【事件の表示】
　特許第６０４４７２２号発明「油脂性食品の固化促進剤」の特許異議申立事件について，次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第６０４４７２２号の請求項１ないし２に係る特許を維持する。
【理　由】
第１　手続の経緯
　特許第６０４４７２２号（以下「本件特許」という。）の請求項１及び２に係る特許についての出願は，平成２８年１１月２５日付けでその特許権の設定登録がされ，平成２９年６月１３日に特許異議申立人若林美智子（以下「申立人」という。）より全請求項に係る特許に対して特許異議の申立てがされた。
　そして，その後の手続の経緯は次のとおりである。
　平成２９年　９月１１日付け　取消理由通知
　　　　同年１１月１０日付け　意見書（特許権者）
                                                    員員
第２　本件発明
　本件特許の請求項１及び２係る発明（以下「本件発明１」等という。また，本件発明１及び２をまとめて「本件発明」という。）は，特許請求の範囲の記載からみて，その特許請求の範囲の請求項１及び２に記載された次の事項により特定されるとおりのものである。
「【請求項１】
油脂（Ａ）及び油脂（Ｂ）を含み，油脂（Ａ）が９０重量％を超え，油脂（Ｂ）が９重量％未満配合された油脂性食品用の固化促進剤を，油分中１．０〜１０重量％となるように融液として配合又は添加した油脂性食品を，コールドスタンプ成型機，エリクセン成型機又はレボル成型機を用いて成型させる，成型された油脂性食品の製造方法。
ここで油脂（Ａ）はＳｔＯＳｔ含量が７０重量％以上，ＳｔＬＳｔの含量が５重量％以下，かつＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率が０．０３以下である油脂組成物である。また油脂（Ｂ）は２０℃で液状の油脂組成物である。但し，Ｓｔはステアリン酸，Ｌはリノール酸，Ｏはオレイン酸をそれぞれ示す。またＳｔＯＳｔ；１位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，２位の脂肪酸がＯであるトリグリセリド，ＳｔＬＳｔ；１位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，２位の脂肪酸がＬであるトリグリセリド，ＳｔＳｔＯ；１位及び２位，又は２位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，３位，又は１位の脂肪酸がＯであるトリグリセリドをそれぞれ示す。
【請求項２】
請求項１に記載の油脂性食品の製造方法により，油脂性食品の成型工程の効率を向上させる方法。」
第３　取消理由通知に記載した取消理由について
　請求項１及び２に係る特許に対し，平成２９年９月１１日付けで通知した取消理由の概要は次のとおりである。
　
１　取消理由１（進歩性）
　本件特許に係る出願は，２０１４年９月２６日（パリ条約による優先権主張２０１３年１０月２日，日本国）を国際出願日とするものであって，本件発明１及び２は，その優先日前に日本国内又は外国において頒布された下記の刊行物（甲第１，３〜１７号証）に記載された発明に基いて，その優先日前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであり，特許法第２９条第２項の規定に違反するから，上記請求項に係る特許は，特許法第１１３条第２号に該当し，取り消されるべきものである。（ただし，甲第１１号証は，本件特許に係る出願の優先日前に頒布されたものではない。） 
　
２　取消理由２（進歩性）
　本件特許に係る出願は，２０１４年９月２６日（パリ条約による優先権主張２０１３年１０月２日，日本国）を国際出願日とするものであって，本件発明１及び２は，その優先日前に日本国内又は外国において頒布された下記の刊行物（甲第２〜１７号証）に記載された発明に基いて，その優先日前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであり，特許法第２９条第２項の規定に違反するから，上記請求項に係る特許は，特許法第１１３条第２号に該当し，取り消されるべきものである。（ただし，甲第１１号証は，本件特許に係る出願の優先日前に頒布されたものではない。） 
  
　　　　　　　　　　　　記（甲号証一覧）
　甲第１号証　　国際公開第２００９／０３１６８０号 
　甲第２号証　　国際公開第２００９／０３１６７９号 
　甲第３号証　　国際公開第２０１３／０６５７２６号 
　甲第４号証　　特開平２−２４２６３９号公報 
　甲第５号証　　国際公開第２０１２／１１４９１４号 
　甲第６号証　　太田静行，「食品加工の知識」，２版第４刷，株式会社幸書房，2001年10月31日，p.184-185 
　甲第７号証　　加藤秋男編著，「パーム油・パーム核油の利用」，初版第１刷，株式会社幸書房，1990年7月31日，p.171 
　甲第８号証　　新谷，「食品油脂の科学」，初版第１刷，株式会社幸書房，1989年10月20日，p.182-183 
　甲第９号証　　Ralph E. Timms，佐藤清隆監修，蜂屋巖翻訳，「製菓用油脂ハンドブック」，初版第１刷，株式会社幸書房，2010年2月14日，p.1-2，p.308 
　甲第１０号証　竹林やゑ子，「洋菓子材料の調理科学」，３版，株式会社柴田書店，昭和58年10月10日，p.200-202 
　甲第１１号証　大澤俊彦，外３名，「食物と健康の科学シリーズ　チョコレートの科学」，初版第１刷，株式会社朝倉書店，2015年5月25日，p.68-69，p.72 
　甲第１２号証　特開２００２−１８１号公報 
　甲第１３号証　特開２００４−８１０２９号公報 
　甲第１４号証　特開２０１２−６５６１１号公報 
　甲第１５号証　特開平７−６７５３４号公報 
　甲第１６号証　特開２００２−１７１９１０号公報 
　甲第１７号証　特開２００４−３３１７３号公報 
　以下，甲号証の番号に従って「甲１」等ということがある。
第４　当審の判断
　
１　甲号証の記載事項について
（１）甲１について
　ア　甲１には，以下の事項が記載されている。
　（１ａ）「［００２０］　本発明の方法により得られるＸＯＸ型油脂の含有量が向上した油脂は，特にカカオ脂の代用脂（ＣＢＥ）として優れるハードバターとして，好適に用いることができる。また，本発明の方法により得られるＸＬＸ型油脂の含有量が向上した油脂は，特にチョコレートの硬度調整剤として優れるハードバターとして，好適に用いることができる。
　チョコレート製品は，上記のハードバターとカカオ脂とを混合した油脂成分および糖成分とからなる。上記ハードバターは油脂成分中に１０質量％以上，好ましくは２０質量％以上，さらに好ましくは３０質量％以上含まれていることが好ましい。糖成分としては通常チョコレートに使用されるものであれば何でもかまわない。例えば，ショ糖，果糖，あるいはこれらの混合物をあげることができる。ソルビトールなどの糖アルコールを用いても良い。また，通常のチョコレート製品に含まれる任意の成分についても含ませることができる。これらの例としては，乳化剤（通常レシチン），香料，脱脂粉乳，全脂粉乳などがあげられる。」
　（１ｂ）「［００４９］　実施例１１
　ハイオレイックヒマワリ油（商品名：オレインリッチ，昭和産業（株）製）６０００ｇに，ステアリン酸エチル(商品名：エチルステアレート，（株）井上香料製造所製)９０００ｇを混合し，粉末リパーゼ組成物１を０．３質量%添加し，４０℃で２０時間攪拌反応させた。ろ過処理により酵素粉末を除去し，反応物11-1を１４７００ｇ得た。得られた反応物11-1（１４５００ｇ）を薄膜蒸留にかけ，蒸留温度１４０℃にて反応物から脂肪酸エチルを除去し，脂肪酸エチル含量が３．５質量％である蒸留残渣11-1を５７９５ｇ得た（表Ｘ１）。
　得られた蒸留残渣11-1（５０００ｇ）に留出物11-1（９０６ｇ）を混合し，脂肪酸エチル含量が１８．３質量％である晶析原料11-1を５９０６ｇ得た。得られた晶析原料11-1（２００１ｇ）を５０℃にて完全溶解後，攪拌を行いながら，２７℃にて３時間冷却し，圧搾ろ過（第１圧搾ろ過：圧搾圧力７ｋｇｆ／ｃｍ2，日清オイリオ自作加圧ろ過機使用）にて固液分離を行い，固形部11-1（４５０ｇ）及び液状部11-1（１９０４ｇ）を得た（表１６及び１７）。得られた液状部11-1（１８４５ｇ）を薄膜蒸留にかけ，蒸留温度１４０℃にて反応物から脂肪酸エチルを除去し，脂肪酸エチル含量が５．２質量％である蒸留残渣11-2を１３８９ｇ得た。得られた蒸留残渣11-2（１３５１ｇ）を蒸留温度２０℃にて水蒸気蒸留を行い，脂肪酸エチルを除去し，脂肪酸エチル含量が痕跡量％である蒸留残渣11-3を１２２７ｇ得た。得られた蒸留残渣11-3（１１９７ｇ）にアセトン（４７８８ｇ）を加え，溶解した後，５℃に冷却し得られた固形部をろ別し固形部11-2（５５５ｇ），液状部11-2（６５１ｇ）を得た。得られた固形部11-2（５３０ｇ），定法によりアセトン除去及び精製を行いハードバター11-1（５００ｇ）を得た（表１８と１９）。」
　（１ｃ）「
注１）TAG組成は，全トリグリセリド中の各トリグリセリドの組成を示す。
　XOX/(XXO+OXX)は，２つの飽和脂肪酸残基および１つのオレオイル基を有するトリグリセリドの内，１位及び３位に飽和脂肪酸残基を有するトリグリセリドと２位に飽和脂肪酸残基を有するトリグリセリドの比である。
　P：パルミチン酸残基，S：ステアリン酸残基，O：オレイン酸残基，L：リノール酸残基，tr：微量(trace)
注２）SS-DAG含量は，全成分中のジステアロイルグリセリンの質量％を示す。
　　　ＧＬＣにより測定を行なった。
注３）脂肪酸エチル含量は，全成分中の脂肪酸エチルの質量％を示す。」
　（１ｄ）「［００５３］　実施例１２
　上記ハードバター11-1を用い，表１９の配合にて，混合，レファイン，コンチングを以下の装置を用いて行なった後，５０℃→２９℃→３２℃のテンパリングを行いチョコレートを試作し評価を行った。
　製造時の粘度や型抜けなどに特に問題はなかった。得られたチョコレートは２０℃にて１週間保存した後にスナップ性，艶，口溶けの評価を行った。その結果，ハードバター11-1を用いたチョコレート１は，口どけが良くかつスナップ性に優れていた。
（チョコレート試作使用機器）
混合：万能混合攪拌機（（株）ダルトン製５ＤＭ−Ｌ）
　レファイン：３本ローラーミル（（株）ビューラー製ＳＤＹ３００型）
　コンチング：万能混合攪拌機（（株）ダルトン製５ＤＭ−Ｌ）」
　（１ｅ）「
（チョコレート評価結果）
　上記方法で製造したチョコレートの型からの剥離性，スナップ性，艶，口溶けを評価した。評価結果を表２０に示した。
［００５５］　１０人のパネラーによる官能試験によって評価した。判定基準は以下のとおりである。
＜判定基準＞
　スナップ性　　◎：きわめて良好なスナップ性を持つ
　　　　　　　　○：良好なスナップ性を持つ
　　　　　　　　△：スナップ性に劣る
　口溶け　　　　◎：口どけがきわめて良好である
　　　　　　　　○：口どけが良好である
　　　　　　　　△：口どけが悪い
　艶　　　　　　◎：きわめて良好
　　　　　　　　○：良好だが一部にくもりがみられる
　　　　　　　　△：艶がない
　剥離性　　　　◎：冷却後15分ではがれる
　　　　　　　　○：冷却後20分ではがれる
　　　　　　　　△：はがれない」
　イ　上記（１ｃ）より，Ｓはステアリン酸残基，Ｏはオレイン酸残基，Ｌはリノール酸残基であるから，上記（１ｂ）の実施例１１のハードバター11-1は，Ｓｔ２Ｏ含有量が８５．９質量％，Ｓｔ２Ｌ含有量が３．５質量％である。そうすると，バードバター11-1のＳｔＬＳｔの含有量は最大でも３．５質量％（すなわち，３．５質量％以下）である。
　また，上記（１ｃ）より，Ｘは飽和脂肪酸残基であり，ハードバター11-1のＸＯＸ／（ＸＸＯ＋ＯＸＸ）が９９／１であるから，ハードバター11-1のＸＯＸ／（ＸＯＸ＋ＸＸＯ＋ＯＸＸ）は０．９９である。そうすると，ハードバター11-1のＳｔ２Ｏ含有量が８５．９質量％で，ＸＯＸ／（ＸＯＸ＋ＸＸＯ＋ＯＸＸ）が０．９９であることから，そのＳｔＯＳｔの含有量は８５．０４１質量％，ＳｔＳｔＯ含有量が０．８５９質量％であることがわかる。
　これより，ハードバター11-1のＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔは０．０１０となる。
　さらに，ハードバター11-1は，２０℃で液状の油脂組成物を含まない（含有量０％）ものである。
　上記（１ｄ）及び（１ｅ）より，ハードバター11-1を用いた実施例１２のチョコレート１は，油分含有量が３４重量％（２２．０重量％（カカオマス中のカカオバター分）＋４．４重量％（ハードバター11-1）＋７．６重量％（パーム油中融点画分））である。そうすると，チョコレート１は，油分中，ハードバター11-1の添加量は１２．９重量％である。
　ウ　以上より，甲１には次の発明（以下「甲１発明」という。）が記載されているものと認められる。
　「２０℃で液状の油脂組成物を含まないハードバター11-1を，油分中１２．９重量％となるように配合したチョコレート１を，型を用いて製造した，チョコレート製造方法。
　ここで，ハードバター11-1はＳｔＯＳｔ含量が８５．０４１質量％，ＳｔＬＳｔ含量が３．５％質量以下，かつＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率が０．０１０である。ただし，Ｓｔはステアリン酸，Ｌはリノール酸，Ｏはオレイン酸をそれぞれ示す。また，ＳｔＯＳｔは１位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，２位の脂肪酸がＯであるトリグリセリド，ＳｔＬＳｔは１位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，２位の脂肪酸がＬであるトリグリセリド，ＳｔＳｔＯは１位及び２位，又は２位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，３位，又は１位の脂肪酸がＯであるトリグリセリドをそれぞれ示す。」
（２）甲２について
　ア　甲２には，以下の事項が記載されている。
　（２ａ）「［００２７］　チョコレート製品は，上記のハードバターとカカオ脂とを混合した油脂成分および糖成分とからなる。上記ハードバターは油脂成分中に１０質量％以上，好ましくは２０質量％以上，さらに好ましくは３０質量％以上含まれていることが好ましい。糖は通常チョコレートに使用されるものであれば何でもかまわない。例えば，ショ糖，果糖，あるいはこれらの混合物をあげることができる。ソルビトールなどの糖アルコールを用いても良い。また，通常のチョコレート製品に含まれる任意の成分についても含ませることができる。これらの例としては，乳化剤（通常レシチン），香料，脱脂粉乳，全脂粉乳などがあげられる。
　（２ｂ）「［００３９］　実施例４
　ハイオレイックヒマワリ油（商品名：オレインリッチ，昭和産業（株）製）１２００ｇに，ステアリン酸エチルエステル(商品名：エチルステアレート，（株）井上香料製造所製)１８００ｇを混合し，粉末リパーゼ組成物１を０．５質量％添加し，４０℃で７時間攪拌反応させた。ろ過処理により酵素粉末を除去し，反応物８（２９８７ｇ）を得た。得られた反応物８（２９００ｇ）を薄膜蒸留を行い，蒸留温度１４０℃にて反応物より脂肪酸エチルエステルを除去し，蒸留残渣８（１１００ｇ）を得た。得られた蒸留残渣８（１０００ｇ）にヘキサン２０００ｇを加え溶解した後，−１０℃に冷却して得られた固形部をろ別した後，定法によりヘキサン除去及び精製を行い，ハードバター１（４５０ｇ）を得た。
　（２ｃ）「［００４０］　表４　ＴＡＧ組成
注１）TAG組成は，全トリグリセリド中の各トリグリセリドの組成を示す。
XOX/(XXO+OXX)は，２つの飽和脂肪酸残基および１つのオレオイル基を有するトリグリセリドの内，１位及び３位に飽和脂肪酸残基を有するトリグリセリドと２位に飽和脂肪酸残基を有するトリグリセリドの比である。
P：パルミチン酸残基，S：ステアリン酸残基，O：オレイン酸残基，L：リノール酸残基，tr：微量(trace)」
　（２ｄ）「［００５０］　実施例８
　上記ハードバター（実施例４ハードバター１）を用い，表１１の配合にてチョコレートの試作と評価を行った。製造時の粘度や型抜けなどに特に問題はなかった。得られたチョコレートは２０℃にて１週間保存した後にスナップ性，艶，口溶けの評価を行った。その結果，ハードバター１を用いたチョコレート１は，口どけが良くかつスナップ性に優れており，代用脂を使用しない対照チョコレート１と同等の品質であった。」
　（２ｅ）「［００５１］　表１１　チョコレートの配合（質量％）
 
（チョコレート評価結果）
　上記方法で製造したチョコレートの型からの剥離性，スナップ性，艶，口溶けを評価した。評価結果を表１２に示した。  
［００５３］　１０人のパネラーによる官能試験によって評価した。判定基準は以下のとおりである。
＜判定基準＞
　スナップ性　　◎：きわめて良好なスナップ性を持つ
　　　　　　　　○：良好なスナップ性を持つ
　　　　　　　　△：スナップ性に劣る
　口溶け　　　　◎：口どけがきわめて良好である
　　　　　　　　○：口どけが良好である
　　　　　　　　△：口どけが悪い
　艶　　　　　　◎：きわめて良好
　　　　　　　　○：良好だが一部にくもりがみられる
　　　　　　　　△：艶がない
　剥離性　　　　◎：冷却後15分ではがれる
　　　　　　　　○：冷却後20分ではがれる
　　　　　　　　△：はがれない」
　イ　上記（２ｃ）より，Ｓはステアリン酸残基，Ｏはオレイン酸残基，Ｌはリノール酸残基であるから，上記（２ｂ）の実施例４のハードバター１は，Ｓｔ２Ｏ含有量が８２．６％，Ｓｔ２Ｌ含有量が３．２％である。そうすると，バードバター１のＳｔＬＳｔの含有量は最大でも３．２％（すなわち，３．２％以下）である。
　また，上記（２ｃ）より，Ｘは飽和脂肪酸残基であり，ハードバター１のＸＯＸ／（ＸＸＯ＋ＯＸＸ）が９９／１であるから，ハードバター１のＸＯＸ／（ＸＯＸ＋ＸＸＯ＋ＯＸＸ）は０．９９である。そうすると，ハードバター１のＳｔ２Ｏ含有量が８５．９％で，ＸＯＸ／（ＸＯＸ＋ＸＸＯ＋ＯＸＸ）が０．９９であることから，そのＳｔＯＳｔの含有量は８１．７７４％，ＳｔＳｔＯ含有量が０．８２６％であることがわかる。
　これより，ハードバター１のＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔは０．０１０となる。
　さらに，ハードバター１は，２０℃で液状の油脂組成物を含まない（含有量０％）ものである。
　上記（２ｄ）及び（２ｅ）より，ハードバター１を用いた実施例８のチョコレート１は，油分含有量が３８質量％（２２．０質量％（カカオマス中のカカオバター分）＋１．０質量％（カカオバター）＋７．５質量％（パーム油中融点画分）＋７．５質量％（ハードバター１））である。そうすると，チョコレート１は，油分中，ハードバター１の添加量は１９．７質量％である。
　ウ　以上より，甲２には次の発明（以下「甲２発明」という。）が記載されているものと認められる。
　「２０℃で液状の油脂組成物を含まないハードバター１を，油分中１９．７質量％となるように配合したチョコレート１を，型を用いて製造した，チョコレート製造方法。
　ここで，ハードバター１はＳｔＯＳｔ含量が８１．７７４％，ＳｔＬＳｔ含量が３．２％以下，かつＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率が０．０１０である。ただし，Ｓｔはステアリン酸，Ｌはリノール酸，Ｏはオレイン酸をそれぞれ示す。また，ＳｔＯＳｔは１位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，２位の脂肪酸がＯであるトリグリセリド，ＳｔＬＳｔは１位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，２位の脂肪酸がＬであるトリグリセリド，ＳｔＳｔＯは１位及び２位，又は２位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，３位，又は１位の脂肪酸がＯであるトリグリセリドをそれぞれ示す。」
（３）甲３について
　甲３には，以下の事項が記載されている。
　（３ａ）「［００１５］　従って，本発明の目的は，チョコレートと，油脂性食品素材とを組み合わせてなる複合菓子における油脂移行を抑制し，油脂移行に起因する低温ブルーム及び軟化に対する耐性に優れ，口どけの優れたチョコレートとすることができるテンパリングタイプのチョコレート用油脂組成物，該油脂組成物を用いたテンパリングタイプのチョコレート及び該チョコレートを利用した複合菓子を提供することにある。」
　（３ｂ）「［００１６］　本発明者らは，検討の結果，StOStトリグリセリドに対するStLStやStStOトリグリセリドの含有量の限定が，以下の理由によって上記課題の解決に大きく寄与することを見出し，本発明を完成した。
すなわちStOStトリグリセリドと液状である油脂を含んだカカオバター代用脂を使用したチョコレートがテンパリング後，クッキーなどの油脂性食品素材と組み合わせられて冷却固化される工程においては，チョコレート油脂中のStOStトリグリセリドが最も早く固化してチョコレートの骨格を形成することになるが，このときStOStトリグリセリドに対して相対的にStLStやStStOトリグリセリドの含有量が多いと，StOStの固化速度を遅らせることとなる。その結果，固化すべきStOStトリグリセリドが融解状態で存在する時間が相対的に長くなるため，油脂食品素材からの油脂移行を助長することになる。
また固化した際の結晶性状においてはStOStトリグリセリドに対して相対的にStLStやStStOトリグリセリドの含有量が多いと，固化したStOStトリグリセリド結晶へのStLStやStStOトリグリセリドの混在量が多くなり，結果として密度の低い結晶，すなわち間隙の大きな結晶となり，やはり油脂食品素材からの油脂移行を助長することになる。
またＳｔＯＯ，ＰＯＰ及びＰＰＯトリグリセリドの含有量の限定も同じく課題解決に寄与することをも見出し，本発明を完成した。」
　（３ｃ）「［００２２］　本発明の油脂組成物は，ＳｔＬＳｔ／ＳｔＯＳｔの比率が０．０８以下である必要があり，好ましくは０．０６以下，さらに好ましくは０．０３以下である。ＳｔＬＳｔ／ＳｔＯＳｔの比率が０．０８よりも大きいと，前述したとおりStOStトリグリセリドの固化を遅らせ，さらにStOSt結晶の密度も小さくなるため，油脂性食品素材からの液状油の浸透が生じやすくなり，油脂移行耐性が低下し，低温ブルームが発生しやすくなるので好ましくない。」
　（３ｄ）「［００２５］　本発明の油脂組成物は，ＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率が０．０３以下であることが好ましい。またさらに好ましくは０．０２以下であり，最も好ましくは０．０１５以下である。ＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率が０．０３より大きいと，前述したとおりStOStトリグリセリドの固化を遅らせ，さらにStOSt結晶の密度も小さくなるため，油脂性食品素材からの液状油の浸透が生じやすくなるため，油脂移行耐性が低下し，低温ブルームが発生しやすくなるので好ましくない。」
（４）甲４について
　甲４には，以下の事項が記載されている。
　（４ａ）「（１）液状油中に主に対称型トリグリセリドからなる油脂結晶を分散させた油脂結晶分散体からなることを特徴とするチョコレート類の固化助剤。
（２）請求項（１）記載の固化助剤を含有することを特徴とするチョコレート類。
（３）請求項（１）記載の固化助剤を，溶解されたチョコレート類に添加し，該チョコレート類を固化させることを特徴とするチョコレート類の製造法。」（特許請求の範囲）
　（４ｂ）「従って，本発明の目的は，上述のような従来の粉末状添加剤とは基本的に異なるタイプの添加剤で，チョコレートに対する添加量が少量でもテンパリングプロセスを改善でき，良質のチョコレート類を製造できるチョコレート類の固化助剤を提供することにある。」（２ページ右上欄６〜１１行）
　（４ｃ）「〔課題を解決するための手段〕
　本発明者等は，上記目的を達成すべく種々検討した結果，液状油中に特定の油脂結晶を分散させた油脂結晶分散体をチョコレート類の固化助剤，つまりシーディング剤として用いることにより，従来のシーディングーテンバリングの欠点を解消しうろこと，即ち，テンバリングのバラツキがなくなり，また，チョコレートの食感を低減させることもなく，且つ少量の添加でもテンバリングブロセスを改善でき，良質のチョコレートＲを製造できること，しかも，上記油脂結晶分散体は安価に製造できることを知見した。」（２ページ右上欄１２行〜左下欄３行）
　（４ｄ）「本発明で用いられる主に対称型トリグリセリドからなる油脂結晶は，該結晶中に上記対称型トリグリセリドが５０重量％以上，好ましくは７０重量％以上含むものが適当である。」（２ページ右下欄６〜９行）
　（４ｅ）「本発明の固化助剤は，チョコレート類の種類や製造目的に応じて適宜量チョコレート類に配合することができるが，一般的には，チョコレート類に対して，固化助剤中の主に対称型トリグリセリドからなる油脂結晶が０．００５〜１０重量％，好ましくは０．０１〜３重量％となるように配合することにより，良質のチョコレート類を得ることができる。」（３ページ左上欄１８行〜右上欄５行）
　（４ｆ）「実施例１
　ステアリン酸と高オレイン酸ヒマワリ油をリパーゼを用いてグリセリドの１．３−位選沢的なエステル交換反応を行い，この反応物より脂肪酸を除去し，更に溶剤分別して中融点部を得た。
　この中融点部のトリグリセリド組成は，ＨＰＬＣ分析によれば，ＳＯＯ６，４％（重量％，以下同じ），ＰＯＳ６，０％，ＳＯＳ　７６．８％，その他１０．８％であった。上記中融点部を常法により漂白及び脱臭した。脱臭した中融点部を２０℃，１２時間，３２°Ｃ，１２時間を１サイクルとする温度サイクルにて３０サイクルにかけた。次に，この中融点部１部（重量部，以下同じ）と高オレイン酸ヒマワリ油９部を混合し，ホモミキサーにて撹拌し，該中融点部の細かい結晶が分散した油脂結晶分散体からなる本発明の固化助剤を得た。」（３ページ左下欄１〜１６行）
　（４ｇ）「実施例３〜７
　砂糖４５部，全脂粉乳１５部，カカオマス２０部，カカオ脂２０部及びレシチン０．４部の混合物を常法通りロール掛け，コンチングしてチョコレートペーストを製造した。
　このチョコレートペーストを完全溶解状態から３３℃まで冷却し，これに実施例１で得られた固化助剤をそれぞれ，０．１部（実施例３），０．２部（実施例４），０．５部（実施例５），１部（実施例６）及び５部（実施例７）添加混合した。その後，すぐに型流し，冷却，剥離し，板チョコレートをそれぞれ調製した。得られたチョコレートは，いずれも品質の良好なチョコレートであった。
　また，得られたチョコレートは何れも，その後の経日変化のテストでもブルームの発生は認められず，本発明の固化助剤がチョコレートの固化助剤として優れていることが判る。
　尚，上記の実施例で，固化助剤をそれぞれ０．１部，０．２部，０．５部，１部及び５部添加したが，中融点部の添加量はそれぞれ，０．０１部，０．０２部，０．０５部，０．１部及び０．５部に相当する。」（３ページ右下欄５行〜４ページ左上欄５行）
　
２　取消理由１（進歩性）について
（１）対比
　本件発明１と甲１発明とを対比すると甲１発明の「チョコレート１」は，本件発明１の「油脂性食品」に相当する。
　また，甲１発明の「ハードバター11-1」と，本件発明１の「油脂（Ａ）」及び「油脂（Ｂ）」を含む「固化促進剤」とは，「油脂」の限りで一致する。そして，甲１発明の「ハードバター11-1」は，２０℃で液状の油脂組成物を含まないものであるところ，本件発明１の「油脂（Ｂ）が９重量％未満」という特定事項は，油脂（Ｂ）を含まないものを包含することから，甲１発明の「ハードバター11-1」はその全量が，本件発明１の「油脂（Ａ）」に対応するといえる。したがって，甲１発明の「２０℃で液状の油脂組成物を含まないハードバター11-1」は，本件発明１の「油脂（Ａ）が９０重量％を超え」，「２０℃で液状の油脂組成物である」「油脂（Ｂ）が９重量％未満配合」の固化促進剤（油脂）に対応する。
　また，甲１発明のチョコレート１が何らかの成型機を用いて製造されることは自明である。
　さらに，甲１発明のハードバター11-1のＳｔＯＳｔ含量の８５．０４１質量％，ＳｔＬＳｔ含量の３．５質量％以下，ＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率０．０１０はそれぞれ，本件発明１のＳｔＯＳｔ含量の７０重量％以上，ＳｔＬＳｔ含量の５重量％以下，ＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率０．０３以下に包含されるものである。
　以上より，両者は，
　「油脂（Ａ）が９０重量％を超え，油脂（Ｂ）が９重量％未満配合された油脂性食品用の油脂を，配合又は添加した油脂性食品を，成型機を用いて成型させる，成型された油脂性食品の製造方法。
ここで油脂（Ａ）はＳｔＯＳｔ含量が７０重量％以上，ＳｔＬＳｔの含量が５重量％以下，かつＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率が０．０３以下である油脂組成物である。また，油脂（Ｂ）は２０℃で液状の油脂組成物である。但し，Ｓｔはステアリン酸，Ｌはリノール酸，Ｏはオレイン酸をそれぞれ示す。またＳｔＯＳｔ；１位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，２位の脂肪酸がＯであるトリグリセリド，ＳｔＬＳｔ；１位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，２位の脂肪酸がＬであるトリグリセリド，ＳｔＳｔＯ；１位及び２位，又は２位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，３位，又は１位の脂肪酸がＯであるトリグリセリドをそれぞれ示す。」
である点で一致し，以下の点で相違する。
　＜相違点１＞
　　油脂性食品に配合又は添加される油脂について，本件発明１では，固化促進剤を，油分中１．０〜１０重量％となるように融液として配合又は添加するのに対して，甲１発明では，チョコレート１にハードバター11-1を，油分中１２．９重量％配合する点。
　＜相違点２＞
　　本件発明１では，油脂性食品を，コールドスタンプ成型機，エリクセン成型機又はレボル成型機を用いて成型させるのに対して，甲１発明では，チョコレート１を成型する機械が特定されていない点。
（２）判断
　ア　上記相違点１について検討するに，甲１発明のハードバター11-1は，チョコレート１の硬度調整剤として用いられるものである（【０００１】，【０００２】及び【００２０】）。そして，チョコレートの硬度調整剤が一般に，固化促進剤と実質的に同じものであるという証拠や，硬度調整に際して固化促進作用も奏するという証拠は認められない。そうすると，甲１発明のハードバター11-1は，当業者にとってチョコレート１の固化促進剤と認識されていたとはいえないし，また，これを固化促進剤として用いるという動機付けも認められない。これは，甲３〜甲１７を参酌しても同様である。
　
　イ　加えて，甲１発明のハードバター11-1の配合割合１２．９重量％を，０〜１０重量％とする動機付けも見出せない。すなわち，上記（１ａ）に，「上記ハードバターは油脂成分中に１０質量％以上，好ましくは２０質量％以上，さらに好ましくは３０質量％以上含まれていることが好ましい。」とあり，甲１には，たしかにハードバターを油脂成分中に「１０質量％」配合することが示唆されている。しかしながら，「１０質量％」は，上記記載からもわかるとおり，許容範囲の下限値である。しかも，チョコレート製造の技術分野において，ハードバターの含有量がチョコレートの口溶け等に影響を与えることや，ハードバターを含む各成分の含有バランスがチョコレートの製造特性等を変化させることは技術常識である。そうすると，チョコレートの口溶けや剥離性等について一定の評価がなされている（上記（１ｅ））甲１発明において，上記（１ａ）を参酌しても，ハードバター11-1の配合割合１２．９重量％を，あえて１０質量％という下限値（すなわち，相違点１の１．０〜１０重量％）に変更する動機付けはないし，また，これは設計的事項ともいえない。
　ウ　したがって，甲１発明及び甲３〜甲１７に記載された事項に基いて上記相違点１に係る本件発明１の構成とすることは，当業者が容易に想到し得たことではない。
　エ　なお，申立人は，甲３〜甲９を提示し，「チョコレートの離型性を良くするために，チョコレートの固化を促進する機能を有する甲第１号証の実施例１１のハードバター11-1をチョコレートの固化促進剤としてチョコレートに配合又は添加することは，容易に想到するものである。」（申立書５３ページ１〜４行）旨主張しているので，以下検討しておく。
　まず，甲３についてみると，申立人は，上記（３ｂ）〜（３ｄ）より，ＳｔＯＳｔがチョコレートの固化を促進し，ＳｔＬＳｔ及びＳｔＳｔＯがチョコレートの固化を遅くすることが看取できると述べ，ＳｔＯＳｔ含有量が高く，ＳｔＳｔＯ含有量及びＳｔＬＳｔ含有量が低い甲１のハードバター11-1は，チョコレートの固化を促進する機能を有すると説明している。
　しかしながら，上記（３ａ）からもわかるように，甲３は，チョコレートと油脂性食品素材とを組み合わせてなる複合菓子において，油脂移行に係る課題を解決することをその趣旨とするものである。そして，上記（３ｂ）〜（３ｄ）に直接開示されているのは，チョコレート油脂中のＳｔＯＳｔトリグリセリドが最も早く固化してチョコレートの骨格を形成すること，ＳｔＯＳｔに対するＳｔＬＳｔやＳｔＳｔＯトリグリセリドの相対的な含有量が多いとＳｔＯＳｔの固化速度が遅れ，その結果油脂移行が助長されること，及び，ＳｔＬＳｔ／ＳｔＯＳｔやＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率が大きいと，ＳｔＯＳｔトリグリセリドの固化が遅れ，油脂移行耐性が低下すること等である。したがって，甲３から，甲１発明のハードバター11-1を，チョコレートの固化促進機能を有するものとすることはできない。
　次に，甲４についてみると，申立人は，上記（４ａ），（４ｂ），（４ｄ）〜（４ｇ）より，ＳｔＯＳｔには，チョコレートの固化を助ける作用，すなわち，チョコレートの固化を促進する作用があることが看取されると述べ，ＳｔＯＳｔ含有量が高いハードバターである甲１のハードバター11-1は，チョコレートの固化を促進する機能を有するものであると説明している。
　しかしながら，上記（４ｂ）及び（４ｃ）からもわかるように，甲４は，チョコレート類の固化助剤として，テンパリングのばらつきをなくし，チョコレートの食感の低減を防ぎ，かつ少量の添加でテンパリングプロセスを改善し，良質のチョコレートを製造できるものを提供することをその趣旨とするものである。他方，本件発明の固化促進剤は，結晶安定化速度を改善することで，油脂性食品の固化性や離型性を向上させるもの（【００１３】）である。そうすると，甲４の固化助剤は，本件発明の固化促進剤の機能を有するものではない。したがって，甲４から，甲１発明のハードバター11-1を，チョコレートの固化促進機能を有するものとすることはできない。
　さらに，甲５ないし甲９をみても，ハードバターを構成する油脂とチョコレートの固化促進とに関係する記載はなく，甲５〜甲９から，甲１発明のハードバター11-1を，チョコレートの固化促進機能を有するものとすることはできない。
　以上より，申立人の上記主張は採用できない。
　オ　したがって，相違点２について検討するまでもなく，本件発明１は，甲１発明及び甲３〜甲１７に記載された事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。
　また，本件発明２は，本件発明１の特定事項を全て含むものであるから，同様の理由により，甲１発明及び甲３〜甲１７に記載された事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。
（３）小括
　よって，請求項１及び２に係る特許は，上記取消理由１によって取り消されるべきものであるとすることはできない。
　
３　取消理由２（進歩性）について
（１）対比
　本件発明１と甲２発明とを対比すると，甲２発明の「チョコレート１」は本件発明１の「油脂性食品」に相当する。
　また，甲２発明の「ハードバター１」と，本件発明１の「油脂（Ａ）」及び「油脂（Ｂ）」を含む「固化促進剤」とは，「油脂」の限りで一致する。そして，甲２発明の「ハードバター１」は，２０℃で液状の油脂組成物を含まないものであるところ，本件発明１の「油脂（Ｂ）が９重量％未満」という特定事項は，油脂（Ｂ）を含まないものを包含することから，甲２発明の「ハードバター１」はその全量が，本件発明１の「油脂（Ａ）」に対応するといえる。したがって，甲２発明の「２０℃で液状の油脂組成物を含まないハードバター１」は，本件発明１の「油脂（Ａ）が９０重量％を超え」，「２０℃で液状の油脂組成物である」「油脂（Ｂ）が９重量％未満配合」の固化促進剤（油脂）に対応する。
　また，甲２発明のチョコレート１が何らかの成型機を用いて製造されることは自明である。
　さらに，甲２発明のハードバター１のＳｔＯＳｔ含量の８１．７７４％，ＳｔＬＳｔ含量の３．２％以下，ＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率０．０１０はそれぞれ，本件発明１のＳｔＯＳｔ含量の７０重量％以上，ＳｔＬＳｔ含量の５重量％以下，ＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率０．０３以下に包含されるものである。
　以上より，両者は，
　「油脂（Ａ）が９０重量％を超え，油脂（Ｂ）が９重量％未満配合された油脂性食品用の油脂を，配合又は添加した油脂性食品を，成型機を用いて成型させる，成型された油脂性食品の製造方法。
ここで油脂（Ａ）はＳｔＯＳｔ含量が７０重量％以上，ＳｔＬＳｔの含量が５重量％以下，かつＳｔＳｔＯ／ＳｔＯＳｔの比率が０．０３以下である油脂組成物である。また，油脂（Ｂ）は２０℃で液状の油脂組成物である。但し，Ｓｔはステアリン酸，Ｌはリノール酸，Ｏはオレイン酸をそれぞれ示す。またＳｔＯＳｔ；１位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，２位の脂肪酸がＯであるトリグリセリド，ＳｔＬＳｔ；１位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，２位の脂肪酸がＬであるトリグリセリド，ＳｔＳｔＯ；１位及び２位，又は２位及び３位の脂肪酸がＳｔであり，３位，又は１位の脂肪酸がＯであるトリグリセリドをそれぞれ示す。」
である点で一致し，以下の点で相違する。
　＜相違点３＞
　　油脂性食品に配合又は添加される油脂について，本件発明１では，油脂性食品に固化促進剤を，油分中１．０〜１０重量％となるように融液として配合又は添加するのに対して，甲２発明では，チョコレート１にハードバター１を，油分中１９．７質量％配合する点。
　＜相違点４＞
　　本件発明１では，油脂性食品を，コールドスタンプ成型機，エリクセン成型機又はレボル成型機を用いて成型させるのに対して，甲２発明では，チョコレート１を成型する機械が特定されていない点。
（２）判断
　ア　上記相違点３について検討するに，甲２発明のハードバター１は，チョコレートの硬度調整剤として用いられるものである（【０００１】及び【０００２】）。そして，上記「２　取消理由１」の「（２）判断」のアで示したのと同様の理由により，甲２発明のハードバター１は，当業者にとってチョコレート１の固化促進剤と認識されていたとはいえないし，また，これを固化促進剤として用いるという動機付けも認められない。これは，甲３〜甲１７を参酌しても同様である。
　
　イ　加えて，甲２発明のハードバター１の配合割合１９．７質量％を，０〜１０重量％とする動機付けも見出せない。すなわち，上記（２ａ）に，「上記ハードバターは油脂成分中に１０質量％以上，好ましくは２０質量％以上，さらに好ましくは３０質量％以上含まれていることが好ましい。」とあり，甲２には，たしかにハードバターを油脂成分中に「１０質量％」配合することが示唆されている。しかしながら，「１０質量％」は，上記記載からもわかるとおり，許容範囲の下限値である。しかも，チョコレート製造の技術分野において，ハードバターの含有量がチョコレートの口溶け等に影響を与えることや，ハードバターを含む各成分の含有バランスがチョコレートの製造特性等を変化させることは技術常識である。そうすると，チョコレートの口溶けや剥離性等について一定の評価がなされている（上記（２ｅ））甲２発明において，上記（２ａ）を参酌しても，ハードバター１の配合割合１９．７質量％を，あえて１０質量％という下限値（すなわち，相違点３の１．０〜１０重量％）に変更する動機付けはないし，また，これは設計的事項ともいえない。
　ウ　したがって，甲２発明及び甲３〜甲１７に記載された事項に基いて上記相違点３に係る本件発明１の構成とすることは，当業者が容易に想到し得たことではない。
　
　エ　なお，申立人は，甲３〜甲９を提示し，「チョコレートの離型性を良くするために，チョコレートの固化を促進する機能を有する甲第２号証の実施例４のハードバター１をチョコレートの固化促進剤としてチョコレートに配合又は添加することは，容易に想到するものである。」（申立書６１ページ７〜１０行）旨主張しているが，これが採用できないことは，上記「２　取消理由１」の「（２）判断」のエで示したのと同様である。
　オ　したがって，相違点４について検討するまでもなく，本件発明１は，甲２発明及び甲３〜甲１７に記載された事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。
　また，本件発明２は，本件発明１の特定事項を全て含むものであるから，同様の理由により，甲２発明及び甲３〜甲１７に記載された事項に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。
（３）小括
　よって，請求項１及び２に係る特許は，上記取消理由２によって取り消されるべきものであるとすることはできない。
第５　むすび
　以上より，上記取消理由通知に記載した取消理由によっては，請求項１及び２に係る特許を取り消すことはできない。
　また，他に請求項１及び２に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。
　よって，結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成２９年１２月２６日（２０１７．１２．２６）