【事件の表示】
　平成　９年特許願第５１５５６８号「両親媒性複合体、その製造方法及びそれを含有する組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成　９年　４月２４日国際公開、ＷＯ９７／１４７１３、平成１０年１１月１０日国内公表、特表平１０−５１１７００〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続きの経緯
　本願は，１９９６年１０月１６日（優先権主張１９９５年１０月１７日，フランス）を国際出願日とする出願であって，平成１８年１０月１２日付で拒絶査定がなされたところ，平成１９年１月２２日に審判請求がなされるとともに，平成１９年２月１６日に手続補正がなされたものである。
　
第２　平成１９年２月１６日の手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成１９年２月１６日の手続補正を却下する。
　
［理由］
　補正後の請求項７は，補正前の請求項７が，「非変性の植物タンパク質がダイズのタンパク質であり，脂肪鎖が，ヘプタン酸，オクタン酸，デカン酸，ラウリン酸，ミリスチン酸，パルミチン酸，ステアリン酸，リシノール酸，オレイン酸，リノール酸，及び，リノレン酸からなる群より選択される少なくとも１つである請求項１記載の複合体。」であったものを，本件補正により引用する請求項を変更して，「非変性の植物タンパク質がダイズのタンパク質であり，脂肪鎖が，ヘプタン酸，オクタン酸，デカン酸，ラウリン酸，ミリスチン酸，パルミチン酸，ステアリン酸，リシノール酸，オレイン酸，リノール酸，及び，リノレン酸からなる群より選択される少なくとも１つである請求項６記載の複合体。」に補正したものである。
　そして，請求項１〜６は，
「【請求項１】　反応温度が室温から８０℃の範囲で，平均分子量が１００００ダルトン以上の少なくとも１種の非変性の植物タンパク質と，脂肪酸，脂肪アルコール，脂肪アミン及びその混合物からなり，ウンデシレン酸を除く群から選択された炭素数４〜３０の少なくとも１種の脂肪鎖とを，〔非変性の植物タンパク質／脂肪鎖〕の重量比が１／１〜１／１０の範囲で反応させて得られることを特徴とする両親媒性複合体。
【請求項２】　非変性の植物タンパク質が，平均分子量１００００〜１００００００ダルトンのものである請求項１記載の複合体。
【請求項３】　脂肪鎖が，炭素数６〜２０のものである請求項１又は２記載の複合体。
【請求項４】　反応生成物が，未反応脂肪鎖との混合物である請求項１〜３のいずれかに記載の複合体。
【請求項５】　非変性の植物タンパク質が，小麦，トウモロコシ，綿，ルピナス，エンドウ，ソラマメ，アーモンド，インゲンマメ，ダイズ，ヒマワリ，アルファルファ，及び，オート麦のタンパク質からなる群より選択されたものである請求項１〜４のいずれかに記載の複合体。
【請求項６】　脂肪鎖が，ヘプタン酸，オクタン酸，デカン酸，ラウリン酸，ミリスチン酸，パルミチン酸，ステアリン酸，リシノール酸，オレイン酸，リノール酸，リノレン酸；これらに対応する脂肪アルコール，これらに対応する脂肪アミン；及び，これらの混合物からなる群より選択されたものである請求項１〜５のいずれかに記載の複合体。」というもので，平成１９年２月１６日の手続補正により補正されていない。
　そうすると，補正前の請求項７は，「反応温度が室温から８０℃の範囲で，平均分子量が１００００ダルトン以上のダイズのタンパク質と，ヘプタン酸，オクタン酸，デカン酸，ラウリン酸，ミリスチン酸，パルミチン酸，ステアリン酸，リシノール酸，オレイン酸，リノール酸，及び，リノレン酸からなる群より選択される少なくとも１つの脂肪酸とを，〔ダイズのタンパク質／脂肪酸〕の重量比が１／１〜１／１０の範囲で反応させて得られることを特徴とする両親媒性複合体。」であったものを，
「反応温度が室温から８０℃の範囲で，平均分子量が１００００ダルトン以上のダイズのタンパク質と，ヘプタン酸，オクタン酸，デカン酸，ラウリン酸，ミリスチン酸，パルミチン酸，ステアリン酸，リシノール酸，オレイン酸，リノール酸，及び，リノレン酸からなる群より選択される少なくとも１つの脂肪酸とを，〔ダイズのタンパク質／脂肪酸〕の重量比が１／１〜１／１０の範囲で反応させて得られることを特徴とする両親媒性複合体；
　反応温度が室温から８０℃の範囲で，平均分子量１００００〜１００００００ダルトンのダイズのタンパク質と，ヘプタン酸，オクタン酸，デカン酸，ラウリン酸，ミリスチン酸，パルミチン酸，ステアリン酸，リシノール酸，オレイン酸，リノール酸，及び，リノレン酸からなる群より選択される少なくとも１つの脂肪酸とを，〔ダイズのタンパク質／脂肪酸〕の重量比が１／１〜１／１０の範囲で反応させて得られることを特徴とする両親媒性複合体；
　反応温度が室温から８０℃の範囲で，平均分子量が１００００ダルトン以上のダイズのタンパク質と，ヘプタン酸，オクタン酸，デカン酸，ラウリン酸，ミリスチン酸，パルミチン酸，ステアリン酸，リシノール酸，オレイン酸，リノール酸，及び，リノレン酸からなる群より選択される少なくとも１つの脂肪酸とを，〔ダイズのタンパク質／脂肪酸〕の重量比が１／１〜１／１０の範囲で反応させて得られ，反応生成物が，未反応脂肪鎖との混合物であることを特徴とする両親媒性複合体；及び
　反応温度が室温から８０℃の範囲で，平均分子量１００００〜１００００００ダルトンのダイズのタンパク質と，ヘプタン酸，オクタン酸，デカン酸，ラウリン酸，ミリスチン酸，パルミチン酸，ステアリン酸，リシノール酸，オレイン酸，リノール酸，及び，リノレン酸からなる群より選択される少なくとも１つの脂肪酸とを，〔ダイズのタンパク質／脂肪酸〕の重量比が１／１〜１／１０の範囲で反応させて得られ，反応生成物が，未反応脂肪鎖との混合物であることを特徴とする両親媒性複合体；
のいずれかの複合体」と補正したことになる。
　
　このように，上記補正は，補正前は請求項１のみを引用していたものを，複数の項を引用する請求項６を引用するようにしたから，請求項１を限定し具体化した態様のみならず，請求項２や請求項４に記載される要件により限定し具体化した態様をも並記したと同じことになり，実質的に請求項を増加したこととなるから，特許法第１７条の２第４項各号に規定するいずれの事項を目的とするものではない。
　したがって，本件補正は，平成１４年法律第２４号改正附則第２条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項の規定に違反するので，同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明について
　本願の請求項１に係る発明（以下，「本願発明」という。）は，平成１８年８月２３日付手続補正書の特許請求の範囲の請求項１に記載された次のとおりのものである。
　なお，平成１９年２月１６日の手続補正は上記のとおり却下されたが，同補正は請求項１を補正するものでなく，本願発明の内容に変更はない。
　
「反応温度が室温から８０℃の範囲で，平均分子量が１００００ダルトン以上の少なくとも１種の非変性の植物タンパク質と，脂肪酸，脂肪アルコール，脂肪アミン及びその混合物からなり，ウンデシレン酸を除く群から選択された炭素数４〜３０の少なくとも１種の脂肪鎖とを，〔非変性の植物タンパク質／脂肪鎖〕の重量比が１／１〜１／１０の範囲で反応させて得られることを特徴とする両親媒性複合体。」
　
第４　引用例
　原査定の拒絶の理由に引用された，本願優先日前に頒布された刊行物である国際公開第９３／２２３７０号パンフレット（以下，「引用例」という。）には，
ア）「１．ウンデシレン酸と第一級アルコールおよび／または第一アミン基を有する少なくとも１個の親水性有機巨大分子との水性媒体中室温での反応から得られる生成物であるウンデシレン酸誘導体。
　　２．上記親水性有機巨大分子に対するウンデシレン酸の割合が１０から７５重量％，そして好ましくは５０から７５重量％の間である請求項１に記載の誘導体。
　　３．上記親水性有機巨大分子が５０００ダルトンを越える，好ましくは５０００ダルトンから１，０００，０００ダルトンの間，そして特に好ましくは５０，０００ダルトンから１５０，０００ダルトンの間の分子量を有する請求項１または２に記載の誘導体。
　　４．上記反応生成物が凍結乾燥工程に付されている請求項１から３のいずれか１項に記載の誘導体。
　　５．ウンデシレン酸が反応性形態，例えばハロゲン化物の形態または無水物の形態で反応させられる請求項１から４のいずれか１項に記載の誘導体。
　　６．上記親水性有機巨大分子が動物，植物若しくは海洋起源のものであるかまたは発酵で生成し，そして好ましくはケラチン，絹，コラーゲン，レチクリン，エラスチン，ラクトアルブミン，ラクトグロブリン，カゼインおよびオボアルブミン；ヒアルロン酸，コンドロイチン４−硫酸，コンドロイチン６−硫酸，デルマタン硫酸，ヘパラン硫酸およびケラタン硫酸並びにヘパリンおよびその誘導体若しくは５０００ダルトンを越える分子量を有するヘパリンの１部；小麦，小麦胚芽，トウモロコシ，オートムギ，大豆およびアーモンドタンパク質，魚，軟体動物，甲殻類動物および藻類タンパク質，アミロース，アミロペクチン，グルコマンナン，ガラクトマンナン，フルクトサン，ゴム，セルロースおよび誘導体，アルギン酸塩，寒天，カラゲナンおよび核酸ＤＮＡおよびＲＮＡ；並びにキサンタン，ゲラン，カードランおよびデキストランから選択される請求項１から５のいずれか１項に記載の誘導体。」（請求項１〜６）と記載され，
イ）「本願発明の１つの目的は，非常に多数の化粧品製剤中で使用するため臭気が非常に弱くそして依然として非常に強い抗真菌および抗菌特性を有している新規ウンデシレン酸誘導体を提供することである。
　　本願発明の更なる目的は，新規で価値のある特性を有する新規ウンデシレン酸誘導体を提供することである。この枠内で，新規な発汗防止，ふけ防止および抗ざ瘡特性，強い湿潤化または乳化力を有し且つ毒性が低下しており，化粧品または医薬品分野で頻繁に使用できる新規ウンデシレン酸誘導体が発見された。」（２頁１１〜２０行）と記載され，
ウ）「もう１つの有利な変法では，巨大分子／脂肪酸が２５／７５から９８／２の間の重量パーセント比率で反応が生起して，親水性有機巨大分子に対してウンデシレン酸が約１０から約７５重量％の間の割合が得られる。」（８頁１８〜２２行）と記載され，
エ）「
本発明の実施例１
ウンデシレン酸と小麦タンパク質との誘導体の製造
　　グラフト化は室温で１時間から５時間の間で起こり，この間にｐＨは９．５から１未満の値に低下する。
　　反応か完了したとき，濃水酸化ナトリウム（１２Ｎ）でｐＨを約７．５に調整する。この中和は一定に撹拌し乍ら徐々に行う。
　　ｐＨが安定した後，溶液を凍結乾燥する。その後凍結乾燥物をすり砕き，密閉した個々の香袋に入れ，そしてその後β放射線（１５ｋグレイ）またはγ放射線（２５ｋグレイ）で滅菌する。
　　このようにして製造された本発明の誘導体の場合には，γ放射線はこの巨大コンプレックスを構成する分子の構造またはウンデシレン酸分子が有する不飽和単位のいずれも分解しないことが示されているので，特に価値がある。」（９頁５〜２３行）と記載され，
オ）「結論
　　親水性巨大分子／ウンデシレン酸カップリング体の生成によって，経口，経皮および眼性毒性の無い天然で，生物分解可能で，生物適合性の化合物を得ることができる。
　　これらの化合物は乳化特性を有しているので，該化合物を使用してシャンプーまたはシャワー用ゲルのような高度変性用媒体に巨大分子を処方することもできる。
　　得られる本質は巨大分子を処方することによって高められ，そして上記化合物をクリームまたは乳液で使用することで生じる湿潤化作用は巨大分子を処方することによって促進される。
　　更に，ウンデシレン酸の抗菌および抗真菌活性は本発明誘導体中に強力に存在しており，本発明の誘導体をふけ防止，抗ざ瘡，発汗防止または脱臭活性剤として使用できるようにする。
　　本発明誘導体の活性によって，該誘導体を主要または補助的保存剤として製剤中で使用することが検討されうるようにもなる。」（２６頁３０行〜２１頁８行）と記載されている。
　
第５　対比
　本願発明と，上記エ）において摘記した引用例の実施例１Ａに記載されるウンデシレン酸と小麦タンパク質との誘導体とを比較する。
　引用例の実施例１Ａにおいて，反応温度は室温であるので，本願発明の室温から８０℃の範囲に相当し，植物タンパク質の一種である小麦タンパク質２５ｇに，炭素数１１の脂肪酸の一種であるウンデシレノイルクロリド７５ｇを反応させているので，〔植物タンパク質／脂肪酸〕の重量比が１／１〜１／１０の範囲で反応させていることになる。
　そうすると，本願発明と引用例の実施例１Ａに記載されるウンデシレン酸と小麦タンパク質との誘導体は，反応温度が室温から８０℃の範囲で，植物タンパク質と，炭素数４〜３０の少なくとも１種の脂肪酸とを，〔植物タンパク質／脂肪酸〕の重量比が１／１〜１／１０の範囲で反応させて得られる複合体である点で一致しているが，以下の点で相違している。
　
相違点１：
　本願発明が，平均分子量が１００００ダルトン以上の少なくとも１種の非変性の植物タンパク質を用いるものであるのに対し，引用例のものは「高分子小麦タンパク質（Ｔｒｉｔｉｓｏｌ，ＣＲＯＤＡ）」とあるだけで，分子量も変性の有無も明記されていない点。
　
相違点２：
　本願発明が，ウンデシレン酸を除く群から選択された脂肪酸，脂肪アルコール，脂肪アミン及びその混合物を用いるものであるのに対し，引用例においてはウンデシレン酸を用いている点。
　
相違点３：
　本願発明の複合体が，両親媒性であるのに対し，引用例の誘導体は両親媒性か明記されていない点。
　
第６　当審の判断
（１）相違点１について
　引用例の「高分子小麦タンパク質（Ｔｒｉｔｉｓｏｌ，ＣＲＯＤＡ）」は，高分子とあるところから，分子量がさほど高くない平均分子量が１００００ダルトン未満ではなく，また，特に変性されたものであるとの記載はないから，非変性のものと推認される。
　また，上記摘記事項ア）の請求項には，分子量に関して「好ましくは５０００ダルトンから１，０００，０００ダルトンの間，そして特に好ましくは５０，０００ダルトンから１５０，０００ダルトンの間の分子量」と記載され，「高分子小麦タンパク質（Ｔｒｉｔｉｓｏｌ，ＣＲＯＤＡ）」の平均分子量が１００００ダルトン未満であったとしても，これに換えて特に好ましいとされる５０，０００ダルトンから１５０，０００ダルトンの間の分子量の小麦タンパク質を用いる程度のことは当業者が容易になしえることである。
　さらに，「高分子小麦タンパク質（Ｔｒｉｔｉｓｏｌ，ＣＲＯＤＡ）」が変性されたものであったとしても，特に変性されたものであるとの説明がないから，非変性の小麦タンパク質を用いる程度のことは当業者が容易になしえることである。
　
（２）相違点２について
　引用例の発明は，上記摘記事項イ）及びオ）の記載から明らかなように，抗菌及び抗真菌活性のあるウンデシレン酸を誘導体とし，依然として非常に強い抗真菌及び抗菌特性を有しているとともに，強い湿潤化と乳化力を有するようにしたものである。
　そうすると，このうち強い湿潤化と乳化力のみを利用しようとして，より安価であったり，入手が容易な脂肪酸，例えばステアリン酸やパルミチン酸をウンデシレン酸に換えて用いてみることを阻害する特段の理由もなく，当業者が容易に想到できる程度のことと認められる。
　また，例えば，J. Ferment. Technol., 53 (1975) p.793-801に，「脂肪酸の抗菌作用については古くより知られており，細菌についてはHassinenn,DurbinおよびBernhart,1)Nieman,2)CamienおよびDunn,3)WillettおよびMorse,4)SheuおよびFreese,5)Freese,SheuおよびGalliers,6)Sheu,ら,7)Galbraith,ら,8)GalbraithおよびMiller9)の研究があり，かびについてはLindebergおよびLindegerg,10)Teh11)の報告が挙げられる。
　一方脂肪酸誘導体についてはKabaraら,12)ConleyおよびKabara13)による遊離脂肪酸，・・・・などの種々の微生物に対する抗菌作用についての報告があり，・・・」と記載されているように，脂肪酸には抗真菌及び抗菌活性をもつものがあることは周知の技術的事項であり，ウンデシレン酸に換えて，同様に抗真菌及び抗菌活性をもつことの知られた脂肪酸を用いることも，当業者が困難なく行えることに過ぎない。
　そして，本願の明細書を見ても，ステアリン酸とパルミチン酸を用いた場合に，実施例２７に老化防止作用があること，実施例２８に日焼けによる皮膚損傷を緩和する作用があることが示されているが，ウンデシレン酸を用いた場合と比較してはおらず，引用例に記載されるウンデシレン酸誘導体の強い湿潤化と乳化力から予測ができないほどの格別な効果が奏されているものとは認められない。
　
　なお，請求人は，引用例の実施例１３のには、紅藻抽出物／カプリル酸グラフトは、とくに黄色ブドウ球菌、表皮ブドウ球菌に対するＭＩＣはともに４％であって、紅藻抽出物／ウンデシレン酸の場合の０．５％、０．７％と比較しても約６倍以上も悪い結果となっており、ウンデシレン酸以外は効果がないと考えるのが常識であることを主張しているが，例えば，上記のJ. Ferment. Technol., 53 (1975) p.793-801に，12)として引用されている文献，Antimicrob. Ag. Chemother., 2 (1972) p.23-28の表１には，カプリル酸が，黄色ブドウ球菌、表皮ブドウ球菌を，テストした濃度で抑制しないことが示されるとともに，ミリストレイン酸やパルミトレイン酸が強く抑制することが示され，ウンデシレン酸以外であっても効果がある脂肪酸があると考えるのが当然である。
　
（３）相違点３について
　引用例のウンデシレン酸誘導体は乳化力のあることが記載され，これを具体化した実施例１Ａのものも，当然に乳化力がある，すなわち両親媒性のものと推認できる。
　また，実施例１Ａのものがウンデシレン酸との反応の程度が高く，親油性となり，両親媒性でないとしても，乳化力をもたせるため，ウンデシレン酸との反応の程度を抑え，両親媒性とすることも，上記摘記事項ウ）の記載を参考に，当業者が容易になしえることである。
　
（４）まとめ
　以上検討したように，本願発明は，引用例に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明できたものである。
　
第７　むすび
　以上のとおり，本願発明は，引用例に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明できたものであるから，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　したがって，本出願に係る他の請求項について検討するまでもなく，本出願は拒絶すべきものである。
　
　よって，結論のとおり審決する。