【事件の表示】
　特願２００７−５３９１６９「後発泡歯科用ムース及びその利用方法」拒絶査定不服審判事件〔平成１８年　５月１８日国際公開、ＷＯ２００６／０５２４７６、平成２０年　６月　５日国内公表、特表２００８−５１８９２７〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯　
　
　本願は、２００５年１０月２８日（パリ条約による優先権主張外国庁受理２００４年１１月３日、米国、２００５年１０月２７日、米国）を国際出願日とする出願であって、その後の手続の経緯は、次のとおりである。
　
　平成２３年　６月１４日付け　　拒絶理由通知書
　平成２３年１０月１３日付け　　意見書
　　　　　　　　　　同日付け　　手続補正書
　平成２４年　５月２１日付け　　拒絶査定
　平成２４年　９月２４日付け　　審判請求書
　　　　　　　　　　同日付け　　手続補正書（請求項２〜１７の削除）　
　
第２　本願発明　
　
　前記「第１　手続の経緯」のとおり、平成２４年９月２４日付けの手続補正は、平成２３年１０月１３日付け手続補正書の特許請求の範囲に記載された請求項１〜１７のうち、請求項２〜１７を削除するものであるから、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第１号の要件に適合する。
　よって、本願の請求項１に係る発明は、平成２４年９月２４日付け手続補正書の特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される次のとおりのものである（以下、「本願発明」という。）。
　
「【請求項１】
　（ａ）界面活性剤、香味料、及び湿潤剤を含む歯磨き剤組成物と；
　（ｂ）沸点−１０℃未満を有する圧縮液体推進剤と；を含む後発泡口腔用ケアムースにおいて、（ａ）の前記組成物は、推進剤を加える前に、ブルックフィールド粘度計、モデルＲＶＴＤＶ−ＩＩ、スピンドルＥ、５ｒｐｍにより決定すると、粘度３０，０００センチポアズ未満を有し、前記ムースは、５秒未満で少なくとも１００体積％膨張するゲルとして吐出され、前記ムースを使用者の口腔に適用した時に、６０秒での前記ムースの香味料放出ピーク高さ（Ｐｍ）は、同じ香味料を含む対照組成物の香味料放出ピーク高さ（Ｐｐ）を超える、前記後発泡口腔用ケアムース。」　
　
第３　刊行物及び刊行物に記載された事項　
　
１．原査定の拒絶理由に引用された本願の出願日前に頒布された刊行物である「特開昭５５−８５５１３号公報」（原査定の引用文献１。以下、「刊行物１」という。）には、次の事項が記載されている。
　なお、下線は、当審にて付したものである。
　
（刊１−１）「２　特許請求の範囲
１． 研磨剤と粘結剤と粘稠剤と活性剤と水を主成分とし、かつ
２０〜４００ポイズの粘度
常温常圧で気化する噴射剤
２．エアゾール容器から噴出させた場合の
発泡倍率が１．５〜６倍容量
３．
噴射剤が沸点−１２０℃〜５℃のもの
４．噴射剤が炭酸ガスである特許請求の範囲第３項記載の口腔用組成物。
５．噴射剤が炭化水素である特許請求の範囲第３項記載の口腔用組成物。
６．研磨剤の配合量が練状物に対し１０〜４５重量％であり、粘結剤の配合量が０．２〜５重量％であり、粘稠剤の配合割合が５〜３０重量％であり、かつ活性剤の配合量が０．５〜５重量％である特許請求の範囲第１項乃至第５項いずれか記載の口腔用組成物。」（１頁左欄４行〜右欄６行）　
　
（刊１−２）「３．発明の詳細な説明
　本発明は歯磨として使用して口中での分散性が非常によく、かつ口ざわりも良好で、使用感も優れており、更に水に分散させることによって含嗽剤としても使用することができる口腔用組成物に関する。
　歯磨は、口腔内を清潔に保つために使用するものであるから、良好な清掃作用を有するものであることが必要とされるが、更に口中での分散性が良く、また使用感に優れていることも必要である。特に、歯磨の口中での広がりが良いことは、使用感の面からも好ましいことであるばかりでなく、歯磨中の有効成分が口腔内全体に直ちに分散し、その効果を良好に発揮することからも望ましいことである。また、歯磨を歯ブラシ上に乗せた際、歯磨がくずれたり、歯ブラシから流れ落ちたりすることは好ましくなく、適度の保型性を有するものであることも必要とされる。
　このような点を考慮して、従来より種々の練歯磨、発泡歯磨が提案されているが、優れた使用感を有するもの、特に口中での分散性が良く、かつ口ざわりが良好で、ソフトな感触を与えるものは少ない。
　また、含嗽剤は口腔内を洗浄し、口臭を緩和するなどの目的に使用するのに便利なものであるが、従来、含嗽剤を備えている家庭は少なく、含嗽剤による口中洗浄を習慣としている人は少ないのが現状である。」（１頁右欄７行〜２頁左上欄１４行）　
　
（刊１−３）「本発明者らは、上記事情に鑑み、優れた使用感を与える歯磨につき検討を行うと共に、歯磨の機能を保持しつつ、その必要に応じて簡単に含嗽剤としても使用し得るならば、需要者にとつても非常に便利であると考え、この点の開発研究を鋭意進めた結果、
研磨剤、粘結剤、粘稠剤、活性剤及び水を主成分とする練状物の粘度を２０〜４００ポイズとし、かつこの練状物に炭酸ガス等の常温常圧で気化する噴射剤を加えてエアゾール化し、エアゾール容器から前記練状物を噴出させるときに発泡させることにより、この発泡練状物が適度な保型性を有し、かつこれを口腔内に適用した場合、口中での分散性が非常に良く、直ちに口腔内に広がるものであると共に、口ざわりも良好でソフト感に富み、優れた使用感を有して歯磨として好適なものであることを知見した。かつまた、従来より知られている
発泡歯磨（２０〜３６℃の沸点をもつ噴射剤によりエアゾール化し、容器から噴出させたときは通常の練歯磨の状態であるが、口腔内で使用する際に温度が上がることにより発泡するもの＜特開昭４８−１３５５７＞）は、水に対する分散性が非常に悪いものであるが、前記発砲練状物は水への分散性が非常に良く、例えばこの発泡練状物をコップに入れ、これに水道水を注ぐだけで簡単かつ均一に水に分散し、従ってこの発泡練状物を水に分散させることにより、含嗽剤としても使用し得ることを知見
　
（刊１−４）「　また、
粘結剤としては・・・メチルセルロース、・・・カラゲナン
粘度が１０〜２５０センチポイズ
・・・　
　
粘稠剤としては・・・ソルビトール、グリセリン、・・・、キシリトール等
　また
活性剤としては
通常の歯磨用活性剤、例えばラウリル硫酸ナトリウム
　なおまた、前記練状物には、サツカリンやステビオサイド等の
甘味料、香料
を配合することができる
　更に本発明においては、・・・この
練状物をエアゾール化するために常温常圧で気化する噴射剤
噴射剤としては、沸点−１２０℃〜５℃のもの
プロパン等の炭化水素
炭酸ガス等の圧縮ガス
　
（刊１−５）「即ち、練状物の粘度を２０〜４００ポイズとし、これを発泡させるようにすることにより、形成される発泡練状物の口中での分散性を良好にし、かつソフト感を与えて口ざわりを良好なものとし、その使用感を優れたものにすることができると共に、歯ブラシ上でくずれたり流れ落ちたりすることのない適度な保型性を与えることができ、しかも前記発泡練状物の水への分散性を良好なものとして、含嗽剤を簡単に形成することができる。」（３頁右下欄７行〜同１６行）　
　
（刊１−６）「〔実施例４〕　
　　第２リン酸カルシウム・２水塩　　　３０　　　重量％　
　　カラゲナン　　　　　　　　　　　　　０．８　　〃　　
　　ソルビトール　　　　　　　　　　　１８　　　　〃　　
　　ラウリル硫酸ナトリウム　　　　　　　２　　　　〃　　
　　香料　　　　　　　　　　　　　　　　０．１　　〃　　
　　クロルヘキシジン　　　　　　　　　　０．０１　〃　　
　　サツカリンナトリウム　　　　　　　　０．１１　〃　　
　
　水　　　　　　　　　　　　　　　　　残部　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　１００．０　　〃　　
　上記組成の練状物１００重量部にＬＰＧ５重量部を加え、エアゾール容器に収容した。
・・・
〔実施例６〕　
　　非晶質シリカ　　　　　　　　　　　２０　　　重量％　
　　メチルセルロース　　　　　　　　　　４．５　　〃　　
　　ソルビトール　　　　　　　　　　　１０　　　　〃　　
　　グリセリン　　　　　　　　　　　　　７　　　　〃　　
　　ラウリル硫酸ナトリウム　　　　　　　２　　　　〃　　
　　香料　　　　　　　　　　　　　　　　０．１　　〃　　
　　モノフルオロリン酸ナトリウム　　　　０．７　　〃　　
　　サツカリンナトリウム　　　　　　　　０．１５　〃　　
　
　水　　　　　　　　　　　　　　　　　残部　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　１００．０　　〃　　
　
　上記組成の練状物１００重量部にＬＰＧ５重量部を加え、エアゾール容器に収容した。
〔比較例２〕　
　実施例６と同組成の練状物を噴射剤を加えずにそのまま歯磨とした。」（５頁右上欄９行〜同右下欄１０行）　
　
（刊１−７）「次に、上記各実施例、比較例の噴射剤充填前の各練状物の粘度をそれぞれ測定すると共に、噴射剤充填後、容器から練状物を１としたときの発泡練状物の容積比（発泡倍率）を調べた。また、その発泡練状物の保型性、口中での分散性を比較すると共に、発泡練状物をコツプに入れ、これに水道水を注いで水に容易に分散するか否かを観察することにより、水への分散性を調べた。結果を第１表に示す。
　なお、保型性、口中分散性、水への分散性についての評価基準は下記のとおりである。
　保型性
　　◎：非常に良好
　　○：良好
　　×：歯ブラシより流れ落ちる
　口中分散性
　　○：口中での広がりが速やかで非常に良好
　　△：口中での広がりが若干劣る
　　×：べたつくような感じ（口中での広がりが感じられない）
　水への分散性
　　○：水を注ぐと直ちに均一に分散する
　　△：水を注いだ後、若干の撹拌で均一に分散する
　　×：分散せず塩として残る
　
　
　第１表の結果より、練状物の粘度が２０〜４００ポイズの範囲にあり、かつ良好に発泡するもの（実施例）が、いずれも保型性、口中分散性に優れているものであると共に、水への分散性が良好であることが知見された。」（６頁左上欄３行〜同左下欄５行）　
　
第４　刊行物１に記載された発明　
　
　刊行物１の請求項３（刊１−１）は、口腔用組成物である。かかる口腔用組成物は、「歯磨」として使用されるものである（刊１−２）。また、「香味料」は、歯磨に通例添加されている香料・甘味料であり（刊１−４）、刊行物１に記載の実施例４及び実施例６（刊１−６）においても香味料が添加されている。
　請求項１及び請求項２を引用する請求項３（刊１−１）の引用関係を解除し、これに前記「歯磨」及び「香味料」を加えて整理すると、刊行物１には、次の発明（以下、「刊行物１発明」という。）が記載されていると認められる。
　
（刊行物１発明）：「研磨剤と粘結剤と粘稠剤と活性剤と水を主成分とし、香味料を含有し、２０〜４００ポイズの粘度を有する歯磨き用練状物に、常温常圧で気化する噴射剤を加えてエアゾール容器に充填してなり、このエアゾール容器から噴出させる際に前記練状物が発泡し、その発泡倍率が１．５〜６倍容量であり、噴射剤が沸点−１２０℃〜５℃である口腔用組成物。」　
　
第５　対比・判断　
　
１．本願明細書の記載
　
　本願明細書には、次の記載がある。
　
（本願１）「【背景技術】
【０００２】
　う蝕の低減並びに様々な口腔疾患及び状態を治療すること、予防することまたは改善することのような治療上の利益を消費者に提供する目的で、多数の口腔用ケア組成物が開発されてきた。口腔用ケア製品の非治療態様における改良、例えば改良されたテクスチャーの開発、香味料を含めること及び美的魅力における改良が考案されてきた。こうした配合物の利点は、消費者が歯の清浄化計画により良く従うことを含み、これは、改良された口腔の及び全体的な健康をもたらすかもしれない。治療並びに非治療態様を送達する口腔用ケア製品に対する好みを消費者が絶え間なく発展させる口腔ケアを考慮して、
当分野において、治療上の利益を消費者に同時に提供する美的及び味覚の魅力を有する歯磨き剤に対する必要が、依然として存在する
【発明の開示】
【０００３】
　本明細書において説明する本発明は、
類のない美的、嗅覚の及び味覚の利益を提供
従来の歯磨き剤と同様のまたはより良好な治療上の利益を消費者に提供する口腔用ケアムースに関する
【０００４】
　本発明はまた、上記に説明したような、及び
ムースを使用者の口腔に６０秒間適用した時に
【発明を実施するための最良の形態】
【０００５】
　本発明は、使用中に類のない視覚的及び香味経験を提供し、また治療上の利益を使用者に送達するのに役立つ口腔用ケアムースを含む。
本発明の口腔用ケアムースは後発泡である、すなわち、実質的にゼラチン状の形態で容器から吐出され、短い時間遅延、例えば０．１と１秒との間の後に発泡し始める歯磨き剤組成物である
吐出弁から出る時に泡を発達させる他のエアロゾルタイプ容器及びディスペンサーと比較した場合に、発泡の時間遅延は、吐出した後に、発泡の開始の感知しうる遅延をもたらすことになる。有利に、この遅延は、吐出される箇所、例えば、吐出弁での発泡を低減するかまたは無くす
　
（本願２）「【０００６】
　本発明の口腔用ケアムースは、歯磨き剤組成物を含む。歯磨き剤組成物は、少なくとも１つ以上の界面活性剤及び１つ以上の湿潤剤を含む。
本発明において使用するべき界面活性剤は、当分野において任意の周知の若しくは開発されるべきものまたはその混合物を含み
より具体的な実例は、ラウリル硫酸ナトリウム
【０００７】
　単数または複数の界面活性剤は、歯磨き剤配合物中に任意の量で存在してよい；しかしながら、１つ以上の界面活性剤が、歯磨き剤組成物の約０．０１％〜約１０％、約０．０５％〜約５％または約０．１〜約２重量％の量で存在することが好ましいかもしれない。希望するなら、歯磨き剤組成物は、陰イオン及び両性界面活性剤の二重界面活性剤系、例えばラウリル硫酸ナトリウム粉末及びコカミドプロピルベタインを含んでよい。このような状況下では、二重界面活性剤系は、約０．５〜約２重量％のラウリル硫酸ナトリウム及び約０．５〜約２．５重量％のコカミドプロピルベタイン（３０％溶液）としてよく、または、より好ましくは、約１〜約１．６５重量％のラウリル硫酸ナトリウム及び約１．２５〜約２．５重量％のコカミドプロピルベタイン（３０％溶液）である。
【０００８】
　本発明の歯磨き剤組成物はまた、少なくとも湿潤剤を含む。当分野において周知のまたは開発されるべき任意の湿潤剤が含まれてよい。
本発明の歯磨き剤組成物において有用な具体的な湿潤剤は、多価アルコールの例えばグリセリン、ソルビトール、キシリトール
【０００９】
　
歯磨き剤組成物は、天然または合成香味料、例えば着香油、着香アルデヒド、エステル、アルコール、同様の材料、及びこれらの組合せを含む香味料または香味料の混合物を含んでよい
【００１０】
　
本発明の歯磨き剤組成物は、結合剤を含んでよい
適切な試剤は、
カラギーナン
【００１１】
　
歯磨き剤組成物内部に
治療剤を含むことが望ましいかもしれない
【００１２】
　希望するなら、
研磨材を歯磨き剤配合物に加えてよい
【００１３】
　希望に応じて、
例えば、製造、安定性、審美性、治療効果、消費者に対する魅力等の理由で、任意の他の添加剤を歯磨き剤組成物中に含めてよい
従来の歯磨き剤添加剤、粘度調整剤
甘味料
　
（本願３）「【００１４】
　上記に説明したように、
本発明の歯磨き剤組成物は、推進剤を加える前に、ブルックフィールド粘度計、モデルＲＶＴＤＶ−ＩＩ、スピンドルＥ、５rpmによって決定して、粘度約３０，０００センチポアズ未満を有する
【００１５】
　
後発泡口腔用ケアムースはまた、推進剤または推進剤の混合物を含む
推進剤は、当分野における任意のものとしてよく、様々なファクターの例えば所望の泡膨張の速度、環境規制、及び／または消費者の安全に対する関心に依存して変化しよう。推進剤または推進剤の混合物が、沸点約−１５℃未満、他に、約−１０℃未満を有する少なくとも１つの推進剤の混合物を含むことは好ましい
歯磨き剤組成物が容器の外に出ることを促進
歯磨き剤を膨張させるかまたは“後発泡”させてムースにするのに役立つ
【００１６】
　希望に応じて、推進剤は、他の試剤、例えば発泡剤、空気、亜酸化窒素、及び二酸化炭素、より典型的に、揮発性炭化水素または約２０℃で蒸気圧１５〜８０psig、好ましくは３０〜７０psigを有する揮発性炭化水素（典型的に３〜６個の炭素原子を有する）の混合物を含んでよい。
【００１７】
　
好ましい推進剤は
イソブタン及びプロパンの混合物
　
（本願４）「【００１８】
　
一旦吐出すると、本発明の口腔用ケアムースは、最初はゲルまたは半液体形態
しかし吐出後約５秒未満で、最初の吐出した量は、最初の体積の少なくとも１００％、好ましくは最初の体積の約２００％膨張
【００１９】
　後発泡歯科用ムースは、使用者がムースを口腔中に挿入する前に、完全にまたは実質的に完全に形成され、膨張することが好ましいかもしれない。このようにして、いかなる遅延したガス放出も最小にし、使用者は、口腔内部にある間に推進剤の揮発から生じるかもしれないいかなる望ましくない香味も経験しない。
・・・
【００２５】
  例えば、本発明は、上記の様々な具体例において上記に説明したような、及び
ムースを使用者の口腔に適用した時に、６０秒後に、同じ単数または複数の香味料を含む対照組成物の香味料放出ピーク高さ（Ｐ
ｐ
）を超える香味料放出ピークを示す
　
（本願５）「【実施例】
【００２７】
実施例１
口腔用ケアムースの製造
　口腔用ケアムースを製造した。まず、ムースの歯磨き剤組成物を、下記の表１の各列の下に示す成分を合わせることによって製造した。それに続いて、推進剤混合物を、７５％のイソブテン及び２５％のプロパンの混合物の３重量％の量でこれに加えて、エマルションを形成した。モリス、イリノイ、米国のテクニカル・プロペランツ、Ｉｎｃ．（Technical Propellants, Inc., of Morris Illinois, United States）によってドリボソル（登録商標）３５Ａ（DRIVOSOL（登録商標） 35A）という名称で販売されている推進剤を使用した。
【００２８】
　本発明の吐出系を製造するために、先に説明したように、ムースを従来の二重推進剤タイプディスペンサー中に装填した。
【００２９】
【表１】
　
　
【００３０】
実施例２
ムースの香味料放出プロファイルの測定
　本発明の口腔用ケアムース（“Ａ”）及び比較対照非ムース組成物（“Ｂ”）を製造した。Ａを製造するために、歯磨き剤組成物を、上記の表１に示す成分を合わせることによって製造した。上記の実施例１において指定した推進剤混合物を加えた。エマルションをバッグ−オン−バルブディスペンサー中に装填した。
【００３１】
　Ｂを製造するために、組成物を、表１に示す成分を合わせることによって形成した。推進剤を配合物に加えなかった。
　ムースＡ及び対照組成物Ｂの両方において使用された香味料は、４つの香味料（特に）：リモネン、メントン、カルボン、及びメントールを含む。
【００３２】
　テイラーの技術を使用して、各試料の香味料プロファイルを定量化した。１グラムの試料を用いた刷掃の最中に口腔から空気を採取することによって、口腔試料を個人の口腔から引いた。空気を分析装置に直接採取した。このような採取プロセスは、最初の採取時刻から装置がデータを記録する時刻まで最小の時間遅延を加えた。これは図１〜４に見ることができる。従って、任意の時点で得られたデータは、約３０秒より早い時点での口腔における状態を表す。口腔中の上部空間の直接測定を実行して、試料の各々につき刷掃時間にわたって最初の香味料放出を分析的に決定した。
【００３３】
　ムース／対照組成物の比較の各香味料につき生成した放出曲線を図１〜４に示す。下記の表４は、時間が経過した後の香味料プロファイルのピークを要約する。Ｐｍはムース配合物のピークを表し、Ｐｐは対照組成物のピークを表す。
【００３４】
【表２】
　
　
【００３５】
　図及び上記の要約した図表から了解されるように、各場合に、より早い時点で、ＰｍはＰｐよりも高い。」　
　
（本願６）「
　
」
　
２．本願発明と刊行物１発明の対比　
　
ア　刊行物１発明における「歯磨き用練状物」は、口腔用組成物における歯磨き剤成分であるから、本願発明の「歯磨き剤組成物」に相当する。
　
イ　刊行物１発明の研磨剤及び粘稠剤は、本願発明において任意成分として配合され得るものである（前記（本願２）の段落【００１２】）（当審注；「粘稠剤」は液体に粘性を与えるために混ずる物質（広辞苑第五版）であるから、「粘度調整剤」に当たる。）から、本願発明に包含されるものである。
　
ウ　刊行物１発明の粘結剤は、具体的にはカラゲナン、メチルセルロースなどであり（刊１−４）、本願発明の結合剤に当たる（前記（本願２）の段落【００１０】）から、本願発明に包含されるものである。
　
エ　刊行物１発明の活性剤は、ラウリル硫酸トリウムなど、通常の歯磨用活性剤である（刊１−４）から、本願発明の界面活性剤に相当する（前記（本願２）の段落【０００７】）。
　
オ　刊行物１発明の香味料は、本願発明の「香味料」に相当することは明らかである。
　
カ　刊行物１発明の「２０〜４００ポイズの粘度を有する」は、噴射剤を加える前の歯磨き用練状物として、一定の範囲の粘度を有することを特定するものであるから、本願発明の「（ａ）の前記組成物は、推進剤を加える前に、ブルックフィールド粘度計、モデルＲＶＴＤＶ−ＩＩ、スピンドルＥ、５ｒｐｍにより決定すると、粘度３０，０００センチポアズ未満を有し」とは、「（ａ）の前記組成物は、推進剤を加える前に、所定の粘度を有」する点で共通する。　
　
キ　刊行物１発明の「常温常圧で気化する噴射剤」であって「沸点−１２０℃〜５℃のもの」は、歯磨き用練状物と共に配合されて、エアゾール容器に充填され、常温常圧で練状物を噴出させる際にこれを発泡させる作用をする成分であるから、本願発明の「後発泡口腔用ケアムース」における「沸点−１０℃未満を有する圧縮液体推進剤」とは、「後発泡口腔用ケアムース」における「所定の沸点を有する圧縮液体用推進剤」である点で共通する（前記（本願３）の段落【００１５】）。　
　
ク　刊行物１発明の「エアゾール容器から噴出させる際に前記練状物が発泡し、その発泡倍率が１．５〜６倍容量」としたものは、「歯ブラシ上でくずれたり流れ落ちたりすることのない適度な保型性を与える」（刊１−５）との記載からみて、ゲルであると認められる。そすうると、刊行物１発明の「エアゾール容器から噴出される際に前記練状物が発泡し、その発泡倍率が１．５〜６倍容積」であることは、少なくとも２倍、すなわち、少なくとも１００体積％膨張するのに要する時間が何秒であるかを特定しないから、本願発明の「５秒未満で少なくとも１００体積％膨張するゲルとして吐出され」ること（本願４の段落【００１８】）とは、「所定の時間で少なくとも１００体積％膨張するゲルとして吐出され」る点で共通する。
　
ケ　以上から、本願発明と刊行物１発明との間には、次の一致点・相違点があるということができる。
　
（一致点）：（ａ）界面活性剤、香味料を含む歯磨き剤組成物と、（ｂ）常温常圧で作用する所定の沸点を有する圧縮液体推進剤と、を含む後発泡口腔用ケアムースにおいて、（ａ）の組成物は、推進剤を加える前に、所定の粘度を有し、前記ムースは、所定の時間で１００体積％膨張するゲルとして吐出される後発泡口腔用ケアムース。
　
（相違点１）：推進剤を加える前の歯磨き剤組成物の粘度が、本願発明では、「ブルックフィールド粘度計、モデルＲＶＴＤＶ−ＩＩ、スピンドルＥ、５ｒｐｍにより決定すると、粘度３０，０００センチポアズ未満を有し」と特定されるのに対して、刊行物１発明では、単に「２０〜４００ポイズの粘度を有する」とのみ特定される点。
　
（相違点２）：圧縮液体推進剤の沸点が、本願発明では、「−１０℃未満を有する」のに対して、刊行物１発明では「−１２０℃〜５℃である」点。
　
（相違点３）：１００体積％膨張する時間が、本願発明では、「５秒未満」であるのに対して、刊行物１発明では不明である点。
　
（相違点４）：香味料の放出に関し、本願発明は、「前記ムースを使用者の口腔に適用した時に、６０秒での前記ムースの香味料放出ピーク高さ（Ｐｍ）は、同じ香味料を含む対照組成物の香味料放出ピーク高さ（Ｐｐ）を超える」と特定するのに対して、刊行物１発明にはこのような特定がない点。
　
（相違点５）：後発泡口腔用ケアムースの歯磨き剤組成物の成分として、本願発明は湿潤剤を含有するのに対して、刊行物１発明では湿潤剤を含有することが特定されていない点。
　
３．相違点１〜５についての容易想到性の判断　
　
（３−１）相違点１について　
　
ア　相違点１に係る構成に関し、特に、その粘度が「３０，０００センチポアズ未満」であることについて、その技術的意義を確認するべく本願明細書の記載を確認しても、歯磨き剤組成物の粘度に言及があるところは、前記（本願１）の段落【０００３】の「類のない美的、嗅覚の及び味覚の利益を提供し、同時に、また所望により従来の歯磨き剤と同様のまたはより良好な治療上の利益を消費者に提供する口腔用ケアムースに関する。・・・本発明は、・・・。歯磨き剤組成物は、粘度約３０，０００センチポアズ未満を有する。」と、前記（本願３）の段落【００１４】の「推進剤を加える前に、ブルックフィールド粘度計、モデルＲＶＴＤＶ−ＩＩ、スピンドルＥ、５rpmによって決定して、粘度約３０，０００センチポアズ未満を有する。他に、粘度は、約１８，０００〜約２３，０００センチポアズまたは約５，０００〜約１５，０００センチポアズとしてよい。」の記載だけであり、格別の技術的意義は記載されておらず、実施例において確認した記載もないから、その数値に臨界的意義があるとは認められない。
　
イ　また、後発泡口腔用ケアムースにおける歯磨き剤組成物としての粘度の最適範囲を特定するのであれば、その用途に鑑み、例えば、適度な保型性を担保する観点から、上限のみならず下限も検討されるべきところ、下限については、本願発明において特定されておらず、本願明細書においても記載はない。
　
ウ　したがって、相違点１に係る構成については、後発泡口腔用ケアムースにおける歯磨き剤組成物として実用的な粘度の範囲であるという以上に出るところはないというべきである。
　
エ　そうであれば、相違点１に係る構成は、粘度計や測定条件が不明ではあるが、２０〜４００ポイズ、すなわち、２０００〜４００００センチポイズ（ここで、「センチポイズ」は本願発明の「センチポアズ」と同義と認める。）の粘度を有する、噴射して用いられる刊行物１発明の歯磨き用練状物と格別相違する技術的意義を有するものではなく、したがって、刊行物１に接した当業者が、刊行物１に記載された保型性、口中での分散性、口ざわり、ソフト感、使用感などを考慮しつつ、適宜、調整し得る範囲の粘度と変わらないものであるということができる。
　
オ　よって、相違点１に係る構成は、当業者が適宜設定し得る設計事項である。
　
（３−２）相違点２及び相違点３について　
　
　相違点２と相違点３は、技術内容的に関連するので、まとめて検討する。
　
ア　相違点３に係る構成に関し、特に、「５秒未満で」と特定する技術的意義を確認すると、本願明細書には、前記（本願１）の段落【０００５】のとおり、「本発明の口腔用ケアムースは後発泡である、すなわち、実質的にゼラチン状の形態で容器から吐出され、短い時間遅延、例えば０．１と１秒との間の後に発泡し始める歯磨き剤組成物である。例えば、本発明の特定の組成物は、吐出され、大気圧にさらされた場合、放出直後に最小のまたはわずかな量の発泡を示すかもしれないが、約０．１〜約１秒以上の最初の時間の後に泡を発達させるだろう。吐出弁から出る時に泡を発達させる他のエアロゾルタイプ容器及びディスペンサーと比較した場合に、発泡の時間遅延は、吐出した後に、発泡の開始の感知しうる遅延をもたらすことになる。有利に、この遅延は、吐出される箇所、例えば、吐出弁での発泡を低減するかまたは無くす。」との記載があるだけであり、ほかに記載はなく、実施例において確認された記載もないから、その数値に臨界的意義があるとは認められない。
　
イ　したがって、相違点３に係る「５秒未満で」は、後発泡口腔用ケアムースの使用者が歯磨きを行う際に、実用上差し支えない時間内で十分に発泡するという以上の格別の技術的意義を有するものではないというべきである。
　
ウ　一方、刊行物１発明の発泡は、「沸点−１２０℃〜５℃」の噴射剤の気化により起こるところ、沸点が低い噴射剤を使用すれば、室温との温度差が大きいことに起因して勢いよく発泡し短時間で十分発泡することは自明である。
　
エ　実用上、素早く十分に発泡することが好ましいのは当然のことであるから、刊行物１発明において、「沸点−１２０℃〜５℃」の噴射剤の中から、短時間で十分発泡するよう「沸点−１０℃未満」のものを選び、「５秒未満で少なくとも１００体積％膨張するゲルとして吐出され」るものとすることは、当業者が容易になし得たことであるといえる。
　
オ　よって、相違点２及び相違点３に係る構成は、当業者が容易になし得たことである。
　
（３−３）相違点４について
　
ア　相違点４に係る構成に関し、特に、「前記ムースを使用者の口腔に適用した時に、６０秒での」と特定することについて、その技術的意義を確認するべく本願明細書の記載を確認しても、図表データ以外の形で言及があるところは、前記（本願１）の段落【０００３】、【０００４】の記載「本明細書において説明する本発明は、類のない美的、嗅覚の及び味覚の利益を提供し、・・・。・・・ムースを使用者の口腔に６０秒間適用した時に、同じ香味料を含む対照組成物の香味料放出ピーク高さ（Ｐｐ）を超える香味料放出ピーク（Ｐｍ）を有するか、または、香味料放出の平均速度は、口腔に適用した後の最初の６０秒で４０００単位／sec〜２０，０００単位／secであることを示す口腔用ケアムースを含む。」のほか、（本願４）の段落【００２５】の記載「例えば、本発明は、・・・及びムースを使用者の口腔に適用した時に、６０秒後に、同じ単数または複数の香味料を含む対照組成物の香味料放出ピーク高さ（Ｐｐ）を超える香味料放出ピークを示す、香味料その他を含む後発泡ムースを含む。他に、口腔用ケアムースは、使用者の口腔に適用した時に、６０秒後に香味料放出ピークを提供し、その結果、ＰｍとＰｐとの間の差は約２５％〜約４０％であるかまたはＰｍとＰｐとの間の差は約３０％を超える。」だけである。
　
イ　前記（本願５）の段落【００３４】【表２】の「表４」には、「図１　メントンの放出曲線」及び「図２　カルボンの放出曲線」については、「６０秒で」の値が記載されているが、「図３　メントールの放出曲線」及び「図４　リモネンの放出曲線」については、各々、「４２秒で」の値と「３０秒で」の値が示されているだけで、「６０秒で」の値は記載されていない。
　
ウ　また、前記（本願６）によれば、非ムース（「■」）、ムース（「◆」）のいずれにおいても、ムースを使用者の口中に適用後０．４分程度までは香味料の有意な放出ピーク高さが出ないが、その後、いずれにおいても有意な放出ピーク高さが現れ、その放出ピークの立ち上がりは、非ムース（「■」）よりもムース（「◆」）の方が早く、１分（６０秒）では、非ムース（「■」）よりもムース（「◆」）の方が、放出ピークが有意に高いことが示されている。
　
エ　以上ア〜ウによれば、「前記ムースを使用者の口腔に適用した時に、６０秒での」と特定することについては、格別の技術的意義は記載されていないから、「６０秒での」という」数値に臨界的意義があるとは認められず、「前記ムースを使用者の口腔に適用した時に、６０秒での」の技術的意味は、その用途に鑑み、後発泡口腔用ケアムースの使用者が通常の歯磨きを行うに当たり、放出される香味料を堪能し得る実用的な適用時間において、という以上に出るものではないというべきである。
　
オ　そうすると、刊行物１発明も、発泡により保型性のある泡状となるものであるから、後発泡口腔用ケアムースの使用者が歯磨きを行う場合には、歯磨き剤の発泡に伴ってムースの表面積が増大し、香味料が放出する表面も増加し、そこに、歯磨きによる香味料放出の促進と、歯磨きの摩擦による歯磨き剤の新たな表面積の増大も加わって、放出される香味料を堪能し得る実用的な適用時間としての「６０秒での」ムースの香味料の放出ピーク高さが、発泡しない非ムースの歯磨き剤の香味料の放出ピーク高さよりも有意に高くなることは、当業者が予測し得る範囲内のことであるということができる。
　
カ　よって、相違点４に係る構成は、当業者が適宜達成し得る事項である。
　
（３−４）相違点５について　
　
ア　湿潤剤は、一般に、研磨剤、粘結剤、甘味料、香料、防腐剤などとともに、歯磨において適宜配合され得る成分として周知のものである（要すれば、特開平４−９９７１３号公報（３頁右上欄３行〜１１行）、特開平５−９２９１４号公報（段落【００１１】）、特開平９−２３５２１４号公報（段落【００１４】）、特開２００２−３０２４２９号公報（段落【００２２】〜【００２３】）、特開２００３−２３８９８７号公報（段落【００２４】）を参照。）。
　
イ　したがって、刊行物１発明において湿潤剤を含有することは特定されていないが、当業者にとって、周知の湿潤剤を配合すること、すなわち、相違点５に係る構成は、適宜なし得ることである。
　
４．小括
　以上のとおりであるから、本願発明は、刊行物１に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第６　むすび
　以上から、本願発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　したがって、本願は拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。