【事件の表示】
　特願２００６−５１５１２７号「非発酵性繊維を含む、高タンパク、低炭水化物のペットフード組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成１６年１２月１６日国際公開、ＷＯ２００４／１０７８７８、平成１８年１１月２４日国内公表、特表２００６−５２６４１７号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は，２００４年６月３日（パリ条約による優先権主張外国庁受理２００３年６月３日，米国）を国際出願日とする出願であって，平成２３年７月２１日付けで拒絶査定がなされ，これに対し，同年１１月２５日に拒絶査定に対する審判請求がなされ，平成２４年１月６日に審判請求書の手続補正書が提出され，当審において平成２５年１月２９日付けで拒絶理由を通知したところ，平成２５年５月３０日付けで意見書，及び手続補正書が提出されたものである。
　
第２　本願発明について
１．本願発明
　本件出願の請求項１〜２８に係る発明は，平成２５年５月３０日付け手続補正書で補正された特許請求の範囲の請求項１〜２８に記載された事項により特定されるものと認められるところ，請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は，次のとおりである。
「【請求項１】
　２５重量％〜７０重量％の量の高タンパク，１０重量％〜６０重量％の量の高脂肪，５重量％〜２０重量％の低炭水化物，及び８〜１５重量％のセルロース，ヘミセルロース，リグニン，およびそれらの混合物から選択された非発酵性繊維を含む，体重管理を必要とし，一時的な異常な炭水化物代謝を有する猫において使用するためのフード組成物。」
　
２．引用刊行物とその記載事項
（１）当審における平成２５年１月２９日付けで通知した拒絶の理由に引用された，本願の優先日前に頒布された刊行物である米国特許第６２０３８２５号明細書（以下「刊行物１」という。）には，異常な炭水化物代謝の疾患から真性肉食動物を保護するための方法および組成に関し，次の技術的事項が記載されている。
（１ａ）「The　present　invention　includes　a　method　to　treat　an　obligate　carnivore　for　a　disease　of　abnormal　carbohydrate　metabolism.　The　method　includes　the　step　of　feeding　the　carnivore　a　nutritionally　balanced　diet　that　includes　a　low　carbohydrate　content,　a　high　protein　content,　and　a　moderate　fat　content.　The　present　invention　also　includes　such　a　nutritionally　balanced　diet　and　a　method　to　produce　such　a　diet.」（ABSTRACTの欄）
（以下，当審訳。）
「本発明は，異常な炭水化物代謝の疾患のために真性肉食動物を治療する方法を含む。この方法は，肉食動物の低炭水化物含有量，高タンパク質含有量，適度な脂肪含量を含む栄養的にバランスの取れた食物を供給する工程を含む。本発明はまた，このような栄養的にバランスの取れた食物やそのような食物を生成する方法を含む。」
　
（１ｂ）「The　current　invention　relates　to　the　surprising　discovery　that　feeding　a　cat　a　diet　including　low　carbohydrate　content,　high　protein　content,　and　moderate　fat　content　improves　that　cat's　health,　or　well-being.　Such　a　diet　is　very　similar　to　the　natural　diet　that　obligate　carnivores,　such　as　cats,　have　evolved　to　eat.　This　invention　addresses　all　obligate　carnivores,　including　all　species　from　the　Feloidae　family　and　obligatory　carnivores　from　the　Canoidae　family.　Since　an　obligate　carnivore　is　not　adapted　to　carbohydrate　in　its　diet,　and　furthermore　has　an　inability　to　regulate　its　hepatic　enzymes　as　omnivores　do,　without　being　bound　by　theory,　the　inventor　believes　that　the　intake　of　dietary　carbohydrate　at　levels　seen　in　commercial　cat　foods　would　actually　be　harmful　to　an　animal,　causing　depletion　and/or　suppression　of　insulin,　and　ultimately　causing　those　most　sensitive　to　these　effects　to　become　clinically　diabetic.　The　inventor　also　believes　that　obesity　in　an　obligate　carnivore,　such　as　the　cat,　is　caused,　at　least　in　part,　by　a　high　carbohydrate　intake.　High　intake　of　carbohydrate　by　an　animal　adapted　to　almost　exclusive　intake　of　fat　and　protein　appears　to　cause　abnormal　regulation　of　the　hormones　and　enzymes　that　signal　the　fed　and　unfed　state　to　the　body.　Further,　this　consumption　of　carbohydrates　with　the　concomitant　increase　in　circulating　insulin　causes　the　energy　of　the　diet　to　be　stored　as　fat.」（４欄３行〜２６行）
（以下，当審訳。）　
「この発明は，ネコに与える低炭水化物含有量，高タンパク質含有量，適度な脂肪含量を含む食物はそのネコの健康，または健康と幸福を向上させるという驚くべき発見に関する。このような食物は，ネコのような真性肉食動物が，食べる進化をしてきた自然の食物に非常に似ている。本発明は，ネコ科とイヌ科の全ての種を含む全ての真性肉食動物に対応する。真性肉食動物はその食物中の炭水化物に順応せず，さらに雑食動物のように肝臓の酵素を調節できないので，理論に縛られることなく，発明者は，市販のキャットフードにみられる量の食物炭水化物の摂取は，インシュリンの低下及びまたは抑制を引き起こし，最終的にはこれらの効果に最も敏感なものが臨床的に糖尿病になることを引き起こして，現実には動物に有害であると考えている。発明者はまた，ネコのような真性肉食動物の肥満は，少なくとも部分的には高炭水化物の摂取によって引き起こされると考えている。脂肪とタンパク質にほぼ限られた摂取に順応した動物による炭水化物の大量摂取は，体に食物が供給されたか否かの状態を知らせるホルモンや酵素の異常な調節を引き起こす原因であると考えている。さらに，循環するインスリンの増加に付随するこの炭水化物の消費は，食物のエネルギーを脂肪として蓄える原因となる。」
　
（１ｃ）「The　present　invention　includes　a　method　to　protect　an　obligate　carnivore　from　a　disease　of　abnormal　carbohydrate　metabolism.　The　method　includes　the　step　of　feeding　the　carnivore　a　nutritionally　balanced　diet　that　includes　a　low　carbohydrate　content;　a　high　protein　content,　preferably　animal　source　protein;　and　a　moderate　fat　content.　In　one　embodiment,　such　a　diet　maintains　the　health,　or　well-being,　of　an　obligate　carnivore　that　is　in　good　health.　A　preferred　nutritionally　balanced　diet　comprises　a　protein　content　of　from　about　25%　to　about　60%　on　a　dry　matter　basis,　a　fat　content　of　from　about　15%　to　about　60%　on　a　dry　matter　basis,　and　a　carbohydrate　content　of　not　more　than　about　12%　on　a　dry　matter　basis.　Another　preferred　nutritionally　balanced　diet　comprises　a　protein　content　of　from　about　30%　to　about　70%　on　a　dry　matter　basis,　a　fat　content　of　from　about　10%　to　about　40%　on　a　dry　matter　basis,　and　a　carbohydrate　content　of　not　more　than　about　12%　on　a　dry　matter　basis.　Another　preferred　nutritionally　balanced　diet　includes　animal　meat　wherein　the　balance　of　nutrients　in　the　animal　meat　approximates　the　balance　of　nutrients　in　a　total　animal　carcass.」（４欄２７行〜４７行）
（以下，当審訳。）　
「本発明は，異常な炭水化物代謝の疾患から真性肉食動物を保護するための方法が含まれる。その方法は，低炭水化物含有量；高タンパク質含有量，好ましくは動物源タンパク質；と適度な脂肪含量を含む栄養的にバランスのとれた食物を肉食動物へ与える工程を含む。一実施形態では，このような食物は健康である真性肉食動物の健康，または健康と幸福を維持する。望ましい栄養的にバランスの取れた食物は，乾燥ベースで約２５％から約６０％のタンパク質含量，乾燥ベースで約１５％から約６０％の脂肪含有量，および乾燥ベースで約１２％より多くない炭水化物含有量を含む。別の好ましい栄養的にバランスの取れた食物は，乾燥ベースで約３０％から約７０％のタンパク質含量，乾燥ベースで約１０％から約４０％の脂肪含有量，および乾燥ベースで約１２％より多くない炭水化物含有量を含む。別の好ましい栄養的にバランスの取れた食物は，動物の死体全体の栄養バランスに近似した動物の肉の栄養バランスである動物の肉を含む。」
　
（１ｄ）「The　present　invention　also　includes　a　method　to　protect　an　obligate　carnivore　from　a　disease　of　abnormal　carbohydrate　metabolism　that　includes　the　following　steps:　(a)　producing　a　nutritionally　balanced　diet　comprising　a　protein　content　of　from　about　25%　to　about　60%　on　a　dry　matter　basis,　a　fat　content　of　from　about　15%　to　about　60%　on　a　dry　matter　basis,　and　a　carbohydrate　content　of　not　more　than　about　12%　on　a　dry　matter　basis;　and　(b)　feeding　such　a　diet　to　the　obligate　carnivore.　The　present　invention　also　includes　a　method　to　protect　an　obligate　carnivore　from　a　disease　of　abnormal　carbohydrate　metabolism　that　includes　the　following　steps:　(a)　producing　a　nutritionally　balanced　diet　comprising　a　protein　content　of　from　about　30%　to　about　70%　on　a　dry　matter　basis,　a　fat　content　of　from　about　10%　to　about　40%　on　a　dry　matter　basis,　and　a　carbohydrate　content　of　not　more　than　about　12%　on　a　dry　matter　basis;　and　(b)　feeding　such　a　diet　to　the　obligate　carnivore.」（４欄４８行〜６４行）　
（以下，当審訳。）　
「本発明はまた，以下の工程を含む異常な炭水化物代謝の疾患から真性肉食動物を保護するための方法が含まれている。：（a）乾燥ベースで約２５％から約６０％のタンパク質含有量，乾燥ベースで約１５％から約６０％の脂肪含有量，乾燥ベースで約１２％以上より多くない炭水化物含有量からなる，栄養的にバランスの取れた食物を製造；および（b）真性肉食動物に，このような食物を与える。本発明はまた，以下の工程を含む異常な炭水化物代謝の疾患から真性肉食動物を保護するための方法が含まれている。：（a）乾燥ベースで約３０％から約７０％のタンパク質含有量，乾燥ベースで約１０％から約４０％の脂肪含有量，乾燥ベースで約１２％以上より多くない炭水化物含有量からなる，栄養的にバランスの取れた食物を製造；および（b）真性肉食動物に，このような食物を与える。」
　
（１ｅ）「Rather,　the　diets　positioned　as　diabetes　diets　for　cats　have　a　high-fiber,　moderate　protein,　moderate　carbohydrate,　and　low　fat　profile　that　mimics　the　diets　used　to　manage　diabetes　mellitus　in　dogs.　In　fact,　no　definitive　research　into　the　unique　characteristics　of　feline　diabetes　and　the　resulting　dietary　implications　has　been　done.　Rather,　what　is　believed　and　known　about　management　of　canine　diabetes　has　been　applied　to　cats,　despite　vast　differences　in　the　metabolism　of　obligate　carnivores,　such　as　cats,　and　omnivores,　such　as　dogs.　Thus,　the　invention　of　using　a　low　carbohydrate　diet　with　high　protein　and　moderate　fat　to　manage,　cure,　and　prevent　a　disease　of　abnormal　carbohydrate　metabolism　is　different　and　new.」（７欄６３行〜８欄３４行）
（以下，当審訳。）
「猫用の『糖尿病食』と位置付けられている食餌の概略は，高用量の繊維，中程度のタンパク質，中程度の炭水化物，及び低用量の脂肪を有するものであり，犬の糖尿病を管理するのに使用される食餌を模倣している。実際に，猫の糖尿病に特異的な性質と，結果として食餌により引き起こされると予測されることについては，信頼がおける研究は行われていない。むしろ，犬のような雑食動物と猫のような真正肉食動物では代謝が大きく異なっているにも関わらず，犬の糖尿病の管理に関して信じられており，知られている事が猫にも適用されてきた。そこで，低炭水化物の食餌を，高タンパク質と中程度の脂肪と共に用いて，正常ではない炭水化物代謝の疾患を管理し，治療し，予防する発明は異なっており，新規である。」
　
（１ｆ）「One　embodiment　of　the　present　invention　is　a　method　to　protect　an　obligate　carnivore　from　a　disease　of　abnormal　carbohydrate　metabolism　by　feeding　the　obligate　carnivore　a　nutritionally　balanced　diet　that　includes　a　low　carbohydrate,　high　protein　and　moderate　fat　content.　As　used　herein,　to　protect　from　a　disease　means　to　prevent,　control,　cure,　ameliorate　or　reduce　the　severity　of　said　disease.　In　accordance　with　the　present　invention,　to　protect　also　includes　to　maintain　the　health,　i.e.,　well-being,　of　an　animal.」（８欄３５行〜４４行）
（以下，当審訳。）
「本発明の一実施形態は，真性肉食動物に低炭水化物，高タンパク質と適度な脂肪含量を含む栄養的にバランスの取れた食物を供給することにより，異常な炭水化物代謝の疾患から真性肉食動物を保護するための方法である。本明細書において用いられる場合，病気から保護するとは，前述の病気が重くなることを防ぐこと，制御すること，治すこと，改善することや，弱めることを意味する。本発明によれば，保護するとはまた，動物の健康，すなわち，健康で幸福な状態を維持することを含む。」
　
（１ｇ）「Other　ingredients　may　be　added　in　this　composition　as　desired;　such　additives　include　flavoring　agents,　coloring　agents,　inorganic　compounds,　and　fillers.　A　filler,　or　bulking　agent,　is　defined　as　an　ingredient　that　by　addition　to　the　composition,　brings　the　composition　to　a　one　hundred　percent　composition.　A　filler　or　bulking　agent　comprises　a　non-digestible　component,　examples　of　which　include,　but　are　not　limited　to,　non-digestible　proteins,　non-digestible　fats,　or　non-digestible　carbohydrates.　Non-digestible　carbohydrate　is　also　known　as　fiber,　examples　of　which　include,　but　are　not　limited　to,　cellulose,　peanut　hulls,　and　soy　fiber.」（９欄１７行〜２８行）
（以下，当審訳。）　
「所望に応じて他の成分は，この組成物に添加することができ，そのような添加剤は，香味剤，着色剤，無機化合物，および充填剤が挙げられる。充填剤，または増量剤は，組成物に添加することによって，100パーセント組成をもたらす成分として定義される。充填剤または増量剤は，非消化性成分を含むのもとしては，非消化性タンパク質，非消化性脂肪，又は非消化性炭水化物が例示される。しかし，これらに限定されない。非消化性炭水化物はまた，繊維として知られており，セルロース，落花生殻，および大豆繊維が例示される。しかし，これらに限定されない。」
　
（１ｈ）「Examples　of　diseases　of　abnormal　carbohydrate　metabolism　include,　but　are　not　limited　to,　diabetes　and　obesity.」（９欄４６行〜４８行）　
（以下，当審訳。）
「異常な炭水化物代謝の疾患の例としては，糖尿病や肥満に限定されるものではない。」　
（１ｉ）「The　present　invention　also　includes　a　method　to　protect　an　obligate　carnivore　from　a　disease　of　abnormal　carbohydrate　metabolism　that　includes　the　step　of　feeding　the　obligate　carnivore　a　nutritionally　balanced　food　composition　that　comprises　a　percentage　of　carbohydrate　on　a　dry　matter　basis　that　is　not　more　than　the　highest　percentage　of　carbohydrate　on　a　dry　matter　basis　that　will　protect　said　obligate　carnivore　from　said　disease　of　abnormal　carbohydrate　metabolism.　In　one　embodiment,　the　method　includes　a　food　composition　that　has　a　similar　protective　effect　as　a　food　composition　comprising　animal　meat　wherein　the　balance　of　nutrients　in　said　animal　meat　approximates　the　balance　of　nutrients　in　a　total　animal　carcass.　
　The　present　invention　also　includes　a　method　to　maintain　the　health　of　a　healthy　obligate　carnivore　that　includes　the　step　of　feeding　the　carnivore　a　nutritionally　balanced　food　composition　that　comprises　a　percentage　of　carbohydrate　on　a　dry　matter　basis　that　is　not　more　than　the　highest　percentage　of　carbohydrate　on　a　dry　matter　basis　that　will　maintain　the　health　of　said　healthy　obligate　carnivore.　In　one　embodiment,　the　method　includes　a　nutritionally　balanced　food　composition　that　has　a　similar　health　maintenance　effect　as　a　food　composition　comprising　animal　meat　wherein　the　balance　of　nutrients　in　said　animal　meat　approximates　the　balance　of　nutrients　in　a　total　animal　carcass.」（１２欄１行〜２６行）
（以下，当審訳。）　
「本発明はまた，前記異常な炭水化物代謝の疾患から真性肉食動物を保護するであろう乾燥ベースで最も高い炭水化物のパーセンテージより，大きくない乾燥ベースの炭水化物のパーセンテージからなる，栄養バランスのとれた食物組成物を供給する工程を含む異常な炭水化物代謝の疾患から真性肉食動物を保護するための方法が含まれる。一実施形態において，本方法は，動物の体全体の栄養バランスに近似した前記動物の肉からなる食物組成として同様の保護効果を有する食物組成を含む。
　本発明はまた，健康な真性肉食動物の健康を維持するであろう乾燥ベースで最も高い炭水化物のパーセンテージより，大きくない乾燥ベースの炭水化物のパーセンテージからなる，栄養バランスのとれた食物組成物を供給する工程を含む，健康な真性肉食動物の健康を維持する方法を含む。一実施形態において，本方法は，動物の体全体の栄養バランスに近似した前記動物の肉の栄養バランスである動物の肉からなる食物組成として同様の健康維持効果を有する栄養的にバランス下食物組成を含む。」
　
（１ｊ）「Example　3
　This　example　demonstrates　the　ability　to　produce　a　dry　food　formulation　of　a　nutritionally　balanced　diet　of　the　present　invention.
　A　dry　nutritionally　balanced　diet,　defined　as　4.77%　carbohydrate,　32.4%　fat,　and　44.98%　protein　with　the　remainder　of　the　composition　being　5.51%　ash,　10.94%　moisture,　and　1.4%　fiber,　was　prepared　as　follows.　A　sample　of　DIET　1　was　slowly　dried　and　baked　such　that　a　starting　moisture　content　of　25%　to　35%　was　reduced　to　a　moisture　content　of　about　10%.」（１５欄６行〜１７行）
（以下，当審訳。）
「実施例３
　この実施例では，本発明の栄養的にバランスの取れた食物のドライフード調整を生産できることを表す。
　４．７７パーセントの炭水化物，３２．４％の脂肪，４４．９８パーセントのタンパク質および残りの組成物である５．５１パーセントの灰，１０．９４パーセントの水分，１．４％の繊維で定められた乾燥して栄養的にバランスの取れた食物は，以下のように調製された。食物1のサンプルは，初めの２５％−３５％の含水率を約１０％の含水率まで低下するようなやり方でゆっくり乾燥させて焼いた。」
　
　そうすると，上記記載事項（１ａ）〜（１ｊ）の記載からみて，上記刊行物には，以下の発明が記載されているものと認められる。
「乾燥ベースで約２５％から約６０％のタンパク質含量，乾燥ベースで約１５％から約６０％の脂肪含有量，および乾燥ベースで約１２％より多くない炭水化物含有量を含む，ネコ等の真性肉食動物に与える食物。」（以下，「刊行物１記載の発明」という。）
　　　
（２）当審における平成２５年１月２９日付けで通知した拒絶の理由に引用された，本願の優先日前に頒布された刊行物である特開平８−１９１６６８号公報（以下「刊行物２」という。）には，ペットフードに関し，次の技術的事項が記載されている。
（２ａ）「【０００１】
【産業上の利用分野】本発明は，愛玩動物の肥満を予防又は改善するための安全性の高いペットフードに関する。
【０００２】　
【従来の技術及び発明が解決しようとする課題】近年，犬や猫の肥満発生率は３０〜４０％と高く，また，ペットがコンパニオンアニマルとして家族の一員同様に扱われるようになるにつれ，ペットの肥満予防に関する飼い主の関心も高まっている。　
【０００３】従来，ペットの肥満予防法として，脂肪を強度に制限し，繊維質を大幅に増量した減量食を用いた食事療法が一般に行われていた。しかし，その食事療法には給与量の制限が必要であるため，空腹を覚えたペットに飼い主が負け，減量に失敗することが多かった。また，極度の給与制限による減量は脂肪肝を引き起こす等，かえって健康へ悪影響を及ぼすため，食事制限の必要の無い食事療法の開発が望まれていた。」
　
（２ｂ）「【０００７】以下，本発明につき更に詳しく説明すると，本発明のペットフードは，ペットフードに含まれる不飽和脂肪酸のトランス／シス比が重量比として０．００１〜０．３であり，且つ，乾燥成分として２〜３０重量％の食物繊維を含むと共に，杜仲，ゲンノショウコ，サンシシ，車前草，ブクリョウ，ハブ茶，十薬，センナ，大黄，麻黄，人参，ヨクイニン，ホップ，トウガラシ，ウーロン茶，プランタゴオバタ及びギムネマシルベスタの群から選択された生薬及びそれらの溶媒抽出物の１種または２種以上を含有してなるものである。」
　
（２ｃ）「【０００９】また，本発明でいう食物繊維とは，ヘミセルロース，セルロース，ペクチン，リグニン等の難消化成分の総体を指し，ここで定める食物繊維の含有量はＡＯＡＣ法（プロスキーの酵素重量法）で定量した食物繊維量である。食物繊維の配合量は肥満予防効果及びペットの嗜好性の面から，ペットフードを乾燥させた場合の重量中２〜３０重量％が好ましく，特に５〜１５重量％が好ましい。」
　
（２ｄ）表３には，実験用飼料ａ，ｂ，ｃ，ｄ，ｅ，ｆ，ｇの組成が記載されており，飼料ａ，ｂ，ｃは，それぞれセルロースが，０．０，２．０，５．０とされており，それぞれデキストリンが，２４．５，２２．５，１９．５とされており，それ以外の杜仲原末，大豆油，牛脂，ラード，ビタミンフリーカゼイン，ショ糖，ブドウ糖，ゼラチン，ＤＬメチオニン，ＤＬトリプファン，ビタミン，ミネラルは，０．０，３．０，０．０，２．０，１５．０，１６．０，２３．０，１５．０，０．３，０．２，０．２，０．８の同じ値が記載されている。
　
（２ｅ）「【００２４】〔実施例３〕表５に示す試験飼料の生薬として杜仲，杜仲の水製エキス，ゲンノショウコ，サンシシ，車前草，ブクリョウ，ハブ茶，十薬，センナ，大黄，麻黄，人参，人参の３０％エタノール製エキス又はヨクイニンを用いた猫用精製飼料を作製し，飼育試験を行った。飼育試験は，生後約１年の日本猫を１群５頭として使用し，対照飼料又は各試験飼料を２カ月間自由に摂取させ，体重変化と健康状態を観察評価した。
・・・
【００２６】その結果を表６に示すが，本発明のペットフード構成からなる試験飼料を給与した試験群の体重増加は，生薬を含まない対照群と比較して明らかに抑制された。なお，試験期間中，試験群と対照群のいずれにおいても猫の健康状態に異常は認められなかった。」
　
（２ｆ）表５には，対象飼料と試験飼料の配合量（重量％）が記載されており，生薬は，前者０．０，後者０．０５，セルロースは，両者とも５．０と記載されている。
　
（３）当審における平成２５年１月２９日付けで通知した拒絶の理由に引用された，本願の優先日前に頒布された刊行物である特開昭６０−１５３７６２号公報（以下「刊行物３」という。）には，家畜，家禽用試料に関し，次の技術的事項が記載されている。
（３ａ）「セルロース，ヘミセルロース，リグニン等を主成分とするダイエタリーファイバーは，血清コレステロールの増減の調整，肥満，糖尿病，虫垂炎，大腸ガンの予防，食品中の毒性物質の排除促進等に相関関係があることが認められている。」（２ページ左下欄１３行〜１７行）
　
３．本願発明と刊行物１記載の発明との対比
（１）両発明の対応関係
　刊行物１記載の発明の「乾燥ベースで約２５％から約６０％のタンパク質含量」は本願発明の「２５重量％〜７０重量％の量の高タンパク」の範囲に含まれ，「２５重量％〜６０重量％の量の高タンパク」で重なっており，
　刊行物１記載の発明の「乾燥ベースで約１５％から約６０％の脂肪含有量」は，本願発明の「１０重量％〜６０重量％の量の高脂肪」の範囲に含まれ，「１５重量％〜６０重量％の量の高脂肪」で重なっている。　
　また，刊行物１記載の発明の「乾燥ベースで約１２％より多くない炭水化物含有量」は，本願発明の「５重量％〜２０重量％の低炭水化物」と，「５重量％〜１２重量％の低炭水化物」で重なっている。
　さらに，刊行物１記載の発明の「ネコ等の真性肉食動物」の「ネコ」は，本願発明の「猫」に相当し，
　刊行物１記載の発明の「食物」は，本願発明の「フード組成物」に相当する。
　
（２）両発明の一致点
「２５重量％〜６０重量％の量の高タンパク，１５重量％〜６０重量％の量の脂肪，５重量％〜１２重量％の低炭水化物を含む，猫において使用するためのフード組成物。」
　
（３）両発明の相違点
＜相違点１＞
　本願発明は「２５重量％〜７０重量％の量の高タンパク，１０重量％〜６０重量％の量の高脂肪，５重量％〜２０重量％の低炭水化物」を含むのに対し，刊行物１記載の発明は「乾燥ベースで約２５％から約６０％のタンパク質含量，乾燥ベースで約１５％から約６０％の脂肪含有量，および乾燥ベースで約１２％より多くない炭水化物含有量」を含む点。
＜相違点２＞
　本願発明は「８〜１５重量％のセルロース，ヘミセルロース，リグニン，およびそれらの混合物から選択された非発酵性繊維を含む」のに対し，刊行物１記載の発明は非発酵性繊維を含むか否か不明であり，その量も不明である点。
＜相違点３＞
　猫が，本願発明では「体重管理を必要とし，一時的な異常な炭水化物代謝を有する」猫であるのに対して，刊行物１記載の発明ではそのような猫であるのか不明である点。
　　　
４．本願発明の容易推考性の検討
（１）相違点１について
　タンパク質，脂肪，炭水化物の量は，上記の一致点の検討で示したようにほぼ一致している。そして，本願発明のタンパク質の上限量，脂肪及び炭水化物の上限，下限量は，本願明細書の記載からみて，臨界的な意義は認められず，本願発明の上限量，下限量とすることは当業者が容易になし得たことである。
　
（２）相違点２について
(a)記載事項（１ｇ）に，組成物に添加する充填剤の例示としての「非消化性炭水化物」が「繊維として知られており，・・・大豆繊維が例示される」ものとして記載され，記載事項（１ｊ）に食物が「１．４％の繊維」を含むものとして記載されているように，刊行物１記載の発明において，食物に繊維を含ませることは格別なものではない。
(b)また，本願発明の非発酵性繊維が，「セルロース，ヘミセルロース，リグニン，およびそれらの混合物から選択された非発酵性繊維」であるところ，刊行物２の記載事項（２ｃ）には，刊行物２における食物繊維はヘミセルロース，セルロース，リグニン等を示す旨が記載され，実施例の飼料を示す表１，３，５には「セルロース」が記載され，同じく記載事項（２ａ）には繊維質を増量したペットの肥満予防法が記載されている。
さらに，刊行物３の記載事項（３ａ）に記載されているように，セルロース等が肥満予防に相関関係があることは，当業者に周知な技術事項である。
(c)そして，記載事項（１ｂ）に記載されているように，刊行物１には，肥満に対抗する点が示されているから，刊行物１記載の発明において，肥満に対抗するために，刊行物２の記載事項（２ｃ）等に記載されたセルロース等をペットフードに配合する技術を適用することは，当業者が容易に想到したことである。
　また，刊行物２の記載事項（２ｃ）に食物繊維の配合量はペットフードを乾燥させた場合の重量中５〜１５重量％が特に好ましい旨の記載があり，本願明細書の非発酵性繊維の量と大部分で重なるものである。
　さらに本願明細書に記載された実施例１の非発酵性繊維の量は，上記した刊行物２の配合量の範囲に含まれるものである。そして，本願明細書の実施例に記載された実験結果からみて本願発明の非発酵性繊維の上限量，下限量には臨界的な意義は認められず，本願発明の上限量，下限量とすることは当業者が容易になし得たことである。
　
(d)請求人は平成２５年５月３０日付けで意見書において，以下のように主張している。
「引例２記載のペットフードには，必須の構成成分として生薬が含まれており，それが抗肥満効果を奏する主たる成分です。そのような引例２の根本的な技術思想を考えると該引例の開示から，生薬が含まれていない場合にはどの程度の含量で食物繊維を含めば抗肥満効果を得られるか，当業者が予測できるとは考えられません。」
　しかし，刊行物２の記載事項（２ａ）の繊維質を増量した肥満予防法は，「従来の技術」として記載されている様に，従来から知られていたものであって，生薬を必須の構成成分とするものではない。そして，同じく記載事項（２ｆ）の従来技術に対応した対象飼料も，試験飼料も共に，セルロースが同じ５．０重量％であり，同じく記載事項（２ｅ）で「試験期間中，試験群と対照群のいずれにおいても猫の健康状態に異常は認められなかった」とされていることからも，生薬を含んだ飼料の繊維質の量が，生薬を含まない飼料において選択し得ないものであると認識されるものではない。
　そうすると，上記(c)記載の如く，本願明細書の実施例に記載された実験結果からみて本願発明の非発酵性繊維の上限量，下限量に臨界的な意義が認識出来るものでない以上，請求人の主張を検討しても，上記(a)〜(c)に記載した様に本願発明の上限量，下限量とすることは当業者が容易になし得たことである。
(e)また，請求人は前記意見書において，以下のようにも主張している。
「引例３において目的とする主たる効果は軟便の防止であり，抗肥満効果ではありません。引例３記載の飼料を与えられた鶏から，コレステロール含量が低下した卵を得ることができるという効果に関連して，血清コレステロールの増減の調整，肥満，糖尿病の予防などが開示されています。しかし引例３におけるその記載は，家畜や家禽自身の抗肥満効果を意図したものではありません。」
　しかし，刊行物３の記載事項（３ａ）の「セルロース，ヘミセルロース，リグニン等を主成分とするダイエタリーファイバーは，・・肥満・・の予防・・に相関関係があることが認められている。」なる記載は，「認められている。」との記載ぶりからも，ダイエタリーファイバーが，肥満予防に関係があるという一般的技術常識を表していると解するのが相当である。
(f)また，請求人は前記意見書において，以下のようにも主張している。
「（ｉｉ）引例１と引例２又は引例３の組み合わせは不適切であることについて
　以下に詳細に述べるように，引例２又は引例３に開示された知見を基にして引例１の食餌を改変し，本願発明の猫用のフード組成物に至ることはありませんでした。引例１には，該引例に記載された発明を当業者が改変して，非発酵性繊維を添加することを阻害する記載があるからです。即ち拒絶理由通知書における審判官殿の御認定に関らず，本技術分野において犬の肥満の治療に有用であると報告されている繊維含有量が高い食餌組成物は，猫のような真正肉食動物には不適である，と引例１は教示しているからです（引例１の第２欄３７行目から第３欄１２行目）。よってそのような引例１の教示は当業者が本願発明の食餌に至ることを妨げるものです。
　そのような差は，猫などの真正肉食動物と犬などの雑食動物が，生理学的に異なっている事に基づいています（引例１の第１欄２４行目から第２欄３６行目と，第７欄２６行目から第８欄３４行目）。引例１には，猫の満腹は食餌のタンパク質と脂肪のレベルにより決定されると記載されています（引例１の第７欄３６行目から４７行目）。更に引例１には，炭水化物と繊維は真正肉食動物の天然の食餌の構成要素ではないために，それらの成分は猫に満腹感を引き起こさない，とも記載されています。よってそのような引例１の開示から，カロリー密度を下げるためにそのような材料を含んでいる組成を有する食餌は，猫の肥満を解消するには不適であると考えられます（引例１の第７欄４０行目から５０行目）。真正肉食動物はエネルギーを，炭水化物よりは糖新生を通じてタンパク質から得るように生理学的に適応しており，猫は重要な酵素であるグルコキナーゼを欠如しています（引例１の第１欄５１行目から５９行目）。よって真正肉食動物は，エネルギー，アミノ酸，ビタミンＡ，ナイアシン，アラキドン酸，およびタウリンの生化学的な必要性に適合するために，雑食動物と比較して，ずっと高いレベルのタンパク質を必要とし，動物由来の食餌に依存しています（引例１の第２欄１３行目から３１行目）。
　更に猫の肥満と糖尿病に対処する高繊維食餌の使用について，引例１の第７欄６３行目から第８欄３４行目には，以下のような記載があります。『猫用の「糖尿病食」と位置付けられている食餌の概略は，高用量の繊維，中程度のタンパク質，中程度の炭水化物，及び低用量の脂肪を有するものであり，犬の糖尿病を管理するのに使用される食餌を模倣している。実際に，猫の糖尿病に特異的な性質と，結果として食餌により引き起こされると予測されることについては，信頼がおける研究は行われていない。むしろ，犬のような雑食動物と猫のような真正肉食動物では代謝が大きく異なっているにも関わらず，犬の糖尿病の管理に関して信じられており，知られている事が猫にも適用されてきた。そこで，低炭水化物の食餌を，高タンパク質と中程度の脂肪と共に用いて，正常ではない炭水化物代謝の疾患を管理し，治療し，予防する発明は異なっており，新規である。（日本語訳）』
　即ち引例１は，食物繊維は真正肉食動物の餌としては自然ではない成分であると規定し，犬とは異なって猫のような真正肉食動物の満腹感には影響しないであろう，と述べています。引例１は明らかに，肉食動物の餌に繊維が含まれていても，糖尿病のような正常ではない炭水化物代謝の疾患や肥満から肉食動物を保護するには有用ではないであろう，と教示しています。よって当業者は，引例１の食餌のタンパク質または脂肪を繊維で置き換えることは，真正肉食動物と雑食動物との生理学的な差と栄養要求を考慮すると危険であろう，と予想するものと考えます。
　更に引例１は，正常ではない炭水化物代謝の疾患から真正肉食動物を保護し，治療することを目的としており，過食の防止自体を目的としている訳ではありません。引例１は真正肉食動物の糖尿病と肥満は，炭水化物の過剰な摂取の結果であると教示しています。更に引例１は，炭水化物の含量を大きく低減した食餌でも，真正肉食動物の通常の成分である動物性タンパク質と動物性脂肪が含まれていれば真正肉食動物は満足し，過食することはないであろうと教示しています。引例１に記載されているようにそのような差により，繊維と炭水化物を含んでいる食餌は犬などの雑食動物には満腹感を与えても，猫のような完全肉食動物には満腹感を与えないであろうと考えられます。
　加えて引例１には動物性タンパク質の摂取を完全肉食動物において制限することは有害であり，筋肉の破壊を引き起こすであろう，という教示があります（引例２の第２欄１４行目から２２行目）。明らかに，引例１の組成物を改変し，繊維のような増量剤を添加してタンパク質と脂質の含量を減少させることは，該引例に開示された食餌と方法に関する根本的な教示と精神に反するものです。
　よって引例１を，繊維を含有する動物用食餌を開示した引例２及び引例３の開示と組み合わせることは，適切ではありません。引例１の開示は，「８〜１５重量％のセルロース，ヘミセルロース，リグニン，およびそれらの混合物から選択された非発酵性繊維」を含んでいる補正後の請求項１に記載された猫用のフード組成物に至ることを阻害するものです。
　なお引例１の第９欄の１７行目から２８行目には，充填剤としてセルロースなどの繊維を含んでよいことが記載されていますが，これは添加剤の一般論として記載されているにすぎず，それによって過食させることなく完全肉食動物に満腹感を与えるという本願発明の技術思想を何ら示唆・教示するものではありません。実際に引例１の第１５欄の１１行目から１７行目には，繊維を１．４％含むペットフードが開示されているものの，『８〜１５重量％』という補正後の請求項１に記載されている量と比較してずっと少ない量です。このように少ない量では繊維を添加しても，それによって動物に満足感を与えて食餌の過剰摂取を防ぐ効果を得られるとは考えられません。よって引例１の第９欄の１７行目から２８行目の記載が，引例１を，引例２及び引例３と組み合わせる動機付けとなるとは考えられません。」
　しかし，請求人が，摘記した刊行物１の第２欄３７行目〜第３欄１２行目をみても，請求人が主張する「繊維含有量が高い食餌組成物は・・・不適である」旨の記載は発見出来ず，同じく第７欄４０〜５０行目をみても，請求人が主張する「繊維は・・は猫に満腹感を引き起こさない」旨の記載は発見出来ない。
　なお，請求人は，刊行物１の第７欄３６〜４７行目に，「猫の満腹は食餌のタンパク質と脂肪のレベルにより決定されると記載されています」と主張しているが，当該記載は猫の満腹は食餌のタンパク質と脂肪のレベルに「関連する」と理解する可能性も存在し，少なくとも，当該記載で「繊維は・・は猫に満腹感を引き起こさない」ことが記載されているとすることは適当でない。
　また，刊行物１の記載事項（１ｅ）（上記意見書の『　』で引用した箇所。）は，「犬の糖尿病の管理に関して信じられており，知られている事が猫にも適用されてきた。」ことに疑問を呈したものであるものの，請求人の言うような「繊維」に着目してそれを「有用ではない」と記載したものとは解し難く，むしろ従来の食餌の「中程度の炭水化物」に着目して「低炭水化物の食餌を・・用いて，正常ではない炭水化物代謝の疾患を管理し，治療し，予防する」ことを説明するものと解されるものである。
　さらに，請求人は「当業者は，引例１の食餌のタンパク質または脂肪を繊維で置き換えることは，真正肉食動物と雑食動物との生理学的な差と栄養要求を考慮すると危険であろう，と予想するものと考えます。」「引例１の組成物を改変し，繊維のような増量剤を添加してタンパク質と脂質の含量を減少させることは，該引例に開示された食餌と方法に関する根本的な教示と精神に反するものです。」旨の主張も行っているが，例えば，刊行物２の記載事項（２ｄ）に記載されているセルロースの量を，０．０，２．０，５．０とした各比較例の大豆油，ラード，その他の，デキストリン以外の成分の量が同じである様に，セルロース等をペットフードに配合するにあたり，タンパク質または脂肪を減らして，繊維で置き換える必然性が存在する様なものでも無い。
　そうすると，請求人の上記主張は，その前提を欠くものであって採用することが出来ないものである。
　
（３）相違点３について
(a)本願発明を使用する猫を「体重管理を必要とし，一時的な異常な炭水化物代謝を有する」とすることは，使用方法であると認められるところ，本願発明は「物」の発明であるから，使用する対象を本願明細書の【００２０】における過体重のような「体重管理を必要とし，一時的な異常な炭水化物代謝を有する猫」とすることは実質的に相違点ではない。　更に相違点としても，刊行物１の記載事項（１ｉ）には，健康維持効果もあること，健康な真性肉食動物の健康を維持する方法を含むことが示されており，同じく記載事項（１ｂ）に真性肉食動物が高炭水化物の摂取により肥満等になることが示されていることからみて，刊行物１記載の発明を「糖尿病」ではない，「体重管理を必要とし，一時的な異常な炭水化物代謝を有する」猫に使用することは，当業者が容易に想到したことである。
　
(b)請求人は審判請求書手続補正書において，以下のように主張している。
「一方本願発明のフード組成物を提供する対象となるコンパニオン動物は請求項１に記載されているように，『体重管理を必要とし，一時的な異常な炭水化物代謝を有する』ものである。本願明細書の段落番号［００２０］に記載されているように，請求項１に記載された『一時的な異常な炭水化物代謝』は，糖尿病のような疾患から生じたものではなく，引例１に記載された糖尿病を除外するものである。すなわち，糖尿病のような疾患は（一時的ではない）慢性的な炭水化物代謝，即ち高血糖を示すが，本願請求項１においては，そのようなコンパニオン動物を，本願発明のフード組成物の投与対象から除外している。そして本願明細書の実施例においては，本願発明のフードを供給されたネコとイヌの体重減少のデータが開示されている。本願明細書には血糖値を測定したデータの開示はない。　引例１の開示は，該引例のクレーム１６などの記載や，第９欄２９行目から４８行目の記載から判るように，高血糖を示し，糖尿病に罹患している動物に特化している。」　
　しかしながら，上述したように，刊行物１記載の発明は糖尿病に特化したものではなく，さらに，本願明細書の【００２０】には「一時的な異常な炭水化物代謝は，動物に不適切な食餌を供給する，例えば，高炭水化物の食餌を供給することから生じることがある。例えば，肝臓及び膵酵素のような様々な酵素機能性に基づいて，猫と犬は，炭水化物及び脂肪を処理する能力が異なる。ほぼ脂肪及びタンパク質のみの摂取に適応した動物による炭水化物の高い摂取は，供給状態及び非供給状態を体に合図するホルモン及び酵素の異常な調節をもたらすことがある。これは，一時的な異常な炭水化物代謝をもたらすことがあり，」と，刊行物１の記載事項（１ａ），（１ｂ）と同様の記載により「一時的な異常な炭水化物代謝」を規定していることからみても，請求人の主張は認められない。
　
（４）総合判断
　本願発明の作用効果は，刊行物１記載の発明，刊行物２，３の記載の事項から当業者であれば予測できた範囲のものである。
　したがって，本願発明は，刊行物１記載の発明，刊行物２，３の記載の事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
５．むすび
　以上のとおり，本願発明は，刊行物１記載の発明，刊行物２，３の記載の事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，他の請求項について検討するまでもなく，本願は，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　そうすると，本願は拒絶されるべきものである。
　よって，結論のとおり審決する。