【事件の表示】
　特願２００６−５２７０６２号「架橋ポリエチレンの表面に接する酸化ジルコニウム及び他の耐摩耗性表面を用いた人工装具デバイス」拒絶査定不服審判事件〔平成１７年３月３１日国際公開、ＷＯ２００５／０２７８０１、平成１９年４月１２日国内公表、特表２００７−５０８８５５号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
I．　手続の経緯
　本願は、平成１６年９月１７日（パリ条約による優先権主張　平成１５年９月１８日　米国）を国際出願日とする出願であって、平成２０年１２月１８日付けで拒絶査定がなされ、これに対して、平成２１年４月６日に拒絶査定不服審判の請求がなされるとともに、平成２１年５月７日付けで特許請求の範囲についての手続補正がなされたものである。
　
　
II．　平成２１年５月７日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成２１年５月７日付けの手続補正を却下する。
　
［理由］
（１）補正後の本願発明
　平成２１年５月７日付けの手続補正（以下、「本件補正」という）により、特許請求の範囲の請求項１は、次のように補正された。
　
「患者に移植するための椎間板人工装具であって、
　少なくとも１つの架橋ポリエチレン表面と、
　ジルコニウム又はジルコニウム合金で形成され、少なくとも１つの濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面を有する少なくとも１つの構成部と、
　を含んでなり、更に、椎間板インプラントは、少なくとも１つの濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面が少なくとも１つの架橋ポリエチレン表面と協働して
おり、
　人工装具本体の一部に成長した組織を受け入れるように形成され、テクスチャー加工された表面を有する不規則な表面構成を有する
　
（２）補正の目的の適否および新規事項の追加の有無
　本件補正は、請求項１に記載した発明を特定するために必要な事項である「人工装具」である本体の一部が、「成長した組織を受け入れるように形成され、テクスチャー加工された表面を有する不規則な表面構成を有する」と限定するものであり、かつ、補正前の発明と補正後の発明とは、産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるので、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条１項によりなお従前の例とされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そして、本件補正は、新規事項を追加するものではない。
　
（３）独立特許要件
　そこで、本件補正後の前記請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際、独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年法律第５５号改正附則第３条１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
（４）刊行物に記載された発明
１．原査定の拒絶の理由に引用された、本願優先権主張日前に頒布された刊行物である「特開平６−７３９１号公報 」（以下「引用例１」という。）には、図面と共に次の事項が記載されている。
　
（ア）：　「対応する脊椎骨の終板に連結するようになっている２つのプレート（１,２）と、垂直軸（９）を中心とする回転運動を可能にする関節面（６）を通じて上記プレート（１,２）の少なくとも一方と協働するコア（３）とを有する脊椎骨間円板用人工器官であって、
　上記関節面（６）は、前後方向断面と左右方向断面とにおいて異なる平均半径を有する湾曲したアーチ形状をなすことを特徴とする脊椎骨間円板用人工器官。」（【特許請求の範囲】、【請求項１】）
　
（イ）：　「これら溝とリブの形状は、人体を前方及び左右両側面方向へ適切な程度だけ曲げるに必要な回転範囲が保証されるように決められる。」（【０００６】）
　
（ウ）：　「図に示す脊椎骨間円板用人工器官は、２つのプレート、すなわち、底部プレート１と上部プレート２、とコア３とを有する。プレートは金属よりなる。プレートの上面４は、それらと対面する、脊椎骨の上面と接するようになっている。上面４には歯状部５が設けられており、この歯状部５が脊椎骨に食い込むことによって、人工器官は脊椎骨に対して固定される。
　コア３は、良好なスライド特性を有するプラスチック、特に高密度ポリエチレン、よりなる。プレート１,２とコア３とによって関節面６が形成されている。」（【０００９】、【００１０】）
　
（エ）：　記載事項（イ）における「人体を前方及び左右両側面方向へ適切な程度だけ曲げる」との記載からして、脊椎骨間円板用人工器官は、人体に移植するためのものといえる。
　
（オ）：　記載事項（ウ）における「プレートは金属よりなる。・・・コア３は、良好なスライド特性を有するプラスチック、特に高密度ポリエチレン、よりなる。プレート１,２とコア３とによって関節面６が形成されている。」との記載からして、コア３は高密度ポリエチレンよりなる関節面を形成する表面を有し、プレート１，２は金属より形成され、金属よりなる関節面を形成する表面を有するといえる。
　
（カ）：　記載事項（ウ）における「上面４には歯状部５が設けられており、この歯状部５が脊椎骨に食い込むことによって、人工器官は脊椎骨に対して固定される。」との記載からして、プレート１，２は、歯状部を有するといえる。
　
　これらの記載事項（ア）〜（カ）を総合し、本願補正発明の記載ぶりに則って整理すると、引用例１には、次の発明（以下、「引用発明１」という。）が記載されている。
　
「人体に移植するための脊椎骨間円板用人工器官であって、
　少なくとも１つの高分子量ポリエチレンよりなる関節面を形成する表面と、
　金属で形成され、少なくとも１つの金属よりなる関節面を形成する表面を有する少なくとも１つのプレート１，２と、
　を含んでなり、更に、脊椎骨間円板用人工器官は、少なくとも１つの金属よりなる関節面を形成する表面が少なくとも１つの高分子量ポリエチレンよりなる関節面を形成する表面と協働しており、
　プレート１，２に歯状部を有する脊椎骨間円板用人工器官。」
　
２．原査定の拒絶の理由に引用された、本願優先権主張日前に頒布された刊行物である「国際公開第０３／８００８号」（以下「引用例２」という。）には、図面と共に次の事項が記載されている。（なお、翻訳文として、引用例２に対応する日本語文献である特表２００５−５０６８５８号公報を援用した。）
　
（キ）：　「In the present invention, the load bearing oxidized zirconium surfaces or abrasion resistant surfaces contact counter bearing surfaces of crosslinked polyethylene (XLPE). XLPE has superior wear characteristics compared with other conventional polymer materials used in prostheses. Oxidized zirconium has thermal conductivity characteristics that are particularly advantageous when used in a prosthetic device in which it articulates against XLPE. The unique advantages of oxidized zirconium and abrasion resistant surfaces in combination with those of XLPE result in a synergy which allows one to accentuate the superior properties of XLPE as a counter bearing surface, resulting in a superior prosthetic device.」（【０００２】）
　
「この発明において、負荷支持酸化ジルコニウム表面又は耐摩耗表面は、架橋ポリエチレン（ＸＬＰＥ）の対向支持面に接触する。ＸＬＰＥは、人工装具に使用される他の従来のポリマー材料に比べて優れた摩耗特性を有する。酸化ジルコニウムは、ＸＬＰＥと関節でつながる人工装具に使用されるときに特に有利な熱伝導特性を有する。ＸＬＰＥのそれらとの組合せにおける酸化ジルコニウムと耐摩耗表面の新しい利点は、対向支持面としてＸＬＰＥの優れた特性を強調させる相乗作用に帰着し、優れた人工装具をもたらす。」（【０００２】）
　
（ク）：　「The hip joint stem 2 fits into the femur while the femoral head 6 of the prosthesis fits into and articulates against the inner lining 8 of an acetabular cup 10 which in turn is affixed to the pelvis as shown in FIG. 1.」（【００４２】）
　
「股関節ステム（stem）２は大腿骨に嵌入され、人工装具の大腿部ヘッド６は、図１に示すように骨盤に順に固定される寛骨臼の内層８に嵌入されて関節でつながる。」（【００４２】）
　
（ケ）：　「In the present invention, the inner lining 8 is preferably formed of XLPE and the femoral head 6 is coated with a surface of blue-black or black oxidized zirconium.」（【００４４】）
　
「この発明においては、内層８はＸＬＰＥから形成されることが好ましく、大腿部ヘッド６は、青黒色又は黒色酸化ジルコニウムの面で被覆される。」（【００４４】）
　
（コ）：　「The base (i. e. , substrate) zirconium containing metal alloys are cast or machined by conventional methods to the shape and size desired to obtain a prosthesis substrate. The substrate is then subjected to process conditions which cause the natural (in situ) formation of a tightly adhered, diffusion-bonded coating of oxidized zirconium on its surface. The process conditions include, for instance, air, steam, or water oxidation or oxidation in a salt bath. These processes ideally provide a thin, hard, dense, blue-black or black, low-friction wear-resistant oxidized zirconium film or coating of thickness typically on the order of several microns (10-6 meters) on the surface of the prosthesis substrate. Below this coating, diffused oxygen from the oxidation process increases the hardness and strength of the underlying substrate metal.」（【００４６】）
　
「ベースにジルコニウムを含む金属合金は、従来法によって所望の形とサイズに鋳造又は機械加工されて人工装具の基体となる。次に、その基体は、その表面に強固に接着して拡散接合する酸化ジルコニウム被膜を自然に（自然位で）形成させる処理条件にさらされる。その処理条件は、例えば、空気，蒸気又は水による酸化、あるいは塩浴による酸化を含む。これらの処理は、理想的には、人工装具の基体の表面に、通常数ミクロン（１０-6ｍ）の範囲の厚さを有し、薄くて堅く、高密度で、青黒色又は黒色で、低摩擦耐摩耗性の酸化ジルコニウムのフィルム又は被膜を与える。この被膜の下で、酸化処理からの放出酸素によって、下地基体金属の硬度と強度が増大する。」（【００４６】）
　
（サ）：　記載事項（ク）における記載からして、関節でつながる大腿部ヘッド６及び寛骨臼の内層８は、それぞれ関節面を形成する表面を有するといえる。
　
（シ）：　記載事項（コ）における「ベースにジルコニウムを含む金属合金は、従来法によって所望の形とサイズに鋳造又は機械加工されて人工装具の基体となる。次に、その基体は、その表面に強固に接着して拡散接合する酸化ジルコニウム被膜を自然に（自然位で）形成させる処理条件にさらされる。」との記載からして、ジルコニウムを含む金属合金を処理することで、酸化ジルコニウム被膜を形成するといえることから、人工装具は、ジルコニウムを含む金属合金で形成され、青黒色又は黒色の酸化ジルコニウムで形成された表面を有するといえる。
　
　これらの記載事項（キ）〜（シ）を総合すると、引用例２には、次の発明（以下、「引用発明２」という。）が記載されている。
　
「人工装具において、
　少なくとも１つの架橋ポリエチレンよりなる関節面を形成する表面と、
ジルコニウムを含む金属合金で形成され、青黒色又は黒色の酸化ジルコニウムで形成された関節面を形成する表面を有する一つの大腿部ヘッド６と、
　を含んでなり、更に、人工装具は、少なくとも１つの青黒色又は黒色の酸化ジルコニウムで形成された関節面を形成する表面が少なくとも１つの架橋ポリエチレンよりなる関節面を形成する表面と協働している人工装具。」
　
（５）対比・判断
　本願補正発明と引用発明１を対比すると、その構造または機能からみて、引用発明１の「人体」は、本願補正発明の「患者」に相当する。
　また、引用発明１の「脊椎骨間円板用人工器官」は、人体の脊椎骨間の椎間板に用いるものであるから、本願補正発明の「椎間板人工装具」、「椎間板インプラント」に相当する。加えて、引用発明１の「プレート１，２」は、椎間板人工装具の一部分であることは明らかであるから、本願補正発明の「人工装具本体の一部」に相当する。
　さらに本願明細書に、「不規則な表面は、上端及び底部プレートの外側表面から延出する固定突起部又は歯を有する表面も含み得る。」（【００６９】）と記載されていることからして、引用発明１の「歯状部を有する」は、本願補正発明の「不規則な表面構成を有する」に相当する。加えて、本願明細書に、「その人工装具は少なくとも１つの架橋ポリエチレン表面を含み、少なくとも１つの構成部はジルコニウム又はジルコニウム合金で形成されており、前記構成部は少なくとも１つの濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面を有し、少なくとも１つの架橋ポリエチレン表面は、少なくとも１つの濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウムと協働している。」（【００３８】）と記載されていることからして、引用発明１の「プレート１，２」は、本願補正発明の「構成部」に相当する。
　
　引用発明１における「高分子量ポリエチレンよりなる関節面を形成する表面」、「金属より形成され」、及び「金属よりなる関節面を形成する表面」と、本願補正発明における「架橋ポリエチレン表面」、「ジルコニウム又はジルコニウム合金で形成され」及び「少なくとも１つの濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面」は、「ポリエチレンよりなる表面」、「金属より形成され」及び「金属よりなる表面」という概念で一致する。
　
　そこで、本願補正発明の用語を用いて表現すると、本願補正発明と引用発明１とは次の点で一致する。
（一致点）
「患者に移植するための椎間板人工装具であって、
　少なくとも１つのポリエチレンよりなる表面と、
　金属より形成され、金属よりなる表面を有する少なくとも１つの構成部と、
　を含んでなり、更に、椎間板インプラントは、少なくとも１つの金属よりなる表面が少なくとも１つのポリエチレンよりなる表面と協働しており、
　人工装具本体の一部に不規則な表面構成を有することを特徴とする椎間板人工装具。」
　
　そして、両者は次の相違点で相違する。　
（相違点１）
　本願補正発明では、ポリエチレンよりなる表面が、「架橋ポリエチレン表面」と特定され、金属より形成され、金属よりなる表面が、「ジルコニウム又はジルコニウム合金で形成され、少なくとも１つの濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面」と特定されているのに対して、引用発明１では、そのように特定されていない点。
　
（相違点２）
　本願補正発明では、不規則な表面構成が、「成長した組織を受け入れるように形成され、テクスチャー加工された表面を有する」のに対して、引用発明１では、歯状部を有する点。
　
　以下、相違点について検討する。
（相違点１について）
　引用発明２の「架橋ポリエチレンよりなる関節面を形成する表面」、「ジルコニウムを含む金属合金で形成され」、「青黒色又は黒色の酸化ジルコニウムで形成された関節面を形成する表面」及び「大腿部ヘッド６」は、それぞれ「架橋ポリエチレン表面」、「ジルコニウム又はジルコニウム合金で形成され」、「濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面」及び「構成部」といえるから、引用発明２は、
「人工装具において、
　少なくとも１つの架橋ポリエチレン表面と、ジルコニウム又はジルコニウム合金で形成され、濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面を有する一つの構成部と、
　を含んでなり、更に、人工装具は、少なくとも１つの濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面を形成する表面が少なくとも１つの架橋ポリエチレン表面と協働している人工装具。」といえる。
　
　引用例２に、「ＸＬＰＥは・・・優れた摩耗特性を有する。・・・ＸＬＰＥのそれらとの組合せにおける酸化ジルコニウムと耐摩耗表面の新しい利点は、対向支持面としてＸＬＰＥの優れた特性を強調させる相乗作用に帰着し、優れた人工装具をもたらす。」（記載事項（キ））及び「股関節ステム（stem）２は大腿骨に嵌入され、人工装具の大腿部ヘッド６は、図１に示すように骨盤に順に固定される寛骨臼の内層８に嵌入されて関節でつながる。」（記載事項（ク））と記載されていることからして、引用例２には、関節面を良好に機能させるために、耐摩耗性の向上という技術的課題が記載されている。
　また引用例１に、「コア３は、良好なスライド特性を有するプラスチック、特に高密度ポリエチレン、よりなる。プレート１,２とコア３とによって関節面６が形成されている。」（記載事項（ウ））と記載されていることからして、引用例１には、関節面を良好に機能させたいという技術的課題が記載されているといえる。
　加えて、関節面を良好に機能させるために耐摩耗性を向上させることは、本願優先日前に周知の技術的課題であると認められる（必要あれば、特表平１０−５０１７０５号公報（１２頁６〜９行）、特表平８−５０９６４５号公報（４頁２７〜２８行）、特開平６−１７８７８７号公報（【０００９】）、参照）から、当該技術分野における周知の技術的課題を当然認識しているというべき当業者であれば、引用発明１及び引用発明２が、関節面を良好に機能させるために耐摩耗性を向上するという共通の技術的課題を有することを理解するといえる。
　してみると、関節面を良好に機能させるという目的に応じて、耐摩耗性を向上させるために、引用発明１の高分子量ポリエチレンよりなる表面、金属より形成され、金属よりなる表面に代えて、引用発明２のように架橋ポリエチレンよりなる関節面を形成する表面（架橋ポリエチレン表面）、ジルコニウムを含む金属合金で形成され、青黒色又は黒色の酸化ジルコニウムで形成された関節面を形成する表面（ジルコニウム又はジルコニウム合金で形成され、濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面）を採用することに格別の技術的困難性を見出せない。
　
（相違点２について）
　組織や骨とインプラントを互いにしっかりと結合するために、人工装具に成長した組織を受け入れるように形成され、テクスチャー加工された表面を有する不規則な表面構成を形成することは、本願優先日前に周知の事項であると認められる（必要あれば、国際公開第０３／５３６６９号（４頁１７〜２５行、２２頁１５行〜２３頁４行）、国際公開第０３／４９７８１号（請求項１，２、【００４３】）、参照）。そして引用例１に、「上面４には歯状部５が設けられており、この歯状部５が脊椎骨に食い込むことによって、人工器官は脊椎骨に対して固定される。」（記載事項（ウ））と記載されていることからして、引用例１には骨にインプラントをしっかりと固定したいという技術的課題が記載されているといえる。
　してみれば、インプラントをしっかりと固定するために、引用発明１における歯状部に代えて、人工装具に成長した組織を受け入れるように形成され、テクスチャー加工された表面を有する不規則な表面構成を形成することは、本願優先日前に周知の事項に基いて当業者が容易に想到し得ることである。
　
　以上によれば、本願補正発明は、引用発明１、引用発明２及び本願優先日前に周知の事項に基いて、当業者が容易に想到し得る程度のものである。
　
　そして、本願補正発明による効果も、引用発明１、引用発明２及び上記周知の事項から、当業者が予測し得た程度のものであって、格別のものとはいえない。
　
　したがって、本願補正発明は、引用発明１、引用発明２及び上記周知の事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるので、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　
（６）むすび
　以上のとおり、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前特許法第１７条の２第５項の規定において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合しないものであり、同法第１５９条第１項の規定により読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下されるべきものである
。
　
　
III．本願発明について　
　平成２１年５月７日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので、本願の特許請求の範囲の請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、出願当初の特許請求の範囲、明細書及び図面の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される次のとおりのものと認める。
　
「患者に移植するための椎間板人工装具であって、
　少なくとも１つの架橋ポリエチレン表面と、
　ジルコニウム又はジルコニウム合金で形成され、少なくとも１つの濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面を有する少なくとも１つの構成部と、
　を含んでなり、更に、椎間板インプラントは、少なくとも１つの濃藍色又は黒色の酸化ジルコニウム表面が少なくとも１つの架橋ポリエチレン表面と協働していることを特徴とする椎間板人工装具。」
　
（１）刊行物に記載された発明
　上記II．（４）に示したとおり。
　
（２）対比・判断
　本願発明は、前記II．で検討した本願補正発明の特定事項の一部を本願補正発明から省いたものである。
　
　そうすると、本願発明の発明特定事項を全て含み、さらに他の発明特定事項を付加したものに相当する本願補正発明が、前記II．（５）に記載したとおり、引用発明１、引用発明２及び本願優先日前に周知の事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様の理由により、引用発明１、引用発明２及び上記周知の事項に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
（３）むすび
　以上のとおり、本願発明は、引用発明１、引用発明２及び上記周知の事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法２９条２項の規定により特許を受けることができない。
　
　そして、本願の請求項１に係る発明が特許を受けることができないものである以上、本願の請求項２〜９に係る発明について検討するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。
　
　よって、結論のとおり審決する。