【事件の表示】
　特許第３２８６６０７号「パンツ型使い捨ておむつ」の請求項１ないし４に係る特許に対する特許異議の申立てについて、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第３２８６６０７号の請求項１ないし４に係る特許を維持する。
【理　由】
１．手続の経緯
　本件特許第３２８６６０７号は、平成６年１０月１４日に特許出願した特願平６−２４９７６０号（以下、「原出願」という。）の一部を平成１１年１月１８日に新たな特許出願とし、平成１４年３月８日に設定の登録がなされ、平成１４年５月２７日にその特許掲載公報が発行された後、勝野智子及び堀修一朗より特許異議の申立てがなされたものである。
　
２．異議申立ての理由の概要
　異議申立人勝野智子は、証拠として下記の甲第１乃至３号証を提出し、本件請求項１に係る発明は、甲第１及び２号証に記載された発明に基づいて、また、本件請求項２乃至４に係る発明は、甲第１乃至３号証に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであり、いずれも特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであることを理由に本件請求項１乃至４に係る特許はいずれも取り消されるべきである旨を主張し、異議申立人堀修一朗は、証拠として下記の甲第１乃至７号証を提出し、本件請求項１に係る発明は、原出願の願書に最初に添付した明細書又は図面に記載された事項の範囲内の発明ではなく、本件特許出願は適法な分割出願ではないので、出願日の遡及は認められず、本件請求項１乃至４に係る発明は、いずれも、本件特許出願日である平成１１年１月１６日前に頒布された原出願の公開公報である甲第１号証に記載された発明であって、特許法第２９条第１項３号の規定に該当するか、又は甲第１号証に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定に基づいて特許を受けることができないものであること、及び、本件請求項１乃至４に係る発明は、甲第４乃至７号証に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであり、いずれも特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであることを理由に、本件請求項１乃至４に係る特許はいずれも取り消されるべきである旨を主張している。
　異議申立人勝野智子の提出した証拠
甲第１号証：特開平４−３５４９４８号公報  
甲第２号証：特開昭６１−１３８７０１号公報  
甲第３号証：特開平４−３６４８４５号公報
　異議申立人堀修一朗の提出した証拠
甲第１号証：特開平８−１１２３０８号公報（原出願に係る公開公報、平成８年５月７日公開）  
甲第２号証：本件特許に係る願書並びに願書に最初に添付された明細書及び図面の写し
甲第３号証：本件特許に係る平成１３年１１月６日付け手続補正書の表紙及び手続補正１の写し
甲第４号証：実願平１−７７１０３号（実開平３−１６９２０号）のマイクロフィルム
甲第５号証：特開平４−３７１１４７号公報  
甲第６号証：特開平４−３７１１４８号公報  
甲第７号証：特開平４−３６４８４５号公報
　
３．本件発明
　本件請求項１乃至４に係る発明は、その特許請求の範囲の請求項１乃至４に記載された事項により特定される以下のとおりのものである。
「【請求項１】　液透過性のトップシートと、液不透過性のバックシートと、これら両シート間に配置される吸収体とを有する吸収性本体を備え、該吸収性本体における着用者の腹側に位置する腹側部及び背側に位置する背側部それぞれの両側縁部の接合固定により、ウエスト開口部及び一対のレッグ開口部が形成されており、上記ウエスト開口部及び一対の上記レッグ開口部には、それぞれその周縁部全周に亘って実質的に連続したギャザーを形成する弾性部材が設けられており、上記ウエスト開口部と一対の上記レッグ開口部との間に存する胴周囲部には、その全周に亘って実質的に連続したギャザーを形成する複数の弾性部材が設けられているパンツ型使い捨ておむつにおいて、
　上記レッグ開口部に設けられている上記弾性部材は、おむつの股下部において上記吸収体を横断しており、
　上記胴周囲部の下部に位置し且つおむつを着用した際に排尿部自体の周辺に位置する部分である排尿ポイント部は、上記レッグ開口部の最上縁部より下方で且つ上記股下部を横断している上記弾性部材の上方に存し、
　上記股下部を横断している上記弾性部材と、上記排尿ポイント部におむつ幅方向に設けられている弾性部材とが間隔を保つように且つ上記排尿部を囲うように、連続したギャザーを形成する複数の弾性部材が設けられていることを特徴とするパンツ型使い捨ておむつ。
　【請求項２】　上記胴周囲部における上記ウエスト開口部側の弾性部材の３０％伸長時の応力が５０〜１５０ｇであり、上記胴周囲部における上記レッグ開口部側の弾性部材の３０％伸長時の応力が４０〜１００ｇであることを特徴とする請求項１記載のパンツ型使い捨ておむつ。
　【請求項３】　上記排尿ポイント部に設けられた弾性部材の３０％伸長時の応力が４０〜１００ｇであることを特徴とする請求項１又は２記載のパンツ型使い捨ておむつ。
　【請求項４】　上記股下部を横断している弾性部材の３０％伸長時の応力が４０〜１００ｇであることを特徴とする請求項１〜３の何れかに記載のパンツ型使い捨ておむつ。」
　
４．本件が適法な分割出願であるか否かについて
　異議申立人堀修一郎は、概略以下の点により、本件特許出願が適正な分割出願ではないと主張している。
ａ．本件請求項１に係る発明の「上記胴周囲部の下部に位置し且つおむつを着用した際に排尿部自体の周辺に位置する部分である排尿ポイント部」という「排尿ポイント部」の規定が、原出願の願書に最初に添付した明細書に記載された「上記胴周囲部の下部に位置し且つ着用者の排尿部近傍に位置する、排尿ポイント部」（甲第１号証の【請求項１】及び段落【００２０】）という規定と異なる。
ｂ．本件請求項１に係る発明の「上記股下部を横断している上記弾性部材と、上記排尿ポイント部におむつ幅方向に設けられている弾性部材とが間隔を保つように且つ上記排尿部を囲うように、連続したギャザーを形成する複数の弾性部材」について、原出願の願書に最初に添付した明細書には、弾性部材が排尿部を囲う旨の記載がなく、願書に最初に添付された図面には、着用者側にある「排尿部」が示されておらず、弾性部材２１と弾性部材４１は平行しているものが記載されているのみであり、しかも「囲う」ということの意味も不明であるので、弾性部材が排尿部を囲うことが記載されていたとはいえない。
　そこで検討する。
　ａ．の点について：「排尿ポイント部」について、原出願の明細書の記載と本件請求項１の記載とを対比すると、前者が「着用者の排尿部近傍に位置する」としているところを、後者が「おむつを着用した際に排尿部自体の周辺に位置する部分」としていること以外には相違はなく、上記の両者の記載は、表現上の差異はあっても、実質的には同じことを意味していることは、原出願の願書に最初に添付した明細書に「上記「排尿部近傍」とは、着用者がおむつを着用した際に排尿部自体及びその周辺に位置する部分を意味し」（甲第１号証の段落【００１９】）と記載されていることからも明らかであるので、上記の記載の差異をもって、本件請求項１の上記の記載による規定が、原出願の願書に最初に添付した明細書に記載されていなかったとすることはできない。
　ｂ．の点について：異議申立人堀修一朗は、原出願の願書に最初に添付した明細書には、「弾性部材が排尿部を囲う」ことが記載されていない旨を主張しているが、本件請求項１の「上記股下部を横断している上記弾性部材と、上記排尿ポイント部におむつ幅方向に設けられている弾性部材とが間隔を保つように且つ上記排尿部を囲うように、連続したギャザーを形成する複数の弾性部材」の記載は、排尿ポイントに設けられている弾性部材が股下部を横断する弾性部材と間隔を保って配置され、排尿部を囲うように横方向に連続したギャザーを形成する、すなわち、排尿ポイントに設けられた弾性部材により形成されたギャザーの範囲内に、排尿部が位置することを意味していると解するのが妥当であり、原出願の願書に最初に添付した明細書の、「本発明の目的は、着用者が排泄して排泄物の重みが加わった場合でも、ズレずに漏れを生じない、フィット性に優れ、おむつが局部的にふくらんで、外観を損なうことがないパンツ型使い捨ておむつを提供することにある。」（甲第１号証の段落【０００４】）、「本発明者らは、上記課題を解決すべく鋭意検討を行った結果、着用時に着用者の排泄部近傍に位置する部位にギャザーが形成されたパンツ型使い捨ておむつが、上記目的を達成し得ることを知見した。」（甲第１号証の段落【０００５】【課題を解決するための手段】）及び「本実施例のパンツ型使い捨ておむつは、上記排尿ポイント部４０に上記弾性部材が設けられているので、上記排尿ポイント部４０におけるフィット性が向上されており、おむつ全体のフィット性に優れるものであり、着用者が排尿等の排泄を行い排泄物の重みが加わっても、おむつがズレることがなく、その結果、漏れを有効に防止することができる。」（甲第１号証の段落【００２２】）等の記載によれば、排尿ポイント部に弾性部材を配することによって着用者の排尿部自体及びその周辺である排尿部近傍にギャザーが形成されることは明らかである。
　以上のとおりであるから、原出願の願書に最初に添付した明細書に、「弾性部材が排尿部を囲う」旨の記載がないから、本件請求項１に係る発明が原出願の願書に最初に添付した明細書及び図面に記載されていない事項を含むとする異議申立人堀修一朗の主張は採用できない。
　また、他に本件出願が適法な分割出願でないとする理由も見出せない。
　したがって、本件出願は、原出願の出願の時にしたものとみなされ、異議申立人の提出した甲第１号証は、本件出願前に頒布された刊行物であるとすることはできない。
　
５．特許法第２９条第２項について
５−１．本件請求項１に係る発明について
　異議申立人勝野智子の提出した甲第１号証（以下、「刊行物１」という。）には、使い捨てパンツに関して、以下の事項が図面とともに記載されている。
ａ．「本発明の実施例による使い捨てパンツ１は、図１及び図２に示すように、液透過性のトップシート２と、液不透過性のバックシート３と、これら両シート間に配置される吸収体４とを有する本体５を備え、該本体５は着用時に着用者の腹側に位置する腹側部５Ａと、背側に位置する背側部５Ｂとに区分されており、上記腹側部５Ａ及び上記背側部５Ｂそれぞれの両側縁部を接合固定してウエスト開口部１３と一対のレッグ開口部１４Ａ、１４Ｂとを形成したパンツ型の使い捨てパンツにおいて、上記ウエスト開口部１３に隣接してウエスト弾性部材８Ａ、８Ｂが該開口部全周にわたって配置されており、且つ、上記ウエスト開口部１３の内側において、該ウエスト弾性部材８Ａ、８Ｂに隣接してウエスト弾性部材の下側から弾性伸縮性の立体カフス２０Ａ、２０Ｂが股下部に向かって延出されている」（段落【０００９】【実施例】）
ｂ．「本体５の幅方向両側部には、円弧状に凹んだレッグ部５Ｃが形成されている。本体５には、着用時に着用者の腹側に位置する腹側部５Ａと、背側に位置する背側部５Ｂとに区分されるが、腹側部５Ａと背側部５Ｂとは、本体５のほぼ中央に位置する縦中心線６を境にほぼ対称に形成されている。本体５の腹側部５Ａと背側部５Ｂとにおいて、吸収体４の長手方向両端縁には、ここから外方に延出する一対のウエストフラップ７Ａ、７Ｂと、各ウエストフラップ７Ａ、７Ｂそれぞれにギャザーを形成するウエスト弾性部材８Ａ、８Ｂが配置されている。上記吸収体４の両側縁から幅方向外方に延出する、腹側部と背側部の左右一対のサイドフラップ９Ａ、９Ｂには、各サイドフラップ９Ａ、９Ｂにギャザーを形成するサイド弾性部材１０Ａ、１０Ｂが配置されている。また、レッグ部のサイドフラップ９Ａ、９Ｂには、レッグ開口部１４Ａ、１４Ｂ（図２参照）にギャザーを形成するレッグ弾性部材１１Ａ、１１Ｂとを備え、背側と腹側のサイドフラップ９Ａと９Ｂが両側縁１２Ｂと１２Ａでそれぞれ部分的に接合固定されて、図２に示すように、ウエスト開口部１３及び左右一対のレッグ開口部１４Ａ、１４Ｂが形成されるようになっている。」（段落【００１０】）
ｃ．「ウエストフラップ７Ａ、７Ｂとサイドフラップ９Ａ、９Ｂとは、基本的にそれぞれトップシート２とバックシート３との重ね合わせ部分であって、本体５に一体に形成されている。レッグ部５Ｃには、湾曲状に配置されたレッグ弾性部材１１Ａと１１Ｂとが張設されており、レッグ部５Ｃの馬蹄形に沿って円弧状に形成されている。吸収体４と重ねられた部分においては、レッグ弾性部材１１Ａ、１１Ｂともに、非伸長であることが望ましい。」（段落【００１１】）
　また、【図１】には、サイド弾性部材１０Ａ、１０Ｂが、長手方向両端縁とレッグ部の間の胴周囲部となる部位に配置され、背側部及び腹側部のレッグ部の円弧状部分全体に亘って配置されたレッグ弾性部材１１Ａ及び１１Ｂの中央部が、おむつの股下部において吸収体４を横断している態様が示されている。
　すなわち、上記刊行物１には、「液透過性のトップシート２と、液不透過性のバックシート３と、これら両シート間に配置される吸収体４とを有する本体５を備え、該本体５における着用者の腹側に位置する腹側部５Ａ及び背側に位置する背側部５Ｂそれぞれの両側縁部の接合固定により、ウエスト開口部１３及び一対のレッグ開口部１４Ａ、１４Ｂが形成されており、上記ウエスト開口部及び一対のレッグ開口部には、その開口部全周にわたってギャザーを形成するウエスト弾性部材８Ａ、８Ｂ及びレッグ弾性部材１１Ａ、１１Ｂが設けられており、腹側部と背側部の左右一対のサイドフラップ９Ａ、９Ｂには、ウエスト開口部と一対のレッグ開口部との間の胴周囲部となる部位に、各サイドフラップにギャザーを形成するサイド弾性部材１０Ａ、１０Ｂが設けられ、上記レッグ開口部に設けられているレッグ弾性部材が、おむつの股下部において、吸収体４と重ねられ、該吸収体４を横断している使い捨てパンツ」が記載されている。
　そこで、本件請求項１に係る発明と上記刊行物１に記載された発明とを対比すると、上記刊行物１に記載された「使い捨てパンツ」は、その構造から本件請求項１に係る発明の「パンツ型使い捨ておむつ」に相当し、このようなパンツ型使い捨ておむつにおいては、通常、それが着用された時に着用者の排尿部は、レッグ開口部の最上縁部より下方で且つ股下の最下位置よりは上方に位置するのが普通であるものと認められ、また、刊行物１に記載された使い捨てパンツにおいて股下の最下位置をレッグ弾性部材が横断しているので、着用者の排尿部の周辺に位置する部分を「排尿ポイント」とすれば、刊行物１に記載された使い捨てパンツにおいても、排尿ポイント部は、上記レッグ開口部の最上縁部より下方（したがって、サイド弾性部材の配置された胴周囲部の下部でもある）且つ、上記股下部を横断している弾性部材の上方に存していることになる。
　してみれば、本件請求項１に係る発明と刊行物１に記載された発明とは、「液透過性のトップシートと、液不透過性のバックシートと、これら両シート間に配置される吸収体とを有する吸収性本体を備え、該吸収性本体における着用者の腹側に位置する腹側部及び背側に位置する背側部それぞれの両側縁部の接合固定により、ウエスト開口部及び一対のレッグ開口部が形成されており、上記ウエスト開口部及び一対の上記レッグ開口部には、それぞれその周縁部全周に亘って実質的に連続したギャザーを形成する弾性部材が設けられており、上記ウエスト開口部と一対の上記レッグ開口部との間に存する胴周囲部には、複数の弾性部材が設けられているパンツ型使い捨ておむつにおいて、上記レッグ開口部に設けられている上記弾性部材は、おむつの股下部において上記吸収体を横断しており、上記胴周囲部の下部に位置し且つおむつを着用した際に排尿部自体の周辺に位置する部分である排尿ポイント部は、上記レッグ開口部の最上縁部より下方で且つ上記股下部を横断している上記弾性部材の上方に存しているパンツ型使い捨ておむつ」の点で一致しており、以下の点で相違するものと認められる。
［相違点１］本件請求項１に係る発明において、胴周囲部に設けられる複数の弾性部材は「その全周に亘って実質的に連続したギャザーを形成する」のに対し、刊行物１に記載されたサイド弾性部材１０Ａ、１０Ｂは各サイドフラップにギャザーを形成しており、胴周囲部の全周に亘ってギャザーを形成するものではない点。
［相違点２］本件請求項１に係る発明において、「股下部を横断している弾性部材と、間隔を保つように且つ上記排尿部を囲うように、連続したギャザーを形成する複数の弾性部材」が上記排尿ポイント部におむつ幅方向に設けられているのに対し刊行物１には、排尿ポイント部におむつ幅方向に弾性部材を設けることは記載されていない点。　
　そこで、上記の相違点について検討する。
［相違点１］について
　パンツ型使い捨ておむつにおいて、ウエスト開口部と一対の上記レッグ開口部との間に存する胴周囲部に、その全周に亘って実質的に連続したギャザーを形成する複数の弾性部材を設けることは、異議申立人勝野智子の提出した甲第３号証（異議申立人堀修一朗の提出した甲第７号証に同じ、【図４】参照）、並びに異議申立人堀修一朗の提出した甲第５及び６号証に記載されているように本件出願前周知の事項であり、刊行物１に記載された使い捨てパンツにこれを適用することは、当業者が容易になし得る程度の事項である。
［相違点２］について
　パンツ型使い捨ておむつにおいて、着用者の排尿部を囲うように連続したギャザーを形成する弾性部材を排尿ポイント部に設ける点は、異議申立人勝野智子の提出した甲第２及び３号証並びに異議申立人堀修一朗の提出した甲第４乃至７号証のいずれにも記載も示唆もされていない。
　そして、本件請求項１に係る発明は、上記の点を具備することにより、明細書に記載されているように、排尿ポイント部におけるフィット性が向上されており、おむつ全体のフィット性に優れるものであり、着用者が排尿等の排泄を行い排泄物の重みが加わっても、おむつがズレることがなく、その結果、漏れを有効に防止することができるという、上記いずれの証拠からも予測し得ない効果を奏するものである。
　したがって、本件請求項１に係る発明は、上記の証拠に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものとすることはできない。
　
５−２．本件請求項２乃至４に係る発明について
　本件請求項２乃至４に係る発明は、いずれも本件請求項１に係る発明の構成を全て含んでいるので、上記「５−１．本件請求項１に係る発明について」で述べたと同じ理由により、異議申立人勝野智子の提出した甲第１乃至３号証並びに異議申立人堀修一朗の提出した甲第４乃至７号証に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものとすることはできない。
　
６．異議申立人の主張
　上記の［相違点２］に関して、異議申立人勝野智子は、甲第２号証に図示された弾性糸１２，１３の配置状態が本件請求項１に係る発明における排尿ポイント部の弾性部材の配置状態に該当するから、上記相違点２に係る本件請求項１に係る発明の構成及びその作用効果を当業者が容易に予測しうるとし、甲第２号証の弾性部材の配置状態を、甲第１号証のパンツ型使い捨ておむつに適用し得ないという特段の事情はない旨を主張しているが、甲第２号証に記載されたパンティブリーフは、おむつや生理用ナプキンの保持のために使用されるとはされているが、本件請求項１に係る発明や刊行物１に記載された発明に係るような「パンツ型使い捨ておむつ」としての構成を全く具備しておらず、これを、上記刊行物１に記載された構成を具備するおむつに適用することを動機づけるものは何もない。また、甲第２号証に記載された上記の弾性糸１２，１３は弾性の脚開口部を形成するために編み込まれたもので（甲第２号証第６頁右下欄第７〜１２行の記載参照）、パンティブリーフの左右の脚開口部の上方部及び下方部それぞれを形成する弾性部材が、脚開口部の最上縁部と股下部との中間部で、パンティブリーフの前後部を横断するものであり、これが、本件請求項１に係る発明の排尿ポイント部の弾性部材のように、股下部を横断する弾性部材と間隔を保つように排尿ポイント部に設けられ、排尿部を囲うようにギャザーを形成するものであることを何ら記載も示唆もしていないのであるから、甲第２号証に記載された事項を刊行物１に記載された発明にいかように適用しても本件請求項１に係る発明の構成とはなり得ない。
　したがって、異議申立人勝野智子の上記主張は採用できない。
　また、異議申立人堀修一朗は、甲第５号証に「前身頃及び後身頃の所与領域に、…（中略）…それら所与領域の横方向への伸縮弾性を付与する複数条の伸縮弾性部材が互いに離間してそれぞれ取り付けられ」（【特許請求の範囲】【請求項１】）とされた使い捨てパンツの「所与領域」が、本件請求項１に係る発明のパンツ型使い捨ておむつの「胴周囲部」に相当する部位に限られるものでなく、股部の方にまで適宜広げることができる領域であり、そのように広げられた領域に設けられた伸縮弾性部材には、本件請求項１に係る発明の排尿ポイントに設けられた弾性部材も含まれる旨を主張しているが、上記所与領域が、胴周囲部とともに排尿ポイント部を含むことも、伸縮弾性部材が排尿部を囲うように連続したギャザーを形成することも記載されておらず、また【図１】（Ａ）、（Ｂ）を参照しても、本件請求項１に係る発明で排尿ポイントとしているレッグ開口部の最上縁部より下方には伸縮弾性部材が示されていない。そして、本件請求項１に係る発明は、当該部位に弾性部材を配置したことによって、所定の効果を奏するようにしたものであり、甲第５号証に記載された「所与領域」が、実施例として図示された領域以外の部分を含むと解釈されたとしても、本件請求項１に係る発明のように弾性部材を設ける部位を特定することまで示唆するものとは認められない。
　したがって、異議申立人堀修一朗の上記主張も採用できない。
　
７．むすび
　以上のとおりであるから、特許異議申立ての理由及び証拠によっては、本件請求項１乃至４に係る特許を取り消すことはできない。
　また、他に本件請求項１乃至４に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。
　したがって、本件請求項１乃至４に係る特許は拒絶の査定をしなければならない特許出願に対してされたものと認めない。
　よって、特許法等の一部を改正する法律（平成６年法律第１１６号）附則第１４条の規定に基づく、特許法等の一部を改正する法律の施行に伴う経過措置を定める政令（平成７年政令第２０５号）第４条第２項の規定により、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成１５年２月１３日（２００３．２．１３）