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　特願２００３−３６６２７３「スーパーオキシドディスムターゼ活性亢進剤及びこれを含む化粧料」拒絶査定不服審判事件〔平成１７年　５月１９日出願公開、特開２００５−１２６３９４〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯・本願発明　
　
　本願は、平成１５年１０月２７日の出願であって、平成１８年８月７日付けの拒絶理由通知書に対して、同年１０月１６日付けで手続補正がなされ、意見書が提出されたが、平成１９年５月２１日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、同年７月４日に拒絶査定不服審判が請求されたものである。
　
　本願の請求項１〜３に係る発明は、平成１８年１０月１６日付けの手続補正書の特許請求の範囲の請求項１〜３に記載された事項により特定されるとおりのものであり、そのうち請求項１に係る発明（以下、本願発明という。）は、次のとおりである。　
「【請求項１】　ラン科シラン属（Bletilla）植物の抽出物を有効成分とする細胞内スーパーオキシドディスムターゼ活性亢進剤。」
　
　
２．引用例
　　　　
Ａ．特開２００２−２０５９３３号公報（原審の引用例１。以下、引用例Ａという。）
　　
　原査定の拒絶の理由に引用され、本願の出願日前に頒布されたことが明らかな上記引用例Ａには、次の事項が記載されている。
　　　　　　　
（２Ａ）引用例Ａの記載事項　　
　　　　
（ａ−１）　
「【請求項１】  ラン科植物の中から選ばれる１種又は２種以上の植物抽出物を含有することを特徴とする抗酸化剤。
【請求項２】  ラン科植物が、シラン属、…植物の中から選ばれる１種又は２種以上であることを特徴とする請求項第１項記載の抗酸化剤。
…
【請求項５】  請求項第１項から請求項第４項記載の抗酸化剤及び／又は保湿剤から選ばれる１種又は２種以上を含有することを特徴とする化粧料組成物。」（特許請求の範囲参照）
　
（ａ−２）
「【０００４】特に皮膚は直接的に外界と接する器官であるため、紫外線などの外的環境因子の影響を受け易く、これにより発生する活性酸素により、様々な疾患が引き起こされる事が知られている。例えば紫外線や放射線などによって活性酸素が皮膚に過剰な状態が持続すると、生体膜リン脂質の不飽和脂肪酸などと反応して過酸化脂質が生成し、この生成された過酸化脂質によって、動脈硬化、発癌、膜の破壊、蛋白変性、皮膚炎症、浮腫などの誘発が懸念される。さらに活性酸素の過剰による疾患として美容上の観点からは、疱疹状皮膚炎、レントゲン皮膚炎、火傷、外傷、日光性皮膚炎、接触性皮膚炎、湿疹、アトピー性皮膚炎などが心配されるだけでなく、グリコサミノグリカンの増加、コラーゲン繊維の架橋と減少、弾性繊維の変性などが誘発され、皮膚の弾性が失われてシワや弛みといった外見的な変化が起こり、いわゆる光老化といわれる老化現象が助長されることが知られている。」（段落【０００４】参照）
　
（ａ−３）
「【００１０】
【課題を解決するための手段】本発明者らはこうした事情に鑑み鋭意研究を行った結果、ラン科植物から得られる抽出物が使用性に優れ、かつ有効な活性酸素消去（ＳＯＤ様）作用及び過酸化脂質生成抑制作用を確認し、抗酸化剤としての有用性を見出すことに成功し、かつ保湿剤としても有用であることを確認した。そして、肌に対してシミ・シワを軽減する他、肌荒れ・乾燥肌の改善、更に、肌にツヤ・張りも与えることができる安全性の高い化粧料組成物を提供することをもって、本発明を完成するに至った。
【００１１】本発明は、ラン科植物から選ばれる１種以上の植物抽出物を含有することを特徴とする抗酸化剤、保湿剤又はこれらを含有してなる化粧料組成物に関する。
【００１２】又、ラン科植物が、シラン属、…植物の中から選ばれる１種又は２種以上であることを特徴とする抗酸化剤、保湿剤又はこれらを含有してなる化粧料組成物に関する。」（段落【００１０】〜【００１２】参照）
　
（ａ−４）
「【００１４】本発明で使用するラン科植物としては、
（１）シラン属植物、例えばシラン（Bletilla striata(Thunb.)Reichb.f.）(生薬名：白きゅう)等。
…」（段落【００１４】参照）
　
（ａ−５）
「【００１９】本発明のラン科植物から選ばれる１種以上の植物抽出物は、抗酸化剤、保湿剤又は化粧料組成物への配合原料として利用できる。その含有量としては応用剤型の種類、使用法、期待する作用の程度によって多少異なるが、通常、固形分として0.001重量％以上（以下、％で表わす）好ましくは0.01〜50％程度が良い。
【００２０】尚、本発明による抗酸化剤、保湿剤又は化粧料組成物は、前記の必須抽出物に加えさらに本発明の効果を損なわない範囲内で、下記に例示する成分や添加剤を任意に選択・併用して製造することができる。」（段落【００１９】〜【００２０】参照）
　
（ａ−６）
「【００８０】（製造例２）シラン、…の各植物それぞれ100gを50％エタノール溶液に浸漬し、室温にて５昼夜抽出した後、濾過して抽出物（乾燥固形分：約0.1〜3.0％）を約1.0〜3.0kg得る。」（段落【００８０】参照）
　　
（ａ−７）
「【００８９】（試験３）活性酸素消去（ＳＯＤ様活性）作用試験
　…本試験では、製造例２で得られた本発明の有効成分について、キサンチン-キサンチンオキシダーゼ系により発生させた活性酸素に対する消去能を今成らのニトロブルーテトラゾリウム法（過酸化脂質実験法，P.144，医歯薬出版(株)）により検討した。
【００９０】「試験方法及び評価方法」…
【００９１】「試料」試料は各植物の45％1,3-ブチレングリコール溶液抽出物を固形分濃度0.5％となるように調整し試験に供した。対照として、活性酸素消去能を持つことが知られているシャクヤク及びホップから同様な製造法により抽出したものを試験に用いた。
【００９２】〈数１〉
活性酸素消去率(％)＝｛１−(試料O.D.値−ブランク(試料)O.D.値)／(対照O.D.値−ブランク(対照)O.D.値)｝×100
【００９３】（試験結果）図７の通り、本発明品には対照例より強い活性酸素消去能作用が観察された。従って本発明品は消去（ＳＯＤ様活性）作用と考えられる。」（段落【００８９】〜【００９３】参照）
　　
（ａ−８）
「【０１０２】
（処方例１）乳液
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　重量％
    1.スクワラン　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　8.0
   　　…
    9.Ａ:シラン45％1,3-ブチレングリコール抽出液
   　　…
      ※Ａ〜Ｘ何れか１種の抽出液又は成分　　　　　　　　　　　　　5.0
   　　…
   12.精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　100とする残余」（段落【０１０２】参照）
　　
（ａ−９）
「【０１０７】
（処方例６）２層式化粧水（液〜液型）
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　重量％
    1.スクワラン　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　8.0
   　　…
    8.シラン30％1,3-ブチレングリコール抽出液　　　　　　　　　　1.0
   　　…
   13.精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　100とする残余」（段落【０１０７】参照）
　　
（ａ−１０）
「【０１０９】
（処方例８）パック
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　重量％
    1.ポリビニルアルコール　　　　　　　　　　　　　　　　　　　15.0
   　　…
   10.シラン30％エタノール抽出液　　　　　　　　　　　　　　　　2.0
   　　…
   14.精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　100とする残余」（段落【０１０９】参照）
　　
（ａ−１１）
「【０１１３】
（処方例１３）洗顔クリーム
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　重量％
    1.ステアリン酸　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　10.0
　　　…
    9.Ａ:製造例３のシラン抽出液
　　　…
      ※Ａ〜Ｘ何れか１種の抽出液又は成分　　　　　　　　　　　　　5.0
　　　…
   13.精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　100とする残余」（段落【０１１３】参照）
　　
（ａ−１２）
「【０１１６】
（処方例１５）サンスクリーン化粧品（Ｏ／Ｗ型）
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　重量％
    1.オキシベンゾン　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2.0
   　　…
   15.シラン50％ジプロピレングリコール抽出液　　　　　　　　　　0.5
   　　…
   21.精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　100とする残余」（段落【０１１６】参照）
　　
（ａ−１３）
「【０１２１】
（処方例２０）リンス
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　重量％
    1.塩化ステアリルトリメチルアンモニウム　　　　　　　　　　　2.0
   　　…
   11.シラン50％1,3-ブチレングリコール抽出液　　　　　　　　　　1.0
   　　…
   17.精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　100とする残余」（段落【０１２１】参照）
　　
（ａ−１４）
「【０１２５】
（処方例２４）ヘアートニック
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　重量％
    1.ｌ-メントール　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　0.2
   　　…
    7.Ａ:製造例２のシラン抽出液
      　…
      ※Ａ〜Ｘ何れか１種の抽出液又は成分　　　　　　　　　　　　　5.0
   　　…
   12.精製水　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　100とする残余」（段落【０１２５】参照）
　　
（ａ−１５）
「【０１２８】
（処方例２７）顆粒浴用剤  
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　重量％
    1.炭酸水素ナトリウム　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　58.0
   　　…
    4.Ａ:シラン熱水抽出粉末
　　　　…
      ※Ａ〜Ｘ何れか１種の抽出粉末　　　　　　　　　　　　　　　　5.0
    5.色素（グンジョウ緑）　　　　　　　　　　　　　　　　　　　適量」（段落【０１２８】参照）
　　
（ａ−１６）
「【０１３４】
【発明の効果】本発明のラン科植物から選ばれる１種以上の植物抽出物を含有することを特徴とする抗酸化剤及び保湿剤は、優れた活性酸素消去作用並びに過酸化脂質生成抑制作用、保湿性を有することを確認した。また、これらを含有する化粧料組成物は、シミ，シワ，皮膚色改善効果、及び乾燥肌・肌荒れの改善、肌にツヤ・張りを与える、又、毛髪に対しては、乾燥、パサツキ、枝毛、切れ毛、光沢付与等に奏効するという美肌効果及び老化防止効果を有する。」（段落【０１３４】参照）
　　
（ａ−１７）
「
　　　」（【図７】参照）
　　
　　
３．対比　
　
　引用例Ａには、ラン科シラン属植物の抽出物を含有する抗酸化剤並びにこれを含有する化粧料組成物（摘記事項ａ−１，ａ−３，ａ−４）が記載され、さらに、実施例の試験３には、製造例２で得られたシラン抽出物が活性酸素消去（ＳＯＤ様活性）作用を有することが具体的に裏付けられ、活性酸素消去剤として有用であること（摘記事項ａ−６，ａ−７，ａ−１６，ａ−１７）が記載されている。なお、ＳＯＤが、スーパーオキシドディスムターゼ (Superoxide dismutase）を意味するものであることは周知である。
　すなわち、引用例Ａの上記摘記事項の記載からみて、引用例Ａには、次の発明（以下、「引用発明」という。）が記載されていると認められる。
「ラン科シラン属植物の抽出物を有効成分とする活性酸素消去（スーパーオキシドディスムターゼ様活性）剤。」
　
　そこで、本願発明と引用発明とを対比すると、両者は、ラン科シラン属植物の抽出物を有効成分とする活性酸素消去剤である点で一致し、一方、本願発明は、「細胞内スーパーオキシドディスムターゼ活性亢進剤」であるのに対し、引用発明は、「スーパーオキシドディスムターゼ様活性剤」である点で一応相違する。
　
　
４．当審の判断
　　
　そこで、この相違点について、以下に検討する。
　
　まず、本願発明の「細胞内スーパーオキシドディスムターゼ活性亢進剤」がどのような用途を意味するものであるかを本願明細書の記載にそってみてみると、「ラン科シラン属植物の抽出物を有効成分としてなる本発明のＳＯＤ活性亢進剤は、細胞それ自体が産生し具有するＳＯＤの活性を亢進し、生体が本来持つ抗酸化力を増強する作用を有することから、これを紫外線などによる皮膚や毛髪の酸化ダメージの防御に用いた場合、従来の抗酸化剤による方法のように、抗酸化剤が吸収や代謝を受けて短時間のうちに有効性を失うようなことがなく、持続的に皮膚や毛髪を酸化ダメージから保護して、肌荒れやツヤの低下、さらには小皺の発生を防ぎ、又毛髪の乾燥、パサツキ、切れ毛、ツヤの喪失、滑らかさの低下等を防止するといった効果を奏する。…
  かかるＳＯＤ活性亢進剤を含有してなる本発明の化粧料は、これを皮膚や毛髪に適用したとき、皮膚や毛髪を酸化反応のダメージから持続的かつ有効に保護して、皮膚を健常で若々しい状態に保持或いは改善し、また毛髪のツヤ、しっとり感、くし通り等を向上させる効果を奏する。…」（段落【０００７】）と記載されており、「細胞内スーパーオキシドディスムターゼ活性亢進剤」の皮膚に対する作用効果は、皮膚や毛髪を酸化反応のダメージから持続的かつ有効に保護して、肌荒れやツヤの低下、さらには小皺の発生を防ぎ、皮膚を健常で若々しい状態に保持或いは改善し、又毛髪の乾燥、パサツキ、切れ毛、ツヤの喪失、滑らかさの低下等を防止し、毛髪のツヤ、しっとり感、くし通り等を向上させるものである。
　一方、引用例Ａには、皮膚は、紫外線などの外的環境因子の影響を受け易く、これにより発生する活性酸素により、様々な疾患が引き起こされる事、例えば紫外線や放射線などによって活性酸素が皮膚に過剰な状態が持続すると、生体膜リン脂質の不飽和脂肪酸などと反応して過酸化脂質が生成し、この生成された過酸化脂質によって、動脈硬化、発癌、膜の破壊、蛋白変性、皮膚炎症、浮腫などの誘発が懸念されること、さらに活性酸素の過剰による疾患として美容上の観点からは、疱疹状皮膚炎などが心配されるだけでなく、グリコサミノグリカンの増加、コラーゲン繊維の架橋と減少、弾性繊維の変性などが誘発され、皮膚の弾性が失われてシワや弛みといった外見的な変化が起こり、いわゆる光老化といわれる老化現象が助長されることが知られていること（摘記事項ａ−２）が記載され、引用発明について、ラン科植物から選ばれる１種以上の植物抽出物を含有することを特徴とする抗酸化剤及び保湿剤は、優れた活性酸素消去作用等を有すること、また、これらを含有する化粧料組成物は、シミ，シワ，皮膚色改善効果、及び乾燥肌・肌荒れの改善、肌にツヤ・張りを与える、又、毛髪に対しては、乾燥、パサツキ、枝毛、切れ毛、光沢付与等に奏効するという美肌効果及び老化防止効果を有する（摘記事項ａ−３，ａ−１６）ことが記載されている。
　すなわち、本願発明における「細胞内スーパーオキシドディスムターゼ活性亢進剤」と引用発明における「スーパーオキシドディスムターゼ様活性剤」は、いずれも化粧料に添加して用いられ、適用対象は、紫外線などにより、酸化ダメージを受け、シワや弛みなどの老化現象を発生し得る皮膚や毛髪であり、肌荒れやツヤの低下、さらには小皺の発生を防ぎ、健常で若々しい状態に保持或いは改善することが望まれる皮膚や、乾燥、パサツキ、切れ毛、ツヤの喪失、滑らかさの低下等を防止し、ツヤ、しっとり感、くし通り等を向上させることが望まれる毛髪であり、本願発明は、新たな用途を見出したものとはいえないものである。
　
　次に、有効成分を配合したものの剤型について検討する。
　本願明細書には、本発明のラン科シラン属植物の抽出物は、細胞内のＳＯＤに対してその活性を亢進する作用を有し、しかも皮膚刺激性が少ないなど生体安全性にすぐれ、化粧料配合用のＳＯＤ活性亢進剤として有用なものである（段落【００１６】）こと、かかるＳＯＤ活性亢進剤を含有する本発明の化粧料としては、例えば乳液、クリーム、ローションなどの基礎化粧料、口紅、ファンデーションなどのメイクアップ化粧料、ヘアーシャンプー、ヘアーリンスなどの頭髪化粧料、洗顔料、ボディーシャンプーなどの清浄用化粧料、等が挙げられる（段落【００１７】）こと、化粧料には、必須成分の上記ＳＯＤ活性亢進剤のほかに、通常化粧料に用いられる成分を必要に応じて適宜配合することができること（段落【００１９】）が記載され、処方例も、クリーム、乳液、ローション、化粧水、プレストパウダー、ファンデーション、ヘアートニック、ボディシャンプー、石けん等、すべて化粧料といわれるものである。一方、引用例Ａにおいても、ラン科植物から選ばれる１種以上の植物抽出物は、化粧料組成物への配合原料として利用できる(摘記事項ａ−５）こと、実施例には乳液、化粧水、パック、洗顔クリーム、サンスクリーン化粧品、リンス、ヘアートニック、顆粒浴用剤（摘記事項ａ−８〜１５）が具体的に開示されており、両者は具体的に用いる際の剤型においても区別することができないものである。
　
　さらに、有効成分の配合量についてみても、本願明細書には、化粧料中のＳＯＤ活性亢進剤の配合量は、その有効成分たるラン科シラン属植物の抽出物の固形分として、例えば基礎化粧料、メイクアップ化粧料については、一般に0.001〜５重量％の範囲、頭髪化粧料、清浄用化粧料については、一般に0.001〜10重量％の範囲とするのがよい（段落【００１８】）ことが記載されており、一方、引用発明では、含有量としては応用剤型の種類、使用法、期待する作用の程度によって多少異なるが、通常、固形分として0.001重量％以上（以下、％で表わす）好ましくは0.01〜50％程度が良い（摘記事項ａ−５）ことが記載されており、本願発明のラン科シラン属植物の抽出物の配合量の範囲は、引用発明の配合量の範囲を含むものである。
　
　そして、一般に用途発明は、ある物の未知の属性を発見し、この属性により、当該物が新たな用途への使用に適することを見出したことに基づく発明と解されるものであるところ、本願発明の「細胞内スーパーオキシドディスムターゼ活性亢進剤」は、引用発明における「スーパーオキシドディスムターゼ様活性剤」と同様に、紫外線などによる酸化ダメージを防ぎ、皮膚や毛髪の老化防止等を目的とする活性酸素消去剤として化粧料に添加して用いられ、その適用対象、化粧料として用いる際の実施の態様、すなわち、配合したときの剤型、有効成分であるラン科シラン属植物の抽出物の配合量が客観的に同じであり、本願発明は、新たな用途を見出したものものとはいえないものである。
　
　よって、本願発明は、「細胞内スーパーオキシドディスムターゼ活性亢進剤」であるのに対し、引用発明は、「スーパーオキシドディスムターゼ様活性剤」である点で一応相違するとした点は、実質的な相違点とはいえない。
　
　したがって、本願発明は、引用例Ａに記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号の規定に該当し、特許を受けることができないものである。
　
　
　なお、請求人は、審判請求書の請求の理由（平成１９年１０月４日付け手続補正書）において、本願発明１の細胞内ＳＯＤ活性亢進剤は、その作用機序に於いて引用文献１の発明と異なるだけでなく、具体的に奏される作用効果、すなわち、引用文献１の発明の抗酸化剤の場合には、その作用が直接的なものであるが故に、十分な効果が発揮されるためには、皮膚或いは毛髪に当該抗酸化剤が一定濃度以上留まっていることが必要であるところ、塗布後比較的短時間のうちに皮膚や毛髪による吸収或いは代謝を受け、或いは又洗顔等により好まずして除去されるために効果が長時間持続しないという問題があるのに対して、本願発明１の細胞内ＳＯＤ活性亢進剤の場合にあっては、当該亢進剤が、細胞自体のＳＯＤ活性を亢進することを通じて強い活性酸素消去作用を発揮することから、皮膚等による吸収や代謝を受けて皮膚或いは毛髪上の濃度の低下を来した後であっても、活性の増強された細胞内ＳＯＤの存在の故に、その有効性が損なわれることはなく、持続的に皮膚や毛髪を酸化ダメージから保護する効果を奏するという利点、ひいては用法、用量等の具体的な適用範囲に於いても引用文献１の発明とは相違し、かつ引用文献１の発明を超えるすぐれた特徴、利点を有するものであるので、両者は同一の発明ではなく、相互に十分区別し得るものである旨を主張する。
　そこで、以下この点について付言する。
　本願発明は、「細胞内スーパーオキシドディスムターゼ活性亢進剤」であり、引用発明と認識される作用機序、作用様式が異なるとしても、請求人の主張する作用機序・様式の差異に基づく具体的な効果の差、すなわち、効果の持続性について、本願明細書等には何ら具体的に裏付けられていない。そして、上記したとおり、本願発明は、引用発明と同様に化粧料に添加され、紫外線などによる酸化ダメージを防ぎ、皮膚や毛髪の老化防止等を目的とする活性酸素消去剤として用いられ、新たな用途を見出したものとはいえないものであり、その適用対象、化粧料として用いる際の実施の態様、すなわち、配合したときの剤型、有効成分であるラン科シラン属植物の抽出物の配合量においても何ら相違がないことから、同一の組成物を同一の対象に適用した場合に具体的に奏せられる効果に相違を見出すことができないことは、検討するまでもなく明らかである。
　してみると、上記請求人の主張は、いずれも理由がない。
　
　
５．まとめ 
 　
　以上のとおり、本願の請求項１に記載された発明は、引用例Ａに記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に該当し、特許を受けることができない。
　したがって、本願は、その余の請求項について論究するまでもなく拒絶すべきものである。
 　 
　よって、結論のとおり審決する。