【事件の表示】
　特願２００２−２９３９０４「栄養剤、消化器剤」拒絶査定不服審判事件〔平成１６年　４月２２日出願公開、特開２００４−１２３６７１〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯  
　本願は、平成１４年１０月７日の出願であって、平成２１年４月６日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、同年８月１０日に拒絶査定不服審判が請求されるとともに、同日付けで手続補正がされたものである。
　その後、当審において、平成２４年５月１５日付けで、平成２１年８月１０日付け手続補正について補正却下の決定がされるとともに同日付けで拒絶理由が通知され、これに対し、同年７月１１日付けで手続補正書及び意見書が提出されたものである。 
  
第２　本願発明について 
　　 
　本願の請求項１〜５に係る発明は、平成２４年７月１１日付け手続補正書の特許請求の範囲の請求項１〜５に記載された事項により特定されるものであるところ、その請求項１に係る発明は、以下のとおりのものである（以下、「本願発明」という。）。 
　  
「【請求項１】　Ａ．シムノールまたはシムノール硫酸エステル  
Ｂ．大豆イソフラボンまたは大豆イソフラボン配糖体  
Ｃ．クルクミン  
のＡ、ＢおよびＣの成分を含むことを特徴とする栄養剤。」 
　
第３　当審拒絶理由
　
　平成２４年５月１５日付けの当審拒絶理由通知において、（理由１）は、本願発明は、引用例Ａ及びＢに記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないというものであり、また（理由４）は、本願発明は、本件出願日前の出願である先願Ｃの請求項１に係る発明と同一であるから、特許法第３９条第１項の規定により特許を受けることができないというものである。
　
第４　特許法第２９条第２項について
　
１．引用例の記載
　当審拒絶理由において引用された刊行物であり、本件出願日前に頒布された引用例には、それぞれ次の事項が記載されている。なお、下線は当審で付加した。
　
（１）２００２−２５５８２３号公報（当審拒絶理由における引用例Ａ。以下、「引用例１」という。）
 　 
（１ａ）「【請求項１】 シムノールおよび／またはシムノールエステルを含むことを特徴とする栄養剤、消化器剤。 
 【請求項２】 イソフラボンおよび／またはイソフラボン配糖体を含むことを特徴とする請求項１に記載の栄養剤、消化器剤。 
 【請求項３】 イソフラボンおよびイソフラボン配糖体が大豆イソフラボンおよび大豆イソフラボン配糖体であることを特徴とする請求項２に記載の栄養剤、消化器剤。
【請求項４】 ビタミン剤を加えることを特徴とする請求項１〜３のいずれかに記載の栄養剤、消化器剤。 
 【請求項５】 生薬を加えることを特徴とする請求項１〜４のいずれかに記載の栄養剤、消化器剤。」
　
（１ｂ）「【従来の技術】中国伝統医学は身体を常に正常な状態に保つことを一つの基本としているが、その目的を達成するための「気血水」という概念があり、「気」という言葉に含まれている科学とは、人体が持つ総ての機能をしっかりと作動させることであり、「血」という言葉に含まれている科学とは、それらの機能を発揮するために必要な物質を血管を通じて体中に供給することであり、又、「水」という言葉に含まれている科学とは、血管で運ばれたそれらの必要物質をさらに血管のない部分にも十分供給することであるが、・・・を可能にした。
【発明が解決しようとする課題】 ・・・この出願発明者は、
シムノール（Ｓｃｙｍｎｏｌ）および／またはシムノールエステル（Ｓｃｙｍｎｏｌｅｓｔｅｒ）が血管を通じて人体機能発揮に必要な物質の体内配送を保証するために有効成分である
大豆イソフラボンおよび大豆イソフラボン配糖体が、血管で運ばれた機能発揮のための必要物質を更に血管のない体内各部へ供給するための手段である体内の水流を促進する作用を持つものである
 　 
（１ｃ）「この出願発明は、シムノールおよび／またはシムノールエステル、とくに、シムノールおよび／またはシムノールエステルと、イソフラボンおよび／またはイソフラボン配糖体が含まれていればよいが、
その他の成分として
　
（１ｄ）「実施例６
　　ソフトカプセル
　　
シムノール硫酸エステルＮａ
　　
大豆イソフラボン
　　タラ肝油　　　　　　　　　８０ｍｇ
　　酢酸トコフェノール　　　　　５ｍｇ
　　人参エキス　　　　　　　２００ｍｇ
　　ミツロウ　　　　　　　　　５５ｍｇ
　　食用油　　　　　　　　　７３４ｍｇ
　　　　　　　　　　　　　１２００ｍｇ
　　（１日分　４カプセル）」（【００２１】）
　 　
（１ｅ）「両成分の予備的な使用実験でシムノールおよび／またはシムノールエステル単独摂取者の数人に血の科学に関連すると思われる飲酒によるトラブルの改善が見られ、大豆イソフラボンおよび大豆イソフラボン配糖体群の単独摂取者の数人に水に含まれる科学に関連すると思われる便通改善が特徴的に見られた。また、さらに、この出願発明の両者併用の効果を立証するためにシムノール硫酸エステルナトリウム塩（表でＳＮａと略称する。）、大豆イソフラボンそれぞれの単独、シムノール硫酸エステルナトリウム塩と大豆イソフラボンを混合した３種のサンプルを準備して，各々３０人の被験者に２か月間服用させた結果は以下の表のようであった。 
 【表１】 
  　　　　　　　　ＳＮａ  大豆イソフラボン　ＳＮａと大豆イソフラボン
酒が美味しくなった　　５　　　　　２　　　　　　　　　２６
二日酔いがなくなった　３　　　　　２　　　　　　　　　２２
大便量が増加した
便通が改善した
疲労回復が著しかった　３　　　　　３　　　　　　　　　２７
頭髪が良く伸びる　　　１　　　　　２　　　　　　　　　２３
爪が良く伸び硬くなる　１　　　　　３　　　　　　　　　２２
心臓の痛みが消えた　　４　　　　　０　　　　　　　　　２６
肝機能が改善した　　　５　　　　　０　　　　　　　　　２８
腰痛が消えた　　　　　３　　　　　２　　　　　　　　　２６
肌のつやが良くなった　２　　　　　５　　　　　　　　　２７
  
　この表から明らかなように、大豆イソフラボンとシムノール硫酸Ｎａとを混合した場合には、大部分が顕著な疲労回復を示しており、この結果は、大豆イソフラボンとシムノール硫酸Ｎａとを混合した場合には、大豆イソフラボンとシムノール硫酸Ｎａとを単独で使用した場合に比べて、各々の単独成分では見られなかった新しい効果があることを示している。また、シムノール、大豆イソフラボン配糖体についてもシムノール硫酸Ｎａ、大豆イソフラボンと同様の結果が得られた。
表に現れたこれらの結果は、二つの成分の組み合わせによって、二つの成分のそれぞれのもつ効果が相乗的に現れたことを示している
 　 
（１ｆ）「【発明の効果】 この出願発明により、病気の予防、自然治癒能力の増強、病後の回復促進を同時に達成することができる。」（【００３０】） 
 　 
（２）特開平１０−１１４６４９号公報（当審拒絶理由における引用例Ｂ。以下、「引用例２」という。）
 　  
（２ａ）「【請求項１】 下記一般式（Ｉ）で表される化合物及び／又はその生理的に許容される塩からなる、津液改善剤。  
 【化１】
［式（Ｉ）中、Ｒ1、Ｒ3はそれぞれ独立に低鎖長アルキル基、低鎖長アルキルオキシ基、水酸基又は水素原子を表し、Ｒ2は低鎖長アシルオキシ基又は水酸基を表し、Ｒ4は窒素原子又は芳香族基を有していてもよいカルボニルアルケニル基もしくはアルケニルカルボニル基を表す。］」  
 　　  
【請求項２】 前記一般式（Ｉ）で表される化合物が、下記一般式（ＩＩ）で表されるカプサイシン、下記一般式（ＩＩＩ）で表されるシナピン、もしくは下記一般式（ＩＶ）で表される
クルクミン
【化２】（省略）
【化３】（省略）
【化４】
 　  
【請求項３】 請求項１又は２記載の津液改善剤を含有する、経口投与用組成物。  
【請求項４】 食品である、請求項３記載の組成物。　  
【請求項５】 医薬である、請求項３記載の組成物。  
【請求項６】 津液作用の改善に用いられる、請求項３〜５のいずれかに記載の組成物。  
【請求項７】 前記津液作用が、・・・
消化液分泌促進作用
便通促進作用
 　 
（２ｂ）「【課題を解決するための手段】本発明者等は、このような状況に鑑み、津液の真の作用を求めて鋭意研究を重ねた結果、
津液作用が、ある種の物質の働きによって水分の体外への分泌を司る器官を刺激し、体内水分の体外への分泌を促進させる作用を意味していることを見いだし
 
（２ｃ）「（２）本発明の経口投与用組成物
本発明の経口投与用組成物は、上記津液改善剤から選ばれる１種乃至は
２種以上
　 
（２ｄ）「表１の
実施例３
クルクミン
 　  
（２ｅ）「【実施例２０】 
 ＜試験例５：胃液分泌促進作用＞麻酔犬を用いて胃液の分泌促進を見た。即ち、ペントバルビツールで麻酔した犬の胃に投与装置付き内視鏡を導入し、本発明の津液改善剤１０ｍｇを生理食塩水１０ｍｌに溶解又は分散させて投与し、その前後の胃液の分泌を観察した。対照は生理食塩水のみを用いた。観察の基準は、＋＋（評点４）：対照に比べて著しく胃液分泌が増大、＋（評点２）：対照に比べて胃液分泌が増大、±（評点１）：対照に比べてやや分泌が増大、−（評点０）：分泌が対照に比べて増大せずであった。結果を表５に示す。これより、本発明の津液改善剤は
胃液分泌促進作用
 　　　　　　 表８
┌────────┬──────┐
│　　検　　体　　│　平均評点　│
├────────┼──────┤
│（省略）　　　　│ （省略）　 │
│（省略）　　　　│ （省略）　 │
│クルクミン　　　│　 ２．５　 │
└────────┴──────┘
 」（【００４６】〜【００４７】） 
 　  
（２ｆ）「【実施例２１】
＜試験例６：便通・排尿の促進作用＞
　ＩＣＲマウスを代謝ケージで飼育した。投与群は上記実施例１〜３の組成物を１ｇ／１匹朝夕２回０．５ｇずつ経口投与した。夕方の投与後２４時間の尿と糞の量をモニターした。コントロール群は検体を投与しなかった。各サンプル１群１０匹とした。検体投与群の尿量の総和をコントロール群の尿量の総和で除した値と検体投与群の糞量の総和をコントロール群の糞量の総和で除した値とを表６に示す。これより本発明の一般式（Ｉ）で表される化合物及び／又はその生理的に許容される塩は
便通促進作用
　　　　表９
┌────┬──────┬──────┐
│　検体　│　尿量比　　│　糞量比　　│
├────┼──────┼──────┤
│（省略）│　（省略）　│　（省略）　│
│（省略）│　（省略）　│　（省略）　│
│実施例３│　１．１９　│　１．１２　│
└────┴──────┴──────┘
（【００４８】〜【００４９】）
　
（２ｇ）「【発明の効果】本発明によれば、・・・
消化液分泌促進作用
便通促進作用
 　　  
２．対比  
 　　  
　上記記載事項からみて、引用例１には、「シムノールおよび／またはシムノール硫酸エステルと、大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体を含む栄養剤、消化器剤」の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されていると認められる。 
　本願発明と引用発明とを対比すると、両者は「Ａ．シムノールまたはシムノール硫酸エステル、 Ｂ．大豆イソフラボンまたは大豆イソフラボン配糖体を含むことを特徴とする、栄養剤」である点で一致し、以下の点で相違する。  
［相違点］本願発明は成分Ｃとしてクルクミンを含むのに対し、引用発明はクルクミンを含まない点。  
 　  
３．判断  
 　  
　引用例１には、中国伝統医学の「気血水」という概念における「血の作用」をもつシムノールまたはシムノール硫酸エステルと、「水の作用」をもつ大豆イソフラボンまたは大豆イソフラボン配糖体とを組み合わせて用いることにより、「水の作用」に関連すると思われる便通改善作用が相乗的に現れたことが記載されている（（１ｂ）、（１ｅ））ので、「シムノールまたはシムノール硫酸エステル」は、「大豆イソフラボンまたは大豆イソフラボン配糖体」が有する便通改善作用を増強する有効成分である。　　一方、引用例２には、クルクミンを活性成分とする経口投与用組成物が、消化液分泌促進作用や便通促進作用等の津液作用を改善、すなわち増強することが記載されており、前記「津液作用」は、引用例１における「水の作用」に相当する（（２ａ）、（２ｂ）、（２ｄ）〜（２ｇ））。さらに、引用例２には、クルクミンのような津液改善剤を１種乃至２種以上用いること（（２ｃ））が記載されている。
　このように、引用発明における「シムノールまたはシムノール硫酸エステル」と引用例２に記載の「クルクミン」とは、いずれも便通促進作用のような津液作用を増強させるものである点、及び、他の有効成分と組み合わせて用いる点で、共通していると言える。
　そして、引用例１には、「シムノールおよび／またはシムノール硫酸エステル」、「大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体」以外のその他の成分を混合してよいことが記載されており（（１ｃ））、例えば実施例６では、その他の成分をさらに組み合わせて用いている（（１ｄ））ことを勘案すれば、引用例２に記載の「クルクミン」を、引用発明の有効成分にさらに組み合わせて用いるにあたり、特段の支障となるような事項は見当たらない。
　したがって、引用発明において、便通促進作用のような津液作用を増強させるためのさらなる有効成分として、引用例２に記載のような津液改善作用を有する「クルクミン」を組み合わせて用い、本願発明の組成物を得ることは、当業者が容易に想到し得た事項にすぎず、格別の創意工夫を要したとは認められない。
　
４．効果について
　
　引用例１には、「シムノールまたはシムノール硫酸エステル」と「大豆イソフラボンまたは大豆イソフラボン配糖体」の組み合わせにより、二つの有効成分のそれぞれのもつ効果が相乗的に現れたこと（（１ｅ））、引用発明により、病気の予防、自然治癒能力の増強、病後の回復促進を同時に達成することができること（（１ｆ））が記載されており、引用例２には、クルクミンが便通促進作用のような津液作用を増強する有効成分であることが記載されているのであるから、本願明細書の段落【００４３】に記載されているような効果は、引用例１及び２の記載からみて、当業者が予測し得た程度のものであり、予測の範囲を超える程の格別顕著な効果であるとは言えない。 
５．小括
　
　以上のとおり、本件出願の請求項１に係る発明は、その出願日前に頒布された刊行物である引用例１及び２に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第５　特許法第３９条第１項について
　
１．先願発明
　
　当審拒絶理由において引用された「先願Ｃ」であり、本件出願日前に出願されたものである特願２００２−４２６３９号の特許明細書（特許第４６０９８７５号、以下、「先願明細書」という。）の特許請求の範囲に記載された請求項１は、以下のとおりである（以下、「先願発明」という）。　
「【請求項１】
（ａ）クルクミン、（ｂ）コール酸または、シムノールまたはシムノールエステル、および（ｃ）大豆イソフラボンまたは大豆イソフラボン配糖体を含んでおり、一日の摂取量が、クルクミンは２０〜７０ｍｇ、コール酸は１０〜１００ｍｇ、シムノールおよび／またはシムノールエステルは０．３〜１０ｍｇ、大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体は１０〜１００ｍｇであることを特徴とする健康食品。」
 　
２．対比・判断
　
ア．有効成分について
　先願発明における「シムノールまたはシムノールエステル」との記載について、先願明細書の段落【００１３】の【化８】に、シムノールエステルとしてシムノール硫酸エステルナトリウムが記載され、実施例でもシムノール硫酸エステルナトリウムが用いられていることから、当該「シムノールエステル」が「シムノール硫酸エステル」を包含することは明らかである。
　よって、本願発明と先願発明の有効成分は、いずれも「シムノールまたはシムノール硫酸エステル、大豆イソフラボンまたは大豆イソフラボン配糖体、及びクルクミン」である点で重複することは明らかである。
　
イ．用途について
　本願発明は「栄養剤」であるのに対し、先願発明は「健康食品」である点について、検討する。
　一般に、「健康食品」は
栄養成分を補給
栄養素
補う
栄養改善法
　当該技術常識を勘案すれば、「健康食品」と「栄養剤」が「栄養を補給するための組成物」である点で重複することは明らかであるから、本願発明の用途と先願発明の用途が異なるとすることはできない。
　
ウ．各成分の摂取量について
　本願発明では各成分の一日の摂取量を特定していないのに対し、先願発明では当該摂取量を特定している点について、検討する。
　本件明細書の発明の詳細な説明には、「シムノールまたはシムノールエステルの一日の投与量は、・・・０．３〜１０ｍｇがとくに好ましい。」（【００１０】）、「イソフラボンおよびイソフラボン配糖体の一日の投与量は、・・・１０〜１００ｍｇがとくに好ましい。」（【０００６】）、クルクミンを包含する辛味物質について「辛味物質の一日の投与量は、・・・１０〜７０ｍｇがとくに好ましい。」（【０００８】）と記載されており、本願発明における各成分の一日の摂取量が、先願発明における各成分の一日の摂取量を包含していることは明らかである。
　そうすると、本願発明において各成分の１日の摂取量を特定していない点をもって、本願発明が先願発明と異なる発明であるとすることはできない。
　　
３．小括
　
　以上のように、本件出願の請求項１に係る発明と、その出願日前の出願である先願Ｃの請求項１に係る発明とには実質的に相違する事項はなく、両発明は同一である。
　
第６　むすび
　
　以上のとおり、本件出願の請求項１に係る発明は、その出願日前に頒布された刊行物である引用例１及び２に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができない。
　また、本件出願の請求項１に係る発明は、その出願日前の出願である先願Ｃの請求項１に係る発明と同一であるから、特許法第３９条第１項の規定により特許を受けることができない。
　したがって、その余の請求項について論及するまでもなく、本願は拒絶されるべきものである。 
　よって、結論のとおり審決する。