【事件の表示】
　特願２００８−５４１７７４「調製物のテクスチュアを変更する方法」拒絶査定不服審判事件〔平成１９年５月３１日国際公開、ＷＯ２００７／０６０２８８、平成２１年　４月２３日国内公表、特表２００９−５１６５２２〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
　
第１　手続の経緯 
　本願は、２００６年１１月２１日（パリ条約による優先権主張外国庁受理２００５年１１月２２日、フィンランド）を国際出願日とする出願であって、平成２３年３月２日付けの拒絶理由通知に対して、平成２３年６月８日に意見書及び手続補正書が提出され、その後、平成２３年６月２８日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成２３年１１月７日に拒絶査定不服審判が請求されるとともに、同日付けで手続補正がなされ、そして、平成２４年１０月２３日付けの審尋に対し、平成２５年１月２９日に回答書が提出され、平成２５年６月２１日付けの審尋に対し、平成２５年１２月２５日に回答書が提出されたものである。
　
第２　平成２３年１１月７日付けの手続補正についての補正の却下の決定
　
１　補正の却下の決定の結論
　平成２３年１１月７日付けの手続補正を却下する。
　
２　理由
（１）補正の内容
　平成２３年１１月７日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）は、補正前の特許請求の範囲の請求項１である、
「酵素が酸性化中に活性であるような環境下で、微生物のトランスグルタミナーゼ酵素、酵素活性化化合物および酸性化剤をタンパク質源に添加すること、酸性化すること、そして得られた調製物を回収することを特徴とする乳酸発酵された生鮮乳製品を製造する方法。」を、
「微生物のトランスグルタミナーゼ酵素が酸性化中に活性であるようなｐＨ３〜１０および０〜８０℃の環境下で、該微生物のトランスグルタミナーゼ酵素、酵母抽出物またはグルタチオンおよび酸性化剤をタンパク質源に添加すること、酸性化すること、そして得られた調製物を回収することを特徴とする乳酸発酵された生鮮乳製品を製造する方法であって、ここで該乳酸発酵された生鮮乳製品が、ヨーグルト、セット型ヨーグルト、ビーリまたは発酵ミルクである、方法。」に補正することを含むものである。
　
（２）補正の適否
　上記補正は、
「酵素」を「微生物のトランスグルタミナーゼ酵素」、
「環境下で」を「ｐＨ３〜１０および０〜８０℃の環境下で」、
「酵素活性化化合物」を「酵母抽出物またはグルタチオン」、及び
「生鮮乳製品」を「ヨーグルト、セット型ヨーグルト、ビーリまたは発酵ミルク」とするものであって、当該補正は、願書に最初に添付した明細書の記載からみて新規事項を追加するものではなく、特許法第１７条の２第３項の規定に適合するものであり、その補正前の請求項１に記載された発明とその補正後の請求項１に記載される発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるから、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下、「平成１８年改正前特許法」という。）第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そこで、本件補正後の請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する特許法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
（３）独立特許要件の検討
ア　本願補正発明
「微生物のトランスグルタミナーゼ酵素が酸性化中に活性であるようなｐＨ３〜１０および０〜８０℃の環境下で、該微生物のトランスグルタミナーゼ酵素、酵母抽出物またはグルタチオンおよび酸性化剤をタンパク質源に添加すること、酸性化すること、そして得られた調製物を回収することを特徴とする乳酸発酵された生鮮乳製品を製造する方法であって、ここで該乳酸発酵された生鮮乳製品が、ヨーグルト、セット型ヨーグルト、ビーリまたは発酵ミルクである、方法。」
　
イ　刊行物に記載された事項
（ア）刊行物１に記載された事項
　原査定で引用文献１として引用され、本願優先権主張日前に頒布された刊行物である「特開２００２−３６９６５３号公報」（以下、「刊行物１」という。）には、以下の事項が記載されている。
　なお、下線は当審にて付与したものである。以下、同様である。
　
（刊１−１）「【特許請求の範囲】
【請求項１】原料乳に、トランスグルタミナーゼを作用させ、乳タンパク質の改質を図る際に、
還元剤
【請求項２】原料乳が、生乳、脱脂乳、部分脱脂乳、加工処理されたこれらの乳であることを特徴とする請求項１記載の方法。
【請求項３】請求項２に記載の乳から得られるカゼインを含む溶液を原料乳とする請求項１記載の方法。
【請求項４】
還元剤が、還元型グルタチオン
から選ばれる１種以上
【請求項５】還元剤としての添加量が、無脂乳固形分1g当たり1×10-5〜1×10-1gであることを特徴とする請求項１〜４記載の方法。
【請求項６】トランスグルタミナーゼを乳タンパク質１ｇ当たり0.001ユニット以上20ユニット以下作用させることを特徴とする、請求項１〜５記載の方法。
【請求項７】請求項１〜６何れか記載の方法により得られ、または得られうることを特徴とする乳製品。」
　
（刊１−２）「【０００１】
【発明の属する技術分野】本発明は、生乳などの原料乳にトランスグルタミナーゼ及び還元剤を添加し、作用させることで、従来に比べてより効果的に乳タンパク質の架橋を施した改質原料乳の製造方法に関する。本発明により製造された原料乳を用いると、物性が改良された乳製品、例えば、物性が改良され好ましい風味や食感が付与された
ヨーグルト
乳製品
　
（刊１−３）「【０００３】一方、タンパク質を架橋結合する作用を持つ酵素、トランスグルタミナーゼ（以下ＴＧと称する）を用いて、乳製品の品質を改良しようとする試みが報告されている。例えば、ヨーグルトにＴＧを添加し粘度を増加、離水を低下させる（特開平６−１９７６８８）、ＴＧを製造工程に利用してチーズカードの収率を向上させる（特開平８−１７３０３２）、などである。」
　
（刊１−４）「【００２３】
【課題を解決するための手段】本発明者らは、ＴＧの反応性の低い原料乳に対して、予備加熱をすることなしに、低添加量かつ短時間の反応でもより有効にＴＧの効果が得られるような方法を見出すべく、精力的に研究した結果、原料乳に還元剤及びＴＧを添加し反応させるという手法により、原料乳へのＴＧの反応性を著しく向上させるという技術的知見を見出した。
【００２４】さらに検討の結果、原料乳に添加する還元剤の濃度は、例えば還元型グルタチオンの場合では、無脂乳固形分1g当たり7×10-5g以上から反応性向上効果を確認した。この添加量は、原料乳（無脂乳固形分8.4%）の0.0006重量%に相当する。さらに、本発明者らは、食品への使用性、経済性、機能性、安定性という観点から、高濃度でグルタチオンを含有する酵母エキスについても検討したところ、対乳原料0.007％以上の添加で反応性向上効果を認めた。この添加濃度は、食味への影響を無視できる範囲であり、本発明が天然物を使用して実施できるという点で極めて実用性の高い技術であることを明らかにした。
【００２５】本発明による改質原料乳の製造法は、ＴＧおよび還元剤を組み合わせて使用することを特徴とする。当該２つの物質は、同時に添加しても又はＴＧよりも還元剤を先に添加しても或いは後に添加してもよい。しかし、好ましくは、同時に添加して作用させる、或いは還元剤を添加した後TG処理を行うのがよい。
【００２６】即ち、特許を受けようとする発明は、実用レベルの還元剤とＴＧを添加、作用させて、原料乳中の乳蛋白質の架橋をより効率的に施すことで得られる改質乳、さらにはそれを用いて製造される乳製品の物性特性を改良することができるような新しい製造方法に関する。」
　
（刊１−５）「【００３７】本発明で使用される還元剤は、チオール系化合物、すなわち、グルタチオン、システイン、γ‐グルタミルシステイン、さらに、これらを高濃度で含む酵母エキス、ならびに食品添加物として使用が認められているチオ硫酸、亜硫酸、アスコルビン酸、エリソルビン酸及びそれらの塩、或いはトコフェロール、グリセリン脂肪酸エステル、レシチンが含まれる。これらを含有してなる製剤もこれに含まれる。なお、ここで使用される還元剤は、還元作用を有するものであれば、上記に示したものに限定されない。
【００３８】還元剤の添加量は無脂乳固形分1g当たり1×10-5〜1×10-1 gの範囲で適用される。例えば、無脂乳固形分8〜10%程度の原料乳の場合、還元剤の添加量は原料乳に対して0.0001〜1.0重量%の範囲となる。添加量は、ここで示す範囲より少ないと効果が得られにくい。また、還元剤の添加量を多くすると食味へ悪影響を及ぼしたり、種類にもよるが、ある一定以上添加量を増やしても反応性向上効果は一定となる。
【００３９】原料乳に還元剤を添加する時期は、TGの添加時期によらず、いつでもよい。というのは、TGを添加する前でも、後でも、同時でも還元剤の添加による反応性向上効果は同じであるからである。ただ、還元剤をTGの後に添加した場合、TGを添加するまで原料乳はTG反応性が低いままであり、還元剤を添加して初めて反応性が高まるので、実質的な反応の促進は還元剤を添加してから始まる。実用面では、還元剤を同時にあるいはあらかじめ添加するのが望ましい。」
　
（刊１−６）「【００４１】ＴＧとしてはカルシウム非依存性のものとカルシウム依存性のものがあり、何れも本発明に使用することができる。前者の例としては、放線菌由来（登録２５７２７１６号公報参照）、枯草菌由来（特開平１１−１３７２５４号公報参照）等の微生物由来のものをあげることができる。後者の例としてはモルモット肝臓由来のもの（登録１６８９６１４号公報参照）、卵菌等の微生物由来のもの（WO９６／２２３６６参照）、牛血液、豚血液等の動物由来のもの、サケ、マダイ等の魚由来のもの（N.Sekiら、Nippon Suisan Gakkaishi (1990) 56, 125-132）、カキ由来のもの（米国特許5736356号）、等をあげることができる。
【００４２】この他、遺伝子組み換えにより製造されるもの（例えば、特開平１１−７５８７６号公報参照）等、をあげることができる。本発明には何れのＴＧでも使用することができ、起源及び製法に限定されることはない。ただし、
食品用途としての機能性、使いやすさの点から、好ましくはカルシウム非依存性のものがよい。例えば、上記微生物由来のＴＧで放線菌由来のもの
は何れの条件をも満足するものであり、現時点では最適ということができる
　
（刊１−７）「【００４５】TGの添加量は、乳たんぱく質１ｇに対し0.001ユニット以上20ユニット以下、好ましくは0.01ユニット以上10ユニット以下である。0.001ユニット以下では期待する効果が得られず、20ユニット以上では過剰反応となり不経済であるばかりでなく期待する効果を得難くなる。
【００４６】
反応温度は一般に、０℃〜６０℃程度であり
【００４７】TGによる乳タンパク質の架橋程度、すなわち乳の改質度合いは、求められる乳製品の物性に応じて適宜、
TGの添加量や反応時間、反応温度などの反応条件により調節することができる
【００４８】反応の停止は、通常、乳製品の製造において用いられる加熱殺菌条件が適用され、特に限定すべきものではない。
勿論、このような加熱殺菌工程を採用しなくても、本発明の効果を得ることができる
　
（刊１−８）「【００９９】
【発明の効果】本技術によると、これまでＴＧの反応性が低かった生乳などの原料乳にＴＧと還元剤を添加、作用させることで、
反応性を高め、従来よりも効果的に乳タンパク質の改質処理を施すことができる
　
（イ）刊行物２に記載された事項
　原査定で引用文献４として引用され、本願優先権主張日前に頒布された刊行物である「特開２０００−２７０７６６号公報」（以下、「刊行物２」という。）には、以下の事項が記載されている。　
　
（刊２−１）「【請求項３】トランスグルタミナーゼの存在下で、原料乳を多糖産生乳酸菌により発酵させた後、冷却する工程を有することを特徴とする餅様食感を有する発酵乳の製造方法。」
　
（刊２−２）「【００４９】実施例３
　
脱脂粉乳
この原料乳を９５℃で１５分間加熱殺菌して
乳酸菌スターターとトランスグルタミナーゼを十分に混合した後、温度を１８℃に保持しながら１００ｍｌの容器に充填し、１８℃で約２０時間発酵させ、ｐＨが５以下になったことを確認して発酵を終了させた
　
（ウ）刊行物３に記載された事項
　原査定で引用文献５として引用され、本願優先権主張日前に頒布された刊行物である「特開２００１−２５２０１１号公報」（以下、「刊行物３」という。）には、以下の事項が記載されている。　
　
（刊３−１）「【請求項１】ヨーグルト製造の発酵・ゲル化工程で、乳酸菌スターター及びｐＨ５．０付近で乳タンパク質の等電点凝集によるゲルが安定する凝乳活性物質を作用させ、そのｐＨが４．９〜５．１で発酵を終了させ、次いで１０℃以下に冷却することを特徴とするさわやかな酸味のハードタイプヨーグルトの製造法。
【請求項２】 （略）
【請求項３】凝乳活性を有する酵素が、レンネット又はトランスグルタミナーゼであることを特徴とする請求項２記載のさわやかな酸味のハードタイプヨーグルトの製造法。」
　
（刊３−２）「【００１６】実施例１（凝乳活性物質としてトランスグルタミナーゼを使用した場合）
　まず、乳を含む原材料（牛乳、脱脂粉乳、砂糖、寒天、香料、水）を水と乳が均一となるまで室温にて混合し、
９５℃で５分間の加熱殺菌を行った後
凍結乾燥された乳酸菌スターター（クリスチャンハンセン社製「ＹＣ−Ｘ１１」）及びトランスグルタミナーゼ製剤（味の素株式会社製「アクティバ スーパーカード」；トランスグルタミナーゼ０．２％含有）を添加し、１００ｍｌの容器に９０ｇづつ詰め、４０℃前後の発酵室に入れた。この時のｐＨは６．６であった。乳酸菌が混合液中の乳糖を分解し乳酸が生成して、約２時間程でｐＨ５．６付近で乳タンパク質の不可逆な凝集・ゲル化が始まった。さらに約２時間程経過するとｐＨ４．９〜５．１で乳タンパク質の等電点凝集によりゲルが安定し、１０℃以下の冷蔵庫に入れ、冷却・発酵停止させた
　
（刊３−３）「【００２２】
【発明の効果】本発明によると、後発酵ヨーグルトの乳酸発酵時に乳酸菌スターターと同時に凝乳酵素（トランスグルタミナーゼ）あるいはグルコノデルタラクトンを作用させ、ｐＨ５．０付近で発酵を終了させ、次いで冷却することにより、
酸味の強すぎない、さわやかな酸味のヨーグルトを製造することができる
　
ウ　刊行物１に記載された発明
　刊行物１の摘示（刊１−１）には、
「【請求項１】原料乳に、トランスグルタミナーゼを作用させ、乳タンパク質の改質を図る際に、
還元剤
・・・
【請求項４】
還元剤が、還元型グルタチオン
から選ばれる１種以上
　
「原料乳に、トランスグルタミナーゼを作用させ、乳タンパク質の改質を図る際に、還元型グルタチオン、システイン、γ−グルタミルシステイン、チオ硫酸、亜硫酸、アスコルビン酸、エリソルビン酸及びそれらの塩、トコフェロール、グリセリン脂肪酸エステル、レシチンから選ばれる１種以上を添加する工程を含むことを特徴とする、物性が改良された乳製品の製造方法。」（以下、「引用発明１」という。）
　
エ　対比
（ア）引用発明１は「乳製品の製造方法」であり、一方、本願補正発明は「乳酸発酵された生鮮乳製品を製造する方法」であるところ、「乳酸発酵された生鮮乳製品」は「乳製品」であることは明らかであるから、引用発明１と本願補正発明とは、この点で一致している。
　そして、本願明細書【００１９】の、
「発明の方法において、
原料ミルク
タンパク質源
　
（イ）引用発明１の「還元型グルタチオン、システイン、γ‐グルタミルシステイン、チオ硫酸、亜硫酸、アスコルビン酸、エリソルビン酸及びそれらの塩、トコフェロール、グリセリン脂肪酸エステル、レシチン」は、これら「から選ばれる１種以上」であるから、「１種」の場合があり、したがって、「還元型グルタチオン」だけの場合がある。
　
（ウ）そして、「乳製品の製造方法」において、当該製造方法で得られた調製物を回収することは当然のことであるから、本願補正発明と引用発明１とは、次の点で一致する。
　
「トランスグルタミナーゼ酵素、グルタチオンをタンパク質源（原料乳）に添加すること、そして得られた調製物を回収することを特徴とする乳製品を製造する方法」
　
（エ）そして、下記の点で相違する。
Ａ　トランスグルタミナーゼが、本願補正発明では「微生物」のものであるのに対し、引用発明１ではそれが明らかでない点。（以下、「相違点（Ａ）」という。）
　
Ｂ　本願補正発明では、「トランスグルタミナーゼ酵素が酸性化中に活性であるようなｐＨ３〜１０および０〜８０℃の環境下」であるのに対し、引用発明１では、それが明らかでない点。（以下、「相違点（Ｂ）」という。）
　
Ｃ　グルタチオンが、引用発明１では「還元型グルタチオン」であるのに対し、本願補正発明では、それが明らかでない点。（以下、「相違点（Ｃ）」という。）
　
Ｄ　本願補正発明では、タンパク質源に「酸性化剤」も添加しているが、引用発明１では、それが明らかでない点。（以下、「相違点（Ｄ）」という。）
　
Ｅ　本願補正発明では、「添加すること」と「そして得られた調製物を回収すること」の間に、「酸性化すること」という工程を有するのに対し、引用発明１では、それが明らかでない点。（以下、「相違点（Ｅ）」という。）
　
Ｆ　本願補正発明では「乳酸発酵された生鮮乳製品」が、「ヨーグルト、セット型ヨーグルト、ビーリまたは発酵ミルク」であるのに対し、引用発明１では、それが明らかでない点。（以下、「相違点（Ｆ）」という。）
　
オ　判断
（ア）相違点（Ｄ）〜（Ｆ）について
　刊行物１の摘示（刊１−２）には、
「本発明により製造された原料乳を用いると、物性が改良された乳製品、例えば、物性が改良され好ましい風味や食感が付与された
ヨーグルト
乳製品
「原料乳に、トランスグルタミナーゼを作用させ、乳タンパク質の改質を図る際に、還元型グルタチオンを添加する工程を含むことを特徴とする、物性が改良されたヨーグルトの製造方法」といい換えることができ、この場合、相違点（Ｆ）は実質的な相違点とはならない。
　
　しかるに、ヨーグルトは、原料乳に乳酸菌を接種し発酵させて酸により凝固させて調製するものであることは、当該技術分野では周知事項である。
　例えば、「新編　日本食品事典」（１９９８年１月２０日、医歯薬出版発行、３２２頁右欄「ヨーグルト」の項）には、次の記載がある。
「種類・分類：
乳に乳酸菌
酸により
　
　そうすると、原料乳に乳酸菌を接種することは、「酸」を生じさせることであるから、これは、原料乳（タンパク質源）に酸性化するもの、すなわち「酸性化剤」を添加することを意味していると理解できる。そして、このような理解は、本願明細書【００１６】の「用語「酸性化剤」とは、
微生物のスターターまたは培養物
　してみれば、引用発明１において、乳製品がヨーグルトである場合は、当然のこととしてタンパク質源に「酸性化剤」を添加しているといえる。
　そして、タンパク質源に酸性化剤を添加すると「酸性化」することは明らかである。
　
　したがって、上記相違点（Ｄ）、（Ｅ）は、周知事項から技術的に当然のことである。
　
（イ）相違点（Ａ）について
　刊行物１の摘示（刊１−６）には、トランスグルタミナーゼ（ＴＧ）について、　
「【００４２】この他、遺伝子組み換えにより製造されるもの（例えば、特開平１１−７５８７６号公報参照）等、をあげることができる。本発明には何れのＴＧでも使用することができ、起源及び製法に限定されることはない。ただし、
食品用途としての機能性、使いやすさの点から、好ましくはカルシウム非依存性のものがよい。例えば、上記微生物由来のＴＧで放線菌由来のもの
は何れの条件をも満足するものであり、現時点では最適ということができる
　そうすると、この記載に接した当業者であれば、トランスグルタミナーゼとして「微生物」由来のものを選択することは、容易になし得ることである。
　
（ウ）相違点（Ｂ）について
　本願明細書【００１６】の、
「用語「酸性化剤」とは、
微生物のスターターまたは培養物
「微生物のトランスグルタミナーゼ酵素が酸性化中に活性」とは、微生物のトランスグルタミナーゼ酵素が、微生物のスターターによる発酵中においても、活性であることを意味するといえる。
　しかるに、刊行物１の摘示（刊１−７）には、
「【００４８】反応の停止は、通常、乳製品の製造において用いられる加熱殺菌条件が適用され、特に限定すべきものではない。
勿論、このような加熱殺菌工程を採用しなくても、本発明の効果を得ることができる
　
　そこで、例えば、
（ａ）刊行物２の摘示（刊２−２）には、
「【００４９】実施例３
　
脱脂粉乳
この原料乳を９５℃で１５分間加熱殺菌してから
乳酸菌スターターとトランスグルタミナーゼを十分に混合した後、温度を１８℃に保持しながら１００ｍｌの容器に充填し、１８℃で約２０時間発酵させ、ｐＨが５以下になったことを確認して発酵を終了させた
（ｂ）刊行物３の摘示（刊３−２）には、
「【００１６】実施例１（凝乳活性物質としてトランスグルタミナーゼを使用した場合）
　まず、乳を含む原材料（牛乳、脱脂粉乳、砂糖、寒天、香料、水）を水と乳が均一となるまで室温にて混合し、
９５℃で５分間の加熱殺菌を行った後
凍結乾燥された乳酸菌スターター（クリスチャンハンセン社製「ＹＣ−Ｘ１１」）及びトランスグルタミナーゼ製剤（味の素株式会社製「アクティバ スーパーカード」；トランスグルタミナーゼ０．２％含有）を添加し、１００ｍｌの容器に９０ｇづつ詰め、４０℃前後の発酵室に入れた。この時のｐＨは６．６であった。乳酸菌が混合液中の乳糖を分解し乳酸が生成して、約２時間程でｐＨ５．６付近で乳タンパク質の不可逆な凝集・ゲル化が始まった。さらに約２時間程経過するとｐＨ４．９〜５．１で乳タンパク質の等電点凝集によりゲルが安定し、１０℃以下の冷蔵庫に入れ、冷却・発酵停止させた
　これらの乳酸発酵においては、加熱殺菌後、乳酸菌スターターによる発酵中に、トランスグルタミナーゼが、活性状態にあると解される。
　したがって、こうした他の具体例からも、加熱殺菌後、乳酸菌スターターによる発酵中に、トランスグルタミナーゼを活性状態にしておくこともよく知られている。
　
　そうすると、ヨーグルトの製造方法である引用発明１には、酸性化剤による酸性化の間、トランスグルタミナーゼが活性状態のままである場合も含まれていると解される。
　
　そして、トランスグルタミナーゼの最適ｐＨは「６．０」であることは当技術分野では周知事項であること（例えば、「生化学データブックII縮刷版」（１９８９年６月１日東京化学同人発行）１０２〜１０３頁「Ｎｏ．６」には、「ｔｒａｎｓｇｌｕｔａｍｉｎａｓｅ」の最適ｐＨ「（１）」は「６．０」であることが記載されている。＜当審注：（１）が「最適ｐＨ」を意味することは、同４頁左欄を参照のこと。＞）、
　及び、トランスグルタミナーゼは、普通、０〜６０℃で反応させること（例えば、刊行物１の摘示（刊１−７）には、「【００４６】
反応温度は一般に、０℃〜６０℃程度であり
を踏まえれば、上記相違点（Ｂ）の「トランスグルタミナーゼ酵素」が「ｐＨ３〜１０および０〜８０℃の環境下」で活性であるようにすることは、当業者が容易に想到し得ることである。
　
　以上のとおり、相違点（Ｂ）は、当業者にとって格別の創意工夫を要することではない。
　
（エ）相違点（Ｃ）について
　本願明細書には、
「【００１４】
  酵素活性化化合物として、必要な特性を所有するあらゆる化合物が使用できる。例えば、還元または酸化のいずれかを基にした化学活性のある化合物が使用できる。
還元化合物の例には、グルタチオン
【００１５】
  酵素活性化化合物は、好ましくはグルタチオンである。
グルタチオンは、ホエイタンパク質を還元し
　したがって、本願補正発明の「グルタチオン」は、還元化合物である。
　しかるに、刊行物１の摘示（刊１−１）には、
「【請求項４】
還元剤が、還元型グルタチオン
　
（オ）本願補正発明の効果について
　本願明細書には、「効果」について項立ての記載はないが、本願補正発明に係る効果は、本願明細書【０００９】の
「驚くべきことに本明細書において、トランスグルタミナーゼ酵素、酵素活性化化合物および酸性化剤を、該酵素が酸性化剤の添加の際および／または酸性化中に活性であるような環境下で、タンパク質源に添加することにより、
調製物のテクスチュアに対するあらゆるダメージまたは悪影響がなく、サワーミルク調製物、特に乳酸発酵された生鮮乳製品のタンパク質含量を低下できる、より少ない処理工程を要するより簡易な方法をもたらすこと
　
　しかし、刊行物１の摘示（刊１−８）には、「発明の効果」として、
「本技術によると、これまでＴＧの反応性が低かった生乳などの原料乳にＴＧと還元剤を添加、作用させることで、
反応性を高め、従来よりも効果的に乳タンパク質の改質処理を施すことができる
　
　この「反応性を高め、従来よりも効果的に乳タンパク質の改質処理を施すことができる」という記載からは、「生鮮乳製品のタンパク質含量を低下できる」ことが容易に導き出すことができる。
　また、刊行物２および３に記載されるように、トランスグルタミナーゼ酵素を失活させる工程がなければ、結果的に「より少ない処理工程を要するより簡便な方法」となる。加えて、トランスグルタミナーゼ酵素は、微生物のスターターによる発酵中においても活性であることから、トランスグルタミナーゼ酵素を失活させた場合よりも反応時間が長い分、より効果的に酵素反応が行われるのは明らかである。
　
　したがって、本願補正発明の効果が、刊行物１に記載された事項及び刊行物２〜３に記載された周知技術から予測される範囲を越えて優れているとはいえない。
　
カ　請求人の主張について
　請求人は、平成２５年１２月２５日付け回答書において、
（ア）相違点（Ｂ）に関連して、「刊行物１に記載の方法は、予備加熱を必要としないことを特徴とするものでありますが、ヨーグルトの製造については、適切なテクスチュアを付与する為に、予備加熱をしないことの結果として、後で加熱工程が必要とな」ること、
および
（イ）刊行物２および３の実施例において、トランスグルタミナーゼが活性でなく、乳酸菌スターターによる発酵も「通常」の乳酸発酵ではないこと、
を主張している。
　
　上記主張（ア）については、「予備加熱」は本願補正発明の発明特定事項とはなっていないために考慮することはできない。また、本願明細書には、「低温殺菌」および「滅菌」との記載はあるものの、「加熱」に関する記載はなく、当然、請求人が回答書で主張するような「予備加熱」の技術的意義は記載されていないので、特許請求の範囲の手続補正により発明特定事項とすることもできない。
　なお、この審決における引用発明１の認定において、そもそも刊行物１の実施例３には触れていないことに留意されたい。また、本願明細書の実施例１〜６には、乳酸発酵の前に９０℃程度で低温殺菌／滅菌を行ったことは記載されているが、摘示（刊２−２）および摘示（刊３−２）にも記載されているように、乳酸発酵前に９０℃程度で原料乳に対して低温殺菌／滅菌を行うことは乳酸発酵における常套手段にすぎない。
　
　上記主張（イ）については、刊行物２の実施例３は、「【請求項３】トランスグルタミナーゼの存在下で、原料乳を多糖産生乳酸菌により発酵させた後、冷却する工程を有することを特徴とする餅様食感を有する発酵乳の製造方法。」（刊２−１）に係る発明の実施例であるから、請求人が主張するように、わざわざ失活したトランスグルタミナーゼを用いるとは常識的に考えられない。そして、本願明細書において特殊な用語の定義がないことから、刊行物２の「発酵乳」、すなわち「fermented milk」は、本願補正発明の「発酵ミルク」と区別できない。
　また、刊行物３の実施例１は、「【請求項３】凝乳活性を有する酵素が、・・・トランスグルタミナーゼであることを特徴とする・・・さわやかな酸味のハードタイプヨーグルトの製造法。」（刊３−１）に係る発明の実施例であるから、請求人が主張するように、わざわざ失活したトランスグルタミナーゼを用いるとは常識的に考えられない。そして、本願明細書において特殊な用語の定義がないことから、刊行物３の「酸味の強すぎない、さわやかな酸味のヨーグルト」（刊３−３）は、本願補正発明の「ヨーグルト」と区別できない。
　なお、本願補正発明において、「酸性化剤」と記載されるのみであって乳酸菌の種類は発明特定事項とはなっていない。また、本願明細書の実施例１〜６で用いる乳酸菌も「ヨーグルトスターター」、「ヨーグルト培養物」、「ビーリ培養物」、「発酵ミルク培養物」と一般的に記載されるのみであって、具体的な微生物名への言及はなく、手続補正によって具体的な「酸性化剤」を発明特定事項として特定することもできない。
　
　よって、請求人の主張には理由がない。
　
キ　まとめ
　以上のとおり、本願補正発明は、その出願前日本国内又は外国において頒布された刊行物１に記載された発明、及び刊行物２〜３に記載された周知技術に基づき当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許出願の際、独立して特許を受けることができるものではない。
　したがって、上記補正は、平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、この補正を含む本件補正は、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明
　平成２３年１１月７日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので、本願請求項１〜１５に係る発明は、平成２３年６月８日付けの手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１〜１５に記載された事項により特定されるとおりのものであり、請求項１に係る発明（以下、同項記載の発明を「本願発明」という。）は、下記のとおりである。
　
「酵素が酸性化中に活性であるような環境下で、微生物のトランスグルタミナーゼ酵素、酵素活性化化合物および酸性化剤をタンパク質源に添加すること、酸性化すること、そして得られた調製物を回収することを特徴とする乳酸発酵された生鮮乳製品を製造する方法」
　
第４　原査定の理由
　拒絶査定における拒絶理由Ｃ（平成２３年３月２日付け拒絶理由通知の「理由３」）の概要は、本願発明は、その出願前に頒布された引用文献１〜５に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができるものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない、というものである。
　
第５　引用文献に記載された事項及び記載された発明
　上記拒絶理由で引用された引用文献１である「特開２００２−３６９６５３号公報」に記載された事項及び記載された発明は上記の「第２　２（３）イ　刊行物に記載された事項」の「（ア）刊行物１に記載された事項」及び「ウ　刊行物１に記載された発明」に記載されたとおりである。
　
第６　判断
　本願発明は、本願補正発明における「微生物のトランスグルタミナーゼ酵素」の「微生物のトランスグルタミナーゼ」、「ｐＨ３〜１０および０〜８０℃の環境下で」の「ｐＨ３〜１０および０〜８０℃の」、及び「ヨーグルト、セット型ヨーグルト、ビーリまたは発酵ミルク」という事項がなく、かつ、「酵母抽出物またはグルタチオン」が「酵素活性化化合物」であるものに相当する。
　したがって、本願発明と引用文献１に記載された発明との相違点は、上記「第２　２（３）エ　対比」における相違点（Ａ）、（Ｂ）のうち「トランスグルタミナーゼ酵素が酸性化中に活性である」である点、（Ｃ）、（Ｄ）及び（Ｅ）である。　
　
　そうすると、本願発明の構成要件をすべて含み、さらに他の構成要件を付加したものに相当する本願補正発明が、上記「第２　２（３）オ　判断」に記すように刊行物１に記載された発明及び刊行物２〜３に記載された周知技術に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も同様の理由により、刊行物１に記載された発明及び刊行物２〜３に記載された周知技術に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第７　むすび
　以上のとおり、本願発明は、本願出願前に頒布された刊行物１に記載された発明及び刊行物２〜３に記載された周知技術に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることはできないので、本願は、その余の請求項に係る発明を検討するまでもなく、拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。