【事件の表示】
　特願２００３−５７３９６２「プロバイオティック送達システム」拒絶査定不服審判事件〔平成１５年９月１８日国際公開、ＷＯ０３／７５６７６、平成１７年７月７日国内公表、特表２００５−５１９６００〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１　手続の経緯・本願発明
　本願は、平成１５年３月１２日（パリ条約による優先権主張　外国庁受理　平成１４年３月１２日　欧州特許庁）を国際出願日とする出願であって、その請求項１ないし１１に係る発明は、平成２５年１月２２日付けの手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１ないしに１１記載された事項により特定されるとおりのものと認められ、その請求項１に係る発明は次のとおりのものである。
　
 「０．７以上の水分活性を有する湿り食品、０．５〜０．７の水分活性を有する半湿り食品または０．３〜０．５の水分活性を有する半乾燥食品の中にペッレトを含む長期保存可能な食品であって、ペレットは圧縮インナーマトリックスと少なくとも一つのコーティングを含み、インナーマトリックスが生存微生物と、ペットフード、マルトデキストリン、チコリ粉、およびそれらの混合物からなる群から選ばれた構成成分と、可塑剤とを含み、そしてコーティングが食品級モイスチャーバリアを含み、ペレットが０．３〜８ｃｍ３の体積を有すること、及び、コーティング前の又は後間もなくのインナーマトリックスが０．３未満の水分活性を特徴とする、前記食品。」（以下、「本願発明」という。）
　
２　引用刊行物とその記載事項
　当審の拒絶の理由に引用された、本願優先日前に頒布された刊行物１には、以下の事項が記載されている。
　
（１）刊行物１：国際公開第０１／２５４１４号の記載事項の抄訳（訳は対応日本公報である特表２００３−５１１０２４号公報により、段落番号も併せて付した。）
（１ａ）第５０〜６０頁のクレーム１、６、７、１７、１９、３７、３８、６８
「【請求項１】a) 
成型可能混合物を
可塑化性マトリックス材料
液体可塑剤
封入剤
封入剤の分解温度よりも低い温度では実質的に非可塑化性であるマトリックス成分
封入剤の放出速度を調節するための少なくとも1種の成分
混合することよって得る
実質的に均質な成型可能混合物を得る
 b) 得られた
成型可能混合物を成型品として成型
 c) 得られた
成型品を乾燥
を含むことを特徴とするマトリックス中への成分のカプセル化または埋封方法。
・・・
【請求項６】上記
実質的に非可塑化であるマトリックス成分
少なくとも実質的に未α化の澱粉、澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物、繊維、セルロースおよびヘミセルロースからなる群から選ばれる
【請求項７】上記実質的に非可塑化性であるマトリックス成分が、マトリックスからの封入剤の放出速度を増大させる固形の不活性材料である請求の範囲第1項記載の方法。
・・・
【請求項１７】上記
封入剤が
活性微生物
・・・
【請求項１９】上記
可塑化性マトリックス材料が、高グルテン含有量の小麦粉、小麦由来のグルテン、ジュラム小麦、ジュラムセモリナ、α化澱粉、ペントサン類、および親水コロイド類からなる群から選ばれた少なくとも1員を含
・・・
【請求項３７】
カプセル化製品を含み
このカプセル化製品が
少なくとも1種の可塑化性マトリックス材料
液体可塑剤
封入剤
封入剤の分解温度よりも低い温度では実質的に非可塑化性であるマトリックス成分
上記可塑化性マトリックス材料が、高グルテン含有量の小麦粉、小麦由来のグルテン、ジュラム小麦、ジュラムセモリナ、α化澱粉、ペントサン、および親水コロイドからなる群から選ばれた少なくとも1員を含み
封入剤が
活性微生物
人または動物摂取用の食用品
【請求項３８】ベーキング用混合物、
顆粒系スナック
シリアル食品
ペットフード
　
（１ｂ）第７頁１５行〜第８頁２行
「【００１１】
（発明の開示）
　本発明は、粉末のような固形物から、或いは封入成分の溶液または分散液からこれら溶液または分散液を予備乾燥させることなく、
離散性で粒状の貯蔵安定性カプセル化感熱性成分の製造方法
活性微生物のような
栄養学上の活性成分伝達用の服用組成物の連続生産
　
（１ｃ）第１０頁１７〜２７行
「【００１４】
 ・・・
　本発明の方法によれば、約50℃よりも低い温度で液体可塑剤または液体封入剤成分によって少なくとも実質的に
可塑化可能であるジュラム(durum；マカロニ)小麦またはセモリナ、活性小麦グルテン、事前α化澱粉、小麦粉、クッキーもしくはクラッカーからの小麦粉、クッキーもしくはクラッカータイプの製品からの小麦粉、ペントサン類、または親水コロイドのような少なくとも1種の可塑化性マトリックス形成性材料
　
（１ｄ）第１１頁５〜２１行
「【００１５】
・・・
　封入剤は、可塑化性マトリックス材料と低温度、低剪断混合条件下で混合して、可塑化マトリックス材料中に加えた活性成分を分布させ、
コーティングし
　混合物は、押出機ダイにより押出して、押出物の発泡がない或いは実質的にない成型品またはペレットとして切断するか成型する。その後、押出物または成型品は、乾燥させ、さらに
フィルム構成性物質で表面処理して押出ペレットまたは成型品をコーティングする
光、酸素および/または水のマトリックスへの受容を遅延させるか或いは防止するさらなる成分も含有し得る
セラック
　
（１ｅ）第１１頁２２行〜第１２頁２行
「【００１６】
　本発明の製品は、離散性の粒子、
ペレッ
粒子径は、約7 mmまで、例えば、約0.3 mm〜約7 mm
l/d比は約0.1〜約10
比密度は、約800 g/l〜約1500 g/l
　
（１ｆ）第１５頁１６行〜第１６頁１０行
「【００２１】
　低温度において液体可塑剤によってまたは液体封入剤成分の液体によって可塑化可能である
可塑化性マトリックス材料
【００２２】
　本発明の
食用製品用の好ましい可塑化性マトリックス材料
　
（１ｇ）第１６頁２３行〜第１７頁１５行
「【００２３】
　使用できる追加のマトリックス成分は、感熱性封入剤の分解温度よりも低い温度では実質的に非可塑化性である固形成分を含む。実質的に非可塑化性であるマトリックス成分は、マトリックスからの封入剤の放出速度を増大させるのに使用できる。そのような実質的に
非可塑化性であるマトリックス成分の例は、少なくとも実質的に未α化澱粉、澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物、増量剤、繊維、またはセルロースもしくはヘミセルロースのような他の不活性材料
使用できる澱粉以外の炭水化物の例は
約2〜約99または約5〜98の範囲のデキストロース当量値(DE値)を有するデキストリンまたはシロップ類のような澱粉加水分解生成物
　
（１ｈ）第２０頁４〜１３行
「【００２７】
　本発明において使用する
可塑剤
任意の液体
アルコール
グリセリン
ソルビトール
　
（１ｉ）第２５頁３〜１８行、同２７行〜第２６頁４行
「【００３４】
　
封入剤は
　本発明に従ってマトリックス中にカプセル化または埋封させ得る活性成分としては、製薬組成物または化合物、
ニュトラセチカル(nutraceutical)組成物
・・・
【００３５】
　
ニュトラセチカル成分は
活性乳酸菌、真菌のような細菌、および酵母のような微生物；前生物剤；プロ生物剤
　
（１ｊ）第３６頁７〜８行、第３６頁２７行〜第３７頁３行
「【００４９】
　得られる混合物は、
ダイからの押出により、ペレットまたは成型品として切断可能な凝集ドウとして圧縮することができる
　本発明の各実施態様においては、
成型可能な混合物またはドウを調製できる圧力は、約1〜約150バール、好ましくは約2〜約100バールの範囲
　
（１ｋ）第３９頁２２行〜第４０頁３行
「【００５３】
・・・
　ドウ即ちもろい素材または混合物は、
約0.10 mm〜約4 mm
開口直径を有するダイにより押出し、加圧し、または圧縮
押出紐状物は、約0.15 mm〜約5 mm
断面直径
　
（１ｌ）第４０頁１０〜１４行
「【００５４】
・・・
　押出紐状物は、回転カッター、ペレタイザーまたは回転ナイフを使用してダイ面で切断できる。他の実施態様においては、押出紐状物は、ペレットまたはタブレット製造用の通常の切断または成型手段を使用してダイから切断できる。切断片、ペレットまたは錠剤は、
約0.5〜10、好ましくは約1の長さ：直径比(l/d比)
　
（１ｍ）第４０頁２７行〜第４１頁２６行
「【００５５】
　
人または動物摂取用の製品を製造するに当っては、ペレットの表面対容積比を調節する粒度変更は
重要である
　切断後、
得られた成型片またはペレットは、十分に長時間の貯蔵安定性または貯蔵寿命を確実にする十分に低い水分含有量に乾燥させる
最も好ましくは少なくとも36ヶ月の貯蔵安定性または貯蔵寿命を達成するように乾燥
封入剤の熱安定性に悪影響を与えない乾燥温度
約8質量％未満の水分含有量を達成できる
水分含有量は、約6質量％未満であり得る
　本発明の製品は、通常の流動床または他の通常の乾燥手段を使用して乾燥させることができる。本発明の製品は、
乾燥後
通常のコーティング装置を使用して、必要に応じコーティング
　
（１ｎ）第４３頁１３〜２５行
「【００５８】
　
本発明のカプセル化製品は
インスタント朝食用シリアル
スナック類
ソフトキャンデー
ペットフード
栄養捧
人または動物摂取用に意図された食品中に、粉砕しまたは粉砕しないで混入できる
　
３　対比・判断
　刊行物１（上記(1a)の【請求項３７】）には、「可塑化性マトリックス材料」（上記(1a)の【請求項１９】）、「実質的に非可塑化性であるマトリックス成分」（上記(1a)の【請求項６】）、液体可塑剤、封入剤として「活性微生物」等を含有するカプセル化製品を含む、人または動物摂取用の食用品が記載され、カプセル化製品の構成材料を混合して成型可能混合物とし、圧縮成型してペレットとし、長時間の貯蔵安定性や寿命を確実にするために十分に低い水分含有量に乾燥させること（上記(1a)の【請求項１】、(1j)、(1m)）、ペレットをマトリックスへの水の受容を防止する成分を含むフィルム構成性物質でコーティングすること（上記(1d)）が記載されている。
　
　上記記載事項から、刊行物１には、
「カプセル化製品を含む、人または動物摂取用の食用品であって、
　このカプセル化製品が、
　少なくとも1種の可塑化性マトリックス材料、液体可塑剤、活性微生物、活性微生物の分解温度よりも低い温度では実質的に非可塑化性であるマトリックス成分、および活性微生物の放出速度を調節するための少なくとも1種の成分を混合することによって得られる実質的に均質な成型可能混合物を、ペレットとして圧縮成型し、十分に長時間の貯蔵安定性または貯蔵寿命を確実にする十分に低い水分含有量に乾燥させ、水のマトリックスへの受容を防止する成分を含有したフィルム構成性物質で表面処理して、ペレットをコーティングしたものであって、
　上記実質的に非可塑化性であるマトリックス成分が、少なくとも実質的に未α化の澱粉、澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物、繊維、セルロースおよびヘミセルロースからなる群から選ばれたもの含み、
　上記可塑化性マトリックス材料が、高グルテン含有量の小麦粉、小麦由来のグルテン、ジュラム小麦、ジュラムセモリナ、α化澱粉、ペントサン、および親水コロイドからなる群から選ばれたものを含むものである、
　人または動物摂取用の食用品」の発明（以下、「刊行物１発明」という。）が記載されていると認められる。
　
　そこで、本願発明と刊行物１発明とを比較する。
（ア）刊行物１発明の「カプセル化製品」はペレットとして圧縮成形されたものをコーティングしたものであるから、本願発明の「ペレット」に相当する。
　
（イ）刊行物１発明の「人または動物摂取用の食用品」は、十分に長時間の貯蔵安定性または貯蔵寿命を確実にする十分に低い水分含有量に乾燥させコーティングしたカプセル化製品を含むものであり、本願発明の「０．７以上の水分活性を有する湿り食品、０．５〜０．７の水分活性を有する半湿り食品または０．３〜０．５の水分活性を有する半乾燥食品の中にペレットを含む長期保存可能な食品」とは、ペレットを含む食品である点で共通する。
　
（ウ）刊行物１発明の「実質的に非可塑化性であるマトリックス成分」であって「少なくとも実質的に未α化の澱粉、澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物、繊維、セルロースおよびヘミセルロースからなる群から選ばれたもの」のうち、「澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物」について、刊行物１（上記(1g)）には、「約2〜約99または約5〜98の範囲のデキストロース当量値(DE値)を有するデキストリンまたはシロップ類のような澱粉加水分解生成物」と記載されている。そして、本願発明の「マルトデキストリン」は、澱粉の加水分解物（DE値３〜２０）であることは技術常識から明らかである。
　そうすると、刊行物１発明の「実質的に非可塑化性であるマトリックス成分」であって「少なくとも実質的に未α化の澱粉、澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物、繊維、セルロースおよびヘミセルロースからなる群から選ばれたもの」と、本願発明の「インナーマトリックス」に含まれる「ペットフード、マルトデキストリン、チコリ粉、およびそれらの混合物からなる群から選ばれた構成成分」とは、インナーマトリックスに含まれる、澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物を含む構成成分である点で共通する。
　また、刊行物１発明の「活性微生物の放出速度を調節するための少なくとも1種の成分」について、刊行物１（上記(1g)、(1a)の請求項７）には、非可塑化性成分のうち、低分子マトリックス成分であることが記載されており、刊行物１発明は、刊行物１発明の「実質的に非可塑化性であるマトリックス成分」であって「澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物」を含有すれば足りるものである。
　
（エ）刊行物１発明の「高グルテン含有量の小麦粉、小麦由来のグルテン、ジュラム小麦、ジュラムセモリナ、α化澱粉、ペントサン、および親水コロイドからなる群から選ばれた」ものである「可塑化性マトリックス材料」について、本願明細書段落【００７０】、【００８２】には、賦形剤や結合剤として、澱粉類、グルテン蛋白質、ヒドロコロイド類等を含んでよいことが記載されており、本願発明は、可塑化性マトリックス材料を含むことを排除していない。
　
（オ）刊行物１発明の「液体可塑剤」について、刊行物１（上記(1h)）には、液体可塑剤として、水、アルコール、グリセリン、ソルビトール等が記載されている。一方、本願発明の「可塑剤」について、本願明細書段落【００８１】には、可塑剤の例として、グリセロール（グリセリンと同義）、ソルビトール、アルコール類が記載されているから、
刊行物１発明の「液体可塑剤」は、本願発明の「可塑剤」に相当する。
　
（カ）刊行物１発明の「ペレット」は、圧縮成型後「十分に長時間の貯蔵安定性または貯蔵寿命を確実にする十分に低い水分含有量に乾燥させ」たものであるから、本願発明の「圧縮インナーマトリックス」であり「０．３未満の水分活性」のものとは、インナーマトリックスが貯蔵に安定な水分含量まで乾燥しているものである点で共通する。
　
（キ）刊行物１発明の「活性微生物」は、本願補正発明の「生存微生物」に相当する。
　
（ク）刊行物１発明の「水のマトリックスへの受容を防止する成分を含有したフィルム構成性物質」を含む「コーテイング」は、水の侵入を防止し、食品に用いられるものであるから、本願補正発明の「食品級モイスチャーバリア」を含む「コーテイング」に相当する。
　
　そうすると、両者の間には、以下の一致点及び相違点がある。
（一致点）
　ペレットを含む食品であって、
　ペレットは圧縮インナーマトリックスと少なくとも一つのコーティングを含み、
　インナーマトリックスが、生存微生物と、澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物を含む構成成分と、可塑剤とを含み、
　コーティングが食品級モイスチャーバリアを含み、
　コーティング前の又は後間もなくのインナーマトリックスが貯蔵に安定な水分含量まで乾燥している、前記食品。」
　
（相違点１）
　貯蔵に安定な水分含量まで乾燥されているインナーマトリックスが、本願発明では、コーティング前の又は後間もなくの水分活性が０．３未満であるのに対して、刊行物１発明では、水分活性の値を特定していない点。
　
（相違点２）
　ペレットを含む食品が、本願発明では、「０．７以上の水分活性を有する湿り食品、または０．５〜０．７の水分活性を有する半湿り食品または０．３〜０．５の水分活性を有する半乾燥食品の中にペレットを含む長期保存可能な食品」であるのに対して、刊行物１発明では、食品の水分活性の値を特定せず、長期保存可能であるか明らかでない点。
　
（相違点３）
　澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物が、本願発明では「マルトデキストリン」であり、また、これと併せて選択可能な構成成分として、ペットフード及びチコリ粉があげられているのに対して、刊行物１発明では、「少なくとも実質的に未α化の澱粉、澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物、繊維、セルロースおよびヘミセルロースからなる群から選ばれたもの」である「実質的に非可塑化性であるマトリックス成分」である点。
　
（相違点４）
　ペレットが、本願発明では、０．３〜８ｃｍ３の体積を有するのに対して、刊行物１発明では、体積を特定していない点。
　
　そこで、上記各相違点について検討する。
（相違点１について）
　刊行物１（上記(1m)）には、成型されたペレットは、好ましくは３６ヶ月という十分長い保存安定性や在庫寿命を確保するために、８重量％未満或いは６重量％以下という十分低い水分含量まで乾燥することが記載され、刊行物１発明では、封入剤が活性微生物であることから、活性微生物が長期に安定な含水量を、ペレットの水分活性として決定し、ペレット、つまり圧縮インナーマトリックスの、コーティング前の又は後間もなくの水分活性を０．３未満とすることに、格別の困難性があるとはいえない。
　　
（相違点２について）
　刊行物１（上記(1n)）には、カプセル化製品を含有させることができる食品として、半湿り食品あるいは半乾燥食品といえる、インスタントシリアル類、スナック類、ソフトキャンディー、ペットフード、栄養棒、等が記載されているが、これらのものは、通常、工場等で製品として製造され、流通販売され、そのまま食されるものであり、カプセル化製品を含有させた状態で長期保存が可能であることが求められるものである。
　そして、刊行物１（上記(1d)）には、コーティングについて、封入剤のマトリックスからの放出特性を調節できるだけでなく、光、酸素、水のマトリックスへの受容を遅延させるか防止する成分を含有し得ることが記載されており、カプセル化製品の周囲からの光、酸素、水影響を防止する機能を有するものといえるから、マトリックスへの水分の受容を防止する成分を含有させたコーティングを設けたカプセル化製品を用い、上記のような長期保存が求められる半湿り食品、半乾燥食品に含有させて、長期保存可能食品とすることは、当業者が容易になし得たことといえる。
　そして、食品の水分活性の値については、例えば、特開平１１−６０４０７号公報の【表８】には、ビスケットが０．３３、キャラメル、乾燥穀類、小麦粉が０．６０程度であることが記載されており、半湿り食品の水分活性を０．５〜０．７、半乾燥食品の水分活性を０．３〜０．５とすることに格別の困難性はない。
　
（相違点３について）
　刊行物１には、非可塑化性であるマトリックス成分の選択肢のうち「澱粉類よりも低分子量を有する炭水化物」が、「約2〜約99または約5〜98の範囲のデキストロース当量値(DE値)を有するデキストリンまたはシロップ類のような澱粉加水分解生成物」（上記(1g)）であることが記載されている。そして、マルトデキストリンは、DE値３〜２０であることは技術常識であり、さらに、活性微生物を含有した食品に、マルトデキストリンを保護剤として添加することは、例えば、特開平１０−１９１９１６号公報（【特許請求の範囲】、【００２９】）、特開平１０−５７０３１号公報（【特許請求の範囲】、【００２１】）にも記載されるように本願優先日前の周知技術であるから、刊行物１発明において、「約2〜約99または約5〜98の範囲のデキストロース当量値(DE値)を有するデキストリンまたはシロップ類のような澱粉加水分解生成物」として、マルトデキストリンを用いることに格別の困難性があるとはいえいない。
　また、刊行物１（上記(1n)）には、カプセル化製品を含有させる食品として、ペットフードが記載されており、刊行物１発明の「非可塑化性であるマトリックス成分」あるいは「可塑化性マトリックス材料」の構成成分として、ペットフードの成分のうちこれらに該当するものを含有させることは当業者が容易になし得たことといえる。
　
（相違点４について）
　刊行物１には、ペレットの粒度変更が重要であること（上記(1m)）が記載され、ペレットの大きさとして、直径が約０．３ mm〜約７ mm（上記(1e)）、或いは直径が約０．１５〜５ｍｍ（好ましくは０．１５〜４ｍｍ）程度であり、長さ：直径が約０．５〜１０（好ましくは約１）であることが記載されており（上記(1k)(1l)）、直径７ｍｍ、長さ：直径を１０として計算すると、約２．７ｃｍ３（０．３５cm×０．３５cm×３．１４×７cm）の体積を包含しており、食品の種類や用途に応じて、これに含有されるカプセル化製品の好ましい体積を選択し、０．３〜８ｃｍ３の体積を有するものとすることに格別に困難性ない。
　
（本願補正発明の効果について）
　そして、湿り食品や半湿り食品の中で、プロバイオティクスの寿命期間を延長させるという本願発明の効果（段落【００１２】）は、刊行物１の記載事項及び周知技術から予測し得たものであり、格別顕著なものとはいえない。
　
４　むすび
　以上のとおり、本願請求項１に係る発明は、刊行物１に記載された発明及び周知技術に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　したがって、その他の請求項に係る発明についての判断を示すまでもなく本願は拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。