【事件の表示】
　特願２００５−１５８１９９「スキンケア組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成１８年　１月　５日出願公開、特開２００６−　　１９３０〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は，平成１７年５月３０日（パリ条約に基づく優先権主張　２００４年６月１４日，米国）の出願であって，拒絶理由通知に応答して平成１８年１２月７日付けで手続補正がなされたが，平成１９年５月８日付けで拒絶査定がなされ，これに対し同年８月８日に拒絶査定不服審判が請求されるとともに，同年９月７日付けで手続補正がなされたものであるが，その後，前置報告がなされ，前置報告書を用いた審尋に対し平成２２年１１月１２日付けで回答書が提出されたものである。
　
２．平成１９年９月７日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成１９年９月７日付けの手続補正を却下する。
［理由］
（１）補正後の本願発明
　本件補正により，特許請求の範囲の請求項１は，
補正前（平成１８年１２月７日付け手続補正書参照）の
「皮膚への局所適用のためのエマルジョン処方物であって，水相，油相，少なくとも一種の乳化剤，およびエチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマーを含む，処方物。」から，
補正後の
「皮膚への局所適用のためのエマルジョン処方物であって，水相，油相，少なくとも一種の乳化剤，および耐水剤としてのエチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマーを含む，処方物。」
と補正された。
　
　上記補正は，請求項１に記載された発明を特定するために必要な事項である「エチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマー」について，「耐水剤としての」との限定を付加するものであって，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下，「平成１８年改正前特許法」ともいう。）第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そこで，本件補正後の上記請求項１に記載された発明（以下，「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について，以下に検討する。
　
（２）引用例
　原査定の拒絶理由において引用文献１として引用された国際公開第２００３／０３９４４７号（以下，「引用例Ａ」という。），及び，引用文献４として引用された国際公開第２００２／０９２６６３号（以下，「引用例Ｂ」という。）には，次のような技術事項が記載されている。なお，引用例Ａ及び引用例Ｂはいずれも外国語により記載されたものであるため，訳文により示す。
　
引用例Ａ：
（Ａ−１）「本発明は，少なくとも一つのＮ−アシルアミノ酸エステル及び有機ＵＶ−遮蔽剤を含む，ポリアミドで構造化した組成物に関し，さらに紫外線照射，特に太陽光から皮膚及び／又は唇及び／又は外皮を保護する化粧組成物又は皮膚科学的組成物の製造のためのその使用に関する。」（第１頁第４〜１０行）
（Ａ−２）「“ポリアミドで構造化した組成物”という表現は，組成物がゲル化されかつ／又は固形化される量のポリアミドを含む組成物を意味する。
  本発明の目的のために，“ゲル化した組成物”という用語は，以下の条件下で測定した粘度が２００rpmにおいて３０秒シェアした後で０．００１〜６Pa・sec（０．０１〜６０ポイズ）である組成物を意味する：Mettler Toledo社が市販する，MSR１から５標準化システムを有するコントラブ（Contraves）ＴＶ付属装置を備えたレオマート（Rheomat）180粘度計，恒温槽中で２５℃に保持し，スピンドル回転速度を２００rpmに固定して測定。」（第３頁第１〜１１行）
（Ａ−３）「本発明に従う組成物は改良された光保護特性及び化粧特性を有するという利点を有する。これらの組成物は，皮膚に柔軟性と新鮮さの感覚を与え，皮膚が乾燥すること及び脂ぎった感覚となることを妨げ，かつ眼及び粘膜の領域への組成物の移動を制限することを可能にする。適用はより均一であり効率が改良されている。」（第３頁第２６〜３２行）
（Ａ−４）「本発明に従う組成物で使用する特定のポリアミドは，Union Camp社の米国特許第５７８３６５７号に記載されたものである。米国特許第５７８３６５７号のこれらのポリアミドを記載した部分を，言及することによって取り込む。」（第４頁第８〜１１行）
（Ａ−５）「本発明に従う組成物で使用することができる構造化ポリアミドの例として，Arizona Chemical社によりUniclear 80及びUniclear 100の名称で市販され又は製造される化学製品を挙げることもできる。これらはそれぞれ，鉱油中の８０％（活性物質について）ゲル及び１００％（活性物質について）ゲルの形態で市販されている。これらの軟化点は８８〜１０５℃である。これらの市販品は，エチレンジアミンとカップリングしたＣ36ジ酸のコポリマーの混合物であり，質量平均分子量は約６０００である。末端エステル基は，残留酸末端とセチルアルコール，ステアリルアルコール又はこれらの混合物（セチルステアリルアルコールとしても公知である）とのエステル化によって生じる。
  本発明に従う組成物中の構造化ポリアミドの軟化点は，有利には６０℃より高く，それは１９０℃までであってもよい。これらの軟化点は好ましくは１５０℃より低く，７０〜１３０℃，さらに好ましくは８０〜１０５℃の範囲である。この軟化点は公知の構造化ポリマーの軟化点より低く，したがって，本発明の主題であるポリマーの使用が容易になり，かつ液状脂肪相の分解を制限する。」（第６頁第１１〜３０行）
（Ａ−６）「本発明の組成物を，当業者に周知の技術，特に水中油（Ｏ／Ｗ）又は油中水（Ｗ／Ｏ）型のエマルジョンを製造することを意図した技術に従って製造することができる。」（第１５頁第９〜１２行）
（Ａ−７）「本発明に従う化粧組成物を紫外線からヒトの表皮を保護するために使用する場合又は日焼け止め組成物として使用する場合は，該組成物は溶媒又は脂肪物質中のサスペンジョン又は分散物の形態，ノニオン性の小胞性分散物又はエマルジョン，好ましくは水中油型のエマルジョンの形態，例えばクリーム又はミルクの形態，又は軟膏，ジェル，クリーム−ジェル，固形スティック，パウダー，スティック，エアゾールムース又はスプレーの形態にあることができる。」（第１５頁第２６〜末行）
（Ａ−８）「水中油エマルジョン型の支持体を含む本発明に従う日焼け止め配合物についての指針として，水性相（特に親水性遮蔽剤を含む）は一般に全配合物に対して５０質量％〜９５質量％，好ましくは７０質量％〜９０質量％存在し，油性相（特に親油性遮蔽剤を含む）は一般に全配合物に対して５質量％〜５０質量％，好ましくは１０質量％〜３０質量％存在し，一又は複数の（共）乳化剤は一般に全配合物に対して０．５質量％〜２０質量％，好ましくは２質量％〜１０質量％存在する。」（第１６頁第１９〜２８行）
　
引用例Ｂ：
（Ｂ−１）「低極性流体は，望ましくはパーソナルケア配合物中に含まれている，それというのも，それらは，しばしば透明であり，相対的に費用がかからず，かつ非毒性だからである。低極性流体は，極めて多様な粘度及びグレードにおいて入手可能でもある。しかしながら，低極性流体はしばしば，キャリヤー中で望まれる流動学的性質を有しない，例えば，それらは，もちろんゲル様の特性を示さない。当工業界において，ゲル様の特性を有する透明な材料を提供するために，低極性溶剤，例えば炭化水素又は脂肪酸エステルと組み合わされることができる材料の需要がある。ゲル様の特性は，好ましくは，ゲルが皮膚に対して摩擦される場合になめらかで，シルキーな感触の特性である。本発明は，本明細書に記載されたような，この及び関連した利点を提供する。」（第２頁第２６行〜第３頁第４行）
（Ｂ−２）「一態様において、本発明は、二塩基酸、ジアミン、ポリオール及びモノアルコールを含んでいる成分を反応させることにより製造される樹脂組成物を提供し、その際には、
（ａ）二塩基酸の少なくとも５０当量％が重合脂肪酸を含んでおり；かつ
（ｂ）ジアミンの少なくとも５０当量％がエチレンジアミンを含んでいる。好ましくは、
（ｃ）ジアミン、ポリオール及びモノアルコールにより与えられるヒドロキシル及びアミン当量の合計の１０〜６０当量％がモノアルコールにより与えられ；かつ
（ｄ）ジアミン、ポリオール及びモノアルコールにより与えられるヒドロキシル及びアミン当量の合計の５０当量％以下がポリオールにより与えられる。」（第２頁第６〜１８行）
（Ｂ−３）「本発明は，エステル末端ポリ（エステル−アミド）（ＥＴＰＥＡ）並びにＥＰＴＥＡを全部又は一部含んでいる樹脂状組成物（以下，単純に“樹脂”）を製造する方法に向けられている。ＥＴＰＥＡを含んでいる樹脂（“ＥＴＰＥＡ樹脂”）は，炭化水素及び他の低極性液体用のゲル化剤として有用であり，その際には，生じるゲルは，例えば，パーソナルケア製品，ろうそく，潤滑剤，インキ，腐食防止剤，化粧品及びゲル様の特性から利益を得ることができる他の製品において有用な成分である。」（第６頁第９〜１５行）
（Ｂ−４）「一態様において，本発明の樹脂は，重合脂肪酸，ネオペンチルグリコール，エチレンジアミン及び式Ｒ３−ＯＨ［式中，Ｒ３は線状Ｃ１６〜２２炭化水素である］のモノアルコール，例えば，ステアリルアルコールを含有している成分を反応させることにより製造される。」（第１４頁第３〜６行）
（Ｂ−５）「上記で言及されたように，本明細書に記載されたエステル末端ポリ（エステル−アミド）は，室温で溶剤とゲルを形成するのに有用であり，かつ従って好ましくは室温を上回る軟化点を有する。“ゲル”の正確な定義は，最も必ずしも研究者が“ゲル”を認めるとは限らないとはいえ，与えるのは簡単ではない。一般に，ゲルは，液体又はペーストよりも粘稠であり，かつ乱れないままであった場合にその形状を維持し，即ち，自立性(self-supporting)である。しかしながら，ゲルは，スティック又ワックスほど硬くないか，又は堅くない。ゲルは，ワックス様の固体よりも簡単に浸透されることができ，その際には，“硬い”ゲルは，相対的に，“柔らかい”ゲルよりも浸透に抵抗性である。
　Almdale他（Polymer Gels and Networks, 1巻, No. 5 (1993)）は，ゲルとしての系を定義するための２つの判定基準を列挙している：（１）ゲルは，２つ又はそれ以上の成分からなり，その一方が実質的な量で存在する液体であり；かつ（２）ゲルは，固体又は固体様である柔らかい材料である。」（第１８頁第２３行〜第１９頁第４行）
（Ｂ−６）「本発明のゲルは，他のパーソナルケア製品，例えば，化粧品，例えばアイメイクアップ，リップスティック，ファウンデーションメイクアップ，コスチュームメイクアップ，並びにベビーオイル，メイクアップリムーバー，バスオイル，皮膚モイスチャライザー，サンケア製品，リップバーム，ウォーターレスハンドクリーナー，薬用軟膏，エスニックヘアケア製品，香水，コロン，及び坐剤においても有用である。」（第１９頁第１９〜２３行）
（Ｂ−７）「本発明のＥＴＰＥＡ樹脂は，上記の列挙されたものような商業的製品中に，ＥＴＰＥＡ樹脂を製品の他の成分とブレンドすることにより組み込まれることができる。典型的には，ＥＴＰＥＡ樹脂は，組成物の全質量に対して，組成物の約１％〜約５０％の濃度で存在する。ＥＴＰＥＡ樹脂の量を最適化するという通常の問題は，組成物中に存在して有するものであり，かつむしろ量は，実際の製品及び製品の所望のコンシステンシーに依存して変化する。一般に，ＥＴＰＥＡ樹脂が配合物中で使用されれば使用されるほど，製品はより著しいゲル特性を示す。」（第２０頁第１３〜２０行）
（Ｂ−８）「ＥＴＰＥＡを，PRIPOLＴＭ 1015ダイマー酸，ステアリルアルコール及びネオペンチルグリコールを反応容器に室温で装入し，混合物を１００℃に加熱し，エチレンジアミンを添加し，２２０℃に加熱しかつ３時間保持し，かつ真空下（８〜１０mbar）に２２０℃で２時間保持することにより合成した。ＥＴＰＥＡは，７６．７℃の軟化点及び５９６の色数（ＡＰＨＡ）を有していた。」（第２７頁第２〜６行）
　
（３）対比，判断
　引用例Ａには，上記「２．（２）」の（Ａ−１）〜（Ａ−４）のとおり，ポリアミドを含む化粧組成物又は皮膚科学的組成物，及び，該ポリアミドは組成物を構造化，すなわちゲル化するものであることが記載されており，そして，該組成物をゲル化する上記ポリアミドとして，上記「２．（２）」の（Ａ−５）のとおり，軟化点が６０〜１９０℃である末端エステル基を有するエチレンジアミンとカップリングしたＣ36ジ酸のコポリマーの混合物が記載されている。さらに，上記「２．（２）」の（Ａ−６）〜（Ａ−８）のとおり，上記組成物は，水性相，油性相，一又は複数の（共）乳化剤を含むエマルジョンの形態にあることができる，とも記載されている。
　してみると，引用例Ａには，次の発明（以下，「引用例Ａ発明」という。）が記載されていると認められる。
「水性相，油性相，一又は複数の（共）乳化剤，および組成物をゲル化するポリアミドを含み，該ポリアミドはエチレンジアミンとカップリングしたＣ36ジ酸のコポリマーの混合物である，軟化点が６０〜１９０℃の末端エステル基を有するポリアミドである，エマルジョン形態の化粧組成物又は皮膚科学的組成物。」
　
　一方，本願補正発明における「耐水剤としてのエチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマー」との記載からは，該コポリマーがどのような物質であるか直ちに把握することができない。そこで，本願明細書の発明の詳細な説明における記載を参酌すると，明細書段落番号【００１８】において，「本発明での使用に適切な耐水剤としては，二量化されたＣ１８ポリアミド樹脂である材料が挙げられる。この材料のＩＮＣＩ名は，エチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマーである。本明細書中に記載されるポリアミド樹脂は，より乾燥し，より審美的に好ましい皮膚の感じを有する処方物を生じる。さらに，この材料を含む処方物は，手において滑りやすくなく，使用者による確実な手の握りを可能にさせる。多くの他のポリアミド樹脂とは異なり，この材料は，８０℃以下の軟化点を有し，これは，処方においてさらに都合がよい。なぜなら，この耐水剤の添加によって，処方物が，より低い温度で処方され得，従って，より便利であるからである。この成分の別の利点は，多くの他の耐水性を与える薬剤と同程度には処方物を濃くせず，従って，粘度制御におけるさらなる柔軟性を可能にすることである。さらに，この成分の使用は，ある程度の迅速な耐水性能を提供し，従って，従来の耐水性組成物の使用で推奨される水に入る前の待ち時間を除く組成物をもたらす。この材料は，エマルジョン日焼け止め組成物内に組み込まれ，そして流れる水の下，実質的なフィルムを形成することを見いだされた。この耐水性薬剤は，商品名「Ｓｙｌｖａｃｌｅａｒ（登録商標）Ｃ７５Ｖ」で販売され，そしてＦｌｏｒｉｄａ，ＬａｋｅｌａｎｄのＡｒｉｚｏｎａ  Ｃｈｅｍｉｃａｌ  Ｃｏｍｐａｎｙから市販される。これは，米国特許第６，５５２，１６０号（これは，本明細書中においてその全体が，参考として援用される）に記載される手順に従って，報告されるように調製され得る。」と記載されており，当該記載より，本願補正発明における前記コポリマーは，８０℃以下の軟化点を有する二量化されたＣ１８ポリアミド樹脂であると理解される。さらに，上記のとおり，本願明細書中においてその全体が参考として援用されるとされている上記米国特許第６５５２１６０号の実施例１には，PRIPOLＴＭ 1015ダイマー酸，すなわち二量化された脂肪酸と，ステアリルアルコール及びネオペンチルグリコールの混合物にエチレンジアミンを添加して反応させ，軟化点が７６．７℃のエステル末端ポリ（エステル−アミド）（ＥＴＰＥＡ）を合成したことが記載されている。
　これらのことを考慮すると，本願補正発明は，以下のとおりに言い換えることができる。
「皮膚への局所適用のためのエマルジョン処方物であって，水相，油相，少なくとも一種の乳化剤，および耐水剤としてのエチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマーを含み，該エチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマーは，ダイマー酸，ステアリルアルコール及びネオペンチルグリコールの混合物にエチレンジアミンを添加して合成される，８０℃以下の軟化点を有するエステル末端ポリアミド樹脂である，処方物。」
　
　そこで，本願補正発明と引用例Ａ発明とを対比すると，
後者における「水性相」，「油性相」，「一又は複数の（共）乳化剤」はぞれぞれ，前者における「水相」，「油相」，「少なくとも一種の乳化剤」に相当し，また，後者における「エマルジョン形態の化粧組成物又は皮膚科学的組成物」は，前者における「皮膚への局所適用のためのエマルジョン処方物」に相当する。そして，後者における「末端エステル基を有するポリアミド」は，前者における「エステル末端ポリアミド樹脂」に相当し，さらに，該ポリアミド（樹脂）の軟化点に関する後者における「６０〜１９０℃」の範囲と，前者における「８０℃以下」の範囲とは，６０〜８０℃の範囲で重複するものである。
　してみると，両発明は，
「皮膚への局所適用のためのエマルジョン処方物であって，水相，油相，少なくとも一種の乳化剤，および６０〜８０℃の軟化点を有するエステル末端ポリアミド樹脂を含む，処方物。」
で一致する。
　しかし，以下の点で相違する。
　
＜相違点＞
（ｉ）エステル末端ポリアミド樹脂に関し，本願補正発明では，「エチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマー」，すなわち，上記のとおり，ダイマー酸，ステアリルアルコール及びネオペンチルグリコールの混合物にエチレンジアミンを添加して合成されるものであるのに対して，引用例Ａ発明では，「エチレンジアミンとカップリングしたＣ36ジ酸のコポリマーの混合物」である点。
（ｉｉ）エステル末端ポリアミド樹脂に関し，本願補正発明では，それが，「耐水剤」としてエマルジョン処方物中に含まれるものであるのに対して，引用例Ａ発明では，「ゲル化剤」として含まれるものである点。
　
　そこで，これらの相違点について検討する。
　
相違点（ｉ）について
　上記「２．（２）」の（Ａ−６）〜（Ａ−８）のとおり，「エチレンジアミンとカップリングしたＣ36ジ酸のコポリマーの混合物」であるエステル末端を有する構造化ポリアミドを含む皮膚への局所適用のための組成物は，当業者に周知の技術に従ってエマルジョン形態のものとして供することができることを記載する引用例Ａには，該構造化ポリアミドは，上記「２．（２）」の（Ａ−５）のとおり，公知の構造化ポリマーの軟化点よりも低い軟化点を有するものであること，及び，上記「２．（２）」の（Ａ−１）〜（Ａ−３）のとおり，該構造化ポリアミドは，皮膚に局所適用される組成物をゲル化する機能を有し，該組成物は，皮膚に柔軟性と新鮮さの感覚を与え，皮膚が乾燥すること及び脂ぎった感覚となることを妨げることを可能にするものであることが，記載されている。
　ここで，引用例Ｂには，上記「２．（２）」の（Ｂ−４），（Ｂ−８）のとおり，ダイマー酸，ステアリルアルコール及びネオペンチルグリコールの混合物にエチレンジアミンを添加して合成される，軟化点が７６．７℃のＥＴＰＥＡ，すなわち軟化点は引用例Ａ発明における上記構造化ポリアミドと同様に従来の構造化ポリマーのものよりも低い８０℃以下であるエステル末端ポリアミド樹脂が記載されている。そして，引用例Ｂには，上記「２．（２）」の（Ｂ−３），（Ｂ−５）のとおり，該エステル末端ポリアミド樹脂は炭化水素及び低極性液体用のゲル化剤として有用であることが記載されており，さらに，該ゲル化剤の使用により得られるゲルは，上記「２．（２）」の（Ｂ−３），（Ｂ−５）のとおり，ベビーオイル，サンケア製品等の化粧品に有用であると記載されている。また，上記「２．（２）」の（Ｂ−１）のとおり，上記エステル末端ポリアミド樹脂をゲル化剤として用いて得られるゲルは，皮膚に対して摩擦される場合になめらかで，シルキーな感触の特性であるという利点を提供するものであること，及び，上記「２．（２）」の（Ｂ−７）のとおり，製品の所望のコンシステンシー，すなわち状態や堅さ等に依存して，ゲル化剤である上記エステル末端ポリアミド樹脂の量は変化し，その使用量が多いほど製品はより著しいゲル特性を示すことも，引用例Ｂに記載されている。
　そして，引用例Ａにおける皮膚への局所適用のためのエマルジョン処方物につき，引用例Ｂに記載された上記のような皮膚適用時の特性が奏されることを所望した当業者であれば，該処方物中で使用するエステル末端ポリアミドのゲル化剤として，上記「エチレンジアミンとカップリングしたＣ36ジ酸のコポリマーの混合物」の代わりに，ゲルに対して上記特性を提供するものであって，しかも，ゲル特性の程度はその使用量により変化させることが可能であるとされた，引用例Ｂ記載のゲル化剤である，ダイマー酸，ステアリルアルコール及びネオペンチルグリコールの混合物にエチレンジアミンを添加して合成される上記エステル末端ポリアミド樹脂を採用する程度のことは，当業者が容易になし得たものと言える。
　なお，本願明細書段落番号【００１８】において，「これは，本明細書中においてその全体が，参考として援用される。」とされた米国特許第６，５５２，１６０号は，米国出願番号０９／８５５７３７号のものであり，そして，引用例Ｂに係る国際特許出願は，当該米国出願０９／８５５７３７号の優先権を主張してなされたものである。米国特許第６，５５２，１６０号の実施例及び引用例Ｂの実施例はいずれも全く同じ記載であり，そして，他の記載箇所についても両者はほとんど相違しないから，本願補正発明における耐水剤である上記「エチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマー」と，引用例Ｂ記載のゲル化剤である，ダイマー酸，ステアリルアルコール及びネオペンチルグリコールの混合物にエチレンジアミンを添加して合成される上記エステル末端ポリアミド樹脂とは，化学物質としては同一のものであると認められる。
　してみると，引用例Ａ発明におけるゲル化剤として，引用例Ｂ記載のエステル末端ポリアミド樹脂，すなわち本願補正発明に係る「エチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマー」を採用し，皮膚への局所適用のためのエマルジョン処方物とすることは，当業者が容易になし得たものである。
　
相違点（ｉｉ）について
　本願補正発明のような皮膚への局所適用のためのエマルジョン処方物の具体的な一製品であると認められる日焼け止め（サンスクリーン）ローション等において，皮膚適用の際の製品の耐水性や耐汗性は紫外線防止効果とともに重要な機能として挙げられ，皮膜形成剤としての高分子の樹脂を添加することによって高耐水性を実現することが可能であることは，本願の優先権主張日前において当業者には周知の技術的事項である（例えば，２０００年１月１日に発行された「機能性化粧品ＩＩＩ（株式会社シーエムシー発行）」の第１４２頁第１〜５行を参照。）。そして，ダイマー酸及びエチレンジアミンが反応して得られる高分子樹脂の一種であるポリアミド樹脂は，被膜形成能を有する物質であって，それ故，皮膚に適用される日焼け止め組成物において耐水性を付与するものとして使用できることもまた，本願の優先権主張日前において当業者には周知の技術的事項であったと認められる（例えば，特開２００４−５００３６８号公報（平成１６年１月８日発行）の第９頁段落番号【００２２】，特開昭６３−２４３０２１号公報の第５頁右下欄第８〜１０行，特開昭６２−２６５２１５号公報の第５頁右下欄第１６〜１８行等において引用されている１９７５年発行の米国特許第３８９５１０４号の実施例，及び，２００２年発行の国際公開第２００２／１０２３２２号の第３頁第４〜１２行を参照。なお，上記国際公開第２００２／１０２３２２号の第７頁第３〜２１行には，ゲル化剤として上記ポリアミド樹脂を含む皮膚に適用するためのエマルジョン形態の組成物も記載されている。）。
　このような，引用例Ａ及び引用例Ｂに記載されるようなゲル化剤としての上記ポリアミド樹脂に係る周知の技術的事項に鑑みるに，当業者であれば，引用例Ｂにおいて上記ポリアミド樹脂が耐水剤として機能することが言及されていなくとも，該ポリアミド樹脂がゲル化剤としてのみならず，耐水剤としての機能も有していることは，当然認識できたと言うべきである。
　そして，本願明細書段落番号【００１９】には，耐水剤である上記「エチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマー」のポリアミド樹脂は，処方物中約０．０５重量％〜約２０重量％で存在し得ると記載されている一方，上記「２．（２）」の（Ｂ−７）のとおり引用例Ｂにも，ゲル化剤である上記ポリアミド樹脂は，組成物の全質量に対して約１％〜５０％の濃度で存在すると記載されており，また，引用例Ａの第７頁第５〜７行にも，ゲル化剤であるポリアミドの量は組成物の全質量に対し，好ましくは５〜４０％であると記載されている。
　これらのことを考慮すると，皮膚への局所適用のための処方物中で，引用例Ａ及び引用例Ｂに記載されるようなポリアミド樹脂を耐水剤として用いる場合とゲル化剤として用いる場合とでは，処方物中におけるその使用量の範囲が重なることなく全く相違する，とは認められない。また，本願明細書において，上記ポリアミド樹脂を処方物中約０．０５重量％〜約２０重量％で含む本件補正発明に係るエマルジョン処方物は，ゲル特性を示さないことが記載されているわけでもない。
　したがって，引用例Ａ発明のポリアミド樹脂成分の代わりに採用する引用例Ｂ記載の上記ポリアミド樹脂につき，これを処方物におけるゲル化剤として規定するか，耐水剤として規定するかは，当業者の単なる設計事項にすぎず，そして，そのような規定により，引用例Ａ及び引用例Ｂに基づいて創製される上記処方物と本願補正発明に係る処方物とが，物として区別されることにはならない。
　よって，相違点（ｉｉ）は，実質的な相違点ではない。
　
　ところで，審判請求理由等において請求人は，次のような主張もしているが，いずれの主張も採用できない。
　
（イ）審判請求理由において請求人は，本願補正発明は，上記「エチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマー」を，ゲル化剤としてではなく耐水剤として使用するエマルジョンであって，本願明細書段落番号【００１８】及び【００２５】に記載したような効果，すなわち使用時に特定の皮膚感や耐水性能等を奏するものである，と主張する。
　しかしながら，処方物中のポリアミド樹脂がゲル化剤であるか耐水剤であるかについては上記「相違点（ｉｉ）」で検討したとおりであり，加えて，本願明細書の発明の詳細な説明には，実施例として，上記「エチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマー」のポリアミド樹脂を用いて日焼け止めローションを調製したことが具体的に記載されており，該日焼け止めローションは約５０のＳＰＦを有する高いＳＰＦサンブロックを生じるとまでは記載されているが，エマルジョンが実際に形成されたことや耐水性を有することの具体的な裏付けは何らなされていない。また，意見書や審判請求理由等において，本願補正発明に係る処方物が，本願明細書段落番号【００１８】及び【００２５】に記載したような効果を実際に奏し，かつ，該効果は引用例Ａ発明により奏されるものではなく，そして，引用例Ａ及び引用例Ｂから当業者が該効果を予期できないことが，比較試験等の結果により具体的に示されているわけでもないから，請求人の上記主張は採用できるものではない。
　
（ロ）審判請求理由及び平成２２年１１月１２日付けの回答書において請求人は，本願明細書の実施例において使用されたエステル末端ポリアミド樹脂である「Ｓｙｌｖａｃｌｅａｒ（登録商標）Ｃ７５Ｖ」の代わりに，第３級アミド末端ポリアミド樹脂である「Ｓｙｌｖａｃｌｅａｒ（登録商標）Ａ２６１４」を使用した際の実験ノート（平成１９年９月７日付けの手続補正書（方式）に添付の甲第１号証）には，該Ａ２６１４を９重量％〜２．５重量％に変化させる量で実験を行ったところ，９重量％では液体処方物のための使用可能なエマルジョンは得られず，４重量％においては非常に濃くかつ重い皮膚感覚であり，２．５重量％ではエマルジョンを形成しなかったこと，そして，引用例Ａ（原査定の拒絶理由における引用文献１）は，ゲル化剤としてポリアミドを使用しており，当業者は本願補正発明において使用したＣ７５ＶよりもＡ２６１４の方を選択すると考えられるが，引用例Ａを読んだ当業者は，本願補正発明のコポリマーと構造的に類似するポリアミド材料が効果を有さないので，本願補正発明のコポリマーを耐水剤として使用することを想起しない，と主張する。
　しかしながら，引用例Ａ発明におけるポリアミド樹脂は末端がエステルのものであり，そして，引用例Ｂ記載のポリアミドも末端がエステルのものであるのに対して，Ａ２６１４は，ポリアミド樹脂の一種ではあるもののその末端は，上記のとおり第３級アミドである。引用例Ａ発明におけるポリアミド樹脂を他のポリアミド樹脂に代えるに際し，当業者は，引用例Ｂに記載されたような同様にエステル末端を有し，軟化点も類似したポリアミド樹脂からの選択を先ず試みると推認され，そして，末端以外の点につき，引用例Ｂ記載のポリアミド樹脂よりもＡ２６１４の方が，引用例Ａ発明に係るポリアミド樹脂と機能や構造等の点で類似しているということが，具体的な根拠に基づいて合理的に説明されているわけでもないし，引用例Ａ発明に係るポリアミド樹脂とＡ２６１４とが，機能や構造等の点で引用例Ｂ記載のポリアミド樹脂よりも類似していることが，当業者に明らかであったとも認められないから，請求人の上記主張は採用できない。
　なお，上記（イ）にも記載したとおり，本願明細書の発明の詳細な説明には，Ｃ７５Ｖのポリアミド樹脂を用いたものにつき，エマルジョンが実際に形成されたことや耐水性を有することの具体的な裏付けは何らなされていないし，実際の使用感や長期安定性の改善等についても何ら具体的な裏付けはない。
　
　そして，本願明細書の発明の詳細な記載及び審判請求理由等における請求人の主張を参酌しても，本願補正発明の作用効果は，引用例Ａ及び引用例Ｂから当業者が予測できる程度のものであると言わざるを得ない。
　
　したがって，本願補正発明は，引用例Ａ及び引用例Ｂに記載された発明に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものであり，特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
（４）むすび
　以上のとおり，本件補正は，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので，同法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
３．本願発明について
　平成１９年９月７日付けの手続補正は，上記のとおり却下されたので，本願の請求項１〜１３に係る発明は，平成１８年１２月７日付け手続補正書の特許請求の範囲の請求項１〜１３に記載された事項により特定されるとおりのものと認められるところ，そのうち請求項１に係る発明（以下，同項記載の発明を「本願発明」という。）は，前記「２．（１）」の補正前の請求項１に摘示したとおりのものである。
　
（１）引用例
　原査定の拒絶理由に引用された引用例，及び，その記載事項は，前記「２．（２）」に記載したとおりである。
　
（２）対比，判断
　本願発明は，前記「２．」において検討した本願補正発明から「エチレンジアミン／ネオペンチルグリコール／ステアリル水素化ダイマージリノレエートコポリマー」の限定事項である「耐水剤としての」との構成を省いたものである。
　そうすると，本願発明の構成要件を全て含み，さらに他の構成要件を付加したものに相当する本願補正発明が，前記「２．（３）」に記載したとおり，引用例Ａ及び引用例Ｂに記載された発明に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものであるから，本願発明も，同様の理由により，引用例Ａ及び引用例Ｂに記載された発明に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
（３）むすび
　以上のとおり，本願請求項１に係る発明は，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。それ故，他の請求項について論及するまでもなく，本願は拒絶すべきものである。
　
　よって，結論のとおり審決する。