【事件の表示】
　特願２００３−５８１５９８「水生動物のための餌」拒絶査定不服審判事件〔平成１５年１０月１６日国際公開、ＷＯ０３／８４３４１、平成１７年　７月２１日国内公表、特表２００５−５２１４１４〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は、平成１５年４月３日（パリ条約による優先権主張外国庁受理　平成１４年４月５日　ドイツ国）を国際出願日とする出願であって、平成２２年２月２３日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、同年６月２日に拒絶査定不服審判の請求がなされ、同時に手続補正がなされたものである。
　その後、平成２２年１０月１日付けで、審判請求人に前置報告書の内容を示し意見を求めるための審尋を行ったところ、平成２２年１２月２４日に回答書が提出された。
　
第２  平成２２年６月２日付け手続補正についての補正の却下の決定  
［補正の却下の決定の結論］  
　平成２２年６月２日付け手続補正を却下する。  
 　　　　　　  
［理由］
１　補正の内容  
　平成２２年６月２日付け手続補正（以下、「本件手続補正」という。）は、特許請求の範囲の請求項１を、次のとおりとする補正を含むものである。
「【請求項１】　少なくとも二つの異なる組成の押し出された混合餌を１個単位に含有する水生動物用の餌であって、１個単位が、互いに結合し、互いに別々に押し出された混合餌を含有する少なくとも二つの隣接区域からなるストランドを円板に切り出してフレーク形態とすることを特徴とする餌。」
　
２　補正の目的
　上記補正は、補正前の請求項１に係る発明における「混合餌」について「ストランドを円板に切り出してフレーク形態」であるものに限定するものであるから、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下、「改正前特許法」という。）第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とする補正に該当する。
　そこで、本件補正後の前記請求項１に記載された発明（以下、「補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるかについて、以下検討する。
　
３　独立特許要件の判断（特許法第２９条第２項違反）　
（１）刊行物の記載内容
　本願の優先日前に頒布された特表２００１−５０５７７１号公報（以下、「刊行物Ａ」という。）には、次のことが記載されていると認められる。
（Ａ−１）「本発明は、淡水及び海水中の水生動物、特に魚、エビ及び無脊椎動物のための新規な薄片状餌（フレークフード）に関し、また、その製造方法に関する。」（４ページ３行〜4行）
（Ａ−２）「本発明のさらなる主題は、
  ａ）適当な寸法の成形物を製造する工程と、
  ｂ）成形物を圧延して個々の薄片を得る工程と、
を含む、適当な餌成分から薄片状餌を製造する方法である。
　本特殊な製造方法は以下の工程を含む。好ましくは押出し機、例えば二軸スクリュー押出し機により、成形物（含水率約４０％以下）を、後で適当なシリンダミルでそれを圧延する場合に個々の薄片が１０μm〜５mmの間で変動しうる厚さ及び１〜１００mmの直径で製造されるような寸法に製造する。２個の回転ローラを有するフレーキング装置のローラ間の距離が薄片の厚さを決定する。」（５ページ２０行〜２８行）
（Ａ−３）「本発明の製造方法は、ドラム乾燥機で原料を乾燥させることによって薄片状餌を製造するための以前から公知の方法によっては達成することができなかった、以下のような改良された機能的及び物理的性質を有する薄片状餌の工業生産を可能にする。・・・
―多数の色を有する個々の薄片を製造する能力
　多数の色を有する成形物のフレーキングにより、二つ以上の色を有する薄片を製造することができる。」（６ページ２行〜２８行）
　
　これらの記載によれば、刊行物Ａには、次の発明（以下、「刊行物Ａ記載の発明」という。）が記載されていると認められる。
「多数の色を有する餌成分を含有する水生動物用の餌であって、押し出された成形物をシリンダミルで圧延してフレーク形態とする餌。」
　
　本願の優先日前に頒布された米国特許第３，８５１，０８４号明細書（以下、「刊行物Ｂ」という。）には、図面とともに、概略次のことが記載されていると認められる。
（Ｂ−１）「本発明は積層状態のシリアル、スナック食品を製造する方法に関する・・・」（１欄１１行〜１２行）
（Ｂ−２）「図４は、２層押し出し物を製造するように改造された、図１類似の押し出し成型機のヘッドの断面図を示す。
  ・・・
　図１６は、層状の流出物を通過させて押し出しすための垂直方向の長方形のオリフィスを有するダイの断面図である。
　図１７は、図４のエクストルーダのヘッドに図１６のダイを取り付けて使用した、２層の押し出し成形物の一部を示す。
　図１８は、図１６のダイを通過させた押し出し物を、ダイの表面で定期的に切断した、異なる色と著しく異なる粘度の共押し出しされた生地の半製品である。
　図１９は、図１８の半製品をフレーキングロールを通過させて形成したフレークである。」（２欄５７行〜３欄２９行）
（Ｂ−３）「図１−３には、本発明で実際に使用することができる押出ヘッド１０が示される。ヘッド１０は取付板１１によってオーガー・タイプ押出式形機（図示せず）の出口フェースに装着され、パイプ１２によって別のオーガー・タイプ押出式形機（図示せず）に接続される。ヘッド１０は１対の水平な側壁プレート１４及び１５、頂部及び底部のハウジング部材１６および１７・・・、ダイ・プレート１９およびダイ・インサート２０を含む。ハウジング部材１６及び１７は、入口２２及びダイ・インサート２０に設けられた出口２４を有するチャンバ２１の輪郭を規定する。・・・
　チャンバ２１内には、側壁プレート１４と１５の間に細長いノズル２９部材が位置している。部材２９は、入口２２に向いたほぼ三角形のベースセクション３０と、ダイ・インサート２０の方へ伸びる１対の脚部３１を有し、ほぼＵ字状に形作られている。
　脚部はわずかに先細りで、狭い出口スロット３３を有する細長い先細りのチャンバ３２を形成している。・・・側壁プレート１４には、チャンバ３２の内部と連通し、第２の押出式形機からパイプ１２を受け取る開口３９が用意されている。」（３欄４１行〜４欄２行）
（Ｂ−４）「図４には、図１−３のヘッド１０において、ノズル部材２９間にプラグ４４を設置したものが示され、ハウジング部材１６は、水平な２つの層流れを押し出すヘッドに改変されている。プラグ４４は、ヘッドの側壁１４および１５の内表面間の幅を有し、チャンバ２１の上部からの流出を防ぐ。」（４欄７行〜１３行）
（Ｂ−５）「他の新規な生成物は、図１６に示されるような垂直方向のダイ・オリフィスを通って異なる粘性の生地を共押し出しすることにより生産される。図１８に示される生成物は、上部の層生地８２が下部の層生地８３より低い粘性を持っている２つの生地を共押し出しすることにより形成される。上部の層の速度が大きいことにより、押し出し物は下方へカールされる。異なる色の生地が使用される場合は、短い間隔でダイ表面でカットされ「チキンコーン」キャンディーに似たほぼ三角形の押し出し成形物が生産される。新規な２色フレーク製品は、図１８の２色の三角形押し出し成形物をフレークロールの間に通すことにより形成される。生じるフレーク（そのうちの１つは図１９に示される）は、１つの色の部分と、これとは異なる色の部分を有し、２色は線で明確に区切られている。」（１０欄５７行〜７３行）
（Ｂ−６）図１７には２層の押し出し成形物がストランド状に押し出されることが示されている。
　これらの記載によれば、刊行物Ｂには、次の発明が記載されていると認められる。
「二つの異なる色の押し出された生地を１個単位に含有する食品であって、１個単位が、互いに結合し、互いに別々に押し出された生地を含有する少なくとも二つの隣接区域からなるストランドを切り出し、ローラに通してフレーク形態とする食品。」　
　
（２）対比
　補正発明と刊行物Ａ記載の発明を対比する。
　刊行物Ａ記載の発明における「多数の色を有する餌成分」は、補正発明の「少なくとも二つの異なる組成」に相当し、また、該餌成分は、押し出された成形物から成形されるから、「押し出された混合餌」に相当する。
　したがって、両者は次の点で一致する。
「少なくとも二つの異なる組成の押し出された混合餌を１個単位に含有する水生動物用の餌であって、混合餌をフレーク形態とする餌。」
　
　また、両者は次の点で相違する。
［相違点］
　１個単位のフレーク形態が、補正発明では、「互いに結合し、互いに別々に押し出された混合餌を含有する少なくとも二つの隣接区域からなるストランドを円板に切り出した」ものであるのに対し、刊行物Ａ記載の発明は、少なくともの二つ異なる組成の押し出された混合餌を含有するものではあるが、具体的にどのように押し出されたものか不明な点。
　
（３）判断
　上記相違点１について検討すると、刊行物Ｂ記載の発明には、別々に押し出された二つの異なる組成の材料を互いに結合し、二つの隣接区域からなるストランド状とし、これを切断することが示されており、刊行物Ａ記載の発明において、二つの異なる組成の押し出された混合餌を製造する際に、刊行物Ｂに示される発明を適用し、別々に押し出された二つの異なる組成の材料を互いに結合し、二つの隣接区域からなるストランド状とし、これを切断して餌を製造することは当業者が容易になしうることである。
　また、餌の形状は、任意のダイを選択することにより容易に変更することができるものであり、ダイの出口を円形とし、ダイ出口で短い間隔で切断することによりストランドを円板に切り出すことも、当業者が適宜なしうることである。
　なお、刊行物Ｂの図１８には、粘度の異なる組成物を共押し出しすると全体がカールし、切断した成型物が三角形になることが示されているが、粘度が同じ組成物を共押し出しすることにより、切断した成型物を平板状とすることができることは容易に理解でき、三角形となる例が示されているとしても、刊行物Ｂ記載の発明の技術を刊行物Ａ記載の発明に適用することが困難とはいえない。
　
　また、補正発明の作用効果は全体として、刊行物Ａ及びＢ記載の発明から予測できることである。
　したがって、補正発明は、刊行物Ａ及びＢ記載の発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
４　補正の却下の決定のむすび
　以上のとおりであるから、本件補正は、改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである
　よって、［補正の却下の決定の結論］のとおり決定する。  
　
第３　本願発明について 
１　本願発明 
　平成２２年６月２日付け手続補正は上記のとおり却下され、また、平成２１年１２月２日付け手続補正は補正の却下の決定がなされているので、本願の請求項１ないし１５に係る発明は、平成２１年５月２０日付け手続補正によって補正された特許請求の範囲の請求項１ないし１５に記載された事項により特定されるとおりのものであり、そのうち請求項１に係る発明は次のとおりである。
「【請求項１】少なくとも二つの異なる組成の押し出された混合餌を１個単位に含有する水生動物用の餌であって、１個単位が、互いに結合し、互いに別々に押し出された混合餌を含有する少なくとも二つの隣接区域からなることを特徴とする餌。」（以下、「本願発明」という。）
　
２　引用刊行物の記載事項                                    
　原査定の拒絶の理由に引用され、本願の優先日前に頒布された特開平８−２８０３３３号公報（以下、「刊行物１」という。）には、図面とともに、次のことが記載されていると認められる。
（１ａ）「【請求項１】  エクストルーダを用いて筒状体に加工された養魚用飼料。
【請求項２】  筒状体を構成する材料とは異なる他の材料で筒状内を二重状に形成した請求項１の養魚用飼料。
【請求項３】  省略
【請求項４】  用いるエクストルーダが二重ノズルのエクストルーダである請求項２または３の養魚用飼料。」
（１ｂ）「【０００７】そこで本発明は、熱安定性の弱いものやエクストルーダ内での原料溶融や組織化を阻害するものは二重構造を有した膨化飼料の内部に添加し、より膨化飼料ペレットの機能を高め、特徴的な飼料を提供しようとするものである。」
（１ｃ）「【０００８】
【課題を解決するための手段】本発明は、（１）エクストルーダを用いて筒状体に加工された養魚用飼料、（２）筒状体を構成する材料とは異なる他の材料で筒状内を二重状に形成した上記（１）の養魚用飼料、（３）筒状体の両端が封鎖されている上記（１）または（２）の養魚用飼料、（４）二重ノズルのエクストルーダを用いて二重構造の筒状体に加工された養魚用飼料である上記（２）または（３）の養魚用飼料である。
【０００９】本発明のエクストルーダを用いて筒状体に加工された養魚用飼料は、従来の養魚飼料原料を２軸押出機によりダイに供給して得られる。筒状体に加工された養魚用飼料は、切断方式の違いにより、筒状ペレットと筒状体の両端が封鎖されたペレットが得られる。・・・二重構造のものは、前記飼料原料を２軸押出機によりダイに供給して得られる筒状体内に、前記２軸押出機とは別の搬送手段によって搬送された前記飼料原料とは異なる他の材料を前記ダイを介して供給することにより、前記筒状体と内部材料を二重状に同時成形することにより得られる。
【００１０】以下に本発明の二重構造のものの製造方法について説明する。図１に示すように、まず二重ノズルをエクストルーダのダイに装着し、外皮にはエクストルージョンクッキングされた従来の養魚飼料原料、そして内部には目的物質、例えば脂質、ビタミン類、色素等を注入し、二重構造ペレットを作成する。内容物はエクストルーダとは別に設置されたポンプにてダイ中に運ばれ、ダイ出口付近で外皮と接触、注入され、二重構造となる。・・・
【００１１】二重構造ペレットは、切断方式の違いにより、図２および図３に示すような外皮と内容物の二重構造を有したＥＰペレットが得られる。
【００１２】図２の円柱タイプの場合、ノズル出口から出てくる二重構造物をノズル出口に備え付けたカッターで任意の長さに切断する事で二重構造ペレットが得られる。・・・」
　
　これらの記載によれば、刊行物１には次の発明が記載されていると認められる。
「従来の養魚飼料原料及び脂質、ビタミン類、色素等の目的物質が二重構造の筒状体に加工された養魚用飼料であって、二重ノズルをエクストルーダのダイに装着し、外皮にはエクストルーダにより押し出された従来の養魚飼料原料を、内部には目的物質をポンプにて注入して形成され、ノズル出口に備え付けたカッターで任意の長さに切断される養魚用飼料。」
　
３　対比、判断
　本願発明と刊行物１記載の発明を対比する。
　刊行物１記載の発明における「従来の養魚飼料原料及び脂質、ビタミン類、色素等の目的物質」は、本願発明の「少なくとも二つの異なる組成」に相当し、刊行物１記載の発明における「養魚用飼料」は、本願発明の「混合餌」又は「水生動物用の餌」に相当する。
　また、刊行物１記載の発明における「二重構造の筒状体に加工された養魚用飼料」は、外皮と内部からなる二重構造物がカッターで切断されたものであって、切り口（断面）では、二つの異なる組成に部分が隣接しているから、「１個単位が、互いに結合した混合餌を含有する少なくとも二つの隣接区域からなるもの」といえる。
　さらに、刊行物１記載の発明において、「外皮にはエクストルーダにより押し出された従来の養魚飼料原料を、内部には目的物質をポンプにて注入する」ことと、本願発明において「互いに別々に押し出された」とは、「互いに別々に供給された」点で共通する。
　
　したがって、両者は、
「少なくとも二つの異なる組成の混合餌を１個単位に含有する水生動物用の餌であって、１個単位が、互いに結合し、互いに別々に供給された混合餌を含有する少なくとも二つの隣接区域からなる餌。」
である点で一致し、次の点で相違する。
［相違点］
　二つの異なる組成を供給する手段が、本願発明ではいずれも「押し出し」であるのに対し、刊行物１記載の発明は、外皮材料は押し出しであるが、内部材料は、ポンプによる注入である点。
　
　上記相違点について検討すると、刊行物１記載の発明における「ポンプによる注入」も、押し出し手段の一つといえるものであるが、仮にそうでないとしても、二つの異なる組成物を共押し出しすることにより二つの隣接区域からなる製品を製造することは、原査定の拒絶の理由で引用された特開平２−５３４７４号公報及び前記第２で提示した刊行物Ｂに記載されているように本願の優先日前周知の技術であり、刊行物１記載の発明において、二つの異なる組成をいずれも押し出しにより供給することは当業者が容易になしうることである。
　したがって、本願の請求項１に係る発明は、刊行物１記載の発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第４　むすび
　以上のとおりであるから、本願の請求項１に係る発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであり、本願の他の請求項について検討するまでもなく、本願は拒絶すべきである。
　よって、結論のとおり審決する。