【事件の表示】
　特願２００５−２１４６３９「埋設物保護板」拒絶査定不服審判事件〔平成１９年　２月　８日出願公開、特開２００７−　３７２４０〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本件は、平成１７年７月２５日の出願（特願２００５−２１４６３９号。以下、「本件出願」という。）であって、平成２２年７月１２日付けで拒絶査定（発送日：同月１５日）がなされたところ、これに対し、同年１０月１３日に拒絶査定不服審判が請求されるとともに、同日付けで手続補正がなされたものである。
　
第２　平成２２年１０月１３日付けの手続補正についての補正却下の決定
　１　補正却下の決定の結論
　平成２２年１０月１３日付けの手続補正を却下する。
　　
　２　補正却下の決定の理由
　（１）平成２２年１０月１３日付けの手続補正書による手続補正（以下、「本件補正」という。）の内容
　本件補正は、本件出願の明細書の特許請求の範囲の請求項１を以下のとおり補正することを含むものである。
　　　　　　　　
　ア　本件補正前の特許請求の範囲の請求項１（平成２２年１月２８日付け手続補正書によるもの）
「【請求項１】
　舗装面の下に埋設してある長尺埋設物が、その舗装面を切断しているカッター刃によって損傷を受けることを防止するために、
　複数枚をそれらの前後方向に一連に臨む端縁どうしが互いに略平行に隣り合う帯状に並べて、前記埋設物の上方を覆うように打設したコンクリートに埋め込み固定可能に構成してあるセラミックス製の埋設物保護板であって、
　前記端縁の平面視での形状を、
　複数枚を帯状に並べて埋め込み固定してある状態で、互いに略平行な左右側縁の夫々に対して斜めに交差する二つの直線部を備えた形状に形成して、前記カッター刃が、帯幅方向に沿う移動により、その帯幅方向の左右いづれの側縁側から隣り合う端縁どうしの間に入り込んでも、そのカッター刃が、前記端縁の帯幅方向での中心位置よりもカッター刃移動方向上手側で接触可能な直線部を備えた形状に形成してある埋設物保護板。」
　　　　　　　　　　　　　
　イ　本件補正後の特許請求の範囲の請求項１
「【請求項１】
　舗装面の下に埋設してある長尺埋設物が、その舗装面を切断しているカッター刃によって損傷を受けることを防止するために、
　複数枚をそれらの前後方向に一連に臨む端縁どうしが互いに略平行に隣り
合い、かつ、左右側縁が帯長手方向に沿う
　前記端縁の平面視での形状を、
　複数枚を帯状に並べて埋め込み固定してある状態で、互いに略平行な
前記
のうちの一方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部と、他方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部との
前記側縁に直交する
（なお、下線部は補正箇所を示す。）　
　　　　　　　
　（２）　本件補正の適否について
　本件補正は、本件補正前の請求項１に係る発明において、
　埋設物保護板を「帯状に並べ」ることについて、「左右側縁が帯長手方向に沿う帯状に並べ」ると限定し、
　「互いに略平行な左右側縁の夫々に対して斜めに交差する二つの直線部」について「互いに略平行な前記左右側縁のうちの一方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部と、他方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部との二つの直線部」と限定し、
　カッター刃の「帯幅方向に沿う移動」について、「前記側縁に直交する帯幅方向に沿う移動」であると限定するものであり、
　それら限定により特許請求の範囲を減縮するものであり、これら限定事項はいずれも本願の特許出願時の願書に最初に添付した明細書および図面に記載されている。
　そうすると、本件補正は減縮する補正を含む補正であり、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例とされる同法による改正前（以下、単に「平成１８年改正前」という。）の特許法第１７条の２第４項第２号に規定する特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　 　
　（３）　独立特許要件について
　そこで、本件補正後の特許請求の範囲の請求項１に係る発明（以下、「本願補正発明」という）が、特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
　（ア）引用例
（３Ａ）原査定の拒絶の理由に引用された、本件出願の日前の他の特許出願であって、その出願後に出願公開された特願２００４−２２８４９０号（特開２００６−５０７９５号公報参照。）の願書に最初に添付された明細書及び図面（以下、「先願明細書」という）には、次の事項が図面とともに記載されている。（下線は、当審で付与したものである。）
　　
（３Ａ−１）「【技術分野】
【０００１】
　本発明は、
地中に埋設されたケーブル等が道路掘り起こし時等に誤切断されることを防止するため
　
（３Ａ−２）「【背景技術】
【０００２】
　屋外施設、変電所、車道、歩道等の地中には、配電用ケーブルや光通信用ケーブル、ガス管、水道管等の設備が多数埋設されている。これらインフラ設備は地面や路面の比較的浅い部分に埋設されている場合があり、例えば、
舗装道路の補修のための路面掘り起こし等の工事の際に、ダイヤモンドカッターにより誤って切断されてしまう事故
【０００３】
  このため、これら埋設物の周囲をコンクリートや鋼板により防護しているのが一般的であり、例えば、硬度の高い硼化チタンを主成分とするセラミックスを用いた埋設ケーブル用保護板が提案されている（例えば、
特許文献１
【０００４】
  しかしながら、例えば、コンクリートや鋼板は切削抵抗性が低いために舗装道路の補修のため路面掘り起こし工事の際に、前述した地中埋設物が容易に切断されてしまうという問題がある。また、従来の保護板の形状は長方形であるために、ケーブル等が曲線を描くように敷設されている部分にこのような保護板を敷き詰めると、継ぎ目部分に隙間ができてしまい、このような
保護板の継ぎ目部分の隙間にカッターが入ると、容易に地中埋設物が切断されてしまうという問題がある
【特許文献１】特開平６−２０９５１６号公報
【０００６】
  本発明の第１の観点によれば、ビッカース硬度が１５ＧＰａ以上の板状の
セラミックス部材からなる切断防止用保護板
  その
主面の輪郭
互いに平行な直線状の２辺
外側に突出した凸部を備えた凸辺と
前記凸辺と平行となるように前記凸部と同形状で内側にへこんだ凹部を有する凹辺
を有することを特徴とする切断防止用保護板
　　
（３Ａ−３）「【００１２】
　保護板１０の主面の輪郭（つまり、保護板１０の平面形状（外形））は、
互いに平行な直線状の２つの辺１１
【００１３】
  図２に
複数の保護板１０を連結
１つの保護板１０の凹辺１３と別の保護板１０の凸辺１２とが噛み合わされることによって、つまり、凸部１５と凹部１６が嵌め合わされることによって、複数の保護板１０を直線状に連結することができる
　　
（３Ａ−４）「【００１７】
　保護板２０では、凸辺２２と凹辺２３の曲率半径Ｒ２を直線状の２つの辺２１の間の距離Ｌの１／２〜１／１とすることが好ましい。これは曲率半径Ｒ２が長くなると、凸辺および凹辺の円弧部が直線に近付くので、保護板どうしの継ぎ目部分にカッターが入りやすくなり、容易に
保護板の下の埋設物
・・・
【００２１】
  また、
図５（ｂ）に示す保護板４０
五角形状の凸部４１
凹部４２
その凸部４１の付け根部の長さＤ
２
直線状の辺間距離Ｌ
１／２以上１／１以下とすることが好ましい
凸部および凹部の形状
五角形に限定されるものではない
　　　
　上記摘記事項（３Ａ−１）〜（３Ａ−４）の記載を参照すると、上記先願明細書には、
「地中に埋設されたケーブル等の埋設物が、舗装道路の掘り起こし時等にダイヤモンドカッターにより誤って切断されてしまうことを防止するため、
　互いに平行な直線状の２つの辺を有し、１つの保護板の凹辺と別の保護板の凸辺とが噛み合わされることによって、複数の保護板を直線状に連結するとともに、埋設物が下に配置されるセラミックス部材からなる切断防止用保護板であって、
　１つの保護板が、五角形に限定されるものではない凸部および凹部を有する構造を有し、その凸部の付け根部の長さＤ２は、直線状の辺間距離Ｌの１／２以上１／１以下となるような形状からなる切断防止用保護板。」
　の発明（以下、「先願発明」という。）が記載されているものと認められる。
　
　（イ）本願補正発明と先願発明との対比・判断
　（イ−１）本願補正発明と先願発明とを対比する。
　（i）先願発明の「地中に埋設されたケーブル等の埋設物が、舗装道路の掘り起こし時等にダイヤモンドカッターにより誤って切断されてしまうことを防止する」ことは、「舗装面の下に埋設してある長尺埋設物が、その舗装面を切断しているカッター刃によって損傷を受けることを防止する」ことに相当する。
　
　（ii）先願発明の「１つの保護板の凹辺と別の保護板の凸辺とが噛み合わされることによって、複数の保護板を直線状に連結する」ことは、幾何学的にみて、１つの保護板の凹辺と別の保護板の凸辺とが互いに略平行に隣合っていることは自明な事項であり、さらに、「互いに平行な直線状の２つの辺を有し、」「複数の保護板を直線状に連結する」ことは、複数の保護板の２つの辺が帯長手方向に帯状に並ぶことを意味することから、先願発明の「互いに平行な直線状の２つの辺を有し、１つの保護板の凹辺と別の保護板の凸辺とが噛み合わされることによって、複数の保護板を直線状に連結するとともに、埋設物が下に配置されるセラミックス部材からなる切断防止用保護板」と、本願補正発明の「複数枚をそれらの前後方向に一連に臨む端縁どうしが互いに略平行に隣り合い、かつ、左右側縁が帯長手方向に沿う帯状に並べて、前記埋設物の上方を覆うように打設したコンクリートに埋め込み固定可能に構成してあるセラミックス製の埋設物保護板」とは、「複数枚をそれらの前後方向に一連に臨む端縁どうしが互いに略平行に隣り合い、かつ、左右側縁が帯長手方向に沿う帯状に並べてあるセラミックス製の埋設物保護板」である点で共通する。
　
　（iii）先願発明の保護板は「１つの保護板が、五角形に限定されるものではない凸部および凹部を有する構造を有し、その凸部の付け根部の長さＤ２は、直線状の辺間距離Ｌの１／２以上１／１以下となるような形状」からなることから、「１つの保護板が、三角形の凸部および凹部を有する構造を有し、その凸部の付け根部の長さＤ２は、直線状の辺間距離Ｌの１／１となるような形状」を含むものであり、この形状の場合は、「保護板の三角形の凸部と凹部は、一方の辺に対して斜めに交差して交わる直線部と、他方の辺に対して斜めに交差して交わる直線部との２つの直線部を備えた形状に形成」されていることになる。
　そうすると、先願発明の「１つの保護板が、五角形に限定されるものではない凸部および凹部を有する構造を有し、その凸部の付け根部の長さＤ２は、直線状の辺間距離Ｌの１／２以上１／１以下となるような形状」の構成のうち、「１つの保護板が、三角形の凸部および凹部を有する構造を有し、その凸部の付け根部の長さＤ２は、直線状の辺間距離Ｌの１／１となるような形状」であることと、本願補正発明の「前記端縁の平面視での形状を、複数枚を帯状に並べて埋め込み固定してある状態で、互いに略平行な前記左右側縁のうちの一方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部と、他方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部との二つの直線部を備えた形状に形成」してあることとは、「前記端縁の平面視での形状を、複数枚を帯状に並べて、互いに略平行な前記左右側縁のうちの一方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部と、他方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部との二つの直線部を備えた形状に形成」する点で共通するものである。　　
　　　　
　（iv）先願発明の「１つの保護板が、五角形に限定されるものではない凸部および凹部を有する構造を有し、その凸部の付け根部の長さＤ２は、直線状の辺間距離Ｌの１／２以上１／１以下となるような形状」の構成のうち、「１つの保護板が、三角形の凸部および凹部を有する構造を有し、その凸部の付け根部の長さＤ２は、直線状の辺間距離Ｌの１／１となるような形状」のときは、ダイヤモンドカッターが、保護板の互いに平行な直線状の２つの辺に直交する方向に移動する際に、１つの保護板の三角形の凹辺と別の保護板の三角形の凸辺とが噛み合わされる間に入り込んだとしても、前記別の保護板の互いに平行な直線状の２つの辺側にある三角形の凸辺の直線部に、ダイヤモンドカッターが接触することから、本願補正発明と同様に、「前記端縁の平面視での形状を、」「前記カッター刃が、前記側縁に直交する帯幅方向に沿う移動により、その帯幅方向の左右いづれの側縁側から隣り合う端縁どうしの間に入り込んでも、そのカッター刃が、前記端縁の帯幅方向での中心位置よりもカッター刃移動方向上手側で接触可能な直線部を備えた形状に形成してある」ことになる。
　
　（v）先願発明の「切断防止用保護板」が、本願補正発明の「埋設物保護板」に相当する。
　　　
　そうすると、本願補正発明と先願発明とは、
「舗装面の下に埋設してある長尺埋設物が、その舗装面を切断しているカッター刃によって損傷を受けることを防止するために、
　複数枚をそれらの前後方向に一連に臨む端縁どうしが互いに略平行に隣り合い、かつ、左右側縁が帯長手方向に沿う帯状に並べてあるセラミックス製の埋設物保護板であって、
　前記端縁の平面視での形状を、
　複数枚を帯状に並べて、互いに略平行な前記左右側縁のうちの一方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部と、他方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部との二つの直線部を備えた形状に形成して、前記カッター刃が、前記側縁に直交する帯幅方向に沿う移動により、その帯幅方向の左右いづれの側縁側から隣り合う端縁どうしの間に入り込んでも、そのカッター刃が、前記端縁の帯幅方向での中心位置よりもカッター刃移動方向上手側で接触可能な直線部を備えた形状に形成してある埋設物保護板。」
　である点で一致し、次の相違点（あ）で一応相違する。
　
・相違点（あ）
　本願補正発明では、埋設物保護板が「前記埋設物の上方を覆うように打設したコンクリートに埋め込み固定可能に構成してあ」り、前記端縁の平面視での形状を複数枚を帯状に並べる際に、「複数枚を帯状に並べて埋め込み固定してある状態」であるのに対して、先願発明では、埋設物保護板に相当する切断防止用保護板が、埋設物の上に複数連結して配置されるものの、どのように固定されているのか明確でない点。
　
　（イ−２）当審の判断
　そこで、上記一応の相違点（あ）について判断する。
　地表の下に埋設してある長尺埋設物を保護するために設けられた、埋設物保護板において、埋設物保護板を、埋設物の上方を覆うように打設したコンクリートに埋め込み固定可能に構成し、複数枚の埋設物保護板を帯状に並べて埋込み固定してある状態にすることは、周知慣用された技術事項である。
　例えば、先願明細書で引用している「【特許文献１】特開平６−２０９５１６号公報」には、
　「【０００４】
【発明が解決しようとする課題】この発明は、洞道、屋外施設、変電所、
車道、歩道などの地中に埋設される配電用ケ−ブルや通信用ケ−ブルを、切断
から、長期間にわたって確実に保護して、通信の安全を確保しようとするものである
・・・
【００１０】・・・このカギ型の板を用いたときは、板の組合せラインに沿って
カッタ−が仮に入った場合でも、板のカギ部でカッタ−の歯の進行が停止され
【００１１】上記の図１に示した板状保護板を用いた使用形態を図６に示す。図６で１，１がケ−ブルで、これは周囲をコンクリ−ト２で固められて地中３に埋設されている。こうした状態でこの直上に、適宜な間隔を設けてこの発明の
ケ−ブル保護板４を
長手方向に連続して載置
容易に移動しないようにコンクリ−ト体と一体に固着する
この上に所定の厚さの砂、砂利などを敷き詰め表面５を舗装
　また、特開平６−１７２０４２号公報には、
　「【０００１】
【産業上の利用分野】本発明は、硬度特性の優れたタイル状焼結部材に関するものである。
【０００２】
【従来技術と解決しようとする課題】埋設されている電話ケーブル、電気配線ケーブル等は他のガス管、給排水管等のダクトと交差する場合および橋梁部において地表近くに配置せざるを得ない箇所が発生してくる。このような場合、
ケーブル保護のため図１（Ａ）に示すようなケーブルを埋設したコンクリートブロック上端部を鋼板で保護している
【０００３】しかし、鋼板で保護しているにもかかわらず、ダイヤモンドブレードカッターで埋設部をカットすると、そのままケーブルまでカットされる場合があり、それにより通信、通電が不可能になるという問題がある。
【０００４】本発明は、
鋼板よりも高硬度のセラミック焼結部材をケーブル上端部に配置する
・・・
【００１４】図１（Ａ）、（Ｂ）、特にその（Ｂ）において、
コンクリートブロック４に埋設したケーブル１の上部に本発明の焼結部材２を敷
ケーブル１はコンクリート３で充填されている
　さらに、図１（Ｂ）には、
複数のセラミック焼結部材からなる保護板が、コンクリートブロック上に載置される
　　
　そうすると、先願発明は、埋設物の上に複数連結して配置された切断防止用保護板を、埋設物の上方を覆うように打設したコンクリートに埋め込み固定可能に構成し、複数枚を帯状に並べて埋込み固定してある状態にしていないが、埋設物保護板を、埋設物の上方を覆うように打設したコンクリートに埋め込み固定可能に構成し、複数枚を帯状に並べて埋込み固定してある状態にすることは、上記のごとく、当業者にとって周知慣用された技術事項であり、先願発明の埋設物の上に複数連結して配置された切断防止用保護板を、埋設物の上方を覆うように打設したコンクリートに埋め込み固定可能に構成し、複数枚を帯状に並べて埋込み固定してある状態にする構成を付加することは、当業者が従来慣用されている埋設物保護板の固定態様を付加したに過ぎないものであり、このことで新たな効果を奏するものでもないから、上記相違点（あ）は実質的な相違点ではない。
　よって、本願補正発明と先願発明とは実質的に同一発明である。
　　　
　なお、請求人は、平成２３年３月１６日付けの回答書で、請求項１を「かつ、前記二つの直線部が互いに交差して交わっている形状に形成し」と限定する旨の補正案を提示しているので、それについて検討する。
　上記（イ−１）の（iii）で検討したように、先願発明の切断防止用保護板は、「１つの保護板が、三角形の凸部および凹部を有する構造を有し、その凸部の付け根部の長さＤ２は、直線状の辺間距離Ｌの１／１となるような形状」を含むものであり、この形状の場合は、「保護板の三角形の凸部と凹部は、一方の辺に対して斜めに交差して交わる直線部と、他方の辺に対して斜めに交差して交わる直線部との２つの直線部を備えた形状に形成」されてるとともに、二つの直線部が互いに交差して交わっている形状に形成されているから、請求人が提示した補正案は採用できない。
　　　
　以上のとおり、本願補正発明は、先願発明と実質的に同一であり、しかも、本願の発明者が先願発明をした者と同一ではなく、また本願の出願の時において、その出願人が先願発明の出願人と同一でもないので、特許法第２９条の２の規定により、特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　　
　（４）補正却下の決定についてのむすび
　以上のとおりであるから、本件補正は、平成１８年改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するものであり、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下しなければならないものである。　
　　　　　　　　　　　　　　
第３　本願発明について
　１．本願発明
　平成２２年１０月１３日付けの手続補正は上記のとおり却下されることとなったので、本願の請求項１，２に係る発明は、平成２２年１月２８日付け手続補正書で補正された特許請求の範囲の請求項１，２に記載された事項により特定されるとおりのものであって、その請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、上記「第２　２　（１）」の「ア　本件補正前の特許請求の範囲の請求項１」に記載した次のとおりのものである。
　
「【請求項１】
　舗装面の下に埋設してある長尺埋設物が、その舗装面を切断しているカッター刃によって損傷を受けることを防止するために、
　複数枚をそれらの前後方向に一連に臨む端縁どうしが互いに略平行に隣り合う帯状に並べて、前記埋設物の上方を覆うように打設したコンクリートに埋め込み固定可能に構成してあるセラミックス製の埋設物保護板であって、
　前記端縁の平面視での形状を、
　複数枚を帯状に並べて埋め込み固定してある状態で、互いに略平行な左右側縁の夫々に対して斜めに交差する二つの直線部を備えた形状に形成して、前記カッター刃が、帯幅方向に沿う移動により、その帯幅方向の左右いづれの側縁側から隣り合う端縁どうしの間に入り込んでも、そのカッター刃が、前記端縁の帯幅方向での中心位置よりもカッター刃移動方向上手側で接触可能な直線部を備えた形状に形成してある埋設物保護板。」
　
　２．引用例
　原査定の拒絶の理由に引用された先願明細書の記載事項は上記「第２　２　（３）」の（ア）に記載したとおりである。
　　　　　　　　　
　３．本願発明と先願発明との対比・判断
　本願発明は、上記「第２　２　（３）」の（イ）で検討した本願補正発明において、埋設物保護板を「帯状に並べ」ることについて、「左右側縁が帯長手方向に沿う帯状に並べ」るとの限定、「互いに略平行な左右側縁の夫々に対して斜めに交差する二つの直線部」について、「互いに略平行な前記左右側縁のうちの一方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部と、他方の側縁に対して斜めに交差して交わる直線部との二つの直線部」との限定、及び、カッター刃の「帯幅方向に沿う移動」について、「前記側縁に直交する帯幅方向に沿う移動」であるとの限定をそれぞれ省いたものである。
　そうすると、本願発明の構成要件を全て含み、さらに他の構成要件を付加したものに相当する本願補正発明が、上記「（イ）　本願補正発明と先願発明との対比・判断」で検討したとおり、先願発明と実質的に同一発明と認められるから、本願発明も同様の理由により、先願発明と実質的に同一発明と認められる。　
　
第４　むすび
　以上のとおり、本願発明は、先願発明と実質的に同一であり、しかも、本願の発明者が先願発明をした者と同一ではなく、また本願の出願の時において、その出願人が先願発明の出願人と同一でもないので、特許法第２９条の２の規定により特許を受けることができないものである
　したがって、本件出願は、その余の請求項に係る発明について検討するまでもなく、拒絶をすべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。