【事件の表示】
　特願２００１−３９５４０５「やぎ乳石鹸」拒絶査定不服審判事件〔平成１５年　６月　３日出願公開、特開２００３−１６０４６９〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、平成１３年１１月２１日の出願であって、拒絶理由通知に応答して平成１６年１０月１１日差出（平成１６年１０月１日付け；平成１６年１月１３日受付け）の意見書が提出されたが、平成１７年１０月１３日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成１７年１１月２６日差出（平成１７年１１月２５日付け；平成１７年１１月２８日受付け）で拒絶査定不服審判が請求され、平成１８年９月１９日付け（平成１８年９月２０日受付け）の請求理由の手続補正書（方式）が提出されたものであり、その後、当審で拒絶理由が通知されたが、応答期間内に応答はなく、平成２１年１２月８日差出（平成２１年１２月７日付け；平成２１年１２月９日受付け）の上申書が提出されたものである。
　なお、該上申書には、「ロシア機関に情報依頼を致しております。追って入手次第、提出致します。」との希望があるため、資料提出を待ったが提出されなかった。
　
２．本願発明
　本願請求項１，２に係る発明は、願書に最初に添付した明細書の特許請求の範囲の請求項１，２に記載された事項により特定された次のとおりのものである。なお、審判請求人は、審判請求理由及び平成２１年１２月８日差出（平成２１年１２月７日付け；平成２１年１２月９日受付け）の上申書において、請求項１を削除することを表明しているが、審判請求時の補正ができる期間内に並びに当審拒絶理由通知に対する応答期間内に明細書の手続補正はなされていない。
　「【請求項１】　やぎ乳に、オリーブ油及び水酸化ナトリウムを配合し、皮膚に吸着性、被覆性、保温機能を付与することを、特徴とするスキンケア石鹸。
　【請求項２】　やぎ乳に、アピレピーハ油及び水酸化ナトリウムを配合し、皮膚に吸着性、被覆性、保温機能を付与することを、特徴とするスキンケア石鹸。」
　
３．引用例
　当審拒絶理由に引用された本願出願前の刊行物は、次のとおりである。
　刊行物Ａ．特許第２２０７號 
　刊行物Ｂ．特開昭５１−１４５５１１号公報 
　刊行物Ｃ．「ミルク総合事典」、１９９８年５月１日　第３刷、山内邦男外１名編、株式会社朝倉書店発行、第１１頁、第６７〜６８頁 
　刊行物Ｄ．特開２００１−８６３２号公報 
　刊行物Ｅ．「化粧品原料基準　第二版　注解」、１９９７年４月１５日　第９刷発行、財団法人日本公定書協会編集、株式会社薬事日報社発行、第２４３〜２４５頁 
　刊行物Ｆ．「洗浄と洗剤」、１９９２年１０月１日、第１刷、辻薦著、株式会社地人書館発行、第５５頁 
　刊行物Ｇ．特開平８−３１０９４３号公報 
　刊行物Ｈ．「農業および園芸」、第７６巻第４号、２００１年４月１日、株式会社養賢堂発行、第３５〜４０頁（下中央の頁；右上又は左上の通し頁で第４６９〜４７４頁）（多機能性新規ベリー・オビルピーハの生産と利用〔１〕　金浜　耕基） 
　刊行物Ｉ．「農業および園芸」、第７６巻第１１号、２００１年１１月１日、株式会社養賢堂発行、第３３〜３８頁（下中央の頁；右上又は左上の通し頁で第１１８１〜１１８６頁）、（多機能性新規ベリー・オビルピーハの生産と利用〔８〕　金浜　耕基） 
　刊行物Ｊ．特開平１−２３８５１１号公報 
　刊行物Ｋ．特開昭６３−１４５２１０号公報 
　刊行物Ｌ．米国特許第６１８７２９７号明細書 
　
　そして、これらの刊行物には、次の技術事項が記載されている。なお、下線は当審で付した。
　[刊行物Ａ]（なお、カタカナの部分は、平かな表記とした。）
　(a-1)「此發明は
普通の石鹸に牛乳
を加へたる化粧用の石鹸
牛乳を洗料となすに當り
　此發明を實施するには先つ
牛脂または豚脂
椰樹油の如く苛性曹達と稍々化合し易き油を加へ其悉く石鹸となり
石鹸を分離せしめ
牛乳を時々小許の水を加へつつ煉合し
　(a-2)「
牛乳を化粧用の洗料となして石鹸…に優れる特性あることは皆人の知る所なり
石鹸と牛乳と相須て更に化粧の目的を十分に達し得ることを認めたり
　(a-3)「１．本書に説明したる目的を達せしめんか為
苛性曹達と牛脂又は豚脂と椰樹油とより成る石鹸に牛乳
を加えたる所の化粧用石鹸
　
 　[刊行物Ｂ]
 　(b-1)「１００重量部あたり、１０〜７０乾燥重量部の
アニオン界面活性剤
ミルク
　(b-2)「種々のアニオン界面活性剤を用いることができ、これにはスルホン化ひまし油、ジオクチルスルホサクシネートエステル、およびスルホン化ココナツオイルモノグリセライド、ココナツオイルモノグリセライドスルホン化物が包含される。一般には硫酸アルキルあるいはスルホサクシネートのアルキルエステルを用いるのが好ましい。
界面活性剤は塩の形で使用するのがよい。塩は…アルカリ金属好ましくはナトリウムで形成される。ナトリウム塩が有利である
　(b-3)「たとえば羊乳、
山羊乳
などのような種類のミルクも使用できるが便宜上牛乳が好ましい
　(b-4)「本発明の液状組成物は、種々な目的にたとえば…
スキンクリンザーとして、たとえば顔面や手、硬い皮ふ部分、…として多様に使用できる
 」（５頁左下欄４〜９行）
　(b-5)「本発明の
固体組成物は…棒形にすることもできる
　(b-6)実施例３として、ソジウムラウリルサルフェートＢ．Ｐ．８０ｇを５０％水性ラノリン２０ｍｌ、全乳１００ｍｌ、少量の香料とかきまぜ、…スキンクリンザーとして使用するに好適なクリームを作ったこと、実施例７として、固形分およそ３０％のラウリルアルコールジソジウムスルホサクシネートペースト３０ｇ、ミルク粉３０ｇ、全乳４０ｍｌおよび香料を一緒に混合し、１００部あたり全ミルク固形分３５部、界面活性剤１０部および水５５部を含み、全脂肪分約１０部のクリームを作り、皮ふ用クレンザーとして好適とされることが記載されている。（６頁右上欄６〜１４行、同頁右下欄１０行〜７頁左上欄２行）
　
　[刊行物Ｃ]
　(c-1)「わが国はもとより，世界的にも主要乳用家畜が乳牛であることに異論はない。しかし，
乳牛以外で乳が利用される哺乳動物には
やぎ
などがある
　(c-2)「3.2　
やぎ乳の成分
3.2.1　やぎ乳の組成
　
牛乳と類似した組成であるが，品種，飼育環境，飼料などの影響を受けやすく
…
3.2.2　やぎ乳各成分の化学的性質
ａ．タンパク質
 …
　
カゼインミセルは牛乳に比較して小さなミセルの割合が高く…β−カゼインはやぎ乳の主要なカゼイン（全カゼインの60％前後）成分で
…
ｂ．脂質
…
　
脂肪球は牛乳に比較して小さなものの割合が高い
　
　[刊行物Ｄ]
　(d-1)「…
山羊乳は、栄養的には牛乳とほぼ同様であるが、母乳に近いと言われている
脂肪球の大きさが平均２ミクロンで牛乳脂肪より小さいこと、などから牛乳と比べ、山羊乳のほうが消化、吸収が早く乳幼児や胃弱等の病弱者にも適している
　
　[刊行物Ｅ]
　(e-1)
オリブ油(Olive Oil)が
石けん工業に用いられること
皮膚にエモリエントな感じを与える
界面活性剤の原料としても使われる
　
　[刊行物Ｆ]
　(f-1)「表2.8　主な油脂の脂肪酸組成」に「
主なる石けん原料油脂の脂肪酸組成を示した」と記載され
オリーブ油、牛脂、豚油、ヤシ油
オリーブ油は石けん原料油脂として
ヤシ油は石けん原料油脂として
　
　[刊行物Ｇ]
　(g-1)「【請求項１】ヒノキオイルと水溶性低分子量キトサンとを含有すること、を特徴とする身体用洗浄料。
　…
【請求項３】
洗浄料の主体的成分として、オリ−ブ油石けん、オリ−ブ油若しくはそれらの混合物を含有する
【請求項４】身体用洗浄料が、
化粧石けん若しくはボディシャンプー
　(g-2)「〈身体用洗浄料〉身体用洗浄料は、身体を直接的若しくは間接的に洗浄することを伴うものである。又、身体用洗浄料は、身体のいずれの箇所の使用するものであってもよいが、特に、頭髪以外の身体の箇所に使用するのに適している。
　本発明の
身体用洗浄料には、洗浄を直接の目的とする化粧石けん
　洗浄を直接の目的とする化粧石けんあるいは合成洗浄料は、それぞれ単独の形態が望ましいが、それらの複合型あるいは混合型であってもよく、形態においても任意であって、例えば、液相若しくは固相のいずれであっもよく、液相をとる場合は、均一溶液状、固体混合の不均一溶液状、エマルジョン状、ゾル状若しくはクリ−ム状のいずれの形態を採ることも可能である。
　身体用洗浄料の代表例には、例えば、化粧石けん、皮膚洗浄料若しくはボディロ−ションがある。皮膚洗浄料としては、洗顔用洗浄料あるいはボディシャンプ−（ボディソ−プと同義）が代表的である。ボディロ−ションとしては、手あるいは身体用のものが代表的である。 
　本発明の身体用洗浄料は、一般的には、ヒノキオイル及びキトサンとを含有すること以外は、公知の各種の身体用洗浄料を用いることが可能である。化粧石けん及び合成洗浄料には、脂肪酸塩あるいは界面活性剤のいずれもが使用可能である。
　
脂肪酸塩は、化粧石けんに使用することができる脂肪酸塩（例えば、Ｃ11〜Ｃ12程度の炭素数の飽和脂肪酸あるいは不飽和脂肪酸のソ−ダ塩）であれば、いずれの原料油も使用可能である
　
原料油を例示すると、オリ−ブ油、ヤシ油、…等の植物油、及び牛脂及び豚脂等の動物脂…等の動物油等の天然油がある
　
天然油としては、オリ−ブ油の使用が適していて、オリ−ブ油のオレイン酸等が皮膚になじみやすいという独特の性質
　オリ−ブ油石けんは、オリ−ブ油石けん単独でも使用可能であるが、オリ−ブ油石けんと若しくはオリ−ブ油との混合物であってもよい。
　本発明の身体用洗浄料において界面活性剤を使用するこも可能である。界面活性剤としては、陰イオン系…のものが使用可能である。
　陰イオン界面活性剤には、例えば、一級高級アルコ−ル硫酸エステル、二級高級アルコ−ル硫酸エステル、高級アルコ−ルポリオキシエチレン付加物硫酸エステル、アルキルアリル硫酸エステル及びオレフィン硫酸塩等を用いることができる。」（段落【００６８】〜【００７８】、６頁９欄３行〜同頁１０欄６行）
　(g-3)「本発明の身体用洗浄料によれば、以下のような効果が得られる。
（ａ）独自の芳香と
保湿性
（ｂ）
潤いのある保湿性を備えた清浄効果
（ｃ）
皮膚に独特のさわやか感を与える
　
　[刊行物Ｈ]
　(h-1)「
オビルピーハとは，…シベリア特産の小果樹oblepikhaのロシア名である
学名はHippophae Rhamnoides L.,　英名ではsea − buckthornあるいはsallow thornと呼ばれる。…中国語でも同じ意味の沙刺（サージ）と呼ばれている
　(h-2)「
主な加工品としては，…化粧品…など
 　 
　[刊行物Ｉ]
　(i-1)「
オビルピーハはビタミンＡ，Ｃ，Ｅを非常に多く含んでいるユニークな果物である
皮膚の老化防止作用があるので，日常的に使用する日焼け止めクリームや化粧品…に加工されている
　(i-2)「
オビルピーハについては、学名の Hippophae，英名の sea-buckthorn，…あるいは中国名の沙棘
　
　[刊行物Ｊ]
　(j-1)「（１）
グミ科に属する沙棘（サーチ）の果肉から抽出される沙棘果油
　(j-2)「本発明は、
グミ科に属する沙棘（サーチ：Hippohae）の果肉から抽出される沙棘果油
　沙棘は中国の西北部、華北部などの広い地域にわたって棲息するグミ科の潅木であり、沙棘果油は沙棘の果肉から抽出して得られるトリグリセライドである。
この沙棘果油は皮膚との親和性が高く、軽い使用感が得られる
表１に沙棘原油の特数値を示す。
　
ヒトの皮脂に約２０重量％含まれるパルミトオレイン酸は、天然の油脂にあまり存在せず
　したがって
沙棘果油のように２５〜４０重量％ものパルミトオレイン酸を有するものはなく、皮膚科学的に非常に有効な油であり、また実際の使用感も非常にさっばりとしている。さらに不飽和度が２以上の脂肪酸が１０重量％以下であるため、酸化安定性は非常に良く
　(j-3)「沙棘果油…の使用目的、使用形態等は化粧料の種類によって相違するが、
主剤または助剤的に使用され、それぞれの種類に応じて他の成分と配合し、混合して化粧料とされる
この場合、沙棘果油…を単独で用いることもできるが、従来より用いられている他の化粧料成分と併用することもできる。…本発明の化粧料には、上記成分のほかに各種添加剤を併用することができる。このような添加剤の例としては、…アニオン系、…の界面活性剤、…がある。」（２頁左下欄５行〜同頁右下欄２行）
　(j-4)「化粧料の種類としては、…
クレンジングクリーム…等の皮膚用化粧料…などをあげることができる
　(j-5)「
沙棘果油…は通常の植物油と比較して酸化安定性が高く、保存性に優れている。またパルミトオレイン酸を多く含むため、皮膚とのなじみが良く、使用感もさっぱりしている
　
　[刊行物Ｋ]
　(k-1)「（１）
沙棘（Ｈｉｐｐｏｐｈａｅ　Ｒｈａｍｎｇｄｅｓ　Ｌ．）から得られる油脂を含有する
（２）
油脂が沙棘の果汁油である
（３）
油脂が沙棘の種子油を含む
　(k-2)「(b)従来の技術
　一般に
化粧料に使用される植物油は、オリーブ油をはじめ…ヤシ油等であるがいずれももトリグリセリド構造を有しているものの、その感触、物性等は種類により大きく異なり、必ずしも満足のいくものではなかった
　即ち、通常の植物油は、オレイン酸、リノール酸、リノレン酸等の不飽和酸を多く含むため、酸化安定性の面で問題がある。
　また、
ヤシ油等の飽和脂肪酸主体の植物油は、
分解時の臭いの問題があり、また感触的にもやや重い傾向を示す
　そのためこれらの油脂を用いた化粧料は使用感、安定性などの点で不十分であった。
(c)発明が解決しようとする問題点
　本発明の目的は、従って上記の欠点のない、改良された化粧料を提供することにある。
(d)問題点を解決するための手段
　本発明者らは、研究の結果、
沙棘（シャキョウ）から得られる油脂が化粧料用油脂として極めて優れた特性を有することを見出し
　(k-3)「沙棘は学名Ｈｉｐｐｏｐｈａｅ　Ｒｈａｍｎｇｄｅｓ　Ｌ．の植物であって中国張家江市、その他の地域に分布しているものである。この植物からは果汁油および種子油が得られる。本発明における油脂はいずれでもよいが果汁油または果汁油と種子油混合油がより好ましい。
　これらの油脂の脂肪酸組成の一例を表−１に示すが果汁油を構成する脂肪酸は６０％以上が炭素数１６の飽和・不飽和脂肪酸である。その中でもパルミトオレイン酸を３０％以上含むと言う点で通常の植物油にはみられない特徴をもつ。
パルミトオレイン酸は皮膚との親和性がよく皮膚に塗布した場合、即効的に皮脂となる性質をもつその中でもパルミトオレイン酸を３０％以上含むと言う点で通常の植物油にはみられない特徴をもつ。パルミトオレイン酸は皮膚との親和性がよく皮膚に塗布した場合、即効的に皮脂となる性質をもつ
　また、
果汁油はトコフェロールを１５００〜２０００ｐｐｍ含有し
トコフェロ−ルはその抗酸化作用により過酸化脂質やリボフスチンの精製を阻害することで皮膚の老化防止の役割を果たす。その上トコフェロールもまた脂溶性であるため皮膚との親和性に優れている
　以上のことにより果汁油もしくは果汁油・種子油混合物を各種クリーム、乳液、…などの
化粧料原料に使用した場合、使用感、安定性、皮膚の老化防止効果とも従来の油脂では得られない優れた化粧料
」（２頁左上欄４〜同頁右上欄末行）
（【注】：「Ｈｉｐｐｏｐｈａｅ　Ｒｈａｍｎｇｄｅｓ　Ｌ．」は「Ｈｉｐｐｏｐｈａｅ　Ｒｈａｍｎｏｉｄｅｓ　Ｌ．」の誤記であることは明らかである。）
　
　[刊行物Ｌ]（英文のため翻訳文で示す。）
　(l-1)「
Sea Buckthorn油
化粧料
　(l-2)「
Sea Buckthorn (Hippophae Rhomnoides)の種子から製造された油
化粧用製品に用いられている
　(l-3)「
本発明は、たとえば
石鹸を含むスキンケア製品のような化粧用製品に向けたものである
（【注】：「Hippophae Rhomnoides」は「Hippophae Rhamnoides」の誤記であることは明らかである。）
　
４．対比、判断
　以下、請求項１，請求項２の順にそれらに係る発明の容易性を検討する。
　
（１）請求項１について（引用文献Ａ〜Ｇに基づく容易想到） 
　本願の特許請求の範囲第１項に記載された発明（以下、「本願発明１」という。）と刊行物Ａに記載された発明とを対比する。
　
　刊行物Ａには、前記「３．［刊行物Ａ］」の摘示事項からみて、次の発明（以下、「引用例発明」という。）が記載されていると認められる。
　「苛性曹達と牛脂または豚脂と椰樹油とより成る石鹸に牛乳を加えた化粧用石鹸。」（「引用例発明」）
　
　そして、
　（ａ）引用例発明の「牛脂または豚脂と椰樹油」は、本願発明１の「オリーブ油」に対応し、いずれも「油」といえる。
　（ｂ）引用例発明の「牛乳」は、本願発明１の「やぎ乳」に対応し、いずれも「乳」といえる。
　（ｃ）「苛性曹達」とは「水酸化ナトリウム」のことである。
　（ｄ）本願発明１の「やぎ乳に、オリーブ油及び水酸化ナトリウムを配合し」との記載については、実施例１に見るとおり水酸化ナトリウム水溶液にオリーブ油を加え、その後やぎミルクを添加していること、及び技術常識（油脂の鹸化により石鹸が得られる）からみて、水酸化ナトリウムとオリーブ油の反応で得られる石鹸にやぎ乳を加えるものと解される。
　（ｅ）刊行物Ａには、硫黄花を添加することも記載されている。しかし、硫黄花は、腐敗の防止や皮膚に粘着するが如き感覚などを解消するために配合しているもの（摘示事項（a-2））であり、そもそもその前提として（硫黄花が添加されていない）牛乳を化粧用の洗料とした石鹸が皆に知られていると記載（摘示事項（a-2））されていることを勘案すべきである。また、本願発明１では、他の成分の配合を除外する旨の記載もない。したがって、刊行物Ａに硫黄花の添加するとの記載があることは実質的な相違点ではない。
　
 　してみると、両発明は、
　「水酸化ナトリウムと油とより得られる石鹸に乳を加えた石鹸。」
で一致し、以下の相違点１〜３で相違する。
　相違点１．「乳」について、本願発明１では「やぎ乳」を配合しているのに対して、引用例発明では「牛乳」を配合している点
　相違点２．「油」について、本願発明１では「オリーブ油」を用いているのに対して、引用例発明では「牛脂または豚脂及び椰樹油」を用いている点
　相違点３．本願発明１では「皮膚に吸着性、被覆性、保温機能を付与する」「スキンケア石鹸」であるのに対して、引用例発明では「化粧用石鹸」である点　なお、本願発明１における「保温機能」を付与するとの記載であるが、本願明細書の発明の詳細な説明における「発明の効果」では「皮膚面の保湿性も高く」と説明されていて、「保温機能」について言及されていないことから、「保湿機能」の誤記と認められるので、そのように解して検討を進める。
　
　そこで、これらの相違点について検討する。
（ｉ）相違点１について
　刊行物Ｂには、ミルクを配合した化粧用組成物（摘示事項(b-1)）が記載され、ミルクとして、山羊乳も使用できること（摘示事項(b-3)）が記載されている。ここで、刊行物Ｂのスキンクリンザーは身体用洗浄料であり、「種々のアニオン界面活性剤を用いることができ」（摘示事項(b-2)）ると記載され、形状として、石鹸の典型的な形状である「棒形にすることもできる」（摘示事項(b-5)）と記載されており、刊行物Ｂの身体用洗浄料は、石鹸を実質的に含むものである。
　また、刊行物Ｃには、「乳牛以外にやぎ乳が飲乳されていて、やぎ乳は牛乳と類似した組成であるが、・・・」（摘示事項(c-2)）と、刊行物Ｄには、「山羊乳は、栄養的には牛乳とほぼ同様であるが、母乳に近いと言われている。・・・牛乳と比べ、山羊乳のほうが消化、吸収が早く乳幼児や胃弱等の病弱者にも適している。」（摘示事項(d-1)）とやぎ乳が牛乳と類似した成分を有することが記載されている。
　そうすると、引用例発明において、石鹸に加える「乳」として、「牛乳」に代えて「やぎ乳」を使用することは、刊行物Ｂ〜Ｄの記載事項を勘案すれば、当業者であれば容易になし得ることである。
 　 
（ｉｉ）相違点２について
　刊行物Ｅには、オリーブ油(Olive Oil)が、石けん工業に用いられ、皮膚にエモリエントな感じを与えるので、各種クリーム、マッサージオイル等ひろく用いられること、また、界面活性剤の原料としても使われることが記載（摘示事項(e-1)）され、刊行物Ｆには、主なる石けん原料油脂として、オリーブ油が、牛脂、豚油、ヤシ油などとの並びで挙げられている（摘示事項(f-1)）。また、刊行物Ｇには、「脂肪酸塩は、化粧石けんに使用することができる脂肪酸塩（例えば、Ｃ11〜Ｃ12程度の炭素数の飽和脂肪酸あるいは不飽和脂肪酸のソ−ダ塩）であれば、いずれの原料油も使用可能である。原料油を例示すると、オリーブ油、ヤシ油、等の植物油、及び牛脂及び豚脂等の動物脂等の動物油等の天然油がある。天然油としては、オリ−ブ油の使用が適していて、オリーブ油のオレイン酸等が皮膚になじみやすいという独特の性質があり・・」（摘示事項(g-1),(g-2)）と記載されている。なお、良質ないわゆる「マルセイユ石鹸」が、地中海沿岸で取れるオリーブ油と海藻を焼いて得られたアルカリを用いて製造されたものであることは有名である（池田鉄作著，「化粧品学」，昭和４３年１月１５日，第９版，株式会社南山堂発行，第１４８頁参照）。
　なお、刊行物Ａの「椰樹」は、「ヤシ」の別名である。（例えば、特開２００１−３１５５２号公報の段落【０００８】参照）
　そうすると、化粧石けんの原料油として、引用例発明において使用されている「牛脂または豚脂と椰樹油」に代えて、オリーブ油を使用することは、刊行物Ｅ〜Ｇの記載を勘案し、当業者であれば容易になし得たことである。
　
（ｉｉｉ）相違点３について
　刊行物Ａには「牛乳を化粧用の洗料となして石鹸・・・に優れる特性ある」，「石鹸と牛乳と相須て更に化粧の目的を十分に達し得る」（摘示（a-2））と説明されていて、引用例発明で石鹸に牛乳を併用するのは、化粧の目的を十分に達するためであることが明らかであるところ、該化粧とは皮膚に対するものと解するのが相当であり、本願発明に言う「スキンケア」と軌を一にするものと認められる。そして、「牛乳」を「やぎ乳」に代替したことによってその目的が失せるわけではなく、むしろ、「やぎ乳」の方が「牛乳」よりカゼインミセルが小さく、脂肪球が小さいことが知られている（摘示（c-2），（d-1）参照）ことに鑑みると、皮膚になじみやすいことが想定され、牛乳を併用する場合と同様に化粧用、スキンケア用とすることに支障がないことは明らかである。
　また、刊行物Ｅには、オリーブ油(Olive Oil)が、石けん工業に用いられることともに、皮膚にエモリエントな感じを与えること（摘示事項(e-1)）も記載されているし、刊行物Ｇには、石ケンに使用できる天然油としてオリーブ油が適しており、オリーブ油のオレイン酸が皮膚になじみやすい性質を持つことが示されている（摘示事項（g-2））。ところで、石けんとは、脂肪酸のアルカリ金属塩（ソーダ塩など）であり、油脂（例えばオリーブ油）がカセイソーダなどで鹸化されたもので、本来の脂肪酸の構造に由来する特性は期待されるものといえる。そして、皮膚にエモリエントな感じを与え、皮膚になじみやすいとは、すなわちスキンケア効果のことである。更に、「皮膚に吸着性、被覆性、保湿機能を付与する」ことはスキンケア石鹸に本来要請されているエモリエント感を別の表現で表した機能にすぎないものといえる。
　そうすると、引用例発明の化粧用石鹸を「皮膚に吸着性、被覆性、保湿機能を付与する」「スキンケア石鹸」とすることは、刊行物Ａ，Ｃ，Ｄ，Ｅ，Ｇに記載の事項を勘案し、当業者であれば容易になし得たことである。そして、本願明細書を検討しても、「皮膚に吸着性、被覆性、保湿機能を付与する」程度が、格別予想を超えて優れているとは認められない。
　
（ｉｖ）まとめ
　以上のとおりであり、相違点１〜３に係る本願発明の発明特定事項を併せ採用することは格別の創意工夫を要するものとは認められず、それら発明特定事項を併せ採用したことによって格別予想外の作用効果を奏しているとも認められない。
　よって、本願請求項１に係る発明は、刊行物Ａ〜Ｇの記載に基づいて当業者が容易に想到し得たものいえる。
　
（２）請求項２について（刊行物Ａ〜Ｄ及びＨ〜Ｌに基づく容易想到） 
　本願の特許請求の範囲第２項に記載された発明（以下、「本願発明２」という。）と前記引用例発明（上記「（１）」で認定した刊行物Ａに記載された発明）とを対比する。
　
　上記「（１）」で検討した理由と同様の理由により、両発明は、
「水酸化ナトリウムと油とより得られる石鹸に乳を加えた石鹸。」
で一致し、以下の相違点１〜３で相違する。
　相違点１．「乳」について、本願発明２では「やぎ乳」を配合しているのに対して、引用例発明では「牛乳」を配合している点
　相違点２．「油」について、本願発明２では「アピレピーハ油」を用いているのに対して、引用例発明では「牛脂または豚脂及び椰樹油」を用いている点
　相違点３．本願発明２では「皮膚に吸着性、被覆性、保温機能を付与する」「スキンケア石鹸」であるのに対して、引用例発明では「化粧用石鹸」である点　なお、該「保温機能」は、上記「（１）」の「相違点３」のなお書きで指摘した理由で、「保湿機能」の誤記と認められるので、そのように解して検討を進める。
　
　そこで、これらの相違点について検討する。
（ｉ）相違点１について
　相違点１は、上記「（１）」での相違点１と同一であるから、上記「（１）（ｉ）相違点１について」において検討したとおりである。
　
（ｉｉ）相違点２について
（ｉｉ−１）先ず、「アピレピーハ油」について検討する。
　請求項２に係る「アピレピーハ油」について、審査段階における拒絶理由及び拒絶査定における、「アピレピーハ」とはどのような植物であるのか不明である旨の審査官の指摘に対し、審判請求書（平成１７年１１月２６日差出；平成１７年１１月２５日付け；平成１７年１１月２８日受付）において、請求人は、アプレピーハは、「請求項　２　アプレピーハに関する説明」として、
　「　　　　　ヒポファエ　ラムノイデス
　　（科属） （Hippophae 　Yhamnoides）
　　　　　　　　　　Elaeagnacea科　　　　」
である旨記載し、釈明している。ここで、審判請求書記載の該「アプレピーハ」は、出願当初の明細書の「アピレピーハ」を意味することは明らかである。
　また、「Yhamnoides」は日本語名として「ラムノイデス」と記載されていることから「Rhamnoides」又は「Lhamnoides」であるものと認められるが、本願発明に係る、米国化学協会のケミカル・アブストラクト（参考文献１：Chemical　Abstracts　１３９：１１８７０）を参照すると、「oblepikha(Russian;sea-buckthorn)」,「sea buckthorn,Hippophae rhamnoides」と記載されている。そして、刊行物Ｌには、「The terms Sea Buckthorn Oil, Sea Buckthorn Extract and Sea Buckthorn Kernal Extract have been defined in the Cosmetic Toiletry and Fragrance Association (CIFA) Dictionary」（１欄２８〜３１行）と記載され、最新版（第１０版、２００４年）のThe Cosmetic Toiletry and Fragrance Association (CIFA)発行の「International Cosmetic Ingredient Dictionary and Handbook,Tenth Edition 2004」，第７９９〜８００頁）（参考文献２）には、「Sea Buckthorn」は「HIPPOPHAE RHAMNOIDES」と同義であることが記載されている。
　そして、oblepikhaは刊行物Ｈによれば、「オビルピーハとは、シベリア特産の小果樹oblepikhaのロシア名である。学名はHippophae Rhamnoides L.,　英名ではsea − buckthornあるいはsallow thornと呼ばれる。中国語でも同じ意味の沙刺（サージ）と呼ばれている。」（摘示事項(h-1)）と記載されている。なお、刊行物Ｈには、「沙刺」と記載されているが、同一著者の刊行物Ｉには、「沙棘」（摘示事項(i-2)）と記載されているから、「沙刺（サージ）」と「沙棘」は同義である。
　また、当審拒絶理由通知に併記した参考ホームページＭ（http://cryo.naro.affrc.go.jp/whatsnew/20061019/sato.pdf）には、「オビルピーハ・アプレピーハ・サージ・サジー・ヒッポファエ・スナヂグミ・シーバックソーンなどと言われます」と記載されている。
　以上のとおりであるから、本願発明の「アピレピーハ」は、「オビルピーハ」（ロシア名、「oblepikha」、学名「Hippophae Rhamnoides L.,」、英名「sea − buckthorn」、中国語名「沙棘」又は「沙刺」）を意味するものと認められる。
　
（ｉｉ−２）上記のとおり本願発明の「アピレピーハ」は、「オビルピーハ」（中国語名「沙棘」）であると認められるので、以下そのように解して検討を進める。
　刊行物Ｈ〜Ｌには、オビルピーハが化粧品や化粧料（摘示事項(h-2),(i-1),(j-1)〜(j-5),(k-1)〜(k-3),(l-1)〜(l-2)）の配合成分として使用され、特に石鹸を含むスキンケア製品に使用できること（摘示事項(l-2)）が明らかにされているし、また、刊行物Ｋにはさらに、「一般に化粧料に使用される植物油は、オリーブ油をはじめヤシ油等であるがいずれもトリグリセリド構造を有しているものの、その感触、物性等は種類により大きく異なり、必ずしも満足のいくものではなかった。即ち、通常の植物油は、オレイン酸、リノール酸、リノレン酸等の不飽和酸を多く含むため、酸化安定性の面で問題がある」（摘示事項(k-2)）が、「沙棘（シャキョウ）から得られる油脂が化粧料用油脂として極めて優れた特性を有することを見出し」（摘示事項(k-2)）、沙棘から得られる油脂は皮膚との親和性がよく皮膚に塗布した場合、即効的に皮脂となる性質をもつ旨、果汁油がトコフェロールを１５００〜２０００ｐｐｍ含有し、その抗酸化作用により過酸化脂質の生成を阻害することで皮膚の老化防止の役割を果たす旨、その上トコフェロールもまた脂溶性であるため皮膚との親和性に優れている旨、及び果汁油もしくは果汁油・種子油混合物を各種クリーム、乳液、などの化粧料原料に使用した場合、使用感、安定性、皮膚の老化防止効果とも従来の油脂では得られない優れた化粧料を調製できる旨（摘示事項(k-3)）が記載されている。
　してみれば、引用例発明において使用されている「牛脂または豚脂と椰樹油」に代えて、刊行物Ｈ〜Ｌに記載されているオビルピーハ油（即ち、アピレピーハ油）を使用することは当業者であれば容易になし得たことである。
　
（ｉｉｉ）相違点３について
　刊行物Ａには「牛乳を化粧用の洗料となして石鹸・・・に優れる特性ある」，「石鹸と牛乳と相須て更に化粧の目的を十分に達し得る」（摘示（a-2））と説明されていて、引用例発明で石鹸に牛乳を併用するのは、化粧の目的を十分に達するためであることが明らかであるところ、該化粧とは皮膚に対するものと解するのが相当であり、本願発明に言う「スキンケア」と軌を一にするものと認められる。そして、「牛乳」を「やぎ乳」に代替したことによってその目的が失せるわけではなく、むしろ、「やぎ乳」の方が「牛乳」よりカゼインミセルが小さく、脂肪球が小さいことが知られている（摘示（c-2），（d-1）参照）ことに鑑みると、皮膚になじみやすいことが想定され、牛乳を併用する場合と同様に化粧用、スキンケア用とすることに支障がないことは明らかである。
　また、刊行物Ｊでは、「沙棘果油は皮膚との親和性が高く、軽い使用感が得られる」（摘示事項（j-2）），「沙棘果油…は通常の植物油と比較して酸化安定性が高く、保存性に優れている。またパルミトオレイン酸を多く含むため、皮膚とのなじみが良く、使用感もさっぱりしている」（摘示事項（j-5））とされているし、刊行物Ｋでは、沙棘から得られる油脂について、「パルミトオレイン酸は皮膚との親和性がよく皮膚に塗布した場合、即効的に皮脂となる性質をもつその中でもパルミトオレイン酸を３０％以上含むと言う点で通常の植物油にはみられない特徴をもつ。パルミトオレイン酸は皮膚との親和性がよく皮膚に塗布した場合、即効的に皮脂となる性質をもつ。また、果汁油はトコフェロールを１５００〜２０００ｐｐｍ含有しているがそのうち９０％以上がα−トコフェロールである。トコフェロ−ルはその抗酸化作用により過酸化脂質やリボフスチンの精製を阻害することで皮膚の老化防止の役割を果たす。その上トコフェロールもまた脂溶性であるため皮膚との親和性に優れている。」（摘示事項（k-2））とされている（注：「沙棘」は、オビルピーハのことである。）。ところで、石けんとは、脂肪酸のアルカリ金属塩（ソーダ塩など）であり、油脂がカセイソーダなどで鹸化されたもので、本来の脂肪酸の構造に由来する特性は期待されるものといえる。そして、皮膚とのなじみが良く、皮膚との親和性が良いこととは、すなわちスキンケア効果のことである。更に、「皮膚に吸着性、被覆性、保湿機能を付与する」ことはスキンケア石鹸に本来要請されているエモリエント感を別の表現で表した機能にすぎないものといえる。
　そうすると、引用例発明の化粧用石鹸を「皮膚に吸着性、被覆性、保湿機能を付与する」「スキンケア石鹸」とすることは、刊行物Ａ，Ｃ，Ｄ，Ｊ，Ｋに記載の事項を勘案し、当業者であれば容易になし得たことである。そして、本願明細書を検討しても、「皮膚に吸着性、被覆性、保湿機能を付与する」程度が、格別予想を超えて優れているとは認められない。
　
（ｉｖ）まとめ
　以上のとおりであり、相違点１〜３に係る本願発明の発明特定事項を併せ採用することは格別の創意工夫を要するものとは認められず、それら発明特定事項を併せ採用したことによって格別予想外の作用効果を奏しているとも認められない。
　よって、本願請求項２に係る発明は、刊行物Ａ〜Ｄ，Ｈ〜Ｌの記載に基づいて当業者が容易に想到し得たものいえる。
　
　なお、請求人は、次の（α），（β），（γ）の点を主張するが、いずれも失当であり採用できない。
　（α）平成１６年１０月１３日受付の意見書において、
「（４）山羊乳と牛乳の決定的な違いがあること。
１）栄養価が各主成分に於いて差異があり、母乳に一番近い。（皮膚に栄養を与える）
２）脂肪酸、脂肪球が牛乳の１／６で微細である。（石けんの泡が微少で皮膚に優しい。
３）山羊ミルクは、人間の母乳と同じβ（ベータ）カゼインが主体。アレルギーが出にくいタンパク質成分である。」点を主張する。
　しかし、刊行物Ｃ、Ｄには、「やぎ乳の組成は、牛乳と類似した組成であるが，品種，飼育環境，飼料などの影響を受けやすく，全固形分9.81〜21.50％，脂肪率2.29〜7.76％，タンパク質顔料2.20〜5.00％，乳糖顔料3.71〜6.30％，灰分0.63〜1.00％と非常にばらつきが大きいこと。カゼインミセルは牛乳に比較して小さなミセルの割合が高くβ−カゼインはやぎ乳の主要なカゼイン（全カゼインの60％前後）成分でミセルの安定性において大きな役割を担っていること。脂肪球は牛乳に比較して小さなものの割合が高い」（摘示事項(c-2)）、及び「山羊乳は、栄養的には牛乳とほぼ同様であるが、母乳に近いと言われている。また脂肪球の大きさが平均２ミクロンで牛乳脂肪より小さいこと、などから牛乳と比べ、山羊乳のほうが消化、吸収が早く乳幼児や胃弱等の病弱者にも適している」（摘示事項(d-1)）と記載されていて、請求人が意見書で述べている事項は、本願出願前に、すでに公知の技術事項にすぎないから、牛乳を山羊乳に置き換えることに格別の困難性を伴うものとは認められない。
　
　（β）平成１７年１１月２８日受付の審判請求書の、「【請求の理由】請求項２」において、
 「 アプレピーハ油の特徴
特有の医療的、治療的特性を持った唯一無二の植物である。その果実は、全てのビタミンの複合体を含有している。人体に対する薬効のあるビタミン作用力をもち、他の天然産物には見られない貴重な天然植物油である。微小成分要素の結合からなっている。他の培養菌にまさっている点は、果実、種、樹皮の中に治療の天然油をたくわえている能力であり、それが世界的な名声をもたらしているのである。
アプレピーハ油の物理学的特徴
（１）特異な匂いと味覚を伴った、こげ茶（赤色）の油性の液体である。（脱臭された後、オリーブ油、大豆油など天然植物油と混合可能）
（２）成分等について
密度　０．９１３〜０．９２２　屈折作用　１．４６７〜１．４７７
酸性数　１３．０以下　総カロケノイド含有数　３００ミリグラム以上（％）基礎をなすのは、飽和と不飽和脂肪酸とビタミンである。
　（ａ）飽和脂肪酸（主なもの）
　パルミチン酸　４０％　ステアリン酸　３％　パルミトレイン酸　４０％　ミリスチン酸　１〜２％　　オレイン酸　８％
　（ｂ）不飽和脂肪酸（ビタミンＦ）
　リノール酸
　（ｃ）脂肪酸の他の脂肪溶解ビタミン
　ビタミンＡ，ビタミンＥ　トリフェロール、ビタミンＫ、燐脂質、カロチノイド（１８０ミリグラム１％）
（３）有効期限　３年（冷所で光を避ける）
（４）適用分野
アプレピーハ油は、薬学、美容学、食品分野で広く利用されている。
皮膚の疾患、凍傷、やけど、湿疹、潰瘍、皮膚のケア（クリーム類）鼻炎、扁桃腺炎、皮膚の再生、放熱作用の低下、髪と爪のケア等に効果がある。
（５）アプレピーハ石けん
前述の内容で説明致した通り、天然植物油であり成分が豊富で皮膚の保護の薬効のあるアプレピーハ油と栄養価が高く、脂肪酸、脂肪球が牛乳の１／６小さく、アレルギー蛋白質が少ない山羊乳で石けんを造ることは、我が国では類れいを見ないのである。」旨を主張する。なお、前記文中の該「アプレピーハ」は、前記「（２）（ｉｉ）（ｉｉ−１）」の最初に検討したように、「アピレピーハ」のことを指しているものと認められる。
　しかし、アプレピーハ油（アピレピーハ油）すなわちロシア名、オビルピーハ油が本願出願前に公知で、化粧料、特に石鹸を含むスキンケア製品に用いることができることは、刊行物Ｈ〜Ｌの各摘示事項記載のとおりである。また、山羊乳については、前記（α）で検討したとおりである。
　
　（γ）平成２１年１２月９日受付けの上申書において、
　「（ａ）「アピレピーハ」と「オビルピーハ」の名称については、発祥地のロシアアルタイ地方バウナウル市の栽培及び加工会社「ユニファーム社」でも認めている名称です。
１９９６年同社のユーリー社長を日本に招待し、鳥取県内の現地視察を受け栽培可能と認定され、同年樹木一万本と種油を輸入し、以後アピレピーハとして栽培、普及活動を行ってきました。
（ｂ）牛乳と山羊乳の差異は、極めて重要な要素であります。
私のアピレピーハ石けんに使用する山羊乳は、アレルギー成分が少なく（牛乳は多い）、また脂肪酸、脂肪球が牛乳の六分の一で微細であり、何によりもアピレピーハに良くなじむ性質であります。牛乳では分離して合成できません。
（ｃ）Ｂ３の指摘は何の根拠も示されておらず、推測されることは容易に原料の確保が困難なため、主に経済的な面を考えての記述と判断致します。
牛乳石けんよりアピレピーハ石けんがはるかに高く評価される所以です。
（ｄ）アピレピーハは刊行物中にも一部記載されていますが、極めて良質な成分を多く含んでいます。主に医薬品に利用されています。化粧品に対する利用は、皆無とロシア関係者より聞いています。　特に私の特許申請は、一般的な広義の意味の化粧品ではなく、アピレピーハ油と山羊乳を主成分とした「アピレピーハ石けん」です。従って、２成分による商品化の事例は過去も現在もないと考えています。　ご理解願いたいことは、刊行物はいずれも個々の一般的な紹介文書であるように思われてなりません。
実際に特定な二つの成分を使用して技術的に開発した功績を評価戴きたく考えます。
日本では発願した２００１年時点で、実際に苗木、油を輸入、栽培し、また商品化したのは私が始めてと考えています。その数年後、大学、農業関係機関や報道機関でも着目され、私にも多くの情報提供依頼がきました。
このことは本件申請にあたり先願権として公報発表にもなっていることはご承知のところであります。研究、工夫、情報収集、輸入契約事務等、多大な出費と期間を伴っています。
（ｅ）刊行物の中にあります類似物との関係では、国内外における名称の違いが指摘されていますが、発祥地ロシア国アルタイ地方のバウナウル市に存在する「シベリア植物研究所」より栽培、普及されている「アピレピーハ」が本種であります。成木、実、葉、成分等の面で明らかに違っています。名称のみならず亜種と考えています。」旨を主張する。
　しかし、（ａ）の主張は、「アピレピーハ」と「オビルピーハ」が同一種であることを是認しているものと認められ、前記「（２）（ｉｉ）（ｉｉ−１）」での当審の判断と一致している。
（ｂ）の主張は、前記（α）で検討したとおりである。
（ｃ）の主張は、刊行物Ｂの（ｂ−３）の摘示を指すと認められるが、刊行物Ｂ〜Ｄに示される如く、山羊乳も牛乳も同様に使用できることが示唆されている。
（ｄ）の主張については、「化粧品に対する利用は、皆無とロシア関係者より聞いています。」との主張は、伝聞の根拠が明らかにされいてないし、上記刊行物Ｈ〜Ｌに示されている如く化粧品に利用することは明確に示唆されている。また、オリーブ油やヤシ油に比べ沙棘から得られる油脂（即ちオビルピーハ油）が優れていることが示されている（刊行物Ｋ参照）のであるから、石鹸に利用されていることが明らかなヤシ油やオリーブ油の代わりにオビルピーハ油を採用することは自然なことといえる。なお、「２成分による商品化の事例」との主張であるが、本願明細書には、アピレピーハ油を単独で用いた実施例はなく、アピレピーハ油とオリーブ油を併用した実施例２が示されているにすぎぎないから、該主張はその前提が誤っているし、使用例１〜３に用いられた「やぎ乳石鹸」の油成分がどのようなものか不明であり、そもそも本願発明の使用例であるかの疑義がある。
（ｅ）の主張は、「オビルピーハ」が「アピレピーハ」の亜種であるとの意味と推定されるが、その主張を裏付ける資料は提示されていないし、仮に上記刊行物に記載の「オビルピーハ」が、「アピレピーハ」の亜種であったところで、極めて近い類縁種を用いるのは適宜といえ、本願発明において類縁種の差によって作用効果に差異があると解すべき理由は明らかでなく上記容易性の判断を左右しえない。
　
５．むすび
　以上のとおりであるから、本願請求項１および２に係る発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。