【事件の表示】
　平成１１年特許願第７７０８２号「焼き菓子の製造法」拒絶査定不服審判事件〔平成１２年１０月３日出願公開、特開２０００−２７０７５９〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　この出願は、平成１１年３月２３日の出願であって、平成１９年７月５日付けの拒絶理由通知に対して、同年１０月１日に意見書及び手続補正書が提出され、その後、同年１１月２１日付けで拒絶査定がされ、これに対して平成２０年１月１６日に審判請求がされるとともに、同年２月１３日付けで手続補正がされ、平成２２年７月１２日付けの審尋に対して同年９月１４日に回答書が提出され、同年１１月３０日に、平成２０年２月１３日付けの手続補正が却下されるとともに拒絶理由通知がされ、平成２３年２月１日に意見書が提出されたものである。
　
第２　本願発明
　この出願に係る発明は、平成１９年１０月１日付けの手続補正により補正された特許請求の範囲の請求項１に記載される次のとおりのものである（以下、「本願発明」という。）。
「総リン脂質中のリゾレシチン成分が５０重量％以上であるリゾレシチンを添加することを特徴とする焼き菓子の製造方法。」
　
第３　平成２２年１１月３０日付けで通知した拒絶の理由
　上記拒絶の理由のうちの理由１の概要は、本願発明は、その出願前に頒布された下記の刊行物に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることできたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない、というものである。
　
　　　　　　　　　　　　　　　記
　
刊行物１：特開平１０−１９１８７１号公報
刊行物２：特開平１０−３２７８０３号公報
刊行物３：特開平２−１７２５２８号公報
刊行物４：特開平９−３０７８号公報
　
第４　当審の判断
　当審は、上記拒絶の理由１のとおり、本願発明は特許を受けることができないものである、と判断する。
　
１．刊行物の記載事項
　上記刊行物１〜４には、以下の事項が記載されている。
（１）刊行物１：特開平１０−１９１８７１号公報
1a　「【特許請求の範囲】
【請求項１】１０℃におけるＳＦＣが３０％以下の練りこみ油脂を配合し、焼成前生地をホスホリパーゼＡ２で酵素処理を行うことを特徴とする焼き菓子の製造法。
【請求項２】小麦粉１ｋｇあたりのホスホリパーゼＡ２の使用量が２０〜２００００単位であり、且つ練りこみ油脂の配合量が小麦粉１００重量部に対し５重量部〜１５重量部であることを特徴とする請求項１に記載の焼き菓子の製造法。
【請求項３】１０℃におけるＳＦＣが３０％以下の練りこみ油脂及びレシチンを配合することを特徴とする焼き菓子の製造法。
【請求項４】小麦粉１００重量部に対する練りこみ油脂の配合量が５重量部〜１５重量部、レシチンの配合量が０．１重量部〜１重量部であることを特徴とする請求項３に記載の焼き菓子の製造法。」
1b　「【０００１】
【発明の属する技術分野】本発明は口溶けがよくサクサクした食感を有する焼き菓子を製造する方法に関するものである。」
1c　「【０００４】本発明にいう焼き菓子の種類としてはクラッカー、プレッツェル、乾パンなどが挙げられる。」
1d　「【０００９】本願においてレシチンとは大豆レシチンなど植物レシチン、卵黄レシチン、分別レシチン、酵素処理レシチン、酵素分解レシチンなどを用いることができる。なかでも酵素処理レシチンや酵素分解レシチンの使用により良好な食感を得ることができる。レシチンの添加方法、時期については特に問わない。」
1e　「【００１８】
【表２】
┌─────┬──┬───────────────────────┐
│評価項目　│評点│　　　　内容　　　　　　　　　　　　　　　　　│
├─────┼──┼───────────────────────┤
│サクサク感│　５│非常にサクサクしている　　　　　　　　　　　　│
│　　　　　│　４│ややサクサクしている　　　　　　　　　　　　　│
│　　　　　│　３│やや硬い　　　　　　　　　　　　　　　　　　　│
│　　　　　│　２│少し硬い　　　　　　　　　　　　　　　　　　　│
│　　　　　│　１│非常に硬い　　　　　　　　　　　　　　　　　　│
├─────┼──┼───────────────────────┤
│口溶け　　│　５│ソフトで口溶け良好　　　　　　　　　　　　　　│
│　　　　　│　４│少しソフトで口溶け良好　　　　　　　　　　　　│
│　　　　　│　３│ややソフトさに欠け、若干口溶け悪い　　　　　　│
│　　　　　│　２│ソフトさに欠け、ボソつきが少しある。口溶け悪い│
│　　　　　│　１│ボソつきがあり、口溶け不良　　　　　　　　　　│
└─────┴──┴───────────────────────┘
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　」
1f　「【００２０】（実施例２）表４の配合に基づき、常法によりクラッカーを作成した。テスト品（配合２、３）には練りこみ油脂として１０℃でのＳＦＣが４５％のマーガリンと１０℃でのＳＦＣが０％のサラダ油をトータルで１０℃でのＳＦＣが２８％になるよう組み合わせて使用するとともに、レシチンとして市販のレシチン或は酵素分解レシチンを添加し、３０℃で４時間発酵後、成形・焼成を行った。比較例としては比較配合１及び比較配合１に配合２、３と同量のレシチンを添加した配合（比較配合３）のものを作成した。
【００２１】得られたクラッカ−の品質評価をパネラー数１０名で表２に示す評価基準表に基づいて行い、その平均の結果を表５に示す。」
1g　「【００２２】
　【表４】
┌──────────┬─────┬─────┬────┬────┐
│　　　　　　　　　　│比較配合３│比較配合４│配合２　│配合３　│
├──────────┼─────┼─────┼────┼────┤
│小麦粉　　　　　　　│　１００ｇ│　１００ｇ│１００ｇ│１００ｇ│
│練りこみマーガリン　│　　　　　│　　　　　│　　　　│　　　　│
│　　（ＳＦＣ４５％）│　　１５ｇ│　　１５ｇ│　１０ｇ│　１０ｇ│
│サラダ油　　　　　　│　　　−　│　　　−　│　　５ｇ│　　５ｇ│
│砂糖　　　　　　　　│　　　３ｇ│　　　３ｇ│　　３ｇ│　　３ｇ│
│異性化糖　　　　　　│　１．５ｇ│　１．５ｇ│１．５ｇ│１．５ｇ│
│食塩　　　　　　　　│　０．７ｇ│　０．７ｇ│０．７ｇ│　　−　│
│イースト　　　　　　│　　　３ｇ│　　　３ｇ│　　３ｇ│　　３ｇ│
│レシチン　　　　　　│　０．２ｇ│　　　−　│０．２ｇ│　　−　│
│酵素分解レシチン　　│　　　−　│　　　−　│　　−　│０．２ｇ│
│（水）　　　　　　　│　　２７ｇ│　　２７ｇ│　２７ｇ│　２７ｇ│
└──────────┴─────┴─────┴────┴────┘
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　」
1h　「【００２３】
【表５】
┌─┬─────┬────────┬───────┬───┬───┐
│品│　　　　　│　比較配合３　　│　比較配合４　│配合２│配合３│
│　├─────┼────────┼───────┼───┼───┤
│質│サクサク感│　　３．６　　　│　　３．１　　│４．０│４．３│
│　├─────┼────────┼───────┼───┼───┤
│評│　口溶け　│　　３．４　　　│　　３．０　　│４．０│４．２│
│　├─────┼────────┼───────┼───┼───┤
│価│　総合　　│　　７．０　　　│　　６．１　　│８．０│８．５│
└─┴─────┴────────┴───────┴───┴───┘
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　」
 　 
（２）刊行物２：特開平１０−３２７８０３号公報 
2a　「【特許請求の範囲】
【請求項１】プロポリス抽出物、油脂およびリゾリン脂質含量が９０重量％以上のリゾレシチンの組成物に酵素を反応させてなるプロポリス組成物。 
【請求項２】リゾレシチンが、そのリゾリン脂質のうちリゾフォスファジルコリン含量が５５重量％以上であることを特徴とする請求項１記載のプロポリス組成物。 
【請求項３】酵素がリパ−ゼである請求項１または２の組成物。 
【請求項４】プロポリス抽出物に油脂およびリゾリン脂質含量が９０％以上のリゾレシチンを添加混合した組成物に、酵素を反応させ、これを濃縮することを特徴とするプロポリス組成物の製造方法。」
2b　「【０００９】本発明で用いるリゾレシチンとはリン脂質であるレシチン脂肪酸の１個を加水分解したものの総称である。通常は酵素により加水分解を行う。酵素としてはホスフォリパ−ゼＡ１が用いられる。このときのレシチンからリゾレシチンへの反応率がリゾ化率であり、リゾリン脂質の含有率として表され、種々の含有率のものが製品として販売されている。本発明においてはリゾリン脂質の含有率が９０重量％以上のものを用いることが必要である。リゾリン脂質の含有率が９０重量％未満では水に対する溶解性が劣り、製品中に不溶成分が発生する。」
2c　「【００２３】実施例１ 
ブラジル産プロポリス原塊１ｋｇを粉砕し、これに食品用エタノ−ル（９５％）２ｌおよび精製水１ｌを添加し、室温で時々撹拌をおこないながら３ヶ月間放置した後、Ｎｏ．５濾紙で濾過してプロポリス抽出液２．７ｌを得た。このプロポリス抽出液に大豆リゾレシチンＳＬＰ−ＬＰＣ７０（リゾホスファジルコリン７０％、リゾ化率９０％、ツル−レシチン工業株式会社製）を２００ｇ添加し、更に、小麦胚芽油（サミット精油株式会社製）２００ｇ添加し、マグネチックスタ−ラ−で撹拌しプロポリス混合液を得た。このプロポリス混合液に精製水２ｌを添加混合した後、ロ−タリ−エバポレ−タ−で減圧濃縮しエタノ−ル分を除去し、プロポリス組成物２．９ｌを得た。」
 　 
（３）刊行物３：特開平２−１７２５２８号公報 
3a　「実施例３ 
清水１０００ｋｇ中に卵黄リゾレシチン（卵黄レシチン「ＰＬ−１００Ｈ」をホスホリパーゼＡ２処理したリゾ体（リゾ化：９０％）；１位の構成脂肪酸中の飽和脂肪酸の割合は７８％）３００ｋｇを加えて撹拌し、分岐−サイクロデキストリン（塩水港精糖（株）製「イソエリートＰ」）５００ｋｇを添加し、１時間撹拌した。こうして得られた流動状物を凍結乾燥して本発明の粉末状乳化剤を製造した。 
　生クリーム（脂肪：５０％）１２０ｇと清水８０ｇとに、この乳化剤６ｇを加えて乳化し、クリーム様乳化食品を得た。 
　この乳化食品は、冷凍保存しても解凍品には分離は認められず、凍結安定性は良好であった。」（４頁左下欄３〜１７行） 
 　 
（４）刊行物４：特開平９−３０７８号公報 
4a　「【００２９】実施例３．リゾ化反応及び後処理 
渋味や収斂味等の官能的に好ましくない味を与える遊離の脂肪酸を除去する後処理を実施した。大豆粗レシチンをエタノール（６０℃）に分散させ２５℃に冷却して生じた可溶性画分を除き、一方、不溶性の沈殿画分を蒸溜濃縮釜で残存するエタノールを除いて酸性リン脂質に富んだ画分（ＰＩ画分）４０ｋｇを得て、リゾ化反応の基質として用いた。 
【００３０】これに３０ｋｇの酢酸エチルを加え、更に６００万ＩＵ（Novo Nordisk社のレシターゼ１０ＬＴＭに水を加え３ｋｇとしたもの）のホスホリパーゼＡ２を５０℃で一晩静置反応させ、生じた上清を捨て、重液画分は酢酸エチル１５０ｋｇを加えて５℃に冷却しリゾ化反応で精製した遊離脂肪酸を可溶化させて捨て、沈殿を酵素分解レシチン画分として採取した。さらに残存する酢酸エチルと水を濃縮釜で留去し、酵素分解レシチンの粉末１８ｋｇを得た。 
【００３１】薄層クロマトグラフィー（展開溶媒の組成はクロロホルム：メタノール：酢酸＝１３：５：２で、リン脂質はDittmer-Lester試薬で発色させた）の分析の結果、この粉末はリゾ化率（もとのＰＩに対しリゾ化したＰＩ百分率）が９５％以上で、遊離脂肪酸含量は０．７％であり、優れた官能的品質特性を示すものであった。また、リゾ化反応も遊離脂肪酸除去も充分行われていた。」
 　 
２．刊行物１に記載された発明 
　刊行物１には、「実施例２」として、 
「表４の配合に基づき、常法によりクラッカーを作成した。テスト品（配合２、３）には練りこみ油脂として１０℃でのＳＦＣが４５％のマーガリンと１０℃でのＳＦＣが０％のサラダ油をトータルで１０℃でのＳＦＣが２８％になるよう組み合わせて使用するとともに、レシチンとして市販のレシチン或は酵素分解レシチンを添加し、３０℃で４時間発酵後、成形・焼成を行った。」（摘示1f）という、酵素分解レシチンを添加しクラッカーの製造法が記載されている。その「酵素分解レシチン」は、「リゾレシチン」を含有するものであることは明らかである（例えば、特開平８−５１９４０号公報の「酵素分解レシチンは、レシチンの２個ある脂肪酸残基のうちβ位のものを酵素を用いて加水分解により取り除き、リゾレシチンとしたものである。」（段落【００１８】）との記載等を参照）し、「クラッカー」は、「焼き菓子」（摘示1c）であるから、刊行物１には、 
「リゾレシチン含有物を添加する焼き菓子の製造法」
という発明（以下、「引用発明」という。）が記載されているといえる。 
 　 
３．対比 
　本願発明と引用発明とを対比すると、両者は、
「リゾレシチン含有物を添加する焼き菓子の製造法」
において一致し、以下の点Ａにおいて一応相違する。
Ａ　「リゾレシチン含有物」が、本願発明では、「総リン脂質中のリゾレシチン成分が５０重量％以上である」ものであるのに対して、引用発明では、その割合は明らかでないものである点
（以下、「相違点Ａ」という。） 
 　 
４．判断
（１）相違点Ａについて 
　刊行物１の「表５」（摘示1h）の「品質評価」において、「配合３」と、「配合２」（「配合３」とは「酵素分解レシチン」が「レシチン」である点及び食塩を添加する点でのみが異なる。）とを対比すると、得られたクラッカーの「サクサク感」「口溶け」「総合」の評価が、「配合３」では「４．３」「４．２」「８．５」で、「配合２」における「４．０」「４．０」「８．０」よりもいずれも良好であることが認められる。この「配合３」によれば、「配合２」より、上記評価において良好なクラッカーが得られるという結果に接した当業者であれば、レシチンを酵素分解しリゾレシチンを含有させた「酵素分解レシチン」が焼き菓子における「サクサク感」「口溶け」の向上に寄与していると理解するといえる。
　そうすると、引用発明において、より「サクサク感」「口溶け」の向上を期待して添加するリゾレシチン含有物として、よりリゾレシチンの含有が多いものを用いることは当業者にとって容易に想到し得ることであって格別困難なことではない。 
　そして、刊行物２の「リゾレシチンとはリン脂質であるレシチン脂肪酸の１個を加水分解したものの総称である。通常は酵素により加水分解を行う。酵素としてはホスフォリパ−ゼＡ1が用いられる。このときのレシチンからリゾレシチンへの反応率がリゾ化率であり、リゾリン脂質の含有率として表され、種々の含有率のものが製品として販売されている。」（摘示2b）との記載によると、リゾレシチンの含有量について、総リン脂質に対する割合として表すことは、通常のことであると認められ、また、酵素反応によるリゾレシチンの含有量が「５０％」以上のものが存在することも、この出願前に周知である（例えば、刊行物２には「９０重量％以上」（摘示2b）、刊行物３には「９０％」（摘示3a）、刊行物４には「９５％以上」（摘示4a）のリゾ化率のものが記載されている。）。
　そうすると、引用発明において、より「サクサク感」「口溶け」の向上を期待して添加するリゾレシチン含有物として、よりリゾレシチンの含有が多いもの、すなわち、「総リン脂質中のリゾレシチン成分が５０重量％以上であるリゾレシチン」を用いることは当業者にとって容易に想到し得ることであって格別困難なことではない。
　
（２）本願発明の効果について 
　本願発明の効果は、この出願の発明の詳細な説明の記載によると、 
「本発明のリゾレシチンを使用してビスケット類、クッキー類などの焼き菓子を製造すると、口溶けが良く、ソフト感があり、サクサクした食感を有する焼き菓子を得ることができる。」（段落【００１０】）であると認められるところ、この効果は、刊行物１に記載された事項及び周知の事項から予測される範囲のものと認められ、格段に優れているものということはできない。 
 　 
５．請求人の主張について
　平成２３年２月１日付け意見書「２．（１）」において、請求人は以下の主張をする。
ａ　「引用文献１には、本願と類似する技術として、酵素分解レシチンを用いたクラッカーの製造技術が記載されております。
　確かにクラッカーは焼き菓子であり、引用文献１には焼き菓子の製造技術が記載されております。
　しかしながら引用文献１に記載された技術は、１０℃におけるＳＦＣが３０％以下の油脂を必須成分とする技術であります。」
ｂ　「また引用文献１において用いられている酵素分解レシチンは、引用文献１段落番号【００２０】の「レシチンとして市販のレシチン或は酵素分解レシチンを添加し、」と記載されているように、市販の酵素分解レシチンが用いられております。
　この市販の酵素分解レシチンは、一般にリゾ化率２０〜４０％程度であり、本願のリゾレシチンに比べ明らかにリゾ化率が低いものであります。
　出願人は、この両者の相違による効果の相違を明らかとするため、本意見書と同日で実験報告書作成し、両者の差異を明らかと致しました。」
ｃ　「引用文献１段落番号【００２３】【表５】には、
　酵素分解レシチンを配合した「配合３」が、レシチンを配合した「配合２」よりもよい効果をしめしておりますが、その値は、「サクサク感」（４．０→４．３）、「口溶け」（４．０→４．２）程度であり、レシチンは配合されているが、ＳＦＣが４５のマーガリンのみ添加された「比較配合３」と、「配合２」を比較した「サクサク感」（３．６→４．０）、「口溶け」（３．４→４．０）に比べ効果の少ないものであります。」
　
（１）ａの主張に対して
　刊行物１は公開特許公報であるところ、公開特許公報には、当該出願に係る特許請求の範囲に記載された発明の他、発明の詳細な説明又は図面に様々な発明が記載されていることは通常のことである。刊行物１にも、その特許請求の範囲に記載された、１０℃におけるＳＦＣが３０％以下の油脂を必須成分とする発明の他、発明の詳細な説明又は図面に様々な発明が記載されており、例えば、「配合３」の記載他に基づいて、「引用発明」が刊行物１に記載された発明として認定することができることは、上記２．で述べたとおりである。
　そして、「配合２」及び「配合３」は、両者とも、１０℃でのＳＦＣが「２８％」の練りこみ油脂を使用している、すなわち、「１０℃におけるＳＦＣが３０％以下の油脂を必須成分とする」ものであるが、焼き菓子における「サクサク感」「口溶け」という効果において「配合３」は「配合２」よりも向上が認められ、この効果の向上は、レシチンを酵素分解しリゾレシチンを含有させた「酵素分解レシチン」が寄与していると理解できることは、上記４．（１）で述べたとおりであるから、引用発明は、焼き菓子における「サクサク感」「口溶け」を向上させる製造法として把握することができるものといえる。
　
（２）ｂの主張に対して
　上記相違点Ａにおいて認定したとおり、引用発明のリゾレシチンの含有量は明らかではないものであるが、仮に、請求人が主張するとおり、「配合３」の「酵素分解レシチン」が「市販の酵素分解レシチン」であって、「リゾ化率２０〜４０％程度」のものであったとしても、引用発明においてよりリゾレシチンの含有が多いものを用いることが当業者に容易想到であることは、上記４．（１）で述べたとおりである。
　そして、構成につき容易想到性が認められる発明に対して、それにもかかわらず、それが有する効果を根拠として特許を与えることが正当化されるためには、その発明の効果が格段に優れていることを要するものというべきであるところ、本願発明の効果が、刊行物１に記載された事項及び周知の事項から予測されるところを超えて格段に優れているとはいえないことは、上記４．（２）で述べたとおりである。
　請求人の提出した平成２３年１月２７日付けの「実験報告書」において、「一般の酵素分解レシチン」として、「リゾリン脂質含量」が「３７％」、「３３％」、「２５％」の３種と、「リゾリン脂質含量」が「８５％」のものを、それぞれ０．５ｇ配合した特定組成の生地を焼成して得たビスケットについて、その「口あたり」「サクサク感」「口どけ」の試験結果、及び、一般の酵素分解レシチンを用いて調整したビスケットの評価は好ましいものではないが、リゾリン脂質含量が８５％のものを用いて調整したビスケットの評価が高く大変好ましい、との考察が示されていることが認められる。
　しかし、「リゾレシチン」の含有割合が大きいと「サクサク感」「口溶け」の向上があることは刊行物１から予測されることであり、この試験結果によっても、本願発明の「総リン脂質中のリゾレシチン成分が５０重量％以上」の含有割合全体（特に５０重量％程度）において予測の域を超えて、顕著に優れていると認めることはできない。
　
（３）ｃの主張に対して
　本願発明は、「総リン脂質中のリゾレシチン成分が５０重量％以上であるリゾレシチン」を発明特定事項とするものであるから、その点に基づく効果を検討すべきであって、「１０℃におけるＳＦＣが３０％以下の練りこみ油脂」の有無による「サクサク感」「口溶け」の向上の効果は考慮する必要がないものである。
　
（４）まとめ 
　以上によれば、請求人の主張は、いずれも上記認定・判断を左右するものではないといえる。
　
６．まとめ
　したがって、本願発明は、刊行物１に記載された発明及び周知の技術に基づき当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものである。
　
第５　むすび 
　以上のとおり、本願発明は特許を受けることができないものであるから、この出願は、拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。