【事件の表示】
　特許第３０７０７３７号「アスファルト乳剤の散布方法」の請求項１ないし５に係る特許に対する特許異議の申立てについて、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第３０７０７３７号の請求項１ないし３に係る特許を取り消す。
　同請求項４、５に係る特許を維持する。
【理　由】
［１］手続の経緯
　本件特許第３０７０７３７号は、平成１０年４月２３日に特許出願され、平成１２年５月２６日にその特許の設定登録がなされ、その後、熊坂伸子より特許異議の申立てがなされ、取消理由通知がなされ、特許異議意見書が提出されたものである。
　
［２］本件発明
　本件発明は、特許明細書の記載からみて、その請求項１〜５に記載された事項により特定される次のとおりのものである。
　『【請求項１】アミンを主構成物質とした乳化剤を用いたカチオン系アスファルト乳剤を用い、軽金属電解質の分解剤を、上記アスファルト乳剤散布後、接触させることにより、アスファルト乳剤を急速に分解し、水を分離させてアスファルト乳剤を皮膜化させることを特徴とするアスファルト乳剤の散布方法。
【請求項２】アミンを主構成物質とした乳化剤を用いたカチオン系アスファルト乳剤を用い、軽金属電解質の分解剤を、上記アスファルト乳剤散布中にアスファルト乳剤が空中にある間に、接触させることにより、アスファルト乳剤を急速に分解し、水を分離させてアスファルト乳剤を皮膜化させることを特徴とするアスファルト乳剤の散布方法。
【請求項３】請求項１もしくは請求項２において、分解剤をＮａ＋、Ｋ＋、Ｍｇ２＋もしくはＣａ２＋等の金属イオンとしたことを特徴とするアスファルト乳剤の散布方法。
【請求項４】請求項１もしくは請求項２において、分解剤をＮａＨＣＯ３としたことを特徴とするアスファルト乳剤の散布方法。
【請求項５】請求項１もしくは請求項２において、分解剤をＫＨＣＯ３としたことを特徴とするアスファルト乳剤の散布方法』
　
［３］特許異議申立ての理由の概要
　特許異議申立人熊坂伸子は甲第１号証（特開平９−２１１０２号公報）、甲第２号証（特開平４−２９６３６３公報）、甲第３号証（社団法人日本コンクリート工学協会編「コンクリート便覧」、株式会社技報堂、昭和51年6月1日発行、第151−165頁）、甲第４号証（「乳化・分散技術応用ハンドブック」、株式会社サイエンスフォーラム、昭和62年2月25日発行、第341−345頁）、甲第５号証（日本化学会編、「化学便覧」、丸善株式会社発行、昭和63年11月15日、第237−238頁）、甲第６号証（「岩波理化学辞典」、岩波書店、1975年4月30日発行、第810−801頁）及び甲第７号証（「主要化学品１０００種毒性データ特別調査レポート」、株式会社海外技術資料研究所、1973年5月1日発行、第288、308頁）を提出し、本件請求項１〜５に係る発明は、その出願前に日本国内において頒布された甲第１或いは２号証に記載された発明であるから、或いは、甲第１〜７号証に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第１項第３号或いは特許法第２９条第２項の規定に違反して特許されたものであると主張している。
　
［４］甲第１〜７号証記載事項
　甲第１号証には、以下の事項が記載されている。
　(ａ)「【請求項１】層が、アスファルト乳剤(5)を塗布することにより、支持体(4)上に、アスファルト被覆物製の接着層(3)を得る方法において、
−支持体(4)上に界面活性剤(6)を塗る工程、
−アスファルト乳剤(5)を塗る工程、
−破壊剤(7)を塗る工程、
を備えることを特徴とする方法。
【請求項２】破壊剤(7)が、スプレッダ(1)から落下するアスファルト乳剤(5)のブラシ(8)に投入されることを特徴とする請求項１に記載の方法。
　　・・・・・
【請求項５】塗布されるアスファルト乳剤(5)がアルカリ性タイプであり、用いられる破壊剤(7)が強塩基、アニオン系界面活性剤若しくはアニオン系ポリマーの一覧表から選択された少なくとも一つの製品を有する水溶液であることを特徴とする請求項１乃至４の何れか一項に記載の方法。」（請求項１、２及び５）
　(ｂ)「ｐＨが1.0以上で、アスファルト接着剤を重量比で60乃至75％含み、脂肪アミンや塩酸イミダゾリンの様な乳化剤を重量比で0.1乃至0.5％を含むアルカリ性乳剤の場合においては、破壊剤は、水酸化ナトリウムの様な鉱物性強塩基やアルキルサルフェート（炭素数10乃至20）の様なアニオン系界面活性剤やそれらの混合物の一つを濃度5乃至35％含む水溶液とすることが出来る。」（段落【0027】、第６欄第３３〜４０行）
　(ｃ)「本発明は、アスファルト乳剤の塗布又は散布(spreading)により、接着層及び支持体上のアスファルト被覆物で作られた層を得る方法に関する。本発明によれば本方法は、次の工程、即ち支持体上に界面活性剤を塗布（又は散布）し(application)、アスファルト化合物を塗布（又は散布）し、破壊剤(breaking agent)を塗布（又は散布）する、工程より成る。」（段落【００１４】）
　(ｄ)「図１に示される車道建設用機械１は散布タイプである。移動手段２に搭載したフレーム上に、アスファルト乳剤５用の散布手段９を備えている。本機械１は又、界面活性手段１０と共にアスファルト化合物５用の破壊剤７の他に散布手段１１を備えている。
　かかる手段９、１０、１１を組み合わせて、本方法を実施すれば早期固着被覆層を得ることが出来る。かかる集成装置を図２に示す。第１の散布手段１０はノズル付のランプより成り、支持層４上に界面活性剤６を含有する溶液を堆積させることが出来る。この様にして処理されたかかる層４にアスファルト溶液５が散布される。この例では、破壊剤７を含有する溶液が乳剤に同時に吐出される。この場合、破壊剤７がアスファルト乳剤５のブラシ８に散布される。乳剤のブラシ８は、散布手段９と地面の間の区域に含まれる製品(product)に対応する。」（段落【００２４】及び段落【００２５】）
　(ｅ)「破壊剤７は、アスファルト乳剤に、好ましくは乳剤のブラシ８に吐出される。また、同等の溶液が、乳剤ブラシ８の区域のみに破壊剤７を噴出すること(projecting)にもある。かかる領域はブラシ８の下半分に位置する。破壊剤７の投射角は噴射強度、使用する製品、大気の状態に関連して選択することが出来る。」（段落【００２６】
　（ｆ）「炭化水素乳剤用の種々の破壊剤は公知であり、その作用は一般に中和反応、若しくは乳剤媒体の沈殿を生じる。破壊剤の性質は、本質的に乳化されるアスファルトや乳化剤に依存する。ｐＨが１．０以上で、アスファルト接着剤を重量比で６０乃至７５％含み、脂肪アミンや塩酸イミダゾリンの様な乳化剤を重量比で０．１乃至０．５％含むアルカリ性乳剤の場合においては、破壊剤は、水酸化ナトリウムの様な鉱物性強塩基やアルキルサルフェート（炭素数１０乃至２０）の様なアニオン系界面活性剤やそれらの混合物の一つを濃度５乃至３５％含む水溶液とすることが出来る。吐出する破壊剤の溶液量は、取り扱う乳剤の重量に対して通常破壊剤重量換算で０．２乃至１％に相当する。」（段落【００２７】
　（ｆ）「
」（図面）
　甲第２号証には、以下の事項が記載されている。
　(ａ)「破壊添加剤を含有するアニオン型もしくはカチオン型のビチューメンエマルジョンであって、破壊添加剤が、中和物質の水溶液が油連続相に分散されている油中水型エマルジョンの形でビチューメンエマルジョンに供給されていることを特徴とするビチューメンエマルジョン。」（請求項１）
　(ｂ)「エマルジョンは、ビチューメンを乳化するためにどのタイプの乳化剤を使用するかにより種々のタイプに分類される。例えば、アニオン性、カチオン性、非イオン性、両性エマルジョンである。初期のエマルジョンにおいてはアニオン性乳化剤、通常は長鎖脂肪酸石ケンがもっぱら使用された。この系は石材に対する接着性が乏しいという問題があった。約２０年前、カチオン性乳化剤（脂肪酸アミン）が低価格で市場に登場した。このことがここ１５年間におけるビチューメンエマルジョンの使用急増のきっかけになった。」（段落【０００３】）
　(ｃ)「カチオン性エマルジョンの破壊は以下の方法により行われる。アニオン性乳化剤の添加。多価金属イオンまたは多価無機アニオンの添加。塩基の添加によるｐＨ値の調整。異なるタイプの充填剤もしくは凝結微粒子、またはポルトランドセメントの添加。上記の方法には数多くのバリエーションが存在する。しかしながら、これらの方法にはすべて一つの大きな欠点、すなわち添加剤をエマルジョンと接触させると即座に破壊が起こるという欠点がある。」（段落【０００８】）
　(ｄ)「本発明に係わるビチューメンエマルジョンのもう一つの実施態様によれば、ビチューメンエマルジョンはカチオン性エマルジョンであり、中和物質は有機塩基、有機酸もしくは無機酸の塩基性塩、またはアルカリ金属の水酸化物であり、当該塩基、塩または水酸化物は水に可溶性であるが油に難溶性もしくは不溶性である。
　かかる中和物質として使用される物質の例は、低分子アミン（例えばモノエタノールアミン、ジエタノールアミン、トリエタノールアミン、アミノプロパノールアミンなど）のような有機塩基、有機酸の塩基性塩（例えばクエン酸三ナトリウム）、無機酸の塩基性塩（炭酸ナトリウム、ホウ酸ナトリウム、ケイ酸ナトリウム、リン酸三ナトリウムなど）、およびアルカリ金属の水酸化物（水酸化ナトリウム、水酸化カリウムなど）である。」（段落【００１８】及び段落【００１９】）
　甲第３号証には、以下の事項が記載されている。
　「　　　　　　　　　　　　　　　化学成分（％）CaO　　MgO
　　　普通ポルトランドセメント　　　　　　　　　65.1　　1.4
　　　早強ポルトランドセメント　　　　　　　　　66.2　　1.1
　　　超早強ポルトランドセメント　　　　　　　　65.5　　1.4　　」
 （第１５５頁表−１．４）
　甲第４号証には、以下の物質がアスファルト乳剤のカチオン乳化剤として用いられることが記載されている。
　甲第５号証には、重ソウ（炭酸水素ナトリウム）ＮａＨＣＯ３の製造方法、性質、用途について記載されている。
　甲第６号証には、炭酸水素カリウム、炭酸水素ナトリウムの製造方法、性質、用途について記載されている。
　甲第７号証には、重炭酸ソーダ（注：炭酸水素ナトリウムと同義）、重炭酸カリ（注：炭酸水素カリウムと同義）の慢性毒性について記載されている。
　
［５］取消理由通知の概要
　取消理由通知に記載した理由の概要は、次のとおりである。
　「本件請求項１〜３に係る発明は、その出願前に日本国内において頒布された下記刊行物１に記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号の規定に違反して特許されたものであり、また、その出願前に日本国内において頒布された下記刊行物１〜４に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものと認められるから、特許法第２９条第２項の規定に違反して特許されたものである。
　　　　　　　　　　　　　　　　　記
刊行物
　１．特開平9-21102号公報（甲第１号証）
　２．特開平4-296363号公報（甲第２号証）
　３．社団法人日本コンクリート工学協会編「コンクリート便覧」、株式会社技報堂、昭和51年6月1日１版2刷発行、第151−165頁（甲第３号証）
　４．乳化・分散技術応用ハンドブック、株式会社サイエンスフォーラム、昭和62年2月25日第１版第1刷発行、第341−345頁（甲第４号証）
〈特許法第２９条第１項第３号の規定に違反するという理由について〉
　本件請求項１について
　本件請求項１に係る発明(以後、「本件発明１」という。)と刊行物１の請求項５に記載されている発明（以後、「刊行物１の発明」という。）とを対比する。
　両発明は、アスファルト乳剤を散布後、分解剤を（該アスファルト乳剤に）接触させることにより、アスファルト乳剤を急速に分解し、皮膜化させる点で一致し、本件発明１は、アスファルト乳剤として「アミンを主構成物質とする乳化剤を用いたカチオン系アスファルト乳剤」を、分解剤として「軽金電解質の分解剤」を用いるのに対し、刊行物１の発明は、アスファルト乳剤として「アルカリ性タイプ」を、破壊剤（分解剤と同義）として「強塩基、アニオン系界面活性剤若しくはアニオン系ポリマー」を用いる点で一応相違する。
　ここで、刊行物１の発明の「アルカリ性タイプ」のアスファルト乳剤についてさらに検討すると、刊行物１の段落【0027】には、「脂肪アミンや塩酸イミダゾリンの様な乳化剤を重量比で0.1乃至0.5％含むアルカリ性乳剤」（第６欄第３４〜３６行、摘示事項ｂ）と記載されていることから、該アルカリ性タイプのアスファルト乳剤とは、「脂肪アミンや塩酸イミダゾリンの様な乳化剤」を用いた乳剤のことであり、また、「脂肪アミンや塩酸イミダゾリン」は、刊行物４に記載されているように、カチオン乳化剤に分類されている乳化剤である。
　そうすると、本件発明１の「アミンを主構成物質とする乳化剤を用いたカチオン系アスファルト乳剤」は、刊行物１の発明の「アルカリ性タイプ」のアスファルト乳剤と同一であるものと認められる。
　次に、刊行物１の発明の「強塩基」についてさらに検討すると、「水酸化ナトリウムの様な鉱物性強塩基」（摘示事項ｂ）と記載されており、この「水酸化ナトリウム」は、本件発明１で用いる「軽金属電解質」に該当する。
　結局、本件発明１は、刊行物１の発明との一応の相違点は、実質的な相違点といえず、本件発明１は、刊行物１に記載された発明に外ならない。
　本件請求項２について
　本件請求項２に係る発明（以後、「本件発明２」という。）と刊行物１の発明とを対比すると、本件発明２が乳剤と分解剤とを空中にある間に接触させるのに対し、刊行物１の発明が乳剤と分解剤とをブラシ(8)上で接触させる点で一応相違する。
　しかしながら、刊行物１の発明において、ブラシ(8)は、支持層(4)の上方（空中）に存在するので、本件発明２の「空中にある間に接触させる」ことは、刊行物１の発明の「ブラシ(8)上で接触させる」ことを包含しているものと解することができる。
　したがって、この一応の相違点は実質的な相違点ではなく、両者は同一の発明と認める。
　本件請求項３について
　本件請求項３に係る発明（以後、「本件発明３」という。）は、分解剤をNa＋、K＋、Mg＋、Ca２＋等の金属イオンと限定するものであるが、刊行物１には、水酸化ナトリウムが記載されており、水酸化ナトリウムはNa＋イオンを含有する物質である。
　したがって、本件発明３は、刊行物１に記載された発明である。  
〈特許法第２９条第２項の規定に違反するという理由について〉
　本件請求項１〜３について
　上記したとおり、刊行物１には、アミンを乳化剤として用いた乳剤、及び、分解剤として強塩基を用いる発明が記載されており、この「強塩基」として、Na＋、K＋、Mg＋、Ca２＋等を含有する塩基物質(軽金属電解質物質)を用いることは当業者が容易にできることである。
　また、刊行物２には、カチオン性エマルジョンの破壊する方法として、多価金属イオンの添加（段落【0008】）、中和物質の添加（段落【0018】【0019】）が記載されており、刊行物１の発明において、これらの物質を添加することは当業者が容易にできることであるものと認められる。
（刊行物２段落【0008】に記載されているポルトランドセメントは、Mg＋、Ca２＋等の金属イオン（CaO、MgO）を含有することが刊行物３に記載されている。）
　また、刊行物１の発明において、ブラシを用いることなく、アスファルト乳剤と破壊剤とを空中で、接触（混合）させることは当業者が容易にできることであるものと認める。」
　
［６］判断
　上記取消理由に対して、特許権者は、以下の相違点を主張した。
　刊行物１に記載された発明は、支持体上に界面活性剤を塗る工程と、アスファルト乳剤を塗る工程と、破壊剤を塗る工程の３工程からなるのに対し、本件発明は、アスファルト乳剤を「アミンを主構成物質とした乳化剤を用いたカチオン系アスファルト乳剤」に特定し、分解剤を「軽金属電解質」に特定することにより、支持体上に界面活性剤を塗ることなく最少の工程で実用に耐えるアスファルト被膜を得ることが出来る。（相違点１）
　刊行物１の請求項５に、塗布されるアスファルト乳剤がアルカリ性タイプであり、用いられる破壊剤が強塩基、アニオン系界面活性剤もしくはアニオン系ポリマーの一覧表から選択された少なくとも一つの製品を有する水溶液であることを特徴とする請求項１ないし４のいずれか一項に記載のとする技術が示されているが、一般に、「アルカリ性乳剤」というのは「アニオン性乳剤」を指し、このアニオン性乳剤を「アニオン系界面活性剤」もしくは「アニオン系ポリマー」で分解させることは出来ないのであるから、該請求項５に記載された技術は間違っている。
　このような不明な技術と、本件の発明１〜３とは、技術が異なる。（相違点２）
　刊行物２〜４には、アスファルト乳剤を「アミンを主構成物質とした乳化剤を用いたカチオン系アスファルト乳剤」に特定し、分解剤を「軽金属電解質」に特定し、このアスファルト乳剤散布後もしくは散布中の空中にある間に分解剤を接触させアスファルト乳剤を急速に分解し、アスファルトを皮膜化させる技術に関する記載は一切ない。（相違点３）
　上記相違点１〜３を検討する。
　相違点１について
　刊行物１には、「支持体に界面活性剤を散布すれば、支持体の質や状態に関わらず、支持層に対する接着層の粘着性が著しく向上する。」（段落【００１５】）と記載されており、この記載は、「界面活性剤を散布するとき」及び「界面活性剤を散布しないとき」の両者を意識し、「散布するとき」の優位性を主張したものと解することが相当である。
　したがって、界面活性剤を散布しないことを記載されていないとすることはできず、逆に、実質的に記載されているものと解することが相当である。
　また、本件の発明１〜３において、界面活性剤を散布することを排除しているものとも認められない。
　したがって、この相違点１は、実質的な相違点であるものとは認められない。
　相違点２について
　刊行物１には、「ｐＨが１．０以上でアスファルト接着剤を重量比で６０乃至７５％含み、脂肪アミンや塩酸イミダゾリンのような乳化剤を重量比で０．１乃至０．５％含むアルカリ性乳剤の場合においては、破壊剤は、水酸化ナトリウムのような鉱物性強塩基や・・・とすることが出来る。」（段落【００２７】、摘示事項ｆ）と記載されており、アルカリ性乳剤が脂肪アミンや塩酸イミダゾリンによりアスファルトが乳化されていること及び破壊剤として水酸化ナトリウムのような鉱物性強塩基を用いることが具体的に明示されているので、たとえ、用語「アルカリ性乳剤」が特許権者が主張するように、不適切であったとしても、この技術的事項が「不明な技術」とすることはできない。
　したがって、この相違点２も、実質的な相違点であるものとは認められない。
　相違点３について
　刊行物２には、ビチューメンエマルジョンの主な用途は道路建設および道路補修であること（段落【０００２】）（ビチューメンがアスファルトと同義であることは、刊行物１の第２欄第３〜４行「アスファルト被覆物（bituminous coated material）」参照。）、カチオン性エマルジョンの破壊は多価金属イオン或いはポルトランドセメントの添加により行われること、添加剤をエマルジョンと接触させると即座に破壊が起こることが記載され（摘示事項ｃ）、また、無機酸の塩基性塩（炭酸ナトリウム、ホウ酸ナトリウム、ケイ酸ナトリウム、燐酸三ナトリウムなど）、アルカリ金属の水酸化物（水酸化ナトリウム、水酸化カリウムなど）を添加剤とすることも記載されている（摘示事項ｄ）。
　これらの記載から、アスファルトを皮膜化させることが実施例として示されていないとしても、このビチューメンエマルジョンを道路建設などに用いたときには、ビチューメンを皮膜化させることは当業者が直ちに理解できることである。
　したがって、この相違点３も、実質的な相違点であるものとは認められない。
　以上のとおり特許権者の主張の相違点はすべて当を得ない。
　先に通知した本件請求項１〜３に係る特許を取り消すべき理由を検討すると、妥当なものと認められるので、該特許を取り消すべきものである。
　次に、特許異議申立人は、本件請求項４或いは５に係る特許も取り消すべきであると主張しているので、この点について検討する。
　本件請求項４或いは５に係る発明は、請求項１或いは２に記載された発明において、分解剤として、「ＮａＨＣＯ３」（炭酸水素ナトリウム）或いは「ＫＨＣＯ３」（炭酸水素カリウム）とすることを技術的に限定したものである。
　刊行物１及び２には、破壊剤（分解剤）として、「強塩基」（刊行物１摘示事項ｂ）、「多価金属イオン」（刊行物２摘示事項ｃ）、「無機酸の塩基性塩（炭酸ナトリウム・・・）、アルカリ金属の水酸化物（水酸化ナトリウム、水酸化カリウム）」（刊行物２摘示事項ｄ）が記載されているが、炭酸水素ナトリウム或いは炭酸水素カリウムについては記載されていない。
　そして、炭酸水素ナトリウム或いは炭酸水素カリウムが、強塩基である旨の記載は、刊行物２〜４、甲第５〜７号証には記載されていない。
　逆に、甲第５号証には、「水溶液は加水分解によって弱塩基性を示すが、フェノールフタレインを変色しない。」（重ソウの項、第238頁左欄第15〜16行）、甲第６号証には、「水溶液は次のように加水分解して微アルカリ性を示す（メチルオレンジ、リトマスでアルカリ性、フェノールフタレインで中性）。」（炭酸水素ナトリウムの項、第801頁右欄第7〜9行）、「水溶液は微アルカリ性で、性質はナトリウム塩とほとんど同じである。」（炭酸水素カリウムの項、第801頁左欄下から第11〜10行）と記載されており、炭酸水素ナトリウム或いは炭酸水素カリウムの水溶液は弱塩基性（弱アルカリ性）であって、強塩基であるものとすることはできず、たとえ、甲第７号証の記載により、炭酸水素ナトリウム或いは炭酸水素カリウムが「環境問題、人体への影響がないもの」とすることができるとしても、これだけの記載をもって、刊行物１或いは２に記載された発明において、これら化合物を破壊剤（分解剤）として用いることを当業者が容易にできたものとすることはできない。
　
［７］むすび
　以上のとおりであるから、本件請求項１〜３に係る発明は、刊行物１に記載された発明であるから、或いは、刊行物１〜４に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができた発明であるから、本件請求項１〜３に係る特許は、特許法第２９条第１項第３号或いは特許法第２９条第２項に違反してされたものであり、同法第１１３条第２号に該当するので、その特許を取り消すべきものである。
　本件請求項４及び５に係る特許を、熊坂伸子の提出した理由及び証拠によっては、取り消すことができない。
　また、他に本件請求項４及び５に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。
　よって、結論のとおり決定する。　
【異議決定日】
平成１４年１１月１１日（２００２．１１．１１）