【事件の表示】
　商願２００８−１００６５２拒絶査定不服審判事件について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１　本願商標
　本願商標は、別掲１のとおりの構成よりなり、第３類、第９類、第１４類、第１６類、第１８類、第２５類、第２６類、第４１類及び第４４類に属する願書記載のとおりの商品及び役務を指定商品及び指定役務として、平成２０年１２月１５日に登録出願されたものである。そして、指定商品及び指定役務については、原審における平成２１年６月２２日付け手続補正書により、別掲２のとおりの商品及び役務に補正されたものである。
　
２　引用商標 
　原査定において、本願商標が商標法第４条第１項第１１号に該当するとして、本願の拒絶の理由に引用した登録商標は、次の（１）ないし（８）のとおりであり、現に有効に存続しているものである。
 
（１）登録第２５８４７１４号商標（以下「引用商標１」という。）は、「小悪魔」及び「ＫＯＡＫＵＭＡ」の文字を上下二段に横書きしてなり、平成３年１１月２５日に登録出願、第２１類に属する商標登録原簿に記載のとおりの商品を指定商品として、平成５年１０月２９日に設定登録され、その後、商標権の存続期間の更新登録がなされ、さらに、指定商品については、平成１５年１０月２９日に、第２１類「化粧用具（「電気式歯ブラシ」を除く。）」とする書換登録がなされているものである。
　
（２）登録第２５９８７６１号商標（以下「引用商標２」という。）は、「小悪魔」及び「ＫＯＡＫＵＭＡ」の文字を上下二段に横書きしてなり、平成３年１１月２５日に登録出願、第４類に属する商標登録原簿に記載のとおりの商品を指定商品として、平成５年１１月３０日に設定登録され、その後、商標権の存続期間の更新登録がなされ、指定商品については、平成１６年２月１８日に第３類「せっけん類，歯磨き，化粧品，香料類」とする書換登録がなされているものである。
　
（３）登録第２６１８９３３号商標（以下「引用商標３」という。）は、「小悪魔」及び「ＫＯＡＫＵＭＡ」の文字を上下二段に横書きしてなり、平成３年１１月２５日に登録出願、第１７類「被服（運動用特殊被服を除く）布製身回品（他の類に属するものを除く）寝具類（寝台を除く）」を指定商品として、平成６年１月３１日に設定登録され、その後、商標権の存続期間の更新登録がなされているものである。
　
（４）登録第４３６２１４１号商標（以下「引用商標４」という。）は、「アゲハ」の文字を標準文字で書してなり、平成１１年３月２日に登録出願、第３類「化粧品，せっけん類，香料類」を指定商品として、平成１２年２月１８日に設定登録されたものである。
　
（５）登録第４６２２５８４号商標（以下「引用商標５」という。）は、「揚羽」及び「アゲハ」の文字を上下二段に横書きしてなり、平成１３年１１月１５日に登録出願、第９類「電子応用機械器具及びその部品」、第３５類「広告」、第３８類「移動体電話による通信，テレックスによる通信，電子計算機端末による通信，電報による通信，電話による通信，ファクシミリによる通信，無線呼出し，ラジオ放送，テレビジョン放送，有線テレビジョン放送」、第４１類「映画・演芸・演劇又は音楽の演奏の興行の企画又は運営，映画の上映・制作又は配給，演芸の上演，演劇の演出又は上演，音楽の演奏，放送番組の制作，娯楽施設の提供，映写機及びその附属品の貸与，映写フィルムの貸与」及び第４２類「デザインの考案，電子計算機のプログラムの設計・作成又は保守，機械・装置若しくは器具（これらの部品を含む。）又はこれらにより構成される設備の設計」を指定商品及び指定役務として、平成１４年１１月２２日に設定登録されたものである。そして、その後、商標権の一部取消し審判の請求がなされた結果、平成１９年８月２３日に指定役務中、第４１類「映画・演芸・演劇又は音楽の演奏の興行の企画又は運営，演芸の上演，演劇の演出又は上演，音楽の演奏，放送番組の制作，娯楽施設の提供」についての登録を取り消す旨の審決がなされ、その確定の登録が平成１９年１０月３０日になされているものである。
　
（６）登録第４９５０９２４号商標（以下「引用商標６」という。）は、別掲３のとおりの構成よりなり、平成１７年１０月５日に登録出願、第４３類「宿泊施設の提供，宿泊施設の提供の契約の媒介又は取次ぎ，菓子又はパンを主とする飲食物の提供，その他の飲食物の提供，飲食物の提供に関する情報の提供，動物の宿泊施設の提供，保育所における乳幼児の保育，老人の養護，会議室の貸与，展示施設の貸与，布団の貸与，業務用加熱調理機械器具の貸与，業務用食器乾燥機の貸与，業務用食器洗浄機の貸与，加熱器の貸与，調理台の貸与，流し台の貸与，カーテンの貸与，家具の貸与，壁掛けの貸与，敷物の貸与，タオルの貸与」を指定役務として、平成１８年５月１２日に設定登録されたものである。
　
（７）登録第４９８８２５７号商標（以下「引用商標７」という。）は、「ａｇｅＨａ」の文字を標準文字で書してなり、平成１７年１１月７日に登録出願、第９類「測定機械器具，電気通信機械器具，眼鏡，レコード，メトロノーム，電子楽器用自動演奏プログラムを記憶させた電気回路及びＣＤ−ＲＯＭ，映写フィルム，スライドフィルム，スライドフィルム用マウント，録画済みビデオディスク及びビデオテープ，電子出版物」、第１２類「自動車並びにその部品及び付属品」及び第４１類「ＤＪが出演するクラブイベントの企画又は運営，技芸・スポーツ又は知識の教授，献体に関する情報の提供，献体の手配，セミナーの企画・運営又は開催，動物の調教，植物の供覧，動物の供覧，電子出版物の提供，図書及び記録の供覧，美術品の展示，庭園の供覧，洞窟の供覧，書籍の制作，教育・文化・娯楽・スポーツ用ビデオの制作（映画・放送番組・広告用のものを除く。），放送番組の制作における演出，映像機器・音声機器等の機器であって放送番組の制作のために使用されるものの操作，スポーツの興行の企画・運営又は開催，興行の企画・運営又は開催（映画・演芸・演劇・音楽の演奏の興行及びスポーツ・競馬・競輪・競艇・小型自動車競走の興行に関するものを除く。），競馬の企画・運営又は開催，競輪の企画・運営又は開催，競艇の企画・運営又は開催，小型自動車競走の企画・運営又は開催，音響用又は映像用のスタジオの提供，運動施設の提供，映画・演芸・演劇・音楽又は教育研修のための施設の提供，興行場の座席の手配，楽器の貸与，運動用具の貸与，テレビジョン受信機の貸与，ラジオ受信機の貸与，図書の貸与，レコード又は録音済み磁気テープの貸与，録画済み磁気テープの貸与，ネガフィルムの貸与，ポジフィルムの貸与，おもちゃの貸与，遊園地用機械器具の貸与，遊戯用器具の貸与，書画の貸与，写真の撮影，通訳，翻訳，カメラの貸与，光学機械器具の貸与」を指定商品及び指定役務として、平成１８年９月１５日に設定登録されたものである。
　
（８）登録第５１０２２９２号商標（以下「引用商標８」という。）は、「ａｇｅＨａ」の文字を標準文字で書してなり、平成１７年１１月７日に登録出願、第４１類「映画・演芸・演劇又は音楽の演奏の興行の企画又は運営，演芸の上演，演劇の演出又は上演，音楽の演奏，放送番組の制作，娯楽施設の提供」を指定役務として、平成１９年１２月２８日に設定登録されたものである。
（以下、一括していうときは、単に「引用商標」という。）
　
３　当審の判断
（１）商標法第４条第１項第１１号該当性について
　本願商標は、別掲１のとおり、上段に太字で小さく「小悪魔」の文字を書してなり、下段に「小悪魔」の文字と左揃えにして、太字で大きく「ａｇｅｈａ」の文字を書してなるものであるところ、該「ａｇｅｈａ」の文字部分の２番目及び５番目に位置する「ｇ」及び「ａ」については、文字の空間部分がハート型にデザイン化されているものである。
　そして、上段の漢字で書されている「小悪魔」の文字と下段の欧文字で書されている「ａｇｅｈａ」の文字とは、文字の大きさと字体を異にすること、また、該「ａｇｅｈａ」の文字の２番目と５番目に位置する「ｇ」及び「ａ」がハート型にデザイン化されていることよりすれば、「小悪魔」の文字部分と「ａｇｅｈａ」の文字部分とは、それぞれ異なる印象を受けるものであって、視覚的に分離して看取されるものである。
　また、「小悪魔」の文字は、「コアクマ」と称し、「小さな悪魔」程の意味合いを容易に認識させるものであり、「ａｇｅｈａ」の文字は、「アゲハ」と称し、「揚羽蝶」の意味を看取させるものであるが、これらの文字全体からは、特定の観念は生じないものである。
　その他、これらの文字を常に一体不可分のものとして看取、把握しなければならない特段の事情は見いだし得ず、それぞれの文字部分が独立して自他商品・役務の識別標識としての機能を有するものというべきである。
　そうすると、簡易迅速を尊ぶ商取引の場においては、本願商標に接する取引者、需要者は、その構成中の「小悪魔」及び「ａｇｅｈａ」の各文字部分に着目して取引に資する場合も決して少なくなくないというべきであるから、「小悪魔」の文字部分からは、該文字に相応して、「コアクマ」の称呼及び「小さな悪魔」の観念を生ずるものであり、また、「ａｇｅｈａ」の文字部分からは、該文字に相応して、「アゲハ」の称呼及び「揚羽蝶」の観念を生ずるものである。
　これに対し、引用商標１ないし３は、前記２のとおり、「小悪魔」及び「ＫＯＡＫＵＭＡ」の文字を上下二段に書してなるから、その構成文字に相応して、「コアクマ」の称呼及び「小さな悪魔」の観念を生ずるものである。
　また、引用商標４及び５は、前記２のとおりの構成よりなるものであるから、「アゲハ」及び「揚羽」の構成文字に相応して、「アゲハ」の称呼及び「揚羽蝶」の観念を生ずるものと認められる。
　さらに、引用商標６ないし８は、前記２のとおりの構成よりなるものであるから、「ａｇｅｈａ」及び「ａｇｅＨａ」の構成文字に相応して、「アゲハ」の称呼及び「揚羽蝶」の観念を生ずるものと認められる。
　そこでまず、本願商標と引用商標１ないし３について比較するに、両者は、外観全体において相違するとしても、取引者、需要者の注意をひく「小悪魔」の部分が共通にするところから、近似した印象を受けるものであり、また、前記のとおり、「コアクマ」の称呼及び「小さな悪魔」の観念を共通にする類似の商標と認められる。
　次に、本願商標と引用商標４及び５について比較するに、両者は、外観において相違するとしても、前記のとおり、「アゲハ」の称呼及び「揚羽蝶」の観念を共通にする類似の商標と認められる。
　さらに、本願商標と引用商標６ないし８について比較するに、両者は、外観全体において相違するとしても、取引者、需要者の注意をひく「ａｇｅｈａ」（「ｈ」が大文字の「ａｇｅＨａ」も含む）の部分が同じ綴りよりなるところから、近似した印象を受けるものであり、また、前記のとおり、「アゲハ」の称呼及び「揚羽蝶」の観念を共通にする類似の商標と認められる。
　してみれば、本願商標と引用商標は、外観において相違する部分があるとしても、称呼及び観念を共通にする類似の商標といわなければならないものであって、かつ、本願商標の指定商品又は指定役務中には、引用商標の指定商品又は指定役務と同一又は類似する商品又は役務が含まれているものである。
　
（２）請求人の主張について
　請求人は、本願商標と同じ態様のデザイン化した題号を請求人が発行する雑誌に使用し、実際の取引においても、「小悪魔ａｇｅｈａ」全体が請求人の商標として認識、把握されており、「小悪魔」あるいは「ａｇｅｈａ」とは、商品・役務の出所についての混同が生じているものではない旨の主張をしている。
　しかしながら、本願商標が、請求人の雑誌の題号として使用されている事実があったとしても、その雑誌の読者層は、１０代後半から２０代前半の極めて限られた女性の年代層であって、しかも、雑誌に取り上げられている商品又は役務は、被服、アクセサリー、ヘアメイク等のファッション関係のものであるが、本願の指定商品又は指定役務は、それ以外のものも多く含まれており、また、本願の指定商品又は指定役務に接する取引者、需要者層は、男女問わず幅広い年代にわたるものであるから、その一部の年代層に知られているからといって、本願商標が一体不可分で取引され、需要者に広く知られているものとまでは認められず、その事実も見出し得ないものである。
　そうすると、本願商標は、前記のとおり、「小悪魔」あるいは「ａｇｅｈａ」を含む引用商標と類似するものであり、現実に出所の混同を生じているものでないとしても、出所の混同のおそれがないとは言えないから、請求人の主張は採用することができない。
　また、請求人は、過去の審決例、登録例等を挙げて本願商標も登録されるべきである旨の主張をしているが、商標の構成及び指定商品又は指定役務との関係において、本願とは事案を異にするものであり、その審決例、登録例等をもって、本願商標の登録の適否を判断する基準とするのは必ずしも適切とはいえないことから、請求人のこの主張も採用することはできない。
　
（３）まとめ
　したがって、本願商標が、商標法第４条第１項第１１号に該当するとして本願を拒絶した原査定は、妥当であって、取り消すことはできない。
　よって、結論のとおり審決する。