【事件の表示】
　特許第３２３１７０１号「ロータリ耕耘機の耕深自動制御装置」の請求項１に係る特許に対する特許異議の申立てについて、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第３２３１７０１号の請求項１に係る特許を取り消す。
【理　由】
１．手続きの経緯　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　特許第３２３１７０１号の請求項１に係る発明についての出願は、昭和６１年３月７日に出願した実願昭６１−３２６６４号を原出願とする、実用新案法第９条第１項により準用される特許法第４４条第１項の規定による実用新案出願として、平成８年８月２７日に新たな実用新案登録出願とし、さらに平成１０年６月１２日に特許出願に変更したものであって、平成１３年９月１４日にその発明について特許権の設定がなされた後、その特許について、特許異議申立人溝畑典宏より特許異議の申立てがなされ、取消理由通知がなされ、その指定期間内である平成１４年１２月１８日に特許異議意見書が提出されたものである。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
２．本件発明　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　特許第３２３１７０１号の請求項１に係る発明（以下、「本件発明」という。）は特許明細書及び図面の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１に記載された次の事項により特定されるとおりのものである。　
「耕深設定器（１５）で設定される設定値対応位置に均平板（７）の揺動角度検知値が合致するよう耕耘部（２）の上下動を行うことで耕耘深さの自動制御を成す制御機構には、均平板位置が設定値対応位置から一定の範囲内に位置するときは検知値と設定値とが合致したとして耕耘部の上下動を行わない不感域角度として大小異なる角度値（β、α）が予め設定されており、かつ耕耘設定器（１５）での設定値が、予め決められた均平板の基準角度値（θ）に対して浅耕側である場合には前記大きい不感域角度値（β）を、深耕側である場合には前記小さい不感域角度値（α）をそれぞれ選択をする不感域選択手段が設けられていると共に、前記大小異なる不感域角度値（β、α）としては、耕耘設定器（１５）の設定値が基準角度値（θ）を基準として浅耕側である場合の耕耘深さ方向の不感域幅（Ｙ）が、深耕側である場合の耕耘深さ方向の不感域幅（Ｘ）よりも大きい値のある設定になっていることを特徴とするロータリ耕耘機の耕深自動制御装置。」  　　　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
３．特許法第２９条第１項第３号違反について
3-1．本件発明に係る特許出願の出願日について
　本件発明に係る特許出願は、昭和６１年３月７日に出願した実用新案登録出願（実願昭６１−３２６６４号。以下、「原原出願」という。）の一部を分割して平成８年８月２７日に新たな実用新案登録出願（実願平８−９３４９号。以下、「原出願」という。）とし、さらに平成１０年６月１２日に特許出願（特願平１０−１６４７８０号。以下、「本件出願」という。）に変更しようとしたものである。
　しかし本件出願の出願日は、以下の理由により、平成８年８月２７日である。
　本件発明は、「前記大小異なる不感域角度値（β、α）としては、耕耘設定器（１５）の設定値が基準角度値（θ）を基準として浅耕側である場合の耕耘深さ方向の不感域幅（Ｙ）が、深耕側である場合の耕耘深さ方向の不感域幅（Ｘ）よりも大きい値のある設定になっている」ことをその構成の一部とするものである。
　一方、原原出願の願書に最初に添付した明細書及び図面（以下、「原原出願の当初明細書等」という。）である、実願昭６１−３２６６４号（実開昭６２−１４４４１０号）のマイクロフィルム（甲第２号証）には、「制御部２０の作動を開始せしめると、・・・耕深設定器１５の設定値Ｃが予め決められた基準角度値・・・θよりも大きい（Ｃ＞θ）か否か、即ち深耕（大きい場合に深耕制御になる）であるか否かが判断され、大きいとしてYESの判断が成された場合には不感域としてαという小さい値が選択設定され、小さい（即ち浅耕制御である）としてNOの判断が成されると不感域としてβ（α＜β）という大きい値が選択設定され、以後の耕深制御は、この選択設定された何れかの不感域αまたはβによって成されることになり、この様にして不感域選択手段が構成されている。」（第６頁第４−１８行）と記載されている。上記記載及び原原出願の当初明細書等の第７図によれば、「深耕側の小さい不感域をα」とし、「浅耕側の大きい不感域をβ」として、耕深設定器１５の設定値Ｃが、予め決められた基準角度値θに対して大きく深耕である場合には、小さい不感域αが選択設定され、基準角度値θに対して小さく浅耕である場合には、大きい不感域βが選択設定され、耕深制御は深耕であるか浅耕であるかによって不感域α、βが大小選択設定されるのであって、前記「α」と「β」は共に角度値であることが明らかであり、また原原出願の当初明細書等全体の記載をみても、原原出願の当初明細書等には、「α」と「β」は予め定められた値として記載されており、「設定値Ｃ」に応じて変化することは記載されていないばかりか、示唆されてもいない。なお、原原出願の当初明細書等の第７図には、α、βの角度範囲に対応した耕深範囲が寸法線として引き出されているが、上記のとおりα、βが「設定値Ｃ」に応じて変化することは示唆されていないから、寸法線として引き出されている耕深範囲も「設定値Ｃ」に応じて変化することを示唆するものではない。
　これに対して原出願の願書に最初に添付した明細書及び図面（以下、「原出願の当初明細書等」という。）である、実願平８−９３４９号（実開平９−２９７号）のＣＤ−ＲＯＭ（甲第１号証）には、「均平板７が実質的に耕深設定される範囲、つまり実耕耘作業範囲（通常は１５度前後から６５度前後の範囲に設定される）においては、第７図に示すように、基準角度値θより深い深耕状態で不感角度αを設定することに基づく耕深方向の不感幅Ｘは、基準角度θより浅い浅耕状態で不感角度βを設定することに基づく均平板７の上下方向の不感幅Ｙよりも小さく（Ｘ＜Ｙ）なるように設定されると共に、基準角度θから浅耕側に揺動変位する場合の基準角度θ位置近傍での不感幅Ｙが、基準角度θから深耕側に揺動変位する場合の基準角度θ位置近傍での不感幅Ｘに対して段差的に大きく変化するように設定されている。」（第９頁下から４行−第１０頁第４行）と記載されている。これによれば、「基準角度値θより深い深耕状態で不感角度αを設定」し、「基準角度θより浅い浅耕状態で不感角度βを設定」するとともに、さらに「不感角度αを設定することに基づく耕深方向の不感幅Ｘ」及び「不感角度βを設定することに基づく均平板７の上下方向の不感幅Ｙ」について「不感幅Ｘは、不感幅Ｙよりも小さく（Ｘ＜Ｙ）なるように設定されると共に、基準角度θから浅耕側に揺動変位する場合の基準角度θ位置近傍での不感幅Ｙが、基準角度θから深耕側に揺動変位する場合の基準角度θ位置近傍での不感幅Ｘに対して段差的に大きく変化するように設定されている。」として、原原出願の当初明細書等の第７図においてα、βの角度範囲に対応して寸法線として引き出されていた耕深範囲をそれぞれ新たに「不感幅Ｘ」及び「不感幅Ｙ」と呼ぶとともに、「不感幅Ｘは、不感幅Ｙよりも小さく（Ｘ＜Ｙ）なるように設定されると共に、基準角度θから浅耕側に揺動変位する場合の基準角度θ位置近傍での不感幅Ｙが、基準角度θから深耕側に揺動変位する場合の基準角度θ位置近傍での不感幅Ｘに対して段差的に大きく変化するように設定されている。」という新たな構成が付加された。しかしながら、上記新たに付加された構成は原原出願の当初明細書等には記載されておらず、また示唆されてもいない。
　したがって、原出願は特許法第４４条第１項に規定された適法な分割出願と認めることはできず、出願日の遡及を認めることはできないから、原出願である実願平８−９３４９号の出願日は平成８年８月２７日であり、原出願の変更出願である本件発明に係る出願の出願日も平成８年８月２７日である。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
3-2．刊行物に記載された発明
　「3-1．本件発明に係る特許出願の出願日について」に記載したとおり、本件発明に係る特許出願の出願日は平成８年８月２７日であるから、当審で通知した取り消しの理由で引用した実公平７−５０８８４号公報（甲第４号証）は、本件出願の出願前に頒布された刊行物である。（以下、これを「刊行物」という。）
　そして、刊行物（実公平７−５０８８４号公報）には以下（a．及びb．）の記載がある。
a．「耕深設定器で設定される設定値対応位置に均平板の揺動角度検知値が合致するよう耕耘部の上下動を行うことで耕耘深さの自動制御を成す制御機構には、均平板位置が設定値対応位置から一定の範囲内に位置するときは検知値と設定値とが合致したとして耕耘部の上下動を行わない不感域角度を耕耘設定器での設定値が予め決められた均平板の基準角度に対して浅耕側に操作された場合と深耕側に操作された場合とで予め設定された大小異なる角度値の選択をする不感域選択手段が設けられており、かつ該大小異なる不感域角度値は、耕耘設定器の設定値が基準角度に対し浅耕側である方が深耕側であるよりも耕深方向に対する不感域幅が大きくなるように設定されていることを特徴とするロータリ耕耘機の耕深自動制御装置。」（実用新案登録請求の範囲の請求項１）
b．「制御部２０の作動を開始せしめると、・・・耕深設定器１５の設定値Ｃが予め決められた基準角度値・・・θよりも大きい（Ｃ＞θ）か否か、即ち深耕（大きい場合に深耕制御になる）であるか否かが判断され、大きいとしてYESの判断が成された場合には不感角度としてαという小さい値が選択設定され、小さい（即ち浅耕制御である）としてNOの判断が成されると不感角度としてβ（α＜β）という大きい値が選択設定され、以後の耕深制御は、この選択設定された何れかの不感角度αまたはβによって成されることになり、この様にして不感域選択手段は構成されている。そして、均平板が実質的に耕深設定される範囲においては、第７図に示すように、基準角度値θより深い深耕状態で不感角度αを設定することに基づく耕深方向の不感幅Ｘは、基準角度θより浅い浅耕状態で不感角度βを設定することに基づく耕深方向の不感幅Ｙよりも小さく（Ｘ＜Ｙ）なるように設定されている。」（第２頁右欄第２３−４１行）
上記記載より、刊行物には以下の発明が記載されている。
「耕深設定器で設定される設定値対応位置に均平板の揺動角度検知値が合致するよう耕耘部の上下動を行うことで耕耘深さの自動制御を成す制御機構には、均平板位置が設定値対応位置から一定の範囲内に位置するときは検知値と設定値とが合致したとして耕耘部の上下動を行わない不感域角度を耕耘設定器での設定値が予め決められた均平板の基準角度θに対して浅耕側に操作された場合と深耕側に操作された場合とで予め設定された大小異なる角度値の選択をする不感域選択手段が設けられており、かつ該大小異なる不感域角度値は、耕耘設定器の設定値が基準角度θに対し浅耕側である不感角度βが深耕側である不感角度αよりも大きい値（α＜β）に設定されるとともに、基準角度θより浅い浅耕状態で不感角度βを設定することに基づく耕深方向の不感幅Ｙは、基準角度値θより深い深耕状態で不感角度αを設定することに基づく耕深方向の不感幅Ｘよりも大きく（Ｘ＜Ｙ）なるように設定されていることを特徴とするロータリ耕耘機の耕深自動制御装置」
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
3-3．対比・判断　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　本件発明と刊行物（実公平７−５０８８４号公報）に記載された発明とを対比すると、本件発明はその特許出願の出願前に頒布された刊行物（実公平７−５０８８４号公報）に記載された発明である。
　したがって、本件発明は、特許法第２９条第１項第３号の規定により特許を受けることができない。 
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
４．むすび
　以上のとおりであるから、本件発明についての特許は、特許法第１１３条第２号に該当し、取り消されるべきものである。
　よって、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成１５年４月１５日（２００３．４．１５）