【事件の表示】
　特願２００４−　９６０２４号「化粧品アプリケータ、化粧品アプリケータを含むコンディショニング及びアプリケータ装置、並びに化粧品アプリケータを含む包装及び塗布装置」拒絶査定不服審判事件〔平成１６年１０月２８日出願公開、特開２００４−２９８６３３号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
Ｉ．手続の経緯
　本願は、平成１６年３月２９日（パリ条約による優先権主張２００３年（平成１５年）３月２８日、仏国）の出願であって、平成１９年１０月１９日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成２０年１月２２日に拒絶査定不服審判の請求がなされるとともに、同日付けで明細書についての手続補正がなされたものである。
　
II．平成２０年１月２２日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成２０年１月２２日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）を却下する。
　
［理由］
１．補正後の本願発明
　本件補正により、特許請求の範囲の請求項１は、次のように補正された。
「
爪に物質を塗布するコンディショニング及びアプリケータ装置であって、塗布すべき物質を収容する容器（２）及び爪に物質を塗布するアプリケータ（３）を有し、アプリケータ（３）が
おり、また、アプリケータ要素が剛毛の拡がった束を形成するように、剛毛の束を受けるハウジング（１５）が外側に向かって発散した形状をもつ
コンディショニング及びアプリケータ装置
　
２．補正の目的及び新規事項の追加の有無
　本件補正は、請求項１に記載された発明を特定するために必要な事項である、「化粧品アプリケータ」について、「爪に物質を塗布するコンディショニング及びアプリケータ装置であって、」「塗布すべき物質を収容する容器（２）」を「有し」との限定事項、「爪に物質を塗布する」との限定事項、及び「アプリケータ要素が剛毛の拡がった束を形成するように、剛毛の束を受けるハウジング（１５）が外側に向かって発散した形状をもつ」との限定事項を付加するものであり、かつ、補正後の請求項１に記載された発明は、補正前の請求項１に記載された発明と、産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるので、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そして、本件補正は、新規事項を追加するものではなく、特許請求の範囲を拡張又は変更するものでもない。
　
３．独立特許要件
　そこで、本件補正後の前記請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
３−１．引用文献の記載事項
３−１−１．原査定の拒絶理由通知において引用文献９として示された、特開平１０−２９５４４０号公報（以下、「引用例１」という。）には、図面と共に次の事項が記載されている。
（イ）「【００２６】【実施例】図１に示すように、ネイルマニキュア液を塗布するためのブラシ１は、剛毛３、４よりなる房２を備え、剛毛はロッド５の一方の端部に固定され、実質的にロッドの軸方向に沿って揃えられている。・・・（中略）・・・この円筒状のスリーブ６はブラシを操作するための部材として作用する。また、例えば、マニキュア液の瓶のネック部にネジ込むようにされたストッパとしても作用する。」（公報第３頁第４欄第２３〜３２行）
（ロ）「【００２９】剛毛３、４は少なくとも２つの群から選択される。一方の群の剛毛３は曲げの機械的性質が他方の群の剛毛４とは異なるようにされ、これにより、これらの異なる群の剛毛を折り畳んで押し込むと、得られる房２は外気に向かって開き、外向きに広がる。」（公報第３頁第４欄第４２〜４６行）
（ハ）「【００３４】ステープルのはめ込みが行われるハウジング９の底部分９ａ（図２および図１５）は軸対称の円筒形状であり得、この円筒部分の上方に位置するハウジングの上部９ｂはフレア状の軸対称の円錐台の形状であって、この円錐台の広い方の基部がハウジング９の開口端部側である。このようなハウジングにはめ込まれるブラシの房２は、ほぼ円形の基部を有する円錐台の形状である。」（公報第４頁第５欄第２４〜３１行）
（ニ）「【００５４】本発明の第２の解決方法によれば、ハウジング９を特定の形状にするだけでよい。この場合には、房を形成する剛毛は、ハウジング９内に剛毛房をはめ込むことによってロッド５の端部に固定される。剛毛３、４はそれぞれの長さ方向のほぼ中間で２つに折り曲げる必要はない。ハウジング９はフレア形状９ｂを有しており、その広い方の基部がロッド５の端部に位置している。この形状９ｂにより、外気に向かって開き、剛毛間に比較的大きな隙間を開けて外向きに広がるブラシの房が形成される。この形状は、粘度が広範囲にわたって変動し得るマニキュア液にとって良好な毛管作用を得るのに好適である。」（公報第５頁第７欄第２２〜３３行）
（ホ）「【００６０】ブラシを構成する混在する剛毛の各々はまっすぐでも波形状でもよい。剛毛は研磨され得る。または先細形状にされ得る。ブラシは様々なレベルの剛毛を有し得る。」（公報第５頁第８欄第７〜１０行）
（ヘ）「【００６７】本発明のブラシによれば、従来のマニキュア液の静止状態での粘度（約２０００ｃＰ）を受容し得、マニキュア液の容器を使用前に揺する必要はない。
【００６８】【発明の効果】本発明によれば、異なる材料よりなる、または異なる断面形状を有する少なくとも２種類の剛毛を用いることにより、異なる弾性率を有する剛毛を混在させる。これにより剛毛間に比較的大きな隙間が形成され、房は先端部分に向かって広がった形状となる。これにより、粘度の高いマニキュア液に対しても良好な毛管作用が得られる。また、ロッドの先端部に形成されるハウジングをフレア形状にすることによって、これに押し込まれる剛毛の房を先端部分に向かって広がった形状とすることができる。従って、従来と同様に、構造が簡単で、製造コストが低く、また使用が簡単なネイルマニキュア用ブラシが提供される。」（公報第５頁第８欄第３５〜５０行）
　
　これらの記載事項及び図面を総合し、本願補正発明の記載ぶりに則って整理すると、引用例１には、次の発明（以下、「引用発明１」という。）が記載されている。
「ネイルマニキュア液を塗布するブラシであって、マニキュア液の瓶を有し、ブラシが少なくとも２種類の剛毛３，４を備え、各剛毛３，４は波形状でもよく、また、剛毛３，４が外向きに広がるブラシの房２を形成するように、剛毛３、４よりなるブラシの房２をはめ込むハウジング９の開口端部側がフレア形状９ｂを有しているネイルマニキュア用ブラシ。」
　
３−１−２．同じく、原査定の拒絶理由通知において引用文献２として示された、実願昭６１−８５４号（実開昭６２−１１４７８１号）のマイクロフィルム（以下、「引用例２」という。）には、図面と共に次の事項が記載されている。
（ト）「第１図は毛状筆記芯（１）を装着した筆ペン（２）の先端部斜視図、又第２図は毛状筆記芯（１）の中から抜出した数本の化学繊維（３）（３）’（３）”の平面図である。第２図に示す如く各繊維（３）（３）’（３）”は夫々波状に皺曲されており、その各波長（各波の山と山、又は谷と谷間の距離、図中のＴ１，Ｔ２，Ｔ３）は互に相異している（即ちＴ１≠Ｔ２≠Ｔ３）。毛状筆記芯（１）はかかる繊維を多数集束してその穂先を先鋭化して形成したものである。」（明細書第２頁第１２行〜第３頁第５行）
（チ）「本考案は前記の構成を有することによって、各繊維が多数集束されていても各繊維の波長が相異していることにより各繊維の密着が妨げられ、これによって繊維間の空隙率が上昇し、インクの保持量が増大して、筆記流量を均一化、安定化せしめる作用効果を奏するものである。」（明細書第３頁第７〜１２行）
　
　これらの記載事項及び図面からみて、引用例２には、次の事項が記載されている。
　各繊維を多数集束して成る毛状筆記芯（１）において、「各繊維（３）（３）’（３）”が、少なくとも一つの波状に皺曲されそれぞれ波長Ｔ１，Ｔ２，Ｔ３を有し、各波長Ｔ１，Ｔ２，Ｔ３は互に相異している」ことにより、インクの保持量が増大するもの。
３−２．対比
　本願補正発明と引用発明１とを対比すると、その意味、構造または機能からみて、引用発明１の「ネイルマニキュア液」及び「マニキュア液」は、本願補正発明の「物質」に相当し、以下同様に、「ネイルマニキュア液を塗布する」は「爪に物質を塗布する」に、「瓶」は「容器」に、「ブラシ」は「アプリケータ」に、「少なくとも２種類の」は「少なくとも二つの」に、「剛毛３，４」は「アプリケータ要素」に、「波形状」を有することは「波形」をもつことに、「外向きに広がるブラシの房２」は「剛毛の拡がった束」に、「剛毛３、４よりなるブラシの房２」は「剛毛の束」に、「はめ込む」は「受ける」に、「ハウジング９」は「ハウジング」に、そして「その開口端部側が広いフレア形状９ｂ有している」は「外側に向かって発散した形状をもつ」に、それぞれ相当する。
　また引用発明１の「ブラシ」と「瓶」とを併せて本願補正発明の「コンディショニング及びアプリケータ装置」と表現することができ、「各剛毛３、４は波形状でもよく」は「各アプリケータ要素が、少なくとも一つの波形をもつ」場合を含んでいる。
　そこで、本願補正発明の用語を用いて表現すると、両者は次の点で一致する。
（一致点）
「爪に物質を塗布するコンディショニング及びアプリケータ装置であって、塗布すべき物質を収容する容器及び爪に物質を塗布するアプリケータを有し、アプリケータが少なくとも二つのアプリケータ要素を備え、各アプリケータ要素が、少なくとも一つの波形をもち、また、アプリケータ要素が剛毛の拡がった束を形成するように、剛毛の束を受けるハウジングが外側に向かって発散した形状をもつコンディショニング及びアプリケータ装置。」
　そして、両者は次の点で相違する。
（相違点）
　アプリケータ要素が、本願補正発明では、少なくとも一つの周期的パターンを備え、少なくとも二つの周期的パターンが異なっているのに対して、引用発明１では、そのような発明特定事項を備えていない点。
　
３−３．相違点の判断
　前記３−１−２で述べたように、引用例２には、塗布すべき液体を保持するブラシ状のものである点で引用発明１と共通する、毛状筆記芯（１）において、「各繊維（３）（３）’（３）”が、少なくとも一つの波状に皺曲されそれぞれ波長Ｔ１，Ｔ２，Ｔ３（周期的パターンに相当）を有し、各波長Ｔ１，Ｔ２，Ｔ３は互に相異している」ことにより、インクの保持量が増大するもの、が記載されている。
　それ故、引用発明１において、良好な毛管作用を得る（上記記載事項（ニ）、（ヘ）参照）、すなわち塗布すべき液体の保持力を高めるとの効果を奏するため、各アプリケータ要素がもつ少なくとも一つの波形を、上記引用例２に記載された事項に倣って、少なくとも一つの周期的パターンを備え、少なくとも二つの周期的パターンが異なるようにして、本願補正発明のように構成する程度のことは、当業者が必要に応じて容易になし得たことと認められる。
　そして、本願補正発明によってもたらされる効果も、引用発明１および上記引用例２に記載された事項から、当業者であれば予測できる範囲のものであって、格別なものとはいえない。
　したがって、本願補正発明は、引用発明１および上記引用例２に記載された事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるので、特許法第２９条第２項の規定により、特許出願の際独立して特許を受けることができない。
　
３−４．むすび
　したがって、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
III．本願発明
　本件補正は、上記のとおり却下されたので、本願の請求項１に係る発明（以下、同項記載の発明を、「本願発明」という。）は、平成１９年７月３０日付けの手続補正書により補正された明細書の、特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される、以下のとおりのものである。
「少なくとも二つのアプリケータ要素を有し、各アプリケータ要素が、少なくとも一つの波形をもつ少なくとも一つの周期的パターンを備え、少なくとも二つの周期的パターンが異なっていることを特徴とする化粧品アプリケータ。」
　
IV．引用文献の記載事項
　原査定の拒絶理由通知において引用文献１として示された、実願平２−９９６０１号（実開平４−５６０２１号）のマイクロフィルム（以下、「引用例３」という。）には、図面と共に次の事項が記載されている。
（リ）「マスカラ用ブラシにおいて、前記ブラシ毛は互いに太さの異なる剛毛フィラメントの混在により構成し、このうち太い方の剛毛フィラメントには予め捲縮加工を施したものを使用する。」（明細書第４頁第７〜１１行）
（ヌ）「そのうえ、この構成によれば、捲縮加工した太い剛毛フィラメントの前記不規則な屈曲にその他の細い剛毛フィラメントが誘導されて、この細い方の剛毛フィラメントは捲縮加工した太い剛毛フィラメントの均等配列を補間するように配置される。このため、細い剛毛フィラメント間による保液作用が付加されて、従来のブラシに比べて１回に付着できるマスカラ液の量が多くなり、またブラシ全体に均一に付着させて保持できるので、付着したマスカラ液がブラシから滴下したり、滴状の塊になったりすることなく、睫毛に塗布することが可能となる。」（明細書第６頁第１６行〜第７頁第７行）
（ル）「このように線径が異なり且つ捲縮加工を施した剛毛フィラメント１１と捲縮加工を施していない剛毛フィラメント１３の混在する一群を、第２図（ａ）に示すように毛先を揃えて整列させ、・・・（中略）・・・針金１０ａ，１０ｂを剛毛フィラメント１１，１３の中央部において互いに捩じり合わせ、螺旋体を形成する。」（明細書第８頁第７〜１７行）
　
　これらの記載事項及び図示内容を総合し、本願発明の記載ぶりに則って整理すると、引用例３には、次の発明（以下、「引用発明２」という。）が記載されている。
「捲縮加工を施し屈曲した剛毛フィラメント１１と捲縮加工を施していない剛毛フィラメント１３を備えるマスカラ用ブラシ。」
　
Ｖ．対比
　本願発明と引用発明２とを対比すると、その意味、構造または機能からみて、引用発明２の「捲縮加工を施し屈曲した剛毛フィラメント１１と捲縮加工を施していない剛毛フィラメント１３」は、本願発明の「少なくとも二つのアプリケータ要素」に相当し、また、「マスカラ用ブラシ」は「化粧品アプリケータ」に相当する。
　そして、本願発明の「少なくとも一つの波形をもつ」と引用発明２の「捲縮加工を施し屈曲した」は、「屈曲した形状である」点で共通している。
　そこで、本願発明の用語を用いて表現すると、両者は次の点で一致する。
（一致点）
「少なくとも二つのアプリケータ要素を備え、各アプリケータ要素が、屈曲した形状である化粧品アプリケータ。」
　そして、両者は次の点で相違する。
（相違点）
　各アプリケータ要素が、本願発明では、少なくとも一つの波形をもつ少なくとも一つの周期的パターンを備え、少なくとも二つの周期的パターンが異なっているのに対して、引用発明２では、そのような発明特定事項を備えていない点。
　
VI．相違点の判断
　前記３−１−２で述べたように、引用例２には、塗布すべき液体を保持するものである点で引用発明２と共通する、毛状筆記芯（１）において、「各繊維（３）（３）’（３）”が、少なくとも一つの波状に皺曲され（波形に相当）それぞれ波長Ｔ１，Ｔ２，Ｔ３（周期的パターンに相当）を有し、各波長Ｔ１，Ｔ２，Ｔ３は互に相異している」ことにより、インクの保持量が増大するもの、が記載されている。
　それ故、引用発明２における、保液作用の付加のために、各アプリケータ要素を、上記引用例２に記載された事項に倣って、少なくとも一つの波形をもつ少なくとも一つの周期的パターンを備え、少なくとも二つの周期的パターンが異なるようにして、本願発明のように構成する程度のことは、当業者が必要に応じて容易になし得たことと認められる。
　そして、本願発明によってもたらされる効果も、引用発明２および上記引用例２に記載された事項から、当業者であれば予測できる範囲のものであって、格別なものとはいえない。
　したがって、本願発明は、引用発明２および上記引用例２に記載された事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
VII．むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用発明２および上記引用例２の記載された事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。