【事件の表示】
　上記当事者間の特許第４３０４３１９号発明「米糠を基質とした麹培養方法と玄米麹」の特許無効審判事件について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
　審判費用は、請求人の負担とする。
【理　由】
第１　手続の経緯
　
　被請求人は，平成１５年３月５日に，発明の名称を「米糠を基質とした麹培養方法と玄米麹」とする特許出願をし，平成２１年５月１５日に，特許庁から特許第４３０４３１９号として設定登録を受けた。
　これに対して，請求人から平成２１年９月１０日付けで請求項１〜５に係る発明についての特許に対して，無効審判の請求がなされたところ，その後の手続の経緯は，以下のとおりである。
　
答弁書：平成２１年１２月３日（同月１日付け）
口頭審理陳述要領書（１）（請求人）：平成２２年３月３０日
口頭審理陳述要領書（２）（請求人）：平成２２年３月３０日
口頭審理陳述要領書（被請求人）：平成２２年３月３０日
上申書（被請求人）：平成２２年３月３０日
口頭審理：平成２２年３月３０日
上申書（請求人）：平成２２年４月２３日
　
　なお，平成２２年４月１３日及び平成２２年５月１２日に被請求人からＦＡＸにより上申書（２）及び（３）がそれぞれ送付されてきたが，書面は提出されなかった。
　
第２　本件発明
　
　本件特許第４３０４３１９号の請求項１〜５に係る発明は，その特許請求の範囲の請求項１〜５に記載された次のとおりのものと認める。(以下，「本件発明１〜５」という。)
　
「【請求項１】
  米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工する第一の工程と，該粒子状にした米糠に蒸気をあて蒸す第二の工程と，該蒸した米糠に種麹を接種し，むろに於いて培養する第三の工程と，該培養された麹と該培養中に産出された酵素とを含む玄米麹を乾燥する第四の工程とからなる米糠を基質とした麹培養方法
【請求項２】
  前記第一の工程に於いて，酢酸を加え，必要に応じてにんにくを加え，雑菌繁殖を抑え，前記第三の工程に於ける前記培養を助成するようにした事を特徴とする請求項１に記載した米糠を基質とした麹培養方法
【請求項３】
  前記第三の工程に於いて，前記種麹を接種した前記米糠の温度が３７〜３８℃になった時点で，別途設けたファンから空気を送風し，該米糠の表面が，麹菌によって真白くなるまで培養する事を特徴とする請求項１に記載した米糠を基質とした麹培養方法
【請求項４】
  前記むろに於いて，培養床を設け，該培養床は，複数の仕切り部材を配置し，該仕切り部材は，固定金具と該固定金具を包むメッシュの布からなり，静置された前記米糠に，別途設けたファンから送風される空気が，該仕切り部材を介して流れるようにした事を特徴とする請求項１に記載した米糠を基質とした麹培養方法
【請求項５】
  請求項１から請求項４に記載された前記米糠を基質とした麹培養方法によって産出されたことを特徴とする玄米麹」
　
第３　当事者の主張の要点
　
１．請求人の主張
（１）特許法第２９条柱書違反
　本件発明１において，第一〜第三工程によって産出し得るものは「米ヌカ麹」であり，「玄米麹」が形成されるということは自然法則に反する。「玄米」とは，「籾から籾殻を除去した状態で，又精白されていない状態の米であり，「ヌカ」が「玄米」に変化することはない。したがって，本件発明１は，自然法則を利用した発明ではなく，当業者が実施不能であり，産業上利用することができる発明には該当せず，特許法第２９条柱書の発明の要件を満たしていない発明である。
　また，実施不可能な本件発明１に従属する本件発明２〜４，及び本件発明１〜４に従属する本件発明５についても同様である。
　
（２）特許法第２９条第２項違反
　穀類，ヌカを蒸して，麹菌を接種し，培養床で製麹することは古代より公知であり，甲第１８〜２１号証及び特開２００２−２９９９４号公報には「ヌカ麹」の記載がある。
　製麹の前工程として，基質を水に浸して膨潤させてから蒸すことは，古来より公知公用であり，甲第５〜７号証の記載から，「米糠の粉末」を製麹の「基質」とする本願発明は，当業者が容易に考えられるものである。本件発明において，「米糠に水分を加え粒子状にする」ことは，公知の「膨潤工程」においても具現するから，造粒工程に特段の効果は認められない。
　したがって，本件特許の請求項１に係る発明は，前記各特許公開公報などの記載に基づいて，当業者は容易に想倒し得た程度のものにしか過ぎないもので，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものである。
　また，本件発明２〜４は設計事項である。
　
　本件発明１の「水分を加え粒子状に加工する」点について：
　甲第１８号証には，胚芽と表皮すなわち米糠の基質に水を加えるとともに，粒度２５０〜４００メッシュの石灰質粉や半割以下の玄米や粒度３ｍｍ程度に破砕した霊芝とともに蒸すことにより，米糠だけでは水分を含んで密着し合うため，空気の流通が悪く，好気菌の培養に好ましくない現象が空気がよく当り改善される旨が記載され，つまり，米糠に水を加えるとともに，粒状のものを加えることにより，空気の流通が改善されることが記載されているから，米糠のみを用いる場合には，「水を加えるとともに，米糠自体を粒子状に加工する」ことにより，空気の流通が改善されるであろうことは，極めて容易に想到し得たものと言え，また，同様なことは甲第２０号証にも記載されている。（陳述要領書（２））
　
（３）特許法第３６条第４項及び第６項違反
（ア）請求項１における，「米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工する第一の工程」，において，この「米糠の粉末」についての記載が，明細書中に全く存在しない。「米糠」と「米糠の粉末」とでは物品が異なり，その製法工程が異なる。よって請求項１における，「米糠の粉末」，は，明細書に具体的な記載がないものであり，特許法第３６条第６項（第１号の趣旨と解される。）の規定に違反している。
　また，「蒸した米糠に種麹を接種し，むろにおいて培養する第三の工程」に関して，「米糠」は「米糠の粉末」とは異なるので，前の工程と連続性がない。
　
（イ）「粒子状」にする「造粒方法」の記載が，明細書中に全く存在しない。明細書に，「米糠の粉末」を多量の水で造粒する具体的な方法の開示がなく，実施しうる程度に明確かつ十分に記載されていない。「基質」である「米糠」の粉末は米の果皮種皮であるから，６０〜８０重量％の水分を加えただけで，直径２〜４mmの粒になるとは考えられない。米ヌカ粉末を，どのような賦形剤を使用し，どのような造粒器を使用すれば，不揃いな「直径２〜４ｍｍの粒」にすることができるのか，方法が全く開示されていない。
　そして，水をたっぷりと保水した米ヌカ粉末粒の重量は，相当な重量になっており，積層された下積みの粒が潰れないことはないと推察される。また水をたっぷりと保時した直径２〜４ｍｍの粒子は，小粒の物が隣接する大粒間の隙間に入り込み，密封性を高めて腐敗菌が巣を造ると考えられる。ファンで空気を送ると粒子は移動するため，「粒子状をつぶさないように保持したまま培養すること」は極めて困難で，これの対応方についての手段は全く開示されていない。このように水分が多くて，蒸す時に型崩れがせず，培養時に，仕切りの中で厚さ１０ｃｍの層状にして，ファンで送風して混合撹拌しても，直径２〜４ｍｍの含水粒子が型崩れしないとすると，相当硬質な接着剤を造粒に使用して，魚卵かコンニャクのようにしたものと思われるが，製法が全く記載されておらず，当業者が実施できる程度に明確，かつ十分に記載されていない。
　さらに，請求項１には，「米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工する」とあり，粒子状の大きさについては何ら限定されていないが，単に粒子状にすればよいというものではないことから，本来的に請求項においても，その範囲が記載されるべきものと思料され，また，本件特許明細書には，略２〜４ｍｍ以外の大きさの粒子については何ら記載されていない。（陳述要領書（２））
　
（ウ）第一ないし第三工程によって「米糠の粉末」を「基質」として「酵素を含む玄米麹」が製造されることは，当業者には考えられないので，第四の工程は，前工程との関連性がない。「米糠粉末麹」と別体の「酵素」とを，「玄米麹」に含ませたとする内容であるが，「酵素」をどのように抽出したのか，「米糠粉末麹」と「酵素」をどのような手段で，「玄米麹」にふくませたのか，明細書には全く記載されていない。（陳述要領書（１））
　また，「培養された麹」は意味が不明である。すなわち培養されたのは麹菌（微生物）であって麹（物）ではない。
　
（エ）段落００１７には「粉砕工程で粉砕して，玄米麹が完成する」と明記されており，乾燥工程の前に「玄米麹」が出来ていて，これを乾燥する第四工程，と整合性がない。
　
　以上（ア）〜（エ）のとおり，本件発明１は，特許法第３６条第４項及び第６項の規定により特許を受けることができないものであり，本件発明１に基づく，本件発明２〜５についても同様である。
　
（オ）請求項２について　ニンニクを必要に応じて加えるものであるが，ニンニクを加えた時と加えない時の「培養を助成する」作用並びに効果の記載が全くない。「酢」を「酢酸」に変向しているが，同一性の証明がない。すなわち明細書に明確かつ十分に記載されている発明とはいえず，特許法第３６条第４項及び第６項の規定に違反する。
　
（カ）請求項３について　粒径が２〜４ｍｍの粒状で，少なくとも水分６０〜８０％を含む粒子は，粒子内への空気流通性は悪く，かつ近隣で付着し合い，好気菌の麹菌の繁殖は悪く，雑菌が繁殖すると考えられる。
　
（４）特許法第１７条の２第３項違反
　一般に「酢」には「酢酸」が３〜５％含まれている（第９号証第８行）が，酢と「１００％酢酸」とは同一ではない。出願頭初の明細書の段落００１０には，「この米糠を１００とし，２０〜３０重量％の酢を投入」と記載されていたに過ぎず，この記載と酢における酢酸の含有量から「酢酸」の量は，米糠を１００とし最大１〜１．５重量％であるから，これを「酢酸」とすると大差が生じる。したがって，補正後の請求項２における「酢酸」の語句は，原明細書における酢の語句を置き換えたものと考えられ，出願当頭の明細書に記載されている事項の範囲内で補正されたものとは認められない。
　
＜証拠方法＞
甲第１号証：「基質」の意味の説明（百科事典ウィキペディア）
甲第２号証：研究会資料「ケンコウキン　スーパー酵素　のルーツ」
　　　　　　２００３年９月　有限会社万成食品発行
甲第３号証：「糠」の意味の説明（百科事典ウィキペディア）　
甲第４号証：「玄米」の意味の説明（百科事典ウィキペディア）　　 
甲第５号証：「麹」の意味の説明 （百科事典ウィキペディア）
甲第６号証：特開平１０−２６２５９１号公報　
甲第７号証：特開平７−２２７２７３号公報　 
甲第８号証：「培養」の意味の説明（百科事典ウィキペディア）
甲第９号証：「酢」の意味の説明（百科事典ウィキペディア）　
甲第１０号証：「神原菌」の薬品許可日（厚生労働省医薬食品局）  
甲第１１号証：有限会社万成食品の商業登記簿謄本写し
甲第１２号証：有限会社統合生産の商業登記簿謄本写し
甲第１３号証の１：被請求人の書簡　　写し
甲第１３号証の２：「玄米酵素が効く（改訂版）」伊林泰司著
　　　　　　　　　昭和５８年６月２０日　初版発行
　　　　　　　　　平成元年１１月２５日　１０刷発行
　　　　　　　　　発行所　バーディ出版
甲第１４号証の１：被請求人の宣伝紙　写し
甲第１４号証の２：被請求人の宣伝文　写し  
甲第１４号証の３：被請求人の販売店の宣伝文写し
甲第１４号証の４：ケンコウ菌との成分比較　
甲第１４号証の５：真正玄米酵素との成分比較
甲第１５号証の１：被請求人の宣伝文  写し
甲第１５号証の２：被請求人の宣伝文  写し
甲第１６号証の１：被請求人の回答書　写し  
甲第１６号証の２：被請求人の回答書　写し　           
甲第１７号証：造粒の意味の資料　写し
甲第１８号証：特開２００２−２７９２９号公報
甲第１９号証：特開２００２−２７５０６９号公報
甲第２０号証：特開２００２−１２５６６２号公報
甲第２１号証：特開２００２−２７２４１４号公報
　
２．被請求人の主張の要点
（１）特許法第２９条柱書違反
　本願では，米糠を基質にして麹菌を培養して，作ったものは，麹菌が糠を餌にして増殖して行く過程で，酵素やビタミンを産出し，米糠が本来持っている繊維質や金属分も含め，健康食品として特筆される生成物を作る事ができた。そこで，米糠はもともと玄米を精米する過程で作ったものであるため，この生成物を「玄米麹」と名付けた。（特許明細書の【００１７】にもその旨を記載している。）工業所有権法で定める特許は，公知事例からは，容易に考えられない発明を知的財産権として登録する仕組みである。新たな発明は，従来の言葉では表現できない事が多い。往々にして新しい表現をとることになる。したがって，特許の権利範囲を示す請求項に使用されている言葉は，明細書のなかでその意味を特定する事になっている。（特許法３６条の第６項）本件特許に審判請求を行うのなら，本件特許に用いられている「米糠」「玄米麹」の意味を解釈した上で，意見を述べるべきであって，その原則を忘れ，自分が勝手に解釈した言葉の意味から言って，米糠から玄米麹はできないというのは，正当な論理性を欠如した主張である。
　
（２）特許法第２９条第２項違反
　請求人が提示したｉ）〜ｖｉ）に示された公知資料を見ても，本願の確信たる粒状に加工する点は示されていない。そもそも本願が従来技術の解決課題にした問題点，粉状の米糠に水を加え，その一方で空気の流通性を良くしなければならないといういわば二律背反の問題との関係で，粒状にする点が示されておらず，したがって，これらの資料から，本願が容易に考えられるとする事はできない。また水を加えた後の膨潤工程で，粒子状は具現すると述べているが，もし偶然に粒子状がいくつかできる事があっても，本願が解決しようとした二律背反問題が解決するわけではなく，審査請求人の主張はここでも的を得た主張とは成っていない。
　本願の場合，保水性を良くし，なおかつ空気の流通性を良くするために，粉状の米糠を粒子状に造粒する造粒工程を意識的に設けるということであり，請求人の主張する膨潤工程での塊形成とは大きく違う（陳述要領書）。
　
（３）特許法第３６条第４項及び第６項違反
（ア）米糠の粉末について　前段部分の主張と後段部分主張が，整合性を欠き，論理的な主張足りえていない。
　前段（３．１．１）「『米糠の粉末』についての記載がまったく存在しない。米糠は，もともと粒子であり，造粒の意味が不明である」
　後段（３．１．２）「『米糠は，１０〜数１００μの粉末状』としており」
　以上の様に前段では，米糠の粉末についての記載がないといいながら，後段で，１０〜数１００μとかかれていると記載し，論旨が，支離滅裂である。
　米糠は粉末状で存在しており，これを「米糠」と表現したり，製造工程との関係で「米糠の粉末」と表現する事は，日本語において当たり前に使用される表現である。
　
（イ）粒子状の造粒方法について　ここでも前段と後段の主張が整合性を欠いている。
　前段（３．１．２）「『粒子状』にする造粒方法が，明細書中に全く記載されていない」
　後段（３．１．２）「『粒子状』にする記載が，明細書段落０００９に『米糠の粉末を粒子状にするための造粒工程』と段落００１０に『この米糠を１００とし，４０〜５０重量％の水と２０〜３０％重量％の酢を投入し，造粒工程で粒子状に造粒する。粒子の大きさは略２〜４ｍｍ＜直径＞の大きさである』と記載されているに過ぎない」
　ここでも前段で「全く記載がない」としながら「記載されているに過ぎない」と矛盾した主張を行なっている。
　また，甲の主張は，バインダーを使わなければ，米糠を粒子状にする事ができないという誤った仮定の上に立った主張でしかない。しかし，本願ではバインダーは使っていない。バインダーを使わず，なぜ結合力を持つのかと言う点については，例えば，うどんを作るときには，小麦粉に水（と塩）を加えてつくる。この時粘結材，バインダーを使うわけではない。小麦粉中のたんぱく質の働きでグルテンができ結合力を持つのである。米糠にもたんぱく質は含まれており，水を加えつつ粒子状に加工することで，保水性と空気の流通性を確保したのである（上申書）。
　
（ウ）（エ）請求人は，本願明細書に定義付けた言葉の意味を解釈することなく，言葉の意味を狭く解釈し，その範囲で矛盾があるといっているに過ぎず，この主張も論外である。
　
（オ）明細書の【００１０】に「ニンニクの殺菌力と米糠には含まれていない栄養素面，強精作用」と記載している。請求人の指摘は，誤読によるものであり，妥当性がない。
　
（カ）請求人は，「積層してもつぶれない硬い保水している粒子の中に，好気性の麹菌が入って繁殖することは一般には考えにくい」という感想を述べているが，ここで何を主張したのかが明らかでない。
　
（４）特許法第１７条の２第３項違反
　本願明細書【００１０】では，「造粒工程で多量の酢＜ＰＨ２前後＞を使用することは，米糠に付着している雑菌の増殖を抑えることが目的である」と記載し，酢には酢酸が含まれ，酢酸は雑菌の増殖を抑えることができるので，この補正は妥当な範囲であると考える。
　
＜証拠方法＞
乙第１号証：三栄国際特許事務所からの「ご通知」
乙第２号証：（株）玄米酵素代理人からの謝罪文
乙第３号証：特許庁「判定」
乙第４号証：（株）玄米酵素宛「通知書」
乙第５号証：独禁法違反の訴え書
乙第６号証：公正取引委員会「通知書」
乙第７号証：「造粒便覧」（日本粉体工業協会編）第３章　押出し造粒法
乙第８号証：特開平６−３１５６１９号公報
乙第９号証：特開平１０−９９６７１号公報
　
第４　当審の判断
　
１．特許法第２９条柱書違反について
　　
　本件発明１における「玄米麹」の技術的意味について検討する。
　本件発明１は，「米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工する第一の工程と，該粒子状にした米糠に蒸気をあて蒸す第二の工程と，該蒸した米糠に種麹を接種し，むろに於いて培養する第三の工程と，該培養された麹と該培養中に産出された酵素とを含む玄米麹を乾燥する第四の工程とからなる米糠を基質とした麹培養方法」というもので，そのとおりに解釈すると，本件発明１における「玄米麹」は，第三の工程により培養された麹と第三の工程における培養中に産出された酵素とを含むものであることになる。そして，本件発明１における第三の工程は，第二の工程において蒸した米糠に種麹を接種し，むろに於いて培養するというものであるから，本件発明１における「玄米麹」は，玄米全体ではなく，その一部である米糠を基質として培養したものを意味しているといえる。
　また，明細書の記載を見ても，段落００１０〜００１５に，米糠を基質として麹菌を培養する本件発明１の第一の工程から第三の工程までが説明され，第４の工程の説明である段落００１６には，「こうして作り出された生成物を，乾燥工程（１８）に流し・・・」と記載され，本件発明１における「玄米麹」は，玄米全体ではなく，その一部である米糠を基質として培養したものを意味していることを裏付けている。
　さらに，段落００１７には，「以上本発明による米糠を基質とした麹培養方法と，その方法によって作った玄米麹について説明を行って来た。」とあり，また段落００１８には，「この米糠を単独で基質として用い，麹菌を働かせ増殖培養し麹菌による酵素作用によって，ビタミンＢなどのビタミンや様々な消化酵素，繊維質，そして鉄などのミネラル豊富な玄米麹を作り出した。」と記載されていることからも，本件発明１における「玄米麹」は，玄米全体ではなく，その一部である米糠を基質として培養したものを意味していることは明らかである。
　
　以上検討したところによれば，「玄米麹」は玄米全体ではなく，その一部である米糠を基質として培養したものを意味するのであるから，「米糠」を発酵させることにより産出できるもので，本件発明１が，自然法則に反する内容を含んでいることにならない。したがって，本件発明１は，特許法第２９条柱書に規定する要件を満たしているものである。
　また，本件発明１を引用して記載する本件発明２〜５についても同様である。
　
　なお，「玄米麹」の用語は，玄米を基質として製麹したものであるとの誤解を与えかねない面もあるが，上記した明細書の記載全体からは，「玄米麹」が，玄米全体ではなく，その一部である米糠を基質として培養したものを意味していることは明らかであり，不明確であるとまではいえない。
　
２．特許法第２９条第２項違反について
　
（１）「米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工する」ことの技術的意味
　まず，本件発明１の「米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工する」ことの技術的意味について，請求人と被請求人の主張に相違があるので，検討しておく。
　明細書には，「米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工する」ことについて，段落０００８に，「粒状にすることにより，保水性を高めるとともに，培養段階においては，空気の流通性を良くし，麹菌を働きやすくした。」と，粒子状にする目的が説明され，段落００１０には，「玄米を白米にする過程で生み出される米糠（２）は，胚芽と表皮が混在したものであり，１０〜数１００μの粉末状にある。この米糠を１００とし，４０〜５０重量％の水（４）と，２０〜３０重量％の酢を投入し，造粒工程（８）で，粒子状に造粒する。粒子の大きさは，略２〜４ｍｍ（直径）の大きさである。」と記載されている。これらの記載から明らかであるように，本件発明１における「粒子状に加工する」とは，「造粒」として知られた，粉末同士を結着させることにより，より大きな粒子とすることを意味するものである。
　本件発明１においては，「粉末」と「粒子状」と用語を使い分けているから，「粒子状」が，粉末状のものを意味しないことは明らか，すなわち，水分を加えたことで，単に膨潤した粉末とすることや，粉末を更に微細な粉末に加工することを「粒子状に加工する」と表現しているものでないことは明らかであるから，明細書の記載からも明らかであるように，「粒子状に加工する」は，粉末同士を結着させることにより，より大きな粒子とすることと解するほかないものである。
　
（２）刊行物の記載
（２−１）甲第１８号証：特開２００２−２７９２９号公報
　ア）「玄米の胚芽と表皮とからなる基質を蒸して，これに種菌アスペルギルスオリーゼ菌株群を混合して培養，熟成させた後，培養中よりも培養床の品温を上げて，熟成した基質に含まれている種菌を死滅させると共に，含有酵素群は失活させない品温で乾燥体とすることを特徴とする健康食品の製造方法。」（請求項３，段落００１９）
　イ）「製造方法の１例として，選別された基質としての玄米の胚芽（約３７％）と表皮（約６３％）を加水機の中に入れ，これに石灰質粉（焼牡蠣殻粉＝粒度＃２５０〜４００メッシュ）を，全体量の５重量％〜１２重量％ほど加え，これに，前記全素材（基質，石灰質粉）に対して，２５重量％〜３５重量％の水を吸わせて膨潤させる。
　副基質として霊芝や玄米などを添加する場合には，玄米そのままでは，その下に位置する粒度の細かな基質が，玄米の重量に圧迫されて菌培養に斑が生じるので，玄米を半割以下，霊芝も粒度３ｍｍ程度に破砕して，全体量に対して，それぞれ５重量％〜１５重量％の範囲で，胚芽や表皮と共に前記加水機に混入させる。  加水機で膨潤させた素材（基質，副基質，石灰質粉）を，再度異物チェックと水分チェックをしながら蒸器の中に入れ，１００℃〜１２０℃の蒸気で，４５分〜６０分間蒸す。
　石灰質粉を基質や副基質と共に蒸すと，石灰質粉の炭酸カルシウム分によるアルカリイオンが基質や副基質に付着する。このアルカリ分によって硬い表皮や玄米，霊芝は軟化して，体内で消化しやすくなる。胚芽や表皮などは米粒に比して粒度が小さいため，水分を含んで密着し合うと，空気の流通が悪く，好気菌の平均した培養に好ましくない。また，歓迎されない嫌気菌の繁殖を招く虞がある。
　種菌培養によって，前記基質と副基質が培養床で発熱してくるが，培養床において，石灰質粉が基質や副基質間の間隙形成材となり，粒度の細かな基質や副基質同士が密接し合わないため，基質や副基質の表面に平均的によく空気が当り，種菌の平均した培養を図ることができる。」（段落００３０〜００３３）
　ウ）「蒸しあがった胚芽と表皮等の基質，素材は，蒸器から冷却器へと自動的に回送されて，３７℃〜４０℃前後にまで放熱，冷却される。冷却直後の蒸した胚芽，表皮等の基質，素材は混合器に自動的に回送されて，種菌アスペルギルスオリーゼ菌株群（Ａｓｐｅｒｇｉｌｌｓ  ｏｒｙｚａｅ）を加えてよく混合させる。この場合，性質の異なった他の種菌（Ａ．ｋａｗａｃｈｉｉ，Ａ．ａｗａｍｏｒｉ，Ａ．Ｕｓａｍｉｉ）の中から任意に選択して，２０％〜３０％の範囲で混入させることができる。これらの種菌は糖蛋白分解に適している。」（段落００３５）
　エ）「種菌を混合させた約１屯ほどの基質と副基質等素材は，密閉式箱状の温湿調整機に移されて，内部雰囲気３１℃〜３７℃，湿度５０％ＲＨ〜９０％ＲＨの範囲で，段階的に温湿調整して，３２時間〜３６時間ほど種菌を培養させる。温湿調整機は，光電式任意プログラム設定装置を備え，送風される風温（風に混じる蒸気による湿度も）制御，培養床の品温（菌培養中の基質，副基質の温度）制御を，任意数値設定でプログラムすることができる。
　また，温湿調整機は，空調器，加湿器のほかに，内部に，培養床と撹拌装置を有している。撹拌装置は，掻羽根と，掻均し具を備えている。温湿調整機において種菌を培養するための基質，副基質等は，撹拌装置で掻き混ぜ，平坦に均す。
　種菌の発育を促す誘導期は，種菌の培養に伴って品温が５℃〜徐々に３８℃まで自然に上昇する。この状態を最低８時間継続させる。培養床の品温が４０℃〜４１℃付近になった時に，熱で種菌の活動を弱らせないように培養床の撹拌をして新鮮な空気に触れさせて，強制的に品温をさげる。このとき品温は３２℃程度に落ちてから，再び上昇する。
　種菌の成熟を促す生育期は，種菌培養に伴って上昇する品温が，４０℃を越えないように培養床を撹拌して調節し，培養床における雰囲気３１℃〜３６℃の間で種菌を培養する。６時間後に品温が４０℃〜４２℃付近になったとき，過熱によって種菌が衰弱あるいは死滅しないように，培養床の撹拌を行なって，新鮮な空気に触れさせて品温を強制的に下げる。その後，品温が３９℃〜４０℃の範囲になるように，培養床の撹拌などにより温度調節をして，１１時間〜１２時間ほど種菌を培養させる。」（段落００３７〜００４０）
　
（２−２）甲第１９号証：特開２００２−２７５０６９号公報
　オ）「玄米の表面には，玄米全体の約５％を占める果皮，種皮，糊粉層があり，これと約３％の胚芽があり，これら精米によって剥がされる部分は「米糠」と称されている。米糠の胚芽，表皮部分には糖蛋白，ミネラルやビタミンの他に，フィチン（フィチン酸のカルシウム・マグネシウム塩）態のフィチン酸（イノシトールヘキサ燐酸，略記号ＩＰ６），ミオイノシトール（フィチン酸から燐酸基を除去したもの，酵母やマウスの成長に必要なビタミンＢ複合体の１っ，抗ガン物質として知られている），アラビノキシラン（ナチュラルキラー細胞を活性化して抗ガン作用を発揮するといわれる多糖体），フェルラ酸（抗凝固性物質，ラジカル消去と活性酸素消去の作用を合わせ持ち，大腸癌発生を予防する），アミノ酪酸（蛋白質に少量存在するα−アミノ酸，脳組織の呼吸に関係ある物質），多糖類，抗酸化物質，不飽和脂肪酸等が含まれている。」（段落００２３）
　カ）「【発明の実施の形態】この発明の実施の形態例を説明する。まず製法として，米糠を蒸して，麹菌株群，例えばアスペルギルスオリーゼ菌株群（Ａｓｐｅｒｇｉｌｌｕｓ  ｏｒｙｚａｅ  ｓｔｒａｉｎ））を０．１重量％ほど加えてよく混合させて，糠麹を製造した。この場合，他の麹菌（Ａ．ｋａｗａｃｈｉｉ，Ａ．ａｗａｍｏｒｉ，Ａ．Ｕｓａｍｉｉ）の中から選択される麹菌を使用する事もある。また必要に応じて乳酸菌を少量（２．５×１０〜３．０×１０２個／ｇ程度）添加する。必要があれば，酵母菌も乳酸菌と同量程度添加させることができる。また必要に応じて牡蠣殻粉末を０．１重量％程度混合して蒸す。
　麹を造る過程で麹菌株群は，盛んにアミラーゼ，プロテアーゼ，リパーゼなどの分解酵素を分泌して米糠の糖，蛋白などを低分子に分解する。乳酸菌は糖分を分解させる。その後，そのまま培養床の米糠麹を，室温４６℃〜５３℃で９時間乾燥させる。品温は４４℃〜４６℃の範囲に抑え，麹菌と乳酸菌との活動を完全に停止させ，死滅させる。乾燥処理終了時に，含有水分４％以下，２．５％〜３．６％の乾燥体となっている。ちなみに通常の米糠の含有水分は１３％〜１４％である。この乾燥米糠麹を篩にかけて，５ｍｍ以上の塊固形化物を除去し，粉砕機にかけて，乾燥米糠麹微粉末にする。
　方法実施例２
前記米糠に，玄米，麦，トウモロコシ，大豆，小麦フスマから選択された，単独もしくは混合した穀類を，総量に対して５〜３０重量％の範囲で混合して蒸して，麹菌と，乳酸菌との培養を，前例と同じくして，穀類麹を造成する。熟成後の乾燥工程も前例と同様である。これら穀類麹は，米糠とは別に麹菌培養をさせて，混合させることができる。」（段落００２９〜００３１）
　
（２−３）甲第２０号証：特開２００２−１２５６６２号公報
　キ）「本発明の製法の実施例１を次に示す。選別された米の胚芽と表皮の混合物を加水機の中に入れ，充分水を吸わせて膨潤させる。これを，蒸機の中に入れて，これに子実体を粒度３ｍｍ前後に破砕したマンネンタケ（Ｇａｎｏ−ｄｅｒｍａ  ｌｕｃｉｄｕｍ，霊芝ともいう）を全体の５重量％〜２０重量％添加し，これに石灰質粉（焼蛎殻粉＝粒度＃２５０メッシュ〜４００メッシュ）を全体の０．５重量％〜１．２重量％添加して，１００℃〜１２０℃の蒸気で，水分チェックをしながら５０分〜６０分間蒸す。」（段落００２０）
　ク）「温湿調整機において，種菌株群の発育を促す誘導期における培養床の品温は，菌培養熱によって２５℃から徐々に３８℃まで自然に上昇する。この状態を最低８時間継続させる。培養床の品温（種菌培養床中の素材の温度）が４０℃〜４１℃になった時には，過熱で種菌の活動を鈍らせないように，培養床を撹拌して強制的に新鮮な空気に触れさせて品温を下げる。このとき品温は３２℃程度まで下って，再び種菌株群の培養による発熱によって上昇する。」（段落００２５）
　ケ）「このビタミンを混合した乾燥微粉末は自動計量し，缶に投入し，封缶して粉末剤として販売される。また，前記乾燥微粉末には，後記する賦形材を添加して造粒機で，粒度１．２ｍｍ〜１．３ｍｍ程度の顆粒に造粒して，乾燥後に分包機で，１包の重量は例えば３．５グラム，４グラム等で袋詰めし，顆粒剤とする。あるいは顆粒にせずに造錠機で１錠１ｇ等の錠剤として造錠される。」（段落００３８）
　
（２−４）甲第２１号証：特開２００２−２７２４１４号公報
　コ）「【発明の実施の形態】この発明の実施の形態例を説明する。
方法実施例１，選別された米糠を加水機の中に入れ，原料に対して２５重量％〜３０重量％の水を加えて，充分水を吸わせて膨潤させる。これを蒸機の中に入れて，石灰質粉（焼牡蠣殻粉＝粒度＃２５０メッシュ〜＃４００メッシュ）を，それぞれ全体の０．５重量％〜１重量％添加して，１００℃〜１２０℃の蒸気で，水分チェックをしながら５０分〜６０分間蒸す。玄米など穀類を使用する時は，米糠と共に蒸す。
　蒸しあがった米糠は，３７℃〜４０℃前後にまで放冷され，混合器で麹菌株群，例えばアスペルギルスオリーゼ菌株群（Ａｓｐｅｒｇｉｌｌｕｓ  ｏｒｙｚａｅ  ｓｔｒａｉｎ））を０．１重量％ほど加えてよく混合させる。この場合，他の麹菌（Ａ．ｋａｗａｃｈｉｉ，Ａ．ａｗａｍｏｒｉ，Ａ．Ｕｓａｍｉｉ）の中から選択される麹菌を使用することができる。また必要に応じて乳酸菌を少量（２．５×１０個／ｇ〜３．０×１０２個／ｇ程度）添加する。必要があれば，酵母菌も乳酸菌と同量程度添加させることができる。
　麹菌株群は，盛んにアミラーゼ，プロテアーゼ，リパーゼなどの分解酵素を分泌して米糠の糖，蛋白などを低分子に分解する。乳酸菌は糖分を分解させる。麹菌，乳酸菌の培養に適する温度は，３５℃〜３７℃，湿度は８５％ＲＨ〜９０％ＲＨであり，湿度７０％ＲＨ以下では菌の活動が停止する。麹菌と乳酸菌を混合させた素材は，室温３５℃〜３７℃，湿度５０％ＲＨ〜９０％ＲＨの範囲で，段階的に温度と湿度を調節して，３２時間〜３６時間培養させる。
　培養床における米糠は，表面に平均的に付着した石灰質粉によって，密着せずに適度の通気間隙が形成されて，平均的に空気の流通がよい状態で，麹菌株群が培養される。培養床において，麹菌株群の培養熱により，品温は，温度２５℃から徐々に３８℃まで自然に上昇する。この状態を最低８時間継続させる。培養床の品温（菌培養床中の素材の温度）が４０℃〜４１℃になった時には，過熱によって種菌の活動を鈍らせないように，培養床を撹拌して強制的に品温を下げる。このとき品温は３２℃程度まで下って再び上昇する。」（段落００３６〜００３９）
　
（２−５）特開２００２−２９９９４号公報
　サ）「本発明の製法の１例を次に示す。選別された玄米の胚芽単体，あるいは玄米の胚芽と表皮の混合物からなる基質を加水機の中に入れ，原料に対して２８重量％〜３２重量％の水を加えて，充分水を吸わせて膨潤させる。これを再度異物チェックをして，蒸機の中に入れて，これに可食部の子実体を粒度３ｍｍ前後に破砕した霊芝と，石灰質粉（焼蛎殻粉＝粒度＃２５０メッシュ〜４００メッシュ）とを，それぞれ全体の５重量％〜１５重量％添加して，１００℃〜１２０℃の蒸気で，水分チェックをしながら５０分〜６０分間蒸す。必要がある場合には，このとき玄米を共に蒸す。」（段落００３０）
　シ）「温湿調整機において，種菌の発育を促す誘導期における培養床の品温は，菌培養熱によって２５℃から徐々に３８℃まで自然に上昇する。この状態を最低８時間継続させる。培養床の品温（菌培養床中の基質など素材の温度）が４０℃〜４１℃になった時には，過熱で種菌の活動を鈍らせないように，培養床を撹拌して強制的に新鮮な空気に触れさせて品温を下げる。このとき品温は３２℃程度まで下って，再び種菌培養による発熱によって上昇する。」（段落００３６）
　
（２−６）甲５号証：「麹」の意味の説明 （百科事典ウィキペディア）
　ス）「麹（こうじ）とは，米，麦，大豆などの穀物や精白するときに出来た糠などに，コウジカビなどの食品発酵に有効なカビを中心にした微生物を繁殖させたもの。」（３〜６行）
　
（２−７）甲６号証：特開平１０−２６２５９１号公報
　セ）「【課題の解決手段】本発明の第一の要旨は，玄米を水に浸漬して吸水させ発芽させて得た発芽玄米を蒸煮した後放冷し，これに種こうじ菌を接種して３０〜４０℃の温度条件下で製麹することを特徴とする発芽玄米麹の製造方法にある。」（段落０００９）
　ソ）「玄米を水に浸漬して吸水させ発芽させて得た発芽玄米を蒸煮した後放冷し，これに種こうじ菌を接種して３０〜４０℃の温度条件下で製麹することにより得られた発芽玄米麹と，水に浸漬して吸水させた大豆を蒸煮した後擂砕したものと塩とを，混練した後，発酵させることを特徴とする玄米麹味噌の製造方法。」（請求項２）
　
（２−８）甲７号証：特開平７−２２７２７３号公報
　タ）「【作用】穀類の粉体は，噴霧状態の水が添加されることにより，粉体全体に均等に水分が短時間に混和する。蒸し工程を経て，塊状となった穀類は，細分化されて，凝集することなく，非常にポーラスな状態を保ったままで，小塊状ないし粉状となり，その内部にまで麹菌を繁殖することができる。
　【実施例】以下に，本発明の実施例を図面について説明する。図１は，本発明に係る粉麹の製造法を説明するための各工程を示すブロック図である。まず，工程ａ．において，噴流状に供給される穀類に水を，粉体 １００重量部に対し水２０〜３０重量部の割合で，連続的に噴霧状態で添加し混合して，粉体全体に均等に水分が短時間に混和させ，加水粉体を得る。穀類の粉体に対する水の混合比は，穀類が米であるか麦であるか，また，温度や湿度が高いか低いかによって変動するが，２０〜３０重量％，望ましくは２３〜２７重量％の範囲が有効である。水の混合比が，この範囲より低い場合は，穀類に粉体に対する加水率が不足し，後の蒸し工程において加水粉体を十分にアルファ化させることができず，また，この範囲を越える場合は，水分が過剰となって，加水粉体に粘りを生じて，麹菌の生育を妨げる。」（段落０００６〜０００７）
　
（３）判断
　本件発明１は，明細書の段落０００８に，問題を解決する方法として，「そこで本発明では，米糠を蒸す前に，粒状に加工し，この粒状を保ちながら蒸し，なおかつ麹菌の培養を行うようにした。粒状にすることにより，保水性を高めるとともに，培養段階においては，空気の流通性を良くし，麹菌を働きやすくした。」と記載されているように，「米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工する」点に特徴を有するものである。
　ところが，請求人が提示した，本件特許の出願前に頒布された刊行物のいずれにも，米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工することはおろか，粉末を粒子状に加工することすら記載されていない。
　そして，本件発明１においては，「米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工する」ことにより，保水性を高めるとともに，培養段階においては，空気の流通性を良くし，麹菌を働きやすくしたものである。
　したがって，本件発明１は，請求人が提示したいずれの刊行物を組み合わせても，当業者が容易に発明できたものではない。
　なお，請求人は，「米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工する」ことについて，甲第１８，２０及び２１号証に，米糠に粒状のものを加えることにより，空気の流通がよくなることが記載されていることを根拠に，米糠自体を粒子状に加工することを，当業者が容易に想到できた旨を主張している（陳述要領書（２））が，そこには，粉体を粒子状に加工する技術が記載されていないのであるから，粉体を粒子状に加工する技術と組み合わさなければ，本件発明１には到達できないものである。そして，粉体を粒子状に加工する技術は，調味料や肥料などを粒状に加工する造粒技術として周知ではあるが，粉体中の空気の流通を良くする技術として周知ではないのであるから，甲第１８，２０及び２１号証に，米糠の空気の流通を良くしようとする課題は読み取れるものの，これと周知の造粒技術を組み合わせることについては，発想の転換が必要であり，当業者が容易に想到するとはいえないものである。
　
　したがって，本件発明１は，特許法第２９条第２項に規定する要件を満たしているものである。また，本件発明１を引用して記載する本件発明２〜５についても同様である。
　
３．特許法第３６条第４項及び第６項違反について
　
（ア）米糠の粉末は，明細書に具体的な記載がない点
　本件明細書には，「玄米を白米にする過程で生み出される米糠（２）は，胚芽と表皮が混在したものであり，１０〜数１００μの粉末状にある。この米糠を１００とし，４０〜５０重量％の水（４）と，２０〜３０重量％の酢を投入し，造粒工程（８）で，粒子状に造粒する。粒子の大きさは，略２〜４ｍｍ（直径）の大きさである。」（段落００１０）と記載され，そこには，粉末状の米糠と，これを造粒して粒子状になった米糠が記載されている。そうすると，本件発明１における「米糠の粉末」は，このうち粉末状の米糠を表現したものであることは明らかであり，本件明細書に記載されたものである。
　
（イ）粒子状に造粒方法の記載が，明細書にない点
　粉末を粒状に造粒する方法として，転動造粒，押出し造粒，圧縮造粒，流動層造粒，攪拌造粒などの方法が周知である。そして，本件明細書には，水分を加え粒子状に加工する第一の工程について，「この米糠を１００とし，４０〜５０重量％の水（４）と，２０〜３０重量％の酢を投入し，造粒工程（８）で，粒子状に造粒する。粒子の大きさは，略２〜４ｍｍ（直径）の大きさである。この造粒工程で（８）で多量の酢（ＰＨ２前後）を使用するのは，米糠に付着している雑菌の増殖を抑えることが目的である。粒子状に造粒し形を保持するためには，水分量の調整が大切であるが，その時の湿度状態などにも大きく左右されるため，調整しながら水分量の増減を計る。にんにくをこの過程で投入することもある。これは，にんにくの殺菌力と米糠には含まれていない栄養素面，強精作用を考えて投入している。投入量は，５重量％前後である。」と説明されているだけであるが，周知の造粒方法で米糠が造粒できない特段の理由もなく，当業者であれば，周知の造粒方法を用いて，粉末を造粒して粒子状にできるものである。
　そして，造粒した粒子が大きいほど，空気の流通はよくなるであろうが，内部のほうまで麹菌が繁殖するのに時間がかかるであろうし，また，造粒した粒子が堅いほど，内部のほうまで麹菌が繁殖するのに時間がかかるが，粒子が崩れにくくなることは明らかであるから，当業者であれば，適宜の大きさと，適宜の堅さの粒子状物に造粒できるものであるし，例え，粒子が崩れやすいものであるとしても，粉末のままよりは，空気の流通がよくなるものであり，そのことにより効果が期待できるものであるから，具体的な造粒方法の記載が本件明細書にないとしても，当業者が実施できる程度に明確かつ十分に説明がなされていないことにはならない。
　すなわち，請求人が主張するように，本件明細書の記載からは，具体的な造粒条件が不明であるから，図４〜８に記載されるような玄米麹を製造することは，本件明細書の記載に基づいて，当業者が実施できるか明らかではないとしても，また，図４〜８に問題があるとしても，これらは，本件発明１の効果が奏されるようにすること，すなわち，空気の流通を改善することとは直接関連することではないのである。空気の流通を，多少なりとも改善されるようにする程度のことは，当業者が，本件明細書の記載に基づいて実施できることは明らかである。
　また，略２〜４ｍｍ以外の大きさの粒子についても，造粒した粒子が大きいほど，空気の流通はよくなるであろうが，内部のほうまで麹菌が繁殖するのに時間がかかるであろうし，粒子が小さければ，その逆となるだけのことであり，略２〜４ｍｍ以外の大きさの粒子が全く実施できず，本件明細書に，当業者が実施できる程度に明確かつ十分に説明がなされていないことにはならない。
　
（ウ）玄米麹が酵素を含む点
　本件発明１における「玄米麹」は，玄米全体ではなく，その一部である米糠を基質として培養したものを意味していることは明らかである。そして，製造された麹が酵素を含んでいることも明らかである。本件発明１は，酵素を「含ませる」ものではなく，「含む」ものである。麹菌が培養されてできた麹のことを，「培養された麹」と簡単に表現するものであることは明らかである。
　
（エ）粉砕して玄米麹が完成する点
　乾燥前の玄米麹が乾燥されれば乾燥された玄米麹となり，それが粉砕されれば乾燥され粉砕された玄米麹となるもので，表現に整合性がないことにはならない。
　
（オ）請求項２に係る点
　本件明細書には，米糠の粉末に，水分を加え粒子状に加工したことにより，空気の流通性がよくなるという効果が奏されることが説明されており，ニンニクを加えたときの作用効果が記載されていないからといって，本件明細書の記載が，当業者が実施できる程度に明確かつ十分でないことにならない。
　
（カ）請求項３に係る点
　粉末のままよりは，粒子状の方が，空気の流通がよくなることは明らかである。
　
　以上のとおり，請求人の主張に理由があるとはいえず，本件発明１は，特許法第３６条第４項及び第６項に規定する要件を満たしているものである。また，本件発明１を引用して記載する本件発明２〜５についても同様である。
　
４．特許法第１７条の２第３項違反について
　
　酢には，酢酸が含まれ，これが殺菌作用を有し，雑菌の増殖を抑えるものであることは自明のことである。本件明細書には，「この造粒工程で（８）で多量の酢（ＰＨ２前後）を使用するのは，米糠に付着している雑菌の増殖を抑えることが目的である。」と記載されているのであるから，これが酢として酢酸を加え，米糠に付着している雑菌の増殖を抑えるものであることは自明のことであり，当初明細書等のすべての記載を総合することにより導かれる技術的事項との関係において新たな技術的事項を導入しないものである。
　
　したがって，本件特許は，特許法第１７条の２第３項に規定する要件を満たしていない補正をした特許出願に対してされたものではない。
　
第５　むすび
　
　以上のとおり，本件発明１について，請求人が申し立てた無効理由は，いずれも理由がないものであるから，本件請求項１に係る発明についての特許を無効にすることはできない。同様に，本件請求項１に係る発明に従属する本件請求項２〜５に係る発明についての特許を無効にすることはできない。
　審判に関する費用については，特許法第１６９条第２項の規定で準用する民事訴訟法第６１条の規定により，請求人が負担すべきものとする。
　よって，結論のとおり審決する。