【事件の表示】
　特願２０００−５９３２６８号「椎体間融合スペーサ」拒絶査定不服審判事件〔平成１２年７月２０日国際公開、ＷＯ００／４１６５４、平成１４年１０月１５日国内公表、特表２００２−５３４２１１号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
I．　手続の経緯
　本願は、平成１２年１月１１日を国際出願日とする出願（パリ条約による優先権主張　平成１１年１月１１日　米国）であって、平成２０年４月１日付けで拒絶理由が通知され、平成２０年１０月６日付けで意見書及び誤訳訂正書が提出され、平成２１年３月４日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成２１年６月８日に拒絶査定不服審判の請求がなされたものである。
　
　
II．　本願発明
　請求項１に係る発明は、平成２０年１０月６日付け誤訳訂正書により訂正された明細書及び図面の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定されるとおりのものであると認められるところ、その請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は次のとおりのものである。
　
「椎体間融合スペーサにおいて、
　長手方向軸を有する細長い本体であって、前記長手方向軸に対して垂直に延びるＣ字型の室を画定するとともに、第１のアームと相対する第２のアームとを有する細長い本体を備えており、
　前記第１のアーム及び前記第２のアームが、前記Ｃ字型の室と連通して略Ｃ字型のスペーサの本体を提供する開口部を画定しており、前記第１のアーム及び前記第２のアームのそれぞれが、弓状に切頭されて凹面を画定する端部であって、隣接するスペーサの凸面を入れ子に入れることのできる入れ子の領域を形成するように構成されている端部を有している、椎体間融合スペーサ。」
　
　
III．　刊行物の記載事項
　
（１）これに対して、原査定の拒絶の理由に引用された、本願の優先権主張日前である平成８年１０月１５日に頒布された刊行物である「特開平８−２６６５６３号公報 」（以下「引用例１」という。）には、図面と共に次の事項が記載されている。
　
ア：　「人間に植込むのに適した材料で出来た中空の一部円筒状の脊椎融合植込み体にして、
　内部チャンバを囲繞する壁を有する円筒状部材であって、前記壁が、前記内部チャンバと連通状態で貫通する複数の開口を有する前記円筒状部材を備え、
　前記椎骨に係合して、前記植込み体を適所に保つ、前記円筒状部材の外面に形成された複数の表面の粗部分を備えることを特徴とする脊椎融合植込み体。」（【請求項１９】）
　
イ：　「請求項１９に記載の脊椎融合植込み体にして、前記内部チャンバが融合促進材料を保持し得ることを特徴とする脊椎融合植込み体。」（【請求項２４】）
　
ウ：　「内部チャンバは、自然の又は人工的な骨伝達性（ｏｓｔｅｏｃｏｎｄｕｃｔｉｖｅ）、骨誘導性（ｏｓｔｅｏｉｎｄｕｃｔｉｖｅ）、骨形成性（ｏｓｔｅｏｇｅｎｉｃ）又はその他の融合促進材料を充填し、また、かかる材料を保持することが出来る。」（【００１３】）
　
エ：　「また、孔間の架橋部分は、より小さくなり、多孔度をより大きくし、これにより、内部の植込み材料に露出される部分が大きくなる。更に、本発明の脊椎融合植込み体は、骨の融合過程に有効に関与することが公知の各種の材料及び／又は化学的基層で形成し且つ／又はその材料で被覆したり、且つ／又はその材料を装填することが可能である。本発明の脊椎融合植込み体は、より大きい表面積、及びその外径に比してより大きく内部容積を提供するから、本発明は、これらの材料の表面積を大きくし、また、その容積を大きくすることを可能にするものである。」（【００１７】）
　
オ：　「図７を参照すると、脊椎融合植込み体１００の断面が示してあり、ここで、壁１１２は、内部チャンバ１１４と連通するように貫通する開口１２８を有する状態で示してある。この内部チャンバ１１４は、骨材料、又はその他任意の自然、又は人工的な骨成長材料又は融合促進材料を充填することが出来、このため、骨は、開口１２８を通じて椎骨Ｖから内部チャンバ１１４内の材料まで成長する。開口１２８は、図面において、円形のものとして示してあるが、この開口１２８は、本発明の範囲から逸脱せずに、脊椎植込み体内で使用するのに適した任意の形状、寸法又は形態とすることが出来ることが理解される。また、この開口の数は、変更が可能であり、又は、脊椎融合植込み体に開口に存在しないようにしてもよい。」（【００３７】）
　
カ：　「本発明の脊椎植込み体は、本発明の範囲から逸脱せずに、二つの脊椎融合植込み体の合計全幅が該植込み体の最大径Ｍの二倍以下である、任意の形態とすることが出来ることが理解される。
　図４３を参照すると、二つの脊椎融合植込み体９００ａ、９００ｂの代替的な実施例が板スペースＤ１を横断するように挿入された状態にある脊柱Ｓの一部が示してある。脊椎融合植込み体９００ａは、脊椎融合植込み体９００ｂの凸面９０４を受け入れ得る適合する形状とした凹面９０２を備えている。二つの脊椎融合植込み体９００ａ、９００ｂを横に並べて配置したとき、二つの脊椎融合植込み体の合計全幅がこれら植込み体の最大径Ｍの二倍以下であるように、凹面９０２が凸面９０４と係合する。その結果、一部が円筒状である二つの植込み体を椎骨Vに係合する部分に関して、板スペースＤを横断するように横に並べて配置し得るという有利な点が、脊柱Ｓの幅Ｗｓを超えることなく実現可能となる。」（【００６４】【００６５】）
　
キ：　記載事項（カ）における「図４３を参照すると、・・・脊椎融合植込み体９００ａは、脊椎融合植込み体９００ｂの凸面９０４を受け入れ得る適合する形状とした凹面９０２を備えている。」との記載及び図４３に示された脊椎融合植込み体９００ａ，９００ｂの態様からして、一部円筒状の脊椎融合植込み体９００ａは、弓状に切頭されて凹面９０２を画定する端部であって、隣接する一部円筒状の脊椎融合植込み体９００ｂの凸面９０４を受け入れ得る領域を形成するように構成されている端部を有しているといえる。
　
　これらの記載事項（ア）〜（キ）を総合し、本願発明の記載ぶりに則って整理すると、引用例１には、次の発明（以下、「引用発明１」という。）が記載されている。
　
「一部円筒状の脊椎融合植込み体において、
内部チャンバを囲繞する壁を有する円筒状部材であって、前記壁が、前記内部チャンバと連通状態で貫通する複数の開口を有する前記円筒状部材を備え、
　一部円筒状の脊椎融合植込み体は、弓状に切頭されて凹面を画定する端部であって、隣接する一部円筒状の脊椎融合植込み体の凸面を受け入れ得る領域を形成するように構成されている端部を有している、一部円筒状の脊椎融合植込み体。」
　
（２）原査定の拒絶の理由に引用された、本願の優先権主張日前である平成１０年１２月１０日に頒布された刊行物である「国際公開９８／５５０５２号 」（以下「引用例２」という。）には、図面と共に次の事項が記載されている。（なお、翻訳文として、引用例２に対応する日本語文献である特表２００２−５０２２９３号公報を援用した。）
　
ク：　「FIELD OF THE INVENTION
The present invention broadly concerns arthrodesis for stabilizing the spine. More specifically, the invention provides open-chambered intervertebral spacers, instruments for implanting the spacers and methods for making and using the spacers.」（１頁２〜７行）
　
「本発明は、脊柱を安定させるための関節固定術に関する。さらに詳細には、本発明は、開放室型椎間スペーサ装置と、このスペーサを移植する装置及びこのスペーサを製造し使用する方法に関する。」（９頁３〜５行）
　
ケ：　「This invention provides spacers having an open-mouthed chamber. These spacers are advantageous for maximum exposure of vertebral tissue to osteogenic material within the chamber and allow close placement of a pair of spacers within the intervertebral space.」（１０頁１３〜１７行）
　
「本発明は、開放された口を備える室を有するスペーサを提供する。これらのスペーサは、室内の骨成長材料に椎骨組織の最大限の露出を行い、椎骨内に一対のスペーサを緊密に配置することができる利点を有する。」（１５頁１７〜１９行）
　
コ：　「Referring now to Figures 4 and 5, one embodiment of an interbody fusion spacer of this invention is shown. The spacer 500 includes a body 505 with a tool engagement end 501 and an opposite insertion end 502. The body 505 includes a wall 506 defining a chamber 530 between the two ends 501, 502 and an opening 531 in communication with the chamber 530.
　
Preferably, the insertion end 502 includes a solid protective wall 503 which is positionable to protect the spinal cord from escape or leakage of osteogenic material from the chamber 530 when the spacer is placed via an anterior approach.
　
As shown in Figure 4, the chamber 530 is open in that it also communicates with further aperture such as a mouth or a channel. The aperture also communicates with the outer surface510 of the spacer 500, preferably at the tool engagement end 501. The aperture can provide access to the chamber 530 after implantation or can facilitate insertion of the spacer 530 into the intervertebral space. Comparing Figure 4 with Figure 3, it is evident that the chamber 530 is open so that the body 505 and chamber 530 are substantially C-shaped as opposed to the defined chamber 330 of Figure 3. In some embodiments, including the one depicted in Figure 4, the aperture is a mouth 525 formed by a pair of facing and opposing arms 520, 521.」（１１頁１〜２４行）
　
「今、図４及び図５を参照すると、本発明の体内の１つの実施形態が示されている。このスペーサ５００は、治具係合端部５０１と反対側の挿入端部５０２を備えた本体５０５を有する。本体５０５は、２つの端部５０１、５０２と室５０３に連通する開口５３１との間に室５３０を形成する壁５０６を有する。好ましくは、挿入端部５０２は、中実の保護壁５０３を有し、この中実の保護壁５０３は、前方からの手術によってスペーサを配置するとき室５３０から骨成長材料が漏れて逃げないように脊柱コードを保護するように配置可能である。
図４に示すように、室５３０は開放しており、口または溝のような開口と連通している。また開口は、好ましくは治具係合端５０１でスペーサ５００の外面５１０と連通している。開口は、挿入後室５３０へのアクセスすることができ、椎骨内部の空間にスペーサ５３０の挿入を容易にする。図３と図４を比較すると、室５３０は、本体５０５及び室５３０が図３の形成された室３３０に対してほぼＣ形状になるように開放している。図４に示した実施例をも含めたいくつかの実施形態において、開口は一対の対向するか反対側のアーム５２０、５２１によって形成された口５２５である。」（１６頁２〜１６行）
　引用例２の英文にもあるように上記下線部における「室５０３」は、「室５３０」の誤記であると認める。
　
サ：　「The open chamber is preferably substantially concave or C-shaped and has an axis that is substantially perpendicular to the long axis of the dowel.」（１９頁３３行〜２０頁１行）
　
「開放室は、ほぼ凹形状、またはＣ形状が好ましく、ピンの長い軸線にほぼ直角である軸線を有する。」（２２頁２９行〜２３頁１行）
　
シ：　記載事項（コ）における「本体５０５は・・・室５０３に連通する開口５３１・・・を有する。」との記載、「図３と図４を比較すると、室５３０は、本体５０５及び室５３０が図３の形成された室３３０に対してほぼＣ形状になるように開放している。図４に示した実施例をも含めたいくつかの実施形態において、開口は一対の対向するか反対側のアーム５２０、５２１によって形成された口５２５である。」との記載及び記載事項（サ）における「開放室は、・・・Ｃ形状が好ましく、ピンの長い軸線にほぼ直角である軸線を有する。」との記載及び図４に示されたスペーサ５００の態様からして、スペーサ５００の本体５０５は長手方向軸を有し、前記長手方向軸に対して垂直に延びるＣ形状の室５３０を画定するとともに、アーム５２０と相対するアーム５２１とを有する本体５０５を備えており、前記アーム５２０及び前記アーム５２１が、前記Ｃ形状の室５３０と連通して略Ｃ字型のスペーサの本体を提供する開口５３１を画定しているといえる。
　
　これらの記載事項（ク）〜（シ）を総合し、本願発明の記載ぶりに則って整理すると、引用例２には、次の発明（以下、「引用発明２」という）が記載されている。
　
「椎間スペーサ装置において、
　長手方向軸を有する本体５０５であって、前記長手方向軸に対して直角であるＣ形状の室５３０を画定するとともに、アーム５２０と相対するアーム５２１とを有する本体を備えており、
　前記アーム５２０及び前記アーム５２１が、前記Ｃ形状の室５３０と連通して略Ｃ字型のスペーサの本体を提供する開口５３１を画定している、椎間スペーサ装置。」
　
　
IV．　対比
　本願発明と引用発明１を対比すると、その構造または機能からみて、引用発明１の「一部円筒状の脊椎融合植込み体」は、本願発明の「椎体間融合スペーサ」及び「本体」に相当する。
　さらに、引用例１の図面に図示された一部円筒状の脊椎融合植込み体の態様や、技術常識を鑑みれば、引用発明１の「一部円筒状の脊椎融合植込み体」は、「長手方向軸を有する細長い本体」といえることは明らかである。
　
　本願発明の「室」は、平成２０年１０月６日付けの誤訳訂正書により訂正された本願明細書（以下、「本願明細書」という。）に「幾つかの実施形態では、スペーサを植え込む前に、室には骨形成材料が充填される。本発明の他の態様では、骨形成材料は、植え込んだ後に、口又はチャネルを通して室の中及びその周囲に充填される。」（【0013】）と記載されていることからして、骨形成材料が充填されるスペースといえる。
　他方、引用例１には、引用発明１における内部チャンバが融合促進材料を保持し得ると記載されるとともに（記載事項（イ））、該融合促進材料として骨形成性のものを使用することが記載されている（記載事項（ウ））ことからして、引用発明１における「内部チャンバ」も骨形成材料が充填されるスペースであるといえる。
　してみると、引用発明１の「内部チャンバ」、「内部チャンバを囲繞する壁を有する」は、本願発明の「室」、「室を画定する」にそれぞれ相当する。
　
　引用発明１の「開口」も「開口部」といえるから、引用発明１と本願発明とは、「椎体間融合スペーサの本体」が、「開口部」を有する点で一致する。
　
　引用発明１の「隣接する一部円筒状の脊椎融合植込み体の凸面を受け入れ得る領域を形成するように構成されている」は、本願発明の「隣接するスペーサの凸面を入れ子に入れることのできる入れ子の領域を形成するように構成されている」に相当する。
　
　そこで、本願発明の用語を用いて表現すると、本願発明と引用発明１とは次の点で一致する。
（一致点）
「椎体間融合スペーサにおいて、
　長手方向軸を有する細長い本体であって、室を画定するとともに開口部を有する細長い本体を備えており、
　椎体間融合スペーサが、弓状に切頭されて凹面を画定する端部であって、隣接するスペーサの凸面を入れ子に入れることのできる入れ子の領域を形成するように構成されている端部を有している、椎体間融合スペーサ。」
　
　そして、両者は次の相違点で相違する。　
（相違点）
　本願発明では、「椎体間融合スペーサ」が、
「細長い本体の長手方向軸に対して垂直に延びるＣ字型の室を画定するとともに、第１のアームと相対する第２のアームとを有する細長い本体を備えており、
　前記第１のアーム及び前記第２のアームが、前記Ｃ字型の室と連通して略Ｃ字型のスペーサの本体を提供する開口部を画定しており、前記第１のアーム及び前記第２のアームのそれぞれが、弓状に切頭されて凹面を画定する端部であって、隣接するスペーサの凸面を入れ子に入れることのできる入れ子の領域を形成するように構成されている端部を有している」のに対して、
　引用発明１では、「一部円筒状の脊椎融合植込み体」が、
「内部チャンバを囲繞する壁を有する円筒状部材であって、前記壁が、前記内部チャンバと連通状態で貫通する複数の開口を有する前記円筒状部材を備え、
　一部円筒状の脊椎融合植込み体は、弓状に切頭されて凹面を画定する端部であって、隣接する一部円筒状の脊椎融合植込み体の凸面を受け入れ得る領域を形成するように構成されている端部を有している」点。
　
　
V．相違点の判断
　上記相違点について検討する。
　
　引用発明２の「椎間スペーサ装置」、「アーム５２０」、「アーム５２１」、「Ｃ形状の室５３０」、「開口５３１」は、それぞれ本願発明の「椎体間融合スペーサ」、「第１のアーム」、「第２のアーム」、「Ｃ字型の室」、「開口部」といえるから、引用発明２は、
　「長手方向軸を有する本体であって、長手方向軸に対して直角であるＣ字型の室を画定するとともに、第１のアームと相対する第２のアームとを有する長手方向軸を有する本体を備えており、
　前記第１のアーム及び前記第２のアームが、前記Ｃ字型の室と連通して略Ｃ字型のスペーサの本体を提供する開口部を画定している端部を有している、椎体間融合スペーサ」といえる。
　
　また、引用例１の「孔間の架橋部分は、より小さくなり、多孔度をより大きくし、これにより、内部の植込み材料に露出される部分が大きくなる。」（記載事項（エ））との記載、「この内部チャンバ１１４は、骨材料、又はその他任意の自然、又は人工的な骨成長材料又は融合促進材料を充填することが出来、このため、骨は、開口１２８を通じて椎骨Ｖから内部チャンバ１１４内の材料まで成長する。」（記載事項（オ））との記載からして、引用発明１は、内部の植込み材料（骨形性材料も含む）の露出をより行うという技術的課題を備えているとともに、植込み材料を充填する内部チャンバ（室）と連通する開口（開口部）をスペーサに設けることで、開口を通じて、室内部の植込み材料を椎骨組織に露出するものといえる。
　
　他方、引用例２の「本発明は、開放された口を備える室を有するスペーサを提供する。これらのスペーサは、室内の骨成長材料に椎骨組織の最大限の露出を行い・・・利点を有する。」（記載事項（ケ））との記載からして、引用発明２も、室内の骨成長材料を椎骨組織に最大限の露出を行うという技術的課題を備えているとともに、骨成長材料を充填する室と連通する開放された開口（開口部）をスペーサに設けることで、開口を通じて、室内部の骨成長材料を椎骨組織に露出するものといえる。
　
　してみると、引用発明１、２は、室内の骨成長材料の椎骨組織への露出をより行うという同じ技術的課題を有するものであることから、「内部チャンバ」（室）と「開口」（開口部）を有する引用発明１に、「Ｃ形状の室５３０」（Ｃ字型の室）と「開口５３１」（開口部）を有する引用発明２に係る構成を適用することに格別の困難性は見出せない。
　そして、引用発明１に「前記第１のアーム及び前記第２のアームが、前記Ｃ字型の室と連通して略Ｃ字型のスペーサの本体を提供する開口部を画定している端部を有している」引用発明２を適用した場合、「前記第１のアーム及び前記第２のアームのそれぞれが、弓状に切頭されて凹面を画定する端部であって、隣接するスペーサの凸面を入れ子に入れることのできる入れ子の領域を形成するように構成されている端部を有している」ようにすることは、当業者が必要に応じて成し得る設計変更の範囲内にとどまる。
　
　以上によれば、本願発明は、引用発明１及び引用発明２に基いて、当業者が容易に想到し得る程度のものである。
　
　そして、本願発明による効果も、引用発明１及び引用発明２から、当業者が予測し得た程度のものであって、格別のものとはいえない。
　
　したがって、本願発明は、引用発明１及び引用発明２に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるので、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができない。
　
（２）上記の点につき、審判請求人は、審判請求書の請求の理由に対する平成２１年８月１８日付け手続補正書において、以下のように主張する。
　
i：「引用文献１は、「脊椎融合埋込み体９００ａ，９００ｂのそれぞれの凹面９０２及び凸面９０４が係合することにより横に並べて配置された二つの脊椎融合埋込み体９００ａ，９００ｂ」を開示していますが、「一部が円筒状である二つの植込み体を椎骨Ｖに係合する部分に関して、板スペースＤを横断するように横に並べて配置し得る」（段落００６５）と記載するのみであり、本願発明の解決課題の一つである「隣接するスペーサとの隙間を確保でき、隣接するスペーサを近接してねじ込み（回転）挿入するのが容易になる」ことについて記載していないばかりか、その示唆すら記載していません。」
　
ii：「引用文献２は１２頁１０−１２行目に「（以下、和訳）図８に示すように、２つの開放型スペーサ５００’が椎骨間の空隙の中央で口５２５’が面するように配置される。」（図８、９等参照）と明確に記載していますように、本願発明の如く『隣接するスペーサの凸面を入れ子に入れること』をまったく意図しておりません。
　更に言えば、引用発明２は、該文献の１２頁１２−１８行目に記載されていますように「（以下、和訳）これは、本体の周縁に沿ってスペーサの構造的で荷重軸受け部分を配置することによって椎骨本体Ｖの強い周縁の骨Ｓの荷重軸受け性能を利用する。同時に室内に配置された骨成長材料Ｍは本体のさらに血管の中心Ｗに露出される。」という、本願発明の解決課題とは全く異なる解決課題を有します。」
　
　そこで、上記主張について検討する。
i：審判請求人が主張するように「隣接するスペーサを近接してねじ込み（回転）挿入するのが容易になる」のには、平成２０年１０月６日付けで訂正された請求項２，７に記載された「ねじ込み」に係る構成を前提とすることが必要であって、本願発明は該構成が規定されていないから、審判請求人の上記主張は、前提において理由がない。
　
ii：引用例２を引用する趣旨は、スペーサの使用方法まで引用するものでなく、植込み材料の露出を行うという技術的課題の解決のために、スペーサにＣ字型の室、開口部を画定する第１のアーム及び第２のアームを設けるという技術事項を引用しているのであって、引用発明２が「隣接するスペーサの凸面を入れ子に入れること」を意図しているか否かや、引用発明２が本願発明の解決課題と異なる解決課題を有しているか否かは、引用発明２が上記技術的課題を有することを否定するものではなく、該技術的課題を解決するために引用発明２の上記技術事項を引用発明１に適用することを阻害する要因となるものでもない。
　
　以上によれば、審判請求人の上記i、iiについての主張を採用することはできない。
　
　
VI．　むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用発明１及び引用発明２に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法２９条２項の規定により特許を受けることができない。
　
　そして、本願の請求項１に係る発明が特許を受けることができないものである以上、本願の請求項２〜１８に係る発明について検討するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。
　
　よって、結論のとおり審決する。