という。）、また、前置報告書において引用された特開平１１−７５７６８号公報（以下、「引用例２」という。）には、次のことが記載されている。
　また、本願出願前の公知図書である「化粧品ハンドブック」日光ケミカルズ株式会社、日本サーファクタント工業株式会社、東色ピグメント株式会社、平成８年１１月１日発行、第４５５〜４５８頁（以下、「周知図書」という。）には、一般的な技術的事項として次のことが記載されている。
　なお、下線は当審で付与した。
　
［引用例１］
　（1-i）「【請求項１】エノキタケ、エリンギィ、シイタケ、シメジ、ナメコ、ツクリタケ、ハラタケ、ヒメマツタケ、
マイタケから選ばれる１種以上の抽出物を含有することを特徴とする保湿剤。
【請求項２】エノキタケ、エリンギィ、シイタケ、シメジ、ナメコ、ツクリタケ、ハラタケ、ヒメマツタケ、マイタケから選ばれる１種以上の抽出物を含有することを特徴とする免疫低下予防剤。
【請求項３】請求項
第１項記載の保湿剤を１種以上配合することを特徴とする皮膚外用剤
【請求項４】請求項第２項記載の免疫低下予防剤を１種以上配合することを特徴とする皮膚外用剤。
【請求項５】請求項第１〜２項記載の保湿剤、免疫低下予防剤の内、何れか１種以上を配合することを特徴とする皮膚外用剤。」（【特許請求の範囲】参照）
　（1-ii）「【００２０】「マイタケ：舞茸」とは、サルノコシカケ科（Plyporaceae)、
マイタケ属（Grifola)のマイタケ（G.frondosa）の傘又は柄、子実体、菌糸体、菌核。
【００２１】本発明で使用するエノキタケ、エリンギィ、シイタケ、シメジ、ナメコ、ツクリタケ、ハラタケ、ヒメマツタケ、マイタケの抽出物とは、各々の各種部位（傘又は柄、子実体、菌糸体、菌核）をそのまま或い粉砕後搾取したもの。又は、
そのまま或いは粉砕後、溶媒で抽出したものである。
　（1-iii）「【００２２】抽出溶媒としては、
水
アルコール類（例えば、メタノール、無水エタノール、エタノールなどの低級アルコール
単独で或いは２種類以上の混液を任意に組み合わせて使用することができ
　（1-iv）「【００２３】又、エノキタケ、エリンギィ、シイタケ、シメジ、ナメコ、ツクリタケ、ハラタケ、ヒメマツタケ、
マイタケの各種抽出物は応用する保湿剤、免疫低下予防剤、皮膚外用剤の剤型・形態により乾燥、濃縮、或いは希釈などを任意に行い
　（1-v）「【００２４】尚、
製造方法は特に制限されるものはないが、通常、常温〜常圧下での溶媒の沸点の範囲であれば良く
必要ならば、その効力に影響のない範囲で更に脱臭、脱色などの精製処理を加えても良く、
抽出物質により一般的に適用される通常の手段を任意に選択して行えば良い。
　（1-vi）「【００８１】（製造例１）エノキタケ、エリンギィ、シイタケ、シメジ、ナメコ、ツクリタケ、ハラタケ、ヒメマツタケ、マイタケの
各種抽出物をそれぞれ１００gを精製水（約８０℃）にて約５時間加温抽出し、
　（1-vii）「【００８８】（試験結果）本試験法で・・・中略・・・なかった。このことから、本発明のエノキタケ、エリンギィ、シイタケ、シメジ、ナメコ、ツクリタケ、ハラタケ、ヒメマツタケ、マイタケの各種抽出物には、紫外線による免疫反応低下に対する予防効果があることが確認された。又、皮膚の免疫抑制は、ＬＣ細胞の傷害が関わっており、本発明の各種抽出物はＬＣ細胞を正常に維持させる効果があり、更に、ＬＣ細胞はＥＧＦ（表皮細胞増殖因子）、ＦＧＦ（繊維芽細胞増殖因子）と分泌し、
皮膚構造の維持の上で不可欠なものであり、本発明の各種抽出物は、皮膚構造の維持に重要なものである
　（1-viii）「（処方例１）乳液」（段落【００９３】参照）、「（処方例２）ピールオフパック」（段落【００９４】参照）、及び、「（処方例５）シャンプー」（段落【００９７】参照）の各処方例において、「
マイタケ熱水抽出液
　（1-ix）「【０１０８】
【発明の効果】本発明のエノキタケ、エリンギィ、シイタケ、シメジ、ナメコ、ツクリタケ、ハラタケ、ヒメマツタケ、マイタケから選ばれる１種以上の抽出物を含有した保湿剤、免疫低下予防剤又は皮膚外用剤は、保湿作用及び／又免疫低下予防作用を有し、
更に肌荒れや乾燥肌の予防・改善、又は肌にツヤ・張りも与えることもできる。又、皮膚の免疫抑制はＬＣ細胞の傷害と深く関わり、本発明の各種抽出物はＬＣ細胞を正常に維持させる効果があり、
　
［引用例２］
　（2-i）「【請求項１】マイタケを水乃至熱水抽出して得られる抽出液に
アルコールを加え、放置後液面もしくは液中に浮遊または容器の壁面に付着する物質を取り除いた後アルコールを除去し、
マイタケエキス末
【請求項２】
前記アルコールの濃度を最終２０〜７０ｖ/ｖ％になるように加える
　（2-ii）「【０００８】その主なる特徴は、
（１）マイタケの水乃至熱水抽出液にアルコールを加え、放置後液面もしくは液中に浮遊または容器の壁面に付着する物質を除去すること。
（２）その後得られた抽出液を噴霧乾燥すること
からなり、（１）と（２）の組み合わせで効果を奏している。例えば、
（１）の操作を行わなかったマイタケのエキス末は（１）の操作を行ったエキス末に比して吸湿性が高い。
　（2-iii）「【００１３】本発明において、マイタケは
マイタケ（Ｇｒｉｆｏｌａ ｆｒｏｎｄｏｓａ）、
マイタケの使用形態としては生のものはそのまま、または切断した状態で、乾燥したものは同様そのまま適宜粉砕または切断した状態或いは粉末で使用することができる。
　（2-iv）「【００１４】抽出処理の方法としては、２０〜１３５℃、好ましくは５０〜１３５℃で１５分から３時間行う。
短時間で行うには圧力下１００℃以上、例えば圧力釜を用いて、１〜２気圧下１２０℃前後で３０分〜１時間前後抽出処理を行う。
　（2-v）「【００１５】水抽出溶液に加えるアルコールとしては、低級アルコールを使用しうるが、メタノール、エタノール等が好ましい。添加する量は、アルコールの最終容量濃度が２０〜７０ｖ/ｖ％好ましくは４０〜６０ｖ/ｖ％になるように添加する。
アルコールの添加後は通常は室温以下、好ましくは４〜１０℃で１〜２０時間放置すると、液面もしくは液中に浮遊または容器の壁面に付着する物質が現れるので濾過、ピペッティングあるいは網状のもので掬う等により採取除去する。
　
［周知図書］
　（3-i）「２．皮膚の老化とは
　加齢により皮膚の形態は変化し，また，皮膚の機能も低下していく．表２・１に表皮，真皮および付属器の変化を示した．
　加齢とともに，皮膚は薄くなり，真皮の線維成分が減り，変性していく．皮脂線などの皮膚付属器の変性も認められる．表２・２に加齢による皮膚の機能変化を示した．
　皮膚は体の最外部であるためにさまざまな刺激を常に受けており，老化は進行しやすく，老化の徴候も観察されやすい，これらの皮膚の老化の変化の中で，美容上の観点からみた場合，
「しわ」，
重要な老化現象であるといえる．
　（3-ii）「３．皮膚の老化の防止
　皮膚の老化を止めてしまうことは不可能であるが，老化を遅らせたり，老化の徴候を緩和することはある程度可能であろう．「紫外線」と「酸化」と
「乾燥」という外部環境条件からの防御を考慮することが特に重要である．
・・・・・（中略）・・・・・
（２）酸化からの防御
・・・・・（中略）・・・・・
（３）乾燥からの防御
　
老化により皮表の皮脂量が減少し，また細胞間脂質も減少し，角質層の水分保持機能が低下する．皮膚はうるおいを失い，かさかさした状態，すなわちドライスキンとなる．また水分保持はしわとも関係があり，水分不足はしわの原因ともなる．保湿剤を使用することにより，乾燥から皮膚を守ることができる．
・・・・・（後略）・・・・・」（第４５６頁左欄の表２．２の次行〜右欄１５行参照）
　（3-iii）「４．老化防止のための原料
　老化防止のための原料としては，非常に広い範囲のものが考えられるが，ここでは小じわ防止化粧品のための原料についてのみ簡単に記述する．
（１）紫外線防止剤
・・・・・（中略）・・・・・
（２）酸化防止剤
・・・・・（中略）・・・・・
（３）保湿剤
　
保湿効果のある化粧品を皮膚に塗布すると，角化の異常が回復し，角質層の保湿機能が正常になり，小じわが減少する．
（４）細胞賦活剤
・・・・・（中略）・・・・・
（５）血流促進剤
・・・・・（後略）・・・・・　」（第４５６頁右欄１６行〜第４５８頁左欄７行参照）
　
（３−２）対比、判断                      
　引用例１には、
（ａ）「マイタケの抽出物を含有する保湿剤を配合した、皮膚外用剤」の発明が開示されており（摘示（1-i）の請求項１と請求項３を参照）、　
（ｂ）上記「マイタケ」が、「サルノコシカケ科（Plyporaceae)、マイタケ属（Grifola)のマイタケ（G.frondosa）の傘又は柄、子実体、菌糸体、菌核」であり（摘示（1-ii）参照）、「マイタケの抽出物」とは、「各々の各種部位（傘又は柄、子実体、菌糸体、菌核）をそのまま或い粉砕後搾取したもの。又は、そのまま或いは粉砕後、溶媒で抽出したもの」であり（摘示（1-ii）参照）、
（ｃ）製造例１においては約８０℃の精製水で抽出を行っており（摘示（1-vi）参照）、かつ処方例１、２、５においては「マイタケの熱水抽出液」が用いられている（摘示（1-viii）参照）
ことから、次の発明（以下、「引用例１発明」という。）が開示されていると認められる。
　「生マイタケ（Grifola frondosa）を熱水で抽出して得られる抽出液を含有する保湿剤を配合した、皮膚外用剤。」
　
　そこで、本願補正発明と引用例１発明を対比する。
　本願補正発明の「皮膚老化防止剤」は、「本発明でいう老化防止剤は、・・・内用、外用いずれによる適用もできる。・・・外用として使用する場合、・・・化粧水、クリーム・・等が挙げられる。」（段落【００１３】参照）と説明され、実施例４の化粧料の使用試験において、「化粧水を調製し、これを顔面の皮膚に連日（朝夕使用）１ケ月間使用した後、・・・・これらの効果は全て皮膚の状態を目視につて観察し、・・・」とされ、実施例５の化粧料として、スキンローション、エモリエントクリームなどの処方例が記載されている（段落【００５２】参照）ことに鑑みると、皮膚外用剤の態様を包含していることが明らかであるから、引用例１発明の「皮膚外用剤」と本願補正発明の「皮膚老化防止剤」は、いずれも「皮膚外用剤」で一致している。
　してみると、両発明は、
　「生マイタケ（Grifola frondosa）を熱水で抽出して得られる抽出液を含有する、皮膚外用剤」
である点で一致し、次の相違点Ａ〜Ｃで相違している。
＜相違点＞
　Ａ．「熱水で抽出」について、本願補正発明では、「加圧下１００℃以上１２０℃以下の加熱下」に熱水で抽出しているのに対し、引用例１発明ではそのように特定されていない点
　Ｂ．「抽出液」について、本願補正発明では、更に「アルコールを最終容量濃度２０〜７０％の範囲になるまで加え、放置後液面若しくは液中に浮遊、又は容器の壁面に付着する物質を除去して得られたマイタケ抽出物」と特定されているのに対し、引用例１発明ではそのように特定されていない点
　Ｃ．「皮膚外用剤」について、本願補正発明では、「皮膚のシワ形成抑制効果を有する皮膚老化防止剤」であるのに対し、引用例１発明はそのように特定されておらず、抽出液が「保湿剤」とされている点
　
　そこで、これらの相違点について検討する。
（ｉ）相違点Ａについて
　先ず、本願補正発明の「加圧下１００℃以上１２０℃以下の加熱下」で抽出することの技術的意義について検討する。
　本願明細書には、「短時間で効率良く抽出を行うには、加圧下１００℃以上、例えば圧力釜を用いて加圧下、１２０℃前後で５分〜１時間抽出を行なうのが好ましい。」（段落【００１０】参照）とされている。かかる記載は、単に短時間で効率良く抽出を行うのが技術的意義であると説明されているに過ぎず、それ以上の技術的意義は見い出せないし、本願明細書の他の記載を精査してもその判断を左右する記載を見い出せない。
　しかし、短時間で効率良く抽出を行うために抽出温度を高くすることは技術常識であり、その温度を何度にするかは単なる設計事項に過ぎないし、また溶媒の沸点以上の抽出温度にする際には加圧することも当然なことであるから、相違点Ａに係る発明特定事項は単なる設計事項というべきである。
　しかも、引用例２には、マイタケを水乃至熱水抽出して得られる抽出液を噴霧乾燥してなるマイタケエキス末の製造方法の発明が記載されており（摘示（2-i）参照）、マイタケが「マイタケ（Grifola frondosa）」であって、「生のものはそのまま、または切断した状態で、乾燥したものは同様そのまま適宜粉砕または切断した状態或いは粉末で使用する」ことが記載され（摘示（2-iii）参照）、抽出方法については「２０〜１３５℃、好ましくは５０〜１３５℃で１５分から３時間行う。短時間で行うには圧力下１００℃以上、例えば圧力釜を用いて、１〜２気圧下１２０℃前後で３０分〜１時間前後抽出処理を行う」ことが記載されている（摘示（2-iv）参照）。
　引用例１発明において、製造方法（即ち、抽出）は、「通常、常温〜常圧下での溶媒の沸点の範囲であれば良く」とされているが（摘示（1-v）参照）、「特に制限されるものはないが、」（摘示（1-v）参照）と前置きされているように、当然限定されるわけではい。そして、抽出を短時間で行うためには温度と圧力を高く設定すればよいことは、引用例２にも明記されているように、当業者においては周知の技術的事項であり、本願発明については、本願明細書を検討しても、「加圧下１００℃以上１２０℃以下の加熱下」で抽出を行うのは単に「短時間で効率良く抽出を行う」ためだけである（本願明細書段落【００１０】参照）ことから、引用例１発明において、抽出時間を短縮させるために抽出の温度と圧力を高く設定することを着想し、同じマイタケの抽出方法が記載されている引用例２の記載を参照して「加圧下１００℃以上１２０℃以下の加熱下」で抽出を行うようにすることは当業者であれば容易に想到できたものである。
　
（ｉｉ）相違点Ｂについて
　先ず、本願補正発明の「マイタケ抽出物」に関する「アルコールを最終容量濃度２０〜７０％の範囲になるまで加え、放置後液面若しくは液中に浮遊、又は容器の壁面に付着する物質を除去して得られた」との発明特定事項の技術的意義について検討する。
　本願明細書には、「このようにして得られた水抽出液は必要に応じてアルコールを加え、放置後液面若しくは液中に浮遊又は容器の壁面に付着する物質を除去する。この際アルコールとしてはメタノール、エタノール等が使用しうる。水抽出液にアルコールを最終容量濃度が、２０〜７０％の範囲になるまで添加する。添加後は１〜２５℃の温度で、１〜２０時間放置する。液面若しくは液中に浮遊又は容器の壁面に付着する物質が現れるので除去する。除去は濾過、ピペッティングあるいは網状のもので掬う等適宜行いうる。」（段落【００１１】参照）とされている。かかる記載は、単に必要に応じて後処理を行っているに過ぎず、それ以上の技術的意義は見いだせないし、本願明細書の他の記載を精査してもその判断を左右する記載を見い出せない。
　一方、引用例１にはアルコールによる後処理については記載されていないものの、抽出後の精製処理について「必要ならば、その効力に影響のない範囲で更に脱臭、脱色などの精製処理を加えても良く、・・・・、抽出物質により一般的に適用される通常の手段を任意に選択して行えば良い」（摘示（1-v）参照）と説明され、必要に応じて抽出物の処理を行うことが示唆されている。
　そして、必要ならば行われる後処理として、アルコールを添加して析出してくる成分を除くことは知られている。例えば、特開平１０−１５２４４３号公報の段落【００１３】には、水による植物抽出液を濃縮後にエタノールを加えて不溶部を除去することに関し、「前述のようにして得られた濃縮物にエタノールを加えて不溶部を除去する。本工程を省略すると、最終目的の抽出液に沈殿物が生じてしまう。」と説明されているし、マイタケの水乃至熱水抽出して得られる抽出液についても、特開平１１−７５７６８号公報（前記引用例２）には、「アルコールの添加後は通常は室温以下、好ましくは４〜１０℃で１〜２０時間放置すると、液面もしくは液中に浮遊または容器の壁面に付着する物質が現れるので濾過、ピペッティングあるいは網状のもので掬う等により採取除去する」（摘示（2-v）参照）とされている。
　そもそも、引用例１に記載の発明では、抽出溶媒としては水でもアルコールでもそれらの混液でも良かった（摘示（1-iii）参照）のであるから、アルコールに溶解しない成分はもともと対象外のものであるし、皮膚外用剤としてアルコールを含有させる場合も多いこと（本願補正発明の実施例でもエタノールをかなり配合している。）に鑑みると、そのような場合にも製品に析出が生じるようなことが有ってはならないことが明らかであるから、水による植物（例えば、マイタケ）抽出物にアルコールを添加して不純物を除去する程度のことは、当業者に格別の創意工夫を要するものとは言えない。その際に、アルコールをどの程度の濃度で用いるかは単なる設計事項という他ないし、どのような除去手段を採用するかも単なる設計事項というべきである。
　
　したがって、引用例１発明において、水による抽出液の後処理として、「アルコールを最終容量濃度２０〜７０％の範囲になるまで加え、放置後液面若しくは液中に浮遊、又は容器の壁面に付着する物質を除去」する工程を付加してマイタケ抽出物を得ることは、当業者であれば容易に想到できたものである。
　
　ところで、本願明細書の記載を検討すると、マイタケ抽出物Ｂは、マイタケを加圧下１２０℃３０分間処理して得た抽出液に、エタノールを加えて浮遊物を除去し、噴霧乾燥して得た粉末であり、マイタケ抽出物Ａは、９０℃以上の湯浴に１時間浸漬して得た抽出液を噴霧乾燥して得た粉末であるところ（段落【００２８】〜【００２９】参照）、それらマイタケ抽出物Ａ，Ｂを配合した実施例５の化粧料について、「実施例５(１)〜(７)の化粧料（マイタケ抽出物Ａ、Ｂ、マイタケ乾燥粉末添加化粧料）は、いずれも通常の使用条件下で、肌荒れの改善やシワ形成の防止、あるいは頭髪における枝毛・切れ毛の抑制などを促す効果に優れていた。」（段落【００５８】参照）とされているように、相違点Ａ，Ｂに係る構成を欠くマイタケ抽出物Ａと相違点Ａ，Ｂに係る構成を満たすマイタケ抽出物Ｂのいずれでも同等の作用効果を奏しているのであるから、相違点Ａ，Ｂに係る発明特定事項の有無によって予想外の格別顕著な作用効果の差異はないと言う他ない。
　
（ｉｉｉ）相違点Ｃについて
　皮膚のシワ形成が重要な老化現象であることはこの出願前周知の事項であり（摘示（3-i）参照）、老化を防止するためには「紫外線」「酸化」「乾燥」という外部環境からの防御を考慮することが重要であることも広く知られている（摘示（3-ii）参照）。特に「乾燥」については、皮膚の水分不足がシワの原因となるので、保湿剤を使用することにより乾燥から皮膚を守ることも広く知られており、そして、小じわ防止化粧品の原料として「保湿剤」を用いることもこの出願前周知慣用の技術である（摘示（3-iii）参照）。
　また、引用例１には、引用例１発明の抽出物が皮膚構造の維持に重要なものであることが記載され（摘示（1-vii）参照）、その効果についても「更に肌荒れや乾燥肌の予防・改善、又は肌にツヤ・張りも与えることもできる。」と記載されており（摘示（1-ix）参照）、これらの記載からみれば、引用例１発明の「保湿剤」が乾燥から皮膚を保護して小じわ等を防止する化粧品の原料となり得ることは当業者に明らかである。
　したがって、この「保湿剤」を含有する皮膚外用剤を、「皮膚のシワ形成抑制効果を有する皮膚老化防止剤」とすることは、当業者であれば容易に想到できたものである。
　
　以上のとおりであり、また、上記相違点Ａ〜Ｃに係る本願補正発明の発明特定事項を併せ採用することも当業者が容易になし得たことであって、それによって格別予想外の作用効果を奏しているとも認められない。
　
　ところで、請求人は意見書において、「また、マイタケ抽出物でもこのように機能性が異なるのは、本願発明に係る皮膚老化防止剤に使用するマイタケ抽出物が、引用文献１（当審注：引用例１のこと）には記載されていない特有の「マイタケ（Grifola frondosa）子実体材料を水又は／及び熱水で抽出して得られる抽出液にアルコールを最終容量濃度２０〜７０％の範囲になるまで加え、放置後液面若しくは液中に浮遊、又は容器の壁面に付着する物質を除去して得られた」(以下、「本願発明における特有の抽出方法」と称します)マイタケ抽出物であり、β−グルカン等の多糖体又は多糖体とタンパク質との結合体が含まれている（本願明細書段落番号［００１２］の記載）等、引用文献１とは製法、目的物が異なることに起因します。」と主張し、そして、前置報告書を用いた審尋に応答して提出された回答書において、「しかしながら、当該相違点２に係る工程は、β-グルカン等多糖体の精製方法であり、引用文献１に記載のマイタケ抽出物の主たる成分が、本願発明におけるマイタケ抽出物中のβ−グルカンであることが明確である場合に適用できるものでありますが、少なくとも引用文献１にはそのようなことは明示されておりません。明示されていない以上、当業者といえども相違点２に係る工程が引用文献１に記載の発明に適用できるか否かを想到できるものではないものと思料します。」と主張し、本願発明においては「本願発明における特有の抽出方法」を採用することにより、あたかも引用例１発明の抽出液には存在していない成分が得られたかのように主張している。
　しかし、本願明細書段落【００１０】にはマイタケの溶媒抽出について記載され、同じく段落【００１１】には、このようにして得られた水抽出物に「
必要に応じて
　
　したがって、本願補正発明は、引用例１、２の記載及びこの出願前周知の技術的事項を勘案し、引用例１発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
（３−３）むすび
　以上のとおり、本件補正は、平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下されるべきものである。
　
３．本願発明について
　平成２２年４月２６日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので、本願の請求項１〜７に係る発明は、平成２１年１２月２８日付けの手続補正書の特許請求の範囲の請求項１〜７に記載された事項により特定されるものと認められるところ、そのうち請求項１に係る発明（以下、同項記載の発明を「本願発明」という。）は、以下のとおりのものである。
　「【請求項１】
　生マイタケ（Grifola frondosa）、乾燥マイタケ（Grifola frondosa）又は／及びマイタケ（Grifola frondosa）乾燥粉末にアルコールを最終容量濃度２０〜７０％の範囲になるまで加え、放置後液面若しくは液中に浮遊、又は容器の壁面に付着する物質を除去して得られたマイタケ抽出物を含有することを特徴とする、皮膚のシワ形成抑制並びに頭皮及び頭髪の損傷防止効果を有する皮膚老化防止剤。」
　
（１）引用例
　原査定の拒絶理由に引用される引用例１と周知図書、およびその記載事項は、前記「２．（３）（３−１）」の[引用例１]と[周知図書]に記載したとおりである。
　
（２）対比、判断
　本願発明は、前記「２．（３）」で検討した本願補正発明から、（ａ）発明を特定するために必要な事項である「水又は／及び熱水で抽出」についての「加圧下１００℃以上１２０℃以下の加熱下に熱水で」との抽出条件の限定を削除して、拡張するとともに、（ｂ）発明を特定するために必要な事項である「皮膚老化防止剤」について、「皮膚のシワ形成抑制効果」に、さらに「頭皮及び頭髪の損傷防止効果」を追加して、「皮膚のシワ形成抑制並びに頭皮及び頭髪の損傷防止効果」とするもので、選択肢を追加するものと言える。なお、該「並びに」との用語は、「あるいは」の意味と解すべきことは前記「２．（２）」で、既に検討したとおりである。
　そうすると、本願発明の発明特定事項中の選択肢の一方を選択し、他の発明特定事項を全て含み、さらに他の発明特定事項を付加したものに相当する本願補正発明が、前記「２．（３）」に記載したとおり、引用例１発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様の理由により、引用例１発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである。なお、前記「２．（３）」において検討した相違点Ａは、前記（ａ）で指摘した「加圧下１００℃以上１２０℃以下の加熱下に熱水で」との特定事項についてのものであり、該発明特定事項は本願発明では特定されていないから、引用例２の記載を勘案した判断を要しないものである。
　
（３）むすび
　以上のとおり、本願請求項１に係る発明は、引用例１発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　それ故、本願は、その余の請求項について論及するまでもなく、拒絶すべきものである。
　
　よって、結論のとおり審決する。