【事件の表示】
　平成　８年特許願第５３２１６１号「ウイルス性疾患治療用医薬の製造のための（Ｒ）−ペンシクロビルトリホスフェートの使用」拒絶査定不服審判事件〔平成　８年１０月３１日国際公開、ＷＯ９６／３３７２０、平成１１年　４月　６日国内公表、特表平１１−５０４０２６〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、平成８年４月２３日(パリ条約による優先権主張外国庁受理　１９９５年４月２４日，英国　１９９６年３月８日，英国)を国際出願日とする出願であって、平成１４年４月２日付けで手続補正がなされ、拒絶理由通知に応答して平成１９年２月７日付けで誤訳訂正がなされたが、その後平成１９年３月１９日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成１９年６月２５日に拒絶査定不服審判が請求されるとともに、平成１９年７月２５日付けで手続補正がなされたものである。
　
２．平成１９年７月２５日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　　平成１９年７月２５日付けの手続補正を却下する。
　
［理由］
（１）補正後の本願発明
　平成１９年７月２５日付けの手続補正（以下、「本件補正」ともいう。）により、特許請求の範囲は、
　
補正前
　「１．式（Ａ）：
で示される化合物（すなわち、ＰＣＶ）のトリホスフェート（すなわち、ＰＣＶ−ＴＰ）の（Ｒ）−エナンチオマー（すなわち、（Ｒ）−ＰＣＶ−ＴＰ）の生物学的前駆体またはその医薬的に許容される塩を有効成分とする、ＨＩＶ−１感染症またはＨＢＶ感染症の処置剤であって、当該生物学的前駆体が細胞内で（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートを遊離させ、これがさらに（Ｒ）−ＰＣＶ−ＴＰに変換される（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェート誘導体である処置剤。
　２．（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェート誘導体が次のものから選択される、請求項１記載の処置剤：
（ａ）式：
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートとＰＬ−ＡＳＯＲ（ポリリジン−アシアロオロソムコイド）のコンジュゲート（ただし、当該コンジュゲートにはポリリジン−アシアロオロソムコイド分子あたり複数個の（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェート基が結合し得る。）、
（ｂ）式：
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのリピッド誘導体、
（ｃ）式：
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのビス（ピバロイルオキシメチル）エステル誘導体、および
（ｄ）式：
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのジフェニルエステル誘導体。
３．式（Ａ）：
で示される化合物のトリホスフェートの（Ｒ）−エナンチオマーの生物学的前駆体またはその医薬的に許容される塩を有効成分とする、ＨＩＶ−１感染症またはＨＢＶ感染症の処置剤であって、当該生物学的前駆体が式：
で示されるジミリストイルグリセロール誘導体であり、細胞内で（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートを遊離させ、これがさらに（Ｒ）−ＰＣＶ−ＴＰに変換されるものである処置剤。
４．式：
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートとＰＬ−ＡＳＯＲのコンジュゲート（ただし、当該コンジュゲートにはプロテイン分子あたり複数個の（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェート基が結合し得る。）。
５．式：
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのリピッド誘導体。
６．式：
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのビス（ピバロイルオキシメチル）エステル誘導体。
７．式：
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのジフェニルエステル誘導体。
８．式：
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶジミリストイルグリセロール誘導体。」から、
　
補正後
　「【請求項１】　式（Ａ）：
【化１】
で示される化合物（すなわち、ＰＣＶ）のトリホスフェート（すなわち、ＰＣＶ−ＴＰ）の（Ｒ）−エナンチオマー（すなわち、（Ｒ）−ＰＣＶ−ＴＰ）の生物学的前駆体またはその医薬的に許容される塩を有効成分とする、ＨＩＶ−１感染症またはＨＢＶ感染症の処置剤であって、当該生物学的前駆体が細胞内で（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートを遊離させ、これがさらに（Ｒ）−ＰＣＶ−ＴＰに変換されるものである処置剤；ただし、当該生物学的前駆体は次の化合物から選択される：
（ａ）式：
【化２】
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートとＰＬ−ＡＳＯＲ（ポリリジン−アシアロオロソムコイド）のコンジュゲート（ただし、当該コンジュゲートにはポリリジン−アシアロオロソムコイド分子あたり複数個の（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェート基が結合し得る。）、
（ｂ）式：
【化３】
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのリピッド誘導体、
（ｃ）式：
【化４】
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのビス（ピバロイルオキシメチル）エステル誘導体、および
（ｄ）式：
【化５】
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのジフェニルエステル誘導体、および
（ｅ）式：
【化６】
で示されるジミリストイルグリセロール誘導体。
　　【請求項２】　式：
【化７】
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートとＰＬ−ＡＳＯＲのコンジュゲート（ただし、当該コンジュゲートにはプロテイン分子あたり複数個の（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェート基が結合し得る。）。
　　【請求項３】　式：
【化８】
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのリピッド誘導体。
　　【請求項４】　式：
【化９】
  
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのビス（ピバロイルオキシメチル）エステル誘導体。
　　【請求項５】　式：
【化１０】
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのジフェニルエステル誘導体。
　　【請求項６】　式：
【化１１】
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶジミリストイルグリセロール誘導体。」
と補正された。
　なお、補正後の請求項１の式（Ａ）（注：ＰＣＶ、即ち、ペンシクロビル）及び（ａ）式〜（ｅ）式の構造式を、以下、それぞれ順に単に「構造式（Ａ）」及び「構造式（ａ）」〜「構造式（ｅ）」というとともにその構造式の表示を省略する。
　
　上記補正は、請求項１に係る発明を特定するために必要な事項である「生物学的前駆体」について、「ただし、当該生物学的前駆体は次の化合物から選択される：　（ａ）式：【化２】構造式（ａ）・・・、　（ｂ）式：【化３】構造式（ｂ）・・・、　（ｃ）式：【化４】構造式（ｃ）・・・、および　（ｄ）式：【化５】構造式（ｄ）・・・、　および（ｅ）式：【化６】構造式（ｅ）・・」との限定を付加するものであって、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前（以下、単に「平成１８年改正前」ともいう。）の特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。それに伴い、補正前の請求項２，３を削除し、補正前の請求項４〜８の項番を補正後の請求項２〜６とするものである。
　
　そこで、本件補正後の前記請求項１に係る発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
（２）引用例
　原査定の拒絶理由に引用された本願優先権主張日前の刊行物である「Antiviral Research，１９９５．０３，Vol.２６，No３，p.Ａ３０４」（以下、引用例１という。）と、同じく「特表平５−５０７２７９号公報」（以下、引用例２という。）、同じく「国際公開第９４／２６２７３号」（以下、引用例３という。）には、次の技術事項が記載されている。なお、引用例１，３は、英文であるため翻訳文で示す。また、下線は当審が付したものである。
　ところで、本願優先権主張の２件のうち最初の１９９５年４月２４日（英国出願９５０８２３７．６号）の明細書には、構造式（ａ）〜構造式（ｅ）の化合物（前駆体）が記載されていないので、その最初の優先権主張は認められない。
　
［引用例１］
　（1-i）「(S)−及び(R)−
ペンシクロビルトリホスフェート
　
ペンシクロビル（PCV）は、単純ヘルペスウィルス（HSV）
Ｂ型肝炎ウィルス（HBV）の選択的反応抑制物質である
PCVの活性形体は、エナンチオマーとして存在し得るそのトリホスフェート（PCVTP）である
エナンチオマーの一つが、もう一つのエナンチオマーよりもHIV−1逆転写酵素（RT）に対して際立って強力である
HSV及びHIVに二重に感染した細胞において、PCVがHSV及びHIVの双方に有効な反応抑制剤である
PCVTPエナンチオマー間に生化学的活性の違いがあることが立証されたことは、ヌクレオチドの合成を進歩させてエナンチオマー的な純度をさらに高める必要のあることを裏付ける
　（1-ii）ＰＣＶＴＰとして次の化学構造式が併記されている。
　
［引用例２］
　（2-i）「１１．
グリセリドジ−またはトリホスフエートヌクレオシド誘導体およびその塩
ここでＡは酸素、硫黄、またはメチレンであり、ｋは０または１であり、かつＮｕはヌクレオシドまたはヌクレオシド類似体であり、請求項１で定義される式（Ｉ）のリン脂質誘導体を以下の式を有するモノ−またはジホスフェートと反応させるステップを含み、
ここでＡ、Ｎｕ、およびｋは、無水条件下で、塩基性触媒の存在において、上に定義されるものであり、これにより、Ａが酸素でありかつｋが０である場合に、前記第２の化合物がリボースもしくはアラビノースであるペントースに付加された、アデニン基、シトシン基、５−フルオロウラシル基、５−アザシトシン基、６−メルカプトプリン基、または７−デアザアデニン基を含むヌクレオシドまたはヌクレオシド類似体である場合、前記リン脂質誘導体が１−Ｏ−アルキル−２−アシルグリセロ−３−ホスフェートモルホリデートでないことを条件として、前記グリセリドホスフェートヌクレオシド誘導体が形成される、方法。
　・・・中略・・・
　１９．Ｎｕが、プリンまはピリミジンを含む塩基部位とペントース部を含む糖部位とを有するヌクレオシド類似体であり、少なくとも１つの前記部位が天然発生の塩基または糖の類似体である、請求項１１に記載の方法。
　・・・中略・・・
　２２．Ｎｕがヌクレオシド類似体でありかつ前記ヌクレオシド類似体のグリセリド誘導体が、
　（３′−アジド−３′−デオキシ）チミジン−５′−ジホスフェート−（１，２−ジラウロイル）グリセロール（ＡＺＴ−ＤＰ−ＤＬＧ）と、
　（３′−アジド−３′−デオキシ）チミジン−５′−
ジホスフェート−（１，２−ジミリストイル）グリセロール
　（３′−デオキシ）チミジン−５′−ジホスフェート−（１，２−ジラウロイル）グリセロール（３ＤＴ−ＤＰ−ＤＬＧ）と、
　（３′−デオキシ）チミジン−５′−
ジホスフエート−（１，２−ジミリストイル）グリセロール
　（２′，３′−ジデオキシ）シチジン−５′−ジホスフェート−（１，２−ジラウロイル）グリセロール（ｄｄＣ−ＤＰ−ＤＬＧ）と、
　（２′，３′−ジデオキシ）シチジン−５′−
ジホスフェート−（１，２−ジミリストイル）グリセロール
　１−（２′−デオキシ−２′−フルオロ−Ｂ−Ｄ−アラビノフラノシル）−５−ヨードウラシル−５′−ジホスフェート−Ｌ−（１，２−ジパルミトイル）グリセロール（ＦＩＡＵ−ＤＰ−ＤＰＧ）と、
　アシクロビル−ジホスフェート−（１，２−ジパルミトイル）グリセロール（ＡＣＶ−ＤＰ−ＤＰＧ）と、
　
アシクロビル−ジホスフェート−（１，２−ジミリストイル）グリセロール（ＡＣＶ−ＤＰ−ＤＰＧ）
　アシクロビル−ジホスフェート−（１−Ｏ−オクタデシル）グリセロールと、およびアシクロビル−ジホスフェート−（１−Ｏ−ヘキサデシル）グリセロールとからなるグループから選択される、請求項１９に記載の方法。」（請求項１１，１９，２２参照）
　（2-ii）「発明の背景
　
グリセロールおよびグリセロール誘導体のヌクレオシドジーおよびトリホスフェートエステルは当該技術において既知である。それらの中で、ヌクレオシドジホスフェートジグリセリドが生物学的プロセスにおけるその役割のために特に重要である。脂質の生合成における天然に存在するリボヌクレオチド、シチジンジホスフェートジグリセリド（ＣＤＰ−ＤＧ）の合成および生物学的重要性は１９６０年初期以来十分に論述されてきた
モノホスフェートの付随的な遊離をともなって進行する
　（2-iii）「抗レトロウイルス活性を有する幾つかのＣＤＰ−ＤＧ類似体を含む抗ウイルス性ヌクレオシドの脂質誘導体の化学合成、特性評価および生物学的活性は、バイカル・インコーホレイテッドに譲渡された、１９８９年６月２８日に出願された同時係属中の出願ＵＳＳＮ３７３．０８８号に開示されている。これらの類似体において、ＣＤＰ−ＤＧのシチジン部分は、たとえば３′−デオキシチミジン（３ｄＴ）、３’−アジド−３′−デオキシ−チミジン（ＡＺＴ）または２′、３′−ジデオキシシチジン（ｄｄＣ）によって置換された。
これらの化合物は後天性免疫不全症候群（ＡＩＤＳ）の作因である、ヒト免疫不全ウィルス（ＨＩＶ）の強力な抑制剤である
　（2-iv）「
非環式ヌクレオシド
アシクロビル（ａｃｙｃｌｉｖｉｒ）
ガンシクロビル（ｇａｎｃｉｃｌｏｖｉｒ）
ペンシクロビル（ｐｅｎｃｙｃｌｏｖｉｒ）
　（2-v）「
抗ウイルス効果を有するヌクレオシド類似体のジグリセリドジホスフェート誘導体は、ヘルペス、サイトメガロウィルスおよびＢ型肝炎感染の治療においてヌクレオシド類似体単独よりもより効果があることがわかっている
アシクロビル、ガンシクロビル
の脂質誘導体がこれらの感染の適当な治療において使用されてもよい
　（2-vi）「方法Ａ：　
アシクロビル−ジホスフェート（１，２−ジミリストイル）グリセロール（ＡＣＶ−ＤＰ−ＤＭＧ）
　１グラムのジミリストイルホスファチジン酸のナトリウム塩（・・・）が・・・遊離酸に転換された。乾燥ジミリストイルホスファチジン酸は・・・対応するモルホリゾートに転換された。１．４８ｇの凍結乾燥されたモルホリゾート化合物および０．６１０ｇの乾燥アシクロビルモノホスフェートが５０ｍｌの乾燥ピリジンで結合され、・・・乾燥するまで蒸発された。最後に、５０ｍｌの乾燥ピリジンが加えられ、ほぼ２０ｍｌまで凝縮された。アシクロビルモノホスフェートを溶液にするために、１０ｍｌの無水ジメチルスルホキシド（ＤＭＳＯ）を加え、かつ反応容器を２時間８５℃まで加熱し、４５℃でさらに１６時間加熱することを必要とした。精製されたアシクロビル−５′−ジホスフェート−（１，２−ジミリストイル）グリセロールは例１で説明されたようにＨＰＬＣによって分離され、・・・・フラクションが結合され、凍結乾燥されて白い粉末を生じた。・・・。この化合物はクロロホルム／メタノール（１：ｌｖ／ｖ）で溶解され、シリカゲルＧプレートの原点て斑点状にされ、クロロホルム／メタノール／濃縮アンモニア（７０：３８：８ｖ／ｖ）で展開された。生成物は０．２３のＲｆ値でＵ．Ｖ．およびリン陽性スポットを与えた。」（第１５頁右下欄６行〜第１６頁左上欄１０行参照）
　
［引用例３］
　（3-i）「１．　有効濃度の抗ヘルペス
ヌクレオシド類縁体ホスフェートエステル
２．　前記ヌクレオシド類縁体がアシクロビルである請求項１の製剤。
３．　前記ヌクレオシド類縁体ホスフェートエステルが
アシクロビルモノホスフェート
４．　前記ヌクレオシド類縁体ホスフェートエステルが
アシクロビルジホスフェート
５．　前記抗ヘルペスヌクレオシド類縁体が
・・・中略・・・
9-（4-ヒドロキシ-3-ヒドロキシメチルブト-1-イル）グアニン
・・・中略・・・
からなる群から選ばれる請求項１の製剤。」（第２５〜２６頁のクレーム１〜５参照）
　（3-ii）「２．　背景技術
　
アシクロビル（ＡＣＶ）は、
抗ウイルスヌクレオシド類縁体である
ヌクレオシド類縁体は、細胞中のＤＮＡ複製のプロセスを中断させ、その理由のために抗ウイルス及び抗腫瘍剤として有用である
ＨＳＶに感染した細胞のみがＡＣＶモノホスフェート（ＡＣＶ−ＭＰ）を形成することができる。ＡＣＶ−ＭＰは次いで細胞性酵素により同化作用的にＡＣＶトリホスフェートに変換され、該活性剤はウイルスの複製を妨害する。
　（3-iii）「
9-（4-ヒドロキシ-3-ヒドロキシメチルブト-1-イル）グアニン（ペンシクロビル（penciclovir
　
（３）対比、判断
　引用例１には、上記「（２）［引用例１］」で摘示の技術事項からみて、次の発明（以下、「引用例１発明」という。）が開示されていると認めることができる。
　「ＨＩＶ−１またはＨＢＶに感染した細胞の選択的反応抑制物質として作用する、ペンシクロビル（PCV）の活性形体であるエナンチオマーとして存在し得るそのトリホスフェート（PCVTP）。」（引用例１発明）
　
　そこで、本願補正発明と引用例１発明を対比する。
　引用例１発明の「ペンシクロビル（PCV）」の「トリホスフェート（PCVTP）」は、該ペンシクロビルの構造式が本願補正発明の「構造式（Ａ）」であって、本願補正発明の「式（Ａ）：　構造式（Ａ）　で示される化合物（すなわち、ＰＣＶ）のトリホスフェート（すなわち、ＰＣＶ−ＴＰ）」と一致するから、両発明は、
　「式（Ａ）：　構造式（Ａ）
で示される化合物（すなわち、ＰＣＶ）のトリホスフェート（すなわち、ＰＣＶ−ＴＰ）のエナンチオマー。」
で一致し、次の相違点１〜４で相違する。
＜相違点＞
　１．本願補正発明が、ＰＣＶ−ＴＰ「の生物学的前駆体またはその医薬的に許容される塩を有効成分とする、ＨＩＶ−１感染症またはＨＢＶ感染症の処置剤」であると特定されているのに対し、引用例１発明では「ＨＩＶ−１またはＨＢＶに感染した細胞の選択的反応抑制物質として作用する」と特定されている点
　２．「エナンチオマー」に関して、本願補正発明では、「（Ｒ）」と特定されているのに対し、引用例発明ではそのように特定されていない点
　３．本願補正発明では、「当該生物学的前駆体が細胞内で（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートを遊離させ、これがさらに（Ｒ）−ＰＣＶ−ＴＰに変換される」と特定されているのに対し、引用例１発明ではそのように特定されていない点
　４．生物学的前駆体に関し、本願補正発明では、「ただし、当該生物学的前駆体は次の化合物から選択される：
（ａ）式：
　　構造式（ａ）
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートとＰＬ−ＡＳＯＲ（ポリリジン−アシアロオロソムコイド）のコンジュゲート（ただし、当該コンジュゲートにはポリリジン−アシアロオロソムコイド分子あたり複数個の（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェート基が結合し得る。）、
（ｂ）式：
　　構造式（ｂ）
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのリピッド誘導体、
（ｃ）式：
　　構造式（ｃ）
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのビス（ピバロイルオキシメチル）エステル誘導体、および
（ｄ）式：
　　構造式（ｄ）
で示される、（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートのジフェニルエステル誘導体、および
（ｅ）式：
　　構造式（ｅ）
で示されるジミリストイルグリセロール誘導体。」と特定されているのに対し、引用例１発明ではそのよう特定されていない点
　
　そこで、これらの相違点について検討する。
（ｉ）相違点１について
　　引用例１発明では、ペンシクロビルの「ＨＩＶ−１またはＨＢＶに感染した細胞の選択的反応抑制物質として作用する」活性形体が「そのトリホスフェート（PCVTP）」であることが示されているところ、「そのトリホスフェート（PCVTP）」となり得る生物学的前駆体が、結果的に（トリホスフェートに変換され）「ＨＩＶ−１またはＨＢＶに感染した細胞の選択的反応抑制物質として作用する」ことに他ならないから、該「そのトリホスフェート（PCVTP）」となり得る生物学的前駆体を、本願補正発明にいうところの「ＨＩＶ−１感染症またはＨＢＶ感染症の処置剤」として使用することは、引用例１発明で実質的に意図されていると理解するのが相当であり、少なくとも当業者であれば容易に想い到る程度のことといえる。
　なお、引用例１には「その医薬的に許容される塩」について言及がないけれども、医薬（処置剤）として用いるに際し、薬効成分として「その医薬的に許容される塩」の形態で用いることは慣用の技術にすぎない。
　
（ｉｉ）相違点２について
　引用例１には、Ｒ体とＳ体のいずれが、ＨＩＶ−１感染症またはＨＢＶ感染症の処置剤として優れているのかまでは言及されていない。
　しかし、本願優先権主張日前に一対のエナンチオマー（鏡像異性体）の一方が他方と比較してより薬効が大きいことは当業者によく知られたことであり、しかも、引用例１には、少なくとも、ＰＣＶＴＰのエナンチオマー間に生化学的活性に違いがあることが言及されているのであるから、当業者であれば、Ｒ体とＳ体のいずれが優れた活性を有するのかを明らかにする程度のことは適宜に、少なくとも容易になし得る程度のことであるというべきであり、Ｒ体と特定することに格別の創意工夫が必要であるとは認められない。
　
（ｉｉｉ）相違点３について
　引用例１には、生物学的前駆体が最終的にＰＣＶ−ＴＰに変換されることは、前記（ｉ）の検討から明らかであるところ、「ＰＣＶ−モノホスフェートを遊離させたのちに」にＰＣＶ−ＴＰに変換されることは記載されていない。
　しかし、引用例３（摘示（3-i）〜（3-iii）参照）には、抗ウィルスヌクレオシド類縁体として包括できＰＣＶと類似するアシクロビル（ＡＣＶ）に関するものでＨＳＶについてであるが、感染した細胞のみがモノホスフェート（ＡＣＶ−ＭＰ）を形成することができ、次いでＡＣＶトリホスフェートに変換され、ウィルスの複製を妨害すると説明されていること、及び、引用例２（摘示（2-ii）参照）には、「・・原核生物において、これはホスファチジルセリンおよびホスファチジルグリセロリン酸に転換される。これらの反応はすべてヌクレオチド、シチジン−５′−モノホスフェートの付随的な遊離をともなって進行する。」とされていることに鑑みれば、ヌクレオシド類縁体であるＰＣＶについても、「ＰＣＶ−モノホスフェートを遊離させたのちに」にＰＣＶ−ＴＰに変換されることを想定することに格別の困難性は無いといえる。
　なお、本願明細書を検討しても、生物学的前駆体であるという構造式（ａ）〜構造式（ｅ）の化合物は、（イ）そのような経路を経ることが明らかにされているわけではなく、また（ロ）製造したことすら本願明細書に明らかにされておらず、（ハ）活性データも何ら示されていない。
　よって、相違点３にかかる工程は、技術的意義を有するものではないし、少なくとも当業者であれば、引用例２，３の前記摘示の記載から容易に想到し得る程度のものという他ないものである。
　
（ｉｖ）相違点４について
　引用例１には、ペンシクロビルの活性形体トリホスフェートの前駆体として具体的なものは言及されていない。
　ところで、ペンシクロビルについても言及されている引用例２，３（摘示（2-iv），（2-v），（3-i）〜（3-iii）参照）に徴すると明らかなように、ペンシクロビル（ＰＣＶ）が属するヌクレオシド類縁体に関しそのモノホスフェートやジホスフェートを抗ウィルス剤として使用できることが理解できる。例えば引用例２には、「抗ウイルス効果を有するヌクレオシド類似体のジグリセリドジホスフェート誘導体は、ヘルペス、サイトメガロウィルスおよびＢ型肝炎感染の治療においてヌクレオシド類似体単独よりもより効果があることがわかっている」（摘示（2-v）参照）とされ、ジグリセリドジホスフェート誘導体とすることが示唆され、現に「アシクロビル−ジホスフェート（１，２−シミリストイル）グリセロール（ＡＣＶ−ＤＰ−ＤＭＧ）」（摘示（2-vi）参照）が合成されていて、該「ジホスフェート（１，２−シミリストイル）グリセロール」が本願補正発明の構造式（ｅ）中の「ジホスフェート（１，２−シミリストイル）グリセロール」である点でも一致するし、ペンシクロビルがアシクロビルやガンシクロビルと極めて構造が類似しいずれも非環式ヌクレオシドの範疇に包含されるものである（摘示（2-iv）参照）との記載もある。また、引用例３には、抗ウィルスヌクレオシド類縁体として、ペンシクロビル［即ち9-（4-ヒドロキシ-3-ヒドロキシメチルブト-1-イル）グアニン］と並んで示されているアシクロビル（摘示（3-i）〜（3-iii）参照）について、アシクロビルモノホスフェートやアシクロビルジホスフェートが薬効成分として示されている（摘示（3-i）参照）。
　しかも、抗ウィルス活性を有するヌクレオシド類縁体を、本願補正発明の構造式（ｅ）中の「ジホスフェート（１，２−シミリストイル）グリセロール」の誘導体として薬剤とすることは知られている。例えば、特表平４−５０１２５５号公報［ＨＩＶなどのウィルス感染の治療に用いるアシクロビルなどが含まれるヌクレオシド類縁体について、具体例としてアジドチミジン（ＡＺＴ）の二リン酸ジミリストイルグリセロールが挙げられている点（請求項１，９，５９，６０，第２４頁右上欄〜左下欄）］、特表平７−５００５７３号公報［１９９５年１月１９日公表；アシクロビルなどを包含するヌクレオシド類縁体について、脂質部との間にジホスフェート結合基を更に含むプロドラッグとの言及（請求項１，６，８，２８），ジホスフェートジミリストイルグリセロールの誘導体例の記載（第１４頁左上欄〜右上欄）］など参照。
　また、原査定の理由に用いられた刊行物である「Drug Delivery，1995，Vol.2，p.136-143」には、アシクロビルではあるが、Ｂ型肝炎ウィルスに対する効果として複合させていないアシクロビルの８０倍の効力を示す、モノホスホリル連結からポリリジンアシアロオロソムコイドまで繋がったアシクロビル（ＡＣＶ−ＭＰ−ＰＬ−ＡＳＯＲ）の誘導体が記載（第１３６頁左欄の要約の箇所参照）され、同じく「国際公開第９４／１３３２４号」には、１−Ｏ−アルキル−ｓｎ−グリセロール−３−ホスフェートなどのリン酸エステルを介しての脂肪酸誘導体とすることによりプロドラッグとすること、具体的には、グリセロールの１位において１８炭素アルキルエーテル、２位においてヒドロキシル基、３位においてホスホジエステル結合により薬剤に結合させることによりバイオアビリティを向上させること、および薬剤としてアシクロビルやガンシクロビルなどの抗ウィルス剤が挙げられていることが記載（第３５頁の請求項１，第１０頁１６〜２６行，第１５頁１３〜３３行など参照）され、同じく「特開昭６０−１７４７８９号公報」には、抗ウィルス剤として、９−［４’−ヒドロキシ−３’−ヒドロキシメチル）ブチルグアニン（摘示（3-iii）のペンシクロビル相当）を含む抗ウィルス活性剤として、ジフェニルホスフェートを採り得ることが記載（請求項１，６，第３頁左上欄参照）されているように、本願発明で特定する構造式（ａ）や構造式（ｂ）や構造式（ｄ）中のペンシクロビルの誘導体部分と合致するモノホスフェートやジホスフェートの使用例も知られている。
　
　このような本件優先権主張日（最初の優先権主張は認められない）当時の技術レベルからすると、ペンシクロビルの活性形体トリホスフェートの前駆体として、ペンシクロビルのモノホスフェートやジホスフェートの形体を想起し、例えば、引用例２で示されているよなジミリストイルグリセロール−ジホスフェートの誘導体とすることにより、構造式（ｅ）とすることに格別の創意工夫が必要であったとは認められない。
　しかも、本願明細書を検討しても、構造式（ａ）乃至構造式（ｅ）の化合物（前駆体；モノホスフェートやジホスフェート）が、現に製造されその物性が示されているわけでもなく、抗ウィルス活性が格別に優れていることを明らかにするデータも示されていないのであるから、構造式（ａ）乃至構造式（ｅ）の化合物（前駆体）が他の前駆体に比べ格別に優れていると解すべき理由もない。
　
　ところで、請求人は、本願発明の前駆体が「細胞壁を通して吸収、透過できるような優れた性質を示すこと」を主張している（意見書，審判請求理由）。なるほど、本願明細書には、「（Ｒ）−ＰＣＶ−ＴＰは、細胞壁に吸収され透過することのできる生物前駆体である化合物として投与される。」との記載がある。しかし、それを裏付ける実験データは何も示されていないし、「潜在的に興味がある」とされているにすぎないし、活性データすら示されていないから、前記請求人の主張は、前駆体とすることで一般的に期待される作用効果を言及したにすぎないものと言うべきであり、格別予想外のものであるとも認められず、請求人も、「本願発明で使用されている生物学的前駆体の保護基が、当該前駆体の細胞壁からの吸収、透過に預かっていることは、当業者にとって容易に理解することができるものと思料する」（審判請求理由の「（４−２）理由Ｃについて」の項を参照）と主張し、一般的に期待される作用効果であることを自ら認めているとおりである。また、Ｒ体であることが優れた活性を有するか否かは前記「（ｉｉ）相違点２について」で検討したとおりであり、Ｒ体の採用に格別の創意工夫が必要であったと解すべき理由はない。
　
　よって、少なくとも構造式（ｅ）の化合物（ペンシクロビルのジミリストイルグリセロール−ジホスフェートの誘導体）を生物学的前駆体として想起することに格別の創意工夫が必要であったと言うことはできない。
　
　以上（ｉ）〜（ｉｖ）の検討結果から明らかなように、本願補正発明は、引用例２，３と周知技術を勘案し、引用例１発明に基づいて当業者が容易に想到し得たものと言え、格別予想外の作用効果を奏しているとも認められない。
　したがって、本願補正発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
（４）むすび
　以上のとおり、本件補正は、平成１８年改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するものであり、特許法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する特許法第５３条第１項の規定により却下されるべきものである。
　
３．本願発明について
　平成１９年７月２５日付けの手続補正は、上記のとおり却下されたので、本願の請求項１〜８に係る発明は、平成１９年２月７日付け誤訳訂正書の特許請求の範囲の請求項１〜８に記載された事項により特定されるのもと認められるところ、そのうち請求項１に係る発明（以下、同項記載の発明を「本願発明」という。）は、上記「２．［理由］（１）」の補正前の請求項１に記載されたとおりのものであり、再掲すると次のとおりである。
　「１．式（Ａ）：
　　構造式（Ａ）
で示される化合物（すなわち、ＰＣＶ）のトリホスフェート（すなわち、ＰＣＶ−ＴＰ）の（Ｒ）−エナンチオマー（すなわち、（Ｒ）−ＰＣＶ−ＴＰ）の生物学的前駆体またはその医薬的に許容される塩を有効成分とする、ＨＩＶ−１感染症またはＨＢＶ感染症の処置剤であって、当該生物学的前駆体が細胞内で（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェートを遊離させ、これがさらに（Ｒ）−ＰＣＶ−ＴＰに変換される（Ｒ）−ＰＣＶモノホスフェート誘導体である処置剤。」
　
（１）引用例
　原査定の拒絶理由に引用される引用例と周知例、およびその記載事項は、前記「２．［理由］（２）」に記載したとおりである。
　
（２）対比、判断
　本願発明は、前記「２．［理由］（１）」で検討した本願補正発明から「生物前駆体」の限定事項である「ただし、当該生物学的前駆対は次の化合物から選択される：　（ａ）式：【化２】構造式（ａ）・・・、　（ｂ）式：【化３】構造式（ｂ）・・・、　（ｃ）式：【化４】構造式（ｃ）・・・、および　（ｄ）式：【化５】構造式（ｄ）・・・、　および（ｅ）式：【化６】構造式（ｅ）・・」との限定を省いたものである。
　そうすると、本願発明の発明特定事項を全て含み、さらに他の発明特定事項を付加したものに相当する本願補正発明が、前記「２．［理由］（３）」に記載したとおり、引用例に記載された発明及び周知技術に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様の理由により、周知技術を勘案し引用例に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
　なお、請求人は、平成２１年８月７日付け回答書において、請求項１を削除し、請求項２〜６の化合物（前駆体）の発明と特定する補正を提出する機会を要請しているが、次の理由でその要請は受けいれられない。 
　（ｉ）特許法では審判請求に際して補正できる期間を定めているところ、その期間内に既に手続補正をしているのであるから、それ以上の補正の機会を与えることは法律の想定するところではない。 
　（ｉｉ）仮に検討してみたところで、請求項２〜６の化合物（前駆体）については、本願明細書に実施例１〜５として単に一般的な製造方法が記載されているに止まり、その具体的な反応条件、及び得られるとする化合物の物性値、及びその有用性とその程度を明らかにするデータはいずれも何ら記載されていなく、また、本願発明の詳細な説明の他の箇所には何ら請求項２〜６の化合物（前駆体）について言及がないことから、該実施例１〜５は化合物が実際に製造されたことを示した記載であると到底解することができないものであり、本願明細書には化合物の発明として必要な開示がなされていない不備がある。
　
（３）むすび
　以上のとおり、本願発明は、周知技術を勘案し引用例に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　したがって、本願はその余の請求項について論及するまでもなく拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。