【事件の表示】
　特願２００１−１４６０７３「オイルポンプ及び潤滑装置」拒絶査定不服審判事件〔平成１４年１１月２７日出願公開、特開２００２−３３９８７４〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯　
　本願は、平成１３年５月１６日の特許出願であって、平成２３年３月３１日付けで拒絶査定がなされ、同年７月１１日に拒絶査定不服審判の請求がなされると共に、同日付けで手続補正がなされたものである。そして、当審における平成２３年１１月２４日付の審尋に対し、平成２４年１月２４日付で回答書が提出されたものである。
　
２．平成２３年７月１１日付けの手続補正書による補正（以下、「本件補正」という。）についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　本件補正を却下する。
　
［理　由］
（１）補正後の本願の発明
　本件補正により、特許請求の範囲の請求項１は、
「潤滑油を吸入する吸入口と、吸入した潤滑油を圧縮して吐出する吐出口とを備えたオイルポンプであって、
　前記吐出口から潤滑油を吐出する以前に、前記吸入口から吸入され
て圧縮された状態にある空気混入の潤滑油
混入潤滑油
　ことを特徴とするオイルポンプ。」と補正された。　
　
　本件補正は、本件補正前の請求項１に記載した発明を特定するために必要な事項である「吸入口から吸入された潤滑油に混入した空気を排出するための空気排出口」について「吸入口から吸入されて圧縮された状態にある空気混入の潤滑油を排出する空気混入潤滑油排出口」と限定するものであって、平成１４年法律第２４号改正附則第２条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号に規定する特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　
　そこで、本件補正後の前記請求項１に係る発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下、単に「改正前の特許法」という。）第１７条の２第５項の規定において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか否か）について以下に検討する。
　
（２）引用例
　原査定の拒絶の理由に引用された特開平９−２０３３０８号公報（以下、「引用例」という。）には、図面と共に以下の事項が記載されている。
　
・「【０００１】
【産業上の利用分野】本発明は、内燃機関、例えば、自動二輪車、自動車、小型滑走艇等に搭載される４サイクルエンジンの潤滑オイル用ポンプに最適なオイルポンプに関する。」
　
・「【０００９】本発明は、このような状況に鑑みおこなわれたもので、第１の目的は吸入口から空気を吸い込むようなことがあっても、可及的速やかに空気が出てゆくようなオイルポンプを提供することであり、第２の目的は、エンジンの各構成との配置（レイアウト）上、上述の如くオイルポンプの駆動軸を逆回転させて使用せざるを得ない場合にも、オイルポンプが所望の作動状態で使用することができるような構成のオイルポンプを提供することである。
【００１０】
【課題を解決するための手段】上述した第１の課題を解決するために、本願発明のうち請求項１記載の発明にかかるオイルポンプは、トロコイドポンプの加圧室となる部位であって吸入側と吐出側の各ポートが隠れた位置で、且つ最も吐出側のポートに近い位置に、ポンプ外側に連通する空気抜き穴を形成したことを特徴とする。
【００１１】しかして、このように構成されたオイルポンプによれば、オイルポンプの吸入口が空気中に露出しオイルポンプ内に空気を吸い込んだ場合にも、加圧過程中に空気抜き穴から空気を速やかに排出することができ、しかも、空気を吸い込まない場合にも、極く僅かの圧油がクランク室へリークするだけであるため、オイルポンプの性能に支障が生じる程に低下させることはない。換言すれば、この空気抜き穴は、オイルポンプの吐出量に対してオイルポンプ機能を失わない又エンジンの不調を起こさない程度のものとなっている。」
　
・「【００１８】
【実施例】以下、本願発明の実施例にかかるオイルポンプについて図面を参照しながらより具体的に説明する。
【００１９】図１はオイルポンプの内部の構成を示す断面図で、（ａ）は（ｂ）のＩ−Ｉ矢視断面図、（ｂ）は（ａ）のＩＩ−ＩＩ　矢視断面図、図２は図１のオイルポンプの内部の構成を示す別の断面での断面図で、（ａ）は（ｂ）のＩＩＩ　−ＩＩＩ　矢視断面図、（ｂ）は（ａ）のＩＶ−ＩＶ　矢視断面図、図３は二つに分割されたブロックの間に介装されるプレート部材の構成を示す図、図４，図５はオイルポンプから吐出されるオイルの流れを示すエンジン下部を断面した図である。
【００２０】図１，図２において、Ｐはオイルポンプで、このオイルポンプＰは、ケーシング１と、該ケーシング１を二つ割りにした間に介装されているプレート部材１０とを有する。
【００２１】そして、上記ケーシング１は、トロコイドポンプ機構のインナローターＧの回転軸に直角な方向に二つ割りになったブロック１Ａ，１Ｂから構成されている。
【００２２】二つ割りになった一方のブロック１Ａには、ローターハウジング部分２と、トロコイドポンプ機構の吐出側のポート３から吐出口４へ加圧したオイルを導く吐出流路５の連接部５Ａが凹設されている。
【００２３】上記ローターハウジング部分２内に回転自在に収容されるトロコイドポンプ機構は周知の機構で、外周が円筒状で内部（内周）が内歯歯車状（星型状）になったアウタローター６と、上記内歯歯車状になったアウタローター６に収容されそこで回動自在になったインナローターＧと、回転軸７を有する。
【００２４】そして、上記回転軸７を回転自在に支持する支持孔２ａが上記ローターハウジング部分２に設けられ、この支持孔２ａが、同芯状の上記ローターハウジング部分２およびアウタローター６の中心軸から偏芯して設けられることによって、上記回転軸７が回転すると、インナローターＧが、上記アウタローター６の内歯歯車状になっている内周部分と摺接しつつ回転する結果、アウタローター６が回転軸７の回りを回転して、アウタローター６の内歯歯車状になっている内周部分とインナローターＧの外周部分との間の空間Ｓがトロコイドポンプ機構の吸入側のポート９から吐出側のポート３に移動する途中において吸入側のポート９と連通した状態から密閉状態を経て吐出側のポート３と連通した状態に変化して、吸入側のポートから吸い込んだオイルを吐出側のポート３に加圧状態で吐出するよう構成されている。
【００２５】そして、このオイルポンプでは、トロコイドポンプの加圧室となる部位、つまり、アウタローター６の内歯歯車状になっている内周部分とインナローターＧの外周部分との間の空間Ｓで且つ両側がケーシングの各ブロック１Ａ，１Ｂで閉塞された密閉空間であって、吸入側と吐出側の各ポート３，９が隠れた位置で且つ最も吐出側のポート３に近い位置に、ポンプ外側に連通する空気抜き穴８が形成されている。この空気抜き穴８は、ポンプ機能、加工条件、オイルの粘度を加味した場合には、０．５ｍｍ〜１．５ｍｍ程度の穴が好ましい。しかし、０．３〜２ｍｍ程度の範囲であれば、本願発明の基本的作用効果を奏する。」
　
・「【００３１】即ち、車両の通常の走行状態あるいは停止状態では、エンジンのオイルパン１７には、ほぼ水平状態あるいはそれに近い状態でオイルが溜まっているため、上記フィルター１８及び連通路１９を介して、上記吸入口１１から吸い込み、オイルポンプＰ内の吸入流路１２を通って、吸入側のポート９からトロコイドポンプ機構に供給され、ここで加圧されて、吐出側のポート３から吐出され、吐出流路５を通って、上記供給口１６から潤滑系統の流路へ加圧したオイルが供給される。この際、上記空気抜き穴８から極く一部のオイルがオイルポンプＰ外にリークする。
【００３２】また、車両が大きな負の加速度が生じるような挙動、例えばブレーキング時、オイルパン１７内のオイルが慣性力によって前方（図１（ａ）の矢印Ｆの方向参照）に移動するが、かかる場合にも、このオイルポンプＰでは、吸入口１１が前方に位置しているため、該吸入口１１が可及的に空気に露呈することなくそこからオイルを円滑に吸入することが可能となる。
【００３３】また、仮に、この際、吸入口１１から空気を吸い込んでも、トロコイドポンプ機構の上述した位置に空気抜き穴８が形成されているため、オイルがトロコイドポンプ機構で加圧される際に、該空気抜き穴８から空気を速やかに排出することができる。
【００３４】ところで、上記空気抜き穴は、他の形式、例えば図６，７に図示するような形式のオイルポンプにも適用することができ、流入した空気をトロコイドポンプ機構から速やかに排除することができることは言うまでもない。
【００３５】そして、空気抜き穴の穴径は、上述の穴径であることが好ましいが、潤滑のためのオイル供給量およびオイル圧力に支承を来さない範囲であれば、それ以上に大きくてもよく、また空気の排出時間が多少長くなってもよければより小さい径にしてもよい。」
　
・「【００３７】
【発明の効果】しかして、本願請求項１，２記載の発明にかかるオイルポンプによれば、吸入口から空気を吸い込むようなことがあっても、可及的速やかに空気を排出することができるため、空気を吸い込みことによってその後のオイルの潤滑に影響を与えることはない。」
　
・図１には、トロコイドポンプ型のオイルポンプＰが示されている。　
　
　これらの記載事項及び図示内容を総合すると、引用例には、次の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されているものと認められる。
　
「オイルを吸入する吸入側のポート９と、吸入したオイルを加圧して吐出する吐出側のポート３とを備えたトロコイドポンプ型のオイルポンプＰであって、
　加圧過程中に、前記吸入側のポート９から吸入されて加圧された極く僅かの圧油及び吸い込まれた空気を排出する空気抜き穴８を最も吐出側のポート３に近い位置に形成した、
　トロコイドポンプ型のオイルポンプＰ。」　
　
（３）対比
　そこで、本願補正発明と引用発明とを対比する。
　
（ア）後者の「オイル」が前者の「潤滑油」に相当し、以下同様に、
「吸入側のポート９」が「吸入口」に、
「加圧」が「圧縮」に、
「吐出側のポート３」が「吐出口」に、
「トロコイドポンプ型のオイルポンプＰ」が「オイルポンプ」に、それぞれ相当する。
　
（イ）一般的に、トロコイドポンプにおける加圧行程は吐出行程に先んじて行われるところから、後者の「加圧過程中」と前者の「吐出口から潤滑油を吐出する以前」とは、「加圧工程中」との概念で共通するといえることから、
後者の「吸入側のポート９から吸入されて加圧された極く僅かの圧油及び吸い込まれた空気」が前者の「吸入口から吸入されて圧縮された状態にある空気混入の潤滑油」に相当し、同様に、
「空気抜き穴８を最も吐出側のポート３に近い位置に形成した」態様が「空気混入潤滑油排出口を設けた」態様に、相当し、
後者の「加圧過程中に、吸入側のポート９から吸入されて加圧された極く僅かの圧油及び吸い込まれた空気を排出する空気抜き穴８を最も吐出側のポート３に近い位置に形成した」態様と
前者の「吐出口から潤滑油を吐出する以前に、吸入口から吸入されて圧縮された状態にある空気混入の潤滑油を排出する空気混入潤滑油排出口を設けた」態様とは、
「加圧工程中に、吸入口から吸入されて圧縮された状態にある空気混入の潤滑油を排出する空気混入潤滑油排出口を設けた」との概念で共通する。
　
　したがって、両者は、
「潤滑油を吸入する吸入口と、吸入した潤滑油を圧縮して吐出する吐出口とを備えたオイルポンプであって、
　加圧工程中に、前記吸入口から吸入されて圧縮された状態にある空気混入の潤滑油を排出する空気混入潤滑油排出口を設けた、
　オイルポンプ。」
の点で一致し、以下の点で相違している。
　
［相違点］
　空気混入の潤滑油を排出する時期に関し、本願補正発明では、「吐出口から潤滑油を吐出する以前」であるのに対し、引用発明では加圧過程中であるが、「吐出口から潤滑油を吐出する以前」であるとは特定されていない点。　
　
（４）判断
　上記［相違点］について以下検討する。
（ア）本願補正発明において、吐出口から潤滑油を吐出する以前に、吸入口から吸入されて圧縮された状態にある空気混入の潤滑油を排出する空気混入潤滑油排出口を設けたことによる技術的な意義を検討する。
　
（イ）最初に、「吐出口から潤滑油を吐出する以前」とはどのような状態であるのかは出願当初の明細書には定義されていないが、請求人は、上記回答書（３〜５頁参照）において、本願補正発明は、圧縮された状態にある空気混入の潤滑油を排出する「排出行程」が、「圧縮行程と吐出行程との間」に行われる「直列的に独立した行程」である旨主張し、平成２４年４月１２日付けの請求人のファックスの第２頁第２５行から同第３ページ第２行において、「吐出時と同時に（吐出工程中に）空気混合の潤滑油を排出するものでないことが、明確に記載されております。」と主張している。
　しかしながら、「吐出口から潤滑油を吐出する以前」との記載は、「吐出口から潤滑油を吐出する」期間である「吐出行程」の以前であることを特定するものであり、「圧縮行程」を含むものといえる。ここで、請求人が主張する、「圧縮行程と吐出行程との間」がどのようなものであるのかは判然とはしないが、圧縮行程の途中で空気混入潤滑油排出口が開口すると、油と空気が排出されている行程となることを意味すると解される。してみると、吐出口から潤滑油を吐出する以前に、・・・排出するとは、「圧縮行程」において空気混入潤滑油排出口から排出が行われること意味するものと解される。さらに、「吐出行程」において排出を行うか否かは特定されていないといわざるを得ない。
　してみると、「吐出口から潤滑油を吐出する以前」とは、圧縮行程を意味するものと解されることから、上記の相違点は実質的な相違点とはいえない。
　
（ウ）そして、上記の「イ」の検討を踏まえながら、出願当初の明細書の【００３６】の「本発明のオイルポンプによれば、吐出口から潤滑油を吐出する以前に、吸入口から吸入された潤滑油に混入した空気を排出するための空気排出口を設けたことにより、特にドライサンプ式のエンジン等において、外付けのオイルタンク等を採用しなくても、潤滑油に混入した空気を分離して空気排出口から排出させることができる。これにより、混入空気量の極めて少ない潤滑油を種々の潤滑領域に圧送できると共に、外付けオイルタンク及び配管、さらにはオイル落ち防止のチェックバルブ等を削除することができるため、装置の簡略化、低コスト化等を行なうことができる。」なる記載を検討すると、吐出口から潤滑油を吐出する以前に、吸入口から吸入されて圧縮された状態にある空気混入の潤滑油を排出する空気混入潤滑油排出口を設けたことによる技術的な意義は、空気混入潤滑油排出口を設けたことにより、外付けのオイルタンク等を採用しなくても、潤滑油に混入した空気を分離して空気排出口から排出させる点にあるものと解される。
　
（エ）一方、「加圧過程中に、前記吸入側のポート９から吸入されて加圧された極く僅かの圧油及び吸い込まれた空気を排出する空気抜き穴８を最も吐出側のポート３に近い位置に形成した」ものである引用発明も、外付けのオイルタンク等を採用しなくても、潤滑油に混入した空気を分離して空気排出口から排出させることができることは明らかである。
　
（オ）してみると、上記のように、請求人の上記主張は本願補正発明の発明特定事項に基づかないものとして採用できないことから、上記の相違点は、実質的な相違点とはいえない。
　そうすると、本願補正発明は、引用例に記載された発明であるから特許法第２９条第１項第３号に該当し特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
（カ）仮に、請求人が主張するように、「吐出時と同時に（吐出工程中に）空気混合の潤滑油を排出するものでないことが、明確に記載されて」いるとしても、引用例の【００１１】における「しかして、このように構成されたオイルポンプによれば、オイルポンプの吸入口が空気中に露出しオイルポンプ内に空気を吸い込んだ場合にも、加圧過程中に空気抜き穴から空気を速やかに排出することができ、しかも、空気を吸い込まない場合にも、極く僅かの圧油がクランク室へリークするだけであるため、オイルポンプの性能に支障が生じる程に低下させることはない。換言すれば、この空気抜き穴は、オイルポンプの吐出量に対してオイルポンプ機能を失わない又エンジンの不調を起こさない程度のものとなっている。」の「加圧過程中に空気抜き穴から空気を速やかに排出することができ」との記載、及び、「極く僅かの圧油がクランク室へリークする」との記載は、加圧過程中のみに排出し、吐出工程中に空気混合の潤滑油を排出しないことにより排出量を少なくすることを示唆しているといえる。そして、「加圧過程中に空気抜き穴から空気を速やかに排出することができ」る態様とすることは、空気混入潤滑油排出口の形状及び配置を試行錯誤することにより達成できることは設計事項にすぎない。
　してみると、仮に請求人の主張を踏まえても、引用発明において、引用例の示唆を踏まえて、上記相違点に係る本願補正発明の構成とすることは、当業者にとって設計事項にすぎないといえることとから、格別なものとは認められない。
　
　そして、本願補正発明の全体構成により奏される作用効果も、引用発明、及び、引用例の示唆から当業者が予測し得る範囲内のものにすぎない。　
　
　そうすると、本願補正発明は、引用発明、及び、引用例の示唆に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものと認められるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。　
　
（５）むすび
　以上のとおりであって、本件補正は、改正前の特許法第１７条の２第５項の規定において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下を免れない。
　
３．本願発明について
　本件補正は、上記のとおり却下されたので、本願の請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、出願当初の願書に添付された明細書及び図面の記載によれば、特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される以下のとおりのものと認められる。
「潤滑油を吸入する吸入口と、吸入した潤滑油を圧縮して吐出する吐出口とを備えたオイルポンプであって、
　前記吐出口から潤滑油を吐出する以前に、前記吸入口から吸入された潤滑油に混入した空気を排出するための空気排出口を設けた、
ことを特徴とするオイルポンプ。」
　
（１）引用例
　引用例、及び、その記載内容は、上記「２．（２）」に記載したとおりである。　
　
（２）対比・検討
　本願発明は、「２．」で検討した本願補正発明から「吸入口から吸入された潤滑油に混入した空気を排出するための空気排出口」について「吸入口から吸入されて圧縮された状態にある空気混入の潤滑油を排出する空気混入潤滑油排出口」という限定を省いたものに相当する。
　したがって、本願発明を構成する事項の全てを含み、更に他の事項を付加したものに相当する本願補正発明が上記「２．（４）」に記載したとおり、引用例に記載された発明であり、あるいは、引用発明、及び、引用例の示唆に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も同様の理由により引用例に記載された発明であり、あるいは、引用発明、及び、引用例の示唆に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
（３）むすび
　以上のとおりであるから、本願発明は特許法第２９条第１項第３号、あるいは、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。　
　よって、結論のとおり審決する。