【事件の表示】
　特願２００３−２９６５０「養魚飼料およびその製造方法」拒絶査定不服審判事件〔平成１６年８月２６日出願公開，特開２００４−２３６５９２〕について，次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は，成り立たない。
【理　由】
第１．手続きの経緯 
　本願は，平成１５年２月６日の出願であって，平成２１年５月１１日付けで拒絶査定がなされ，これに対し，同年７月３１日に審判請求がなされるとともに，同時に手続補正がなされたものである。 
　その後，当審において，平成２２年９月１６日付けで，上記平成２１年７月３１日付け手続補正の却下の決定をするとともに，同日に拒絶の理由の通知をしたところ，平成２２年１１月２２日付けで，意見書が提出されるとともに，同日に手続補正がなされたものである。
　
第２．本願発明について
　本願の請求項１〜７に係る発明は，平成２２年１１月２２日付け手続補正により補正された明細書の特許請求の範囲の請求項１〜７に記載された事項により特定されるものである。
　そのうち，請求項１には，
　「【請求項１】　液油を１０重量％以上含む養魚飼料であって，更に，以下の（Ａ）又は（Ｂ）に記載の脂肪酸エステル（ただし，ＨＬＢが３以下のポリグリセリン脂肪酸エステル及び／又はＨＬＢが３以下のショ糖脂肪酸エステルから成る群より選ばれた少なくとも１種を含有するエステル化合物と併用する場合を除く）を含むことを特徴とする養魚飼料。
（Ａ）グリセリンとベヘン酸とのエステルであってベヘン酸のエステル化度が２０％以上のもの。
（Ｂ）平均重合度２〜１０のポリグリセリンとベヘン酸とのエステルであってベヘン酸のエステル化度が２０％以上のもの。
ベヘン酸をエステル化度２０％以上にエステル化した，グリセリン又は平均重合度２〜１０のポリグリセリンとベヘン酸とのエステル（ただし，ＨＬＢが３以下のポリグリセリン脂肪酸エステル及び／又はＨＬＢが３以下のショ糖脂肪酸エステルから成る群より選ばれた少なくとも１種を含有するエステル化合物と併用する場合を除く）を含むことを特徴とする養魚飼料。」と記載されているところ，
　「ベヘン酸をエステル化度２０％以上にエステル化した，・・・」以下の記載事項は，それより上の記載を，文章上の表現を変えて繰り返したものに過ぎず，また，明細書の段落【００１０】の記載，及び，平成２２年１１月２２日付け意見書の「（２）本願発明［請求項１］」の記載をみても，上記記載事項は含まれていないことを鑑みると，
　本願の請求項１に係る発明は，実質的に，
　「液油を１０重量％以上含む養魚飼料であって，更に，以下の（Ａ）又は（Ｂ）に記載の脂肪酸エステル（ただし，ＨＬＢが３以下のポリグリセリン脂肪酸エステル及び／又はＨＬＢが３以下のショ糖脂肪酸エステルから成る群より選ばれた少なくとも１種を含有するエステル化合物と併用する場合を除く）を含むことを特徴とする養魚飼料。
（Ａ）グリセリンとベヘン酸とのエステルであってベヘン酸のエステル化度が２０％以上のもの。
（Ｂ）平均重合度２〜１０のポリグリセリンとベヘン酸とのエステルであってベヘン酸のエステル化度が２０％以上のもの。」（以下，「本願発明」という。）であると，認められる。
　
第３．引用刊行物とその記載事項
　当審において通知した拒絶の理由に引用され，本願の出願前に頒布された刊行物である特開平４−１１７２４３号公報（以下，「刊行物」という。）には，次の事項が記載されている。
　（a）「【特許請求の範囲】
　一軸のエクストルーダーを用いて油脂含有率が１０〜５０重量％の養魚用ドライペレットを製造する場合において，界面活性剤および増粘安定剤を必須成分として添加することを特徴とする養魚用ドライペレットの製造方法。」
　（b)「・・・自動給餌も可能であるドライペレットが脚光を浴びており，中でも最近は魚の増重や飼料効率の改善を目的として，油脂含有率が１０〜５０（重量％）含有する高カロリー型の高油分ドライベレットが注目されてきている。」（１頁右欄８〜１３行）
　（c）「本発明によるドライベレットの原料としては・・・タラ肝油，スケソウタラ肝油，イワシ油，・・・，大豆油，綿実油等・・・の油脂が使用され，これに界面活性剤・・・が配合される。
　本発明に使用する界面活性剤としては・・・グリセリン脂肪酸エステル，ポリグリセリン脂肪酸エステル，・・・を挙げることができその一種または二種以上を併用することができる。」（２頁左下欄６〜末行）
　（d）「（ポリ）グリセリン脂肪酸エステルは，脂肪酸とグリセリンまたはポリグリセリンのエステル・・・である。例えばグリセリン脂肪酸エステル，・・・ポリグリセリン脂肪酸エステル・・・が使用できる。脂肪酸としては炭素数８〜２２のもの・・・があげられる。」（２頁右下欄末行〜３頁左上欄１１行）
　（e）「【作用】
　添加する界面活性剤は原料の魚粉や穀類からまわる油脂やさらに添加する油脂の乳化を行ない，均一に分散させる作用がある。」（３頁左下欄１５〜１８行）
　（f）表−１には，実施例が記載され，そこには，界面活性剤としてグリセリンモノステアレート（実施例４），及び，ヘキサグリセリンモノステアレート（実施例５，１２）を用いたことが，記載されている。
　（g）表−３には，実施例のドライペレットの状態が記載され，そこには，「表面はやや粗いが組織は緻密で良好。」（実施例４），及び，「表面はなめらかで組織も緻密で良好。」（実施例５，１２）と記載されている。
　
　以上の記載事項及び当業者の技術常識からみて，刊行物には，次の発明が記載されているものと認められる。
　「油脂含有率が１０〜５０重量％の養魚用ドライペレットであって，更に，以下の（Ａ）又は（Ｂ）に記載の界面活性剤を含む養魚用ドライペレット。
（Ａ）グリセリンと炭素数８〜２２の脂肪酸とのエステル。
（Ｂ）ポリグリセリンと炭素数８〜２２の脂肪酸とのエステル。
　（以下，「刊行物記載の発明」という。）
　
第４．本願発明と引用発明の対比
　本願発明と刊行物記載の発明とを対比すると，刊行物記載の発明の「油脂」が本願発明の「液油」に相当し，以下同様に，「含有率が１０〜５０重量％」が「１０重量％以上含む」に，「養魚用ドライペット」が「養魚飼料」に，それぞれ相当する。
　また，刊行物記載の発明の「炭素数８〜２２の脂肪酸」と本願発明の「ベヘン酸」は，「脂肪酸」である点で共通する。
　
　そうすると，両者は，
　「液油を１０重量％以上含む養魚飼料であって，更に，以下の（Ａ）又は（Ｂ）に記載の脂肪酸エステルを含む養魚飼料。
（Ａ）グリセリンと脂肪酸とのエステル。
（Ｂ）ポリグリセリンと脂肪酸とのエステル。」である点で一致し，以下の点で相違している。 
　
　（相違点１） 
　脂肪酸が，本願発明では，「ベヘン酸」であって，その「エステル化度が２０％以上」であるのに対して，
　刊行物記載の発明では「炭素数８〜２２の脂肪酸」であって，特に炭素数２２のベヘン酸に限定されておらず，ベヘン酸を使用した実施例も示されていないうえに，そのエステル化度も特に規定されていない点。
　
　（相違点２）
　ポリグリセリンが，本願発明では，「平均重合度２〜１０」のものであるのに対して，刊行物記載の発明では，重合度について特に規定していない点。
　
第５．当審の判断 
　上記各相違点について，以下に検討する。
　（相違点１について）
　まず，上記相違点１について検討する。
　刊行物には，実施例としては，脂肪酸として炭素数１８のステアリン酸しか記載されていないものの，上記（d）の記載事項として，「炭素数８〜２２」の脂肪酸の使用を示唆する記載がされているのであるから，炭素数８〜２２の脂肪酸から好適なものを選択して実験し，比較的効果が得られたものを使用することは，当業者が容易になし得る範囲のことである。
　そして，脂肪酸としてベヘン酸を使用することによって，他の脂肪酸では得られない格別の効果を奏するものでもない。
　したがって，刊行物記載の発明において，実施例に記載されたステアリン酸に代えて，炭素数８〜２２の脂肪酸から炭素数２２の「ベヘン酸」を選択し，使用することは，当業者が容易に想到し得たことである。
　
　また，脂肪酸エステルの界面活性の機能が，脂肪酸のエステル化度に依存することは自明であるから，当該機能を確実に得るために，脂肪酸のエステル化度を適宜設定することは，設計的事項に過ぎない。
　そして，上記相違点１の「エステル化度が２０％以上」であることに，本願明細書の，特に段落【００１５】の記載，及び，段落【００１９】〜【００２６】の実施例に係る記載をみても，臨界的な意義が見出せないから，
　刊行物記載の発明において，脂肪酸を「エステル化度が２０％以上」のもとすることは，当業者が適宜なし得た事項に過ぎない。
　
　したがって，刊行物記載の発明に基づいて，上記相違点１に係る事項とすることは，当業者が容易に想到し得たことである。
　
　（相違点２について）
　本願発明は，（Ａ）又は（Ｂ）の脂肪酸エステルを択一的に備えるものであるから，上記（相違点１について）で相違点１を検討した結果として，（Ａ）の脂肪酸エステルが刊行物記載の発明から容易に想到し得たものである以上，（Ｂ）の脂肪酸エステルに係る上記相違点２について検討するまでもなく，本願発明は，刊行物記載の発明から容易に想到し得たものである。
　しかしながら，念のため，以下に上記相違点２について検討する。
　
　刊行物には，上記（f）の記載事項をみると，実施例として重合度６のポリグリセリンのエステルであるヘキサグリセリンモノステアレートが記載されており，上記相違点２の「平均重合度２〜１０」の範囲にあるものが開示されている。
　しかも，上記相違点２のポリグリセリンが「平均重合度２〜１０」のものであることに，本願明細書の，特に段落【００１５】の記載，及び，段落【００１９】〜【００２６】の実施例に係る記載をみても，臨界的な意義が見出せないから，
　刊行物記載の発明において，ポリグリセリンを「平均重合度２〜１０」のものとすることは，当業者が適宜なし得た事項に過ぎない。
　したがって，刊行物記載の発明から上記相違点２に係る事項とすることは，当業者が容易に想到し得たことである。
　
　そして，刊行物記載の発明は，上記（e）の記載事項からみて，脂肪酸エステル（界面活性剤）を，その乳化作用により，液油（油脂）を均一に分散させるために添加しており，また，上記（g）の記載事項からみて，養魚飼料（ドライペレット）が，組織は緻密で良好な状態にあるものであるから，本願発明と同様に，「多量の液油を含有し，成形保形性に優れ，油の染み出しが少ない」という効果を奏するものであることは明らかである。
　したがって，本願発明が奏する効果は，刊行物記載の発明から予測できる範囲内のものであって，格別なものとはいえない。 
　
　よって，本願発明は，刊行物記載の発明に基づいて当業者が容易に発明することができたものである。
　
第６．むすび
　以上のとおり，本願発明は，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから，本願の他の請求項に係る発明について検討するまでもなく，本願は拒絶されるべきである。 
　よって，結論のとおり審決する。