【事件の表示】
　平成１０年特許願第５１３０３９号「脂質障壁合成を強化するための局所組成物および方法」拒絶査定不服審判事件〔平成１０年　３月１９日国際公開、ＷＯ９８／１０７３９、平成１３年　１月　９日国内公表、特表２００１−５００１３１〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、平成９年９月１１日（パリ条約に基づく優先権主張外国庁受理　１９９６年９月１３日，米国）を国際出願日とする出願であって、拒絶理由通知に応答して平成１７年１月５日付けで手続補正書と意見書が提出され、再度の拒絶理由通知に応答して平成１７年９月１５日付けで意見書が提出されたが、平成１７年１０月２５日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成１８年１月３０日に拒絶査定不服審判が請求されたものである。
　
２．本願発明
　本願請求項１〜２０に係る発明は、平成１７年１月５日付け手続補正書の特許請求の範囲の請求項１〜２０に記載された事項により特定されるとおりのものと認められるところ、そのうち請求項１０に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、次のとおりである。
　「化粧品用または医薬品用として許容しうる担体と組合せて、有効量のカフェストールまたはカーベオールあるいはそれらの組合せを活性成分として含有する、皮膚の天然脂質障壁が危険に晒されているか、欠損しているか、または損傷している症状の治療又は予防のための局所組成物。」
　
３．引用例
　原査定の拒絶理由に引用された本願優先権主張日前の刊行物である特開昭５６−１５４４１１号公報（以下、「引用例１」という。）と特開昭６２−２５２７８１号公報（以下、「引用例２」という。）には、次のことが記載されている。　なお、下線は当審で付した。
　
［引用例１］
　（1-i）「（１）　
コーヒー豆油を含有することを特徴とする、化粧品として使用するに適当な組成物
（２）　コーヒー豆油が、脱臭されたコーヒー豆油かまたはテルペン分画の濃度の高められたコーヒー豆油であることを特徴とする、上記（１）項記載の組成物。
（３）　
重量で、
１８から２１％のカフイーストオール（ｃａｆｆｅｓｔｏｌ）及びカーウエオール（ｋａｈｗｅｏｌ）のモノエステル、
１から２％の遊離のカフイーストオールまたはカーウエオールの組成をコーヒー豆油が有する
（４）　１種または１種より多くの、他の太陽光線フィルターをも含有することを特徴とする、上記（１）から（３）項までのいずれかに記載の組成物。
（５）　
コーヒー豆油を施用することを特徴とする、２８０から３２０ｎｍまでの波長を有する紫外線照射に対して皮膚を保護するための方法
　（1-ii）「２８０から４００ナノメーター（nm）のあいだの光照射はヒト上皮を褐化しうるが、
２８０から３２０nmの領域の照射は、紫外線火傷として知られる紅斑および皮膚の火傷を生じさせる
　（1-iii）「 本発明に従つて、より具体的に用いられるコーヒー豆油は、本質的につぎの組成を有する。
　飽和または不飽和のC14からC21脂肪酸のトリグリセリド　　７４−７８％
　カフイーストールおよびカーウエオールのモノエステル　　１８−２１％
　ホスフアチド　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　２−４％
　ステロールの脂肪酸エステル　　　　　　　　　　　　　　　１から２％
　遊離カフイーストールおよびカーウエオール　　　　　　　　１から２％
　これらの
百分率は、コーヒー豆油の重量に対する重量
　
カフイーストールおよびカーウエオールのモノエステルは、本質的にパルミチン酸およびリノール酸エステルである
　本発明に準じて使用しうるコーヒー豆油のさらに詳細については、H.P.Kaufmannの“Fette、Seifen、Anstrichmittel”
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　特に有利なコーヒー豆油は、従来法により蒸気または真空で脱臭したコーヒー豆油か、脱色したコーヒー豆油かまたはテルペン分画の濃度を高くしたコーヒー豆油である。
　
テルペン分画の濃度を高めるには、従来法による分子蒸留を用いうる。濃度を高めた油では
カフイーストールおよびカーウエオールは２％より高くなる。この場合、コーヒー豆油は、遊離カフイーストールまたはカーウエオール、カフイーストールおよびカーウエオールのモノエステル、ホスフアチドおよびステロールエステルより本質的に成立つようになる
　我々は、このように
濃度を高めたコーヒー豆油が、溶媒または上記したような他の方法で抽出されたコーヒー豆油に比して、改良された保護インデツクスを有する
　太陽光線フイルターとしての上記定義のようなコーヒー豆油を含有する化粧品組成物は、さらに、この方面の技術で知られているような、他の太陽光線フイルターを含有しうる。」（第３頁左上欄７行〜同頁左下欄８行参照）
　（1-iv）「我々は、
これらの組成物が紫外線火傷照射に対し高い保護インデックスを有する
　本発明に準ずる組成物は、たとえば、溶液、ローション、エマルジョン、クリーム、ゲル、ほうまつまたは乳剤または、この分野で用いられうる他の形状のいずれにも調製しうる。」（第４頁右上欄３〜８行参照）
　（1-v）「
これらの組成物は、０．０５から１００重量％のコーヒー豆油を含有する
　コーヒー豆油は、また、表皮を処理するクリームまたはメークアップ用の製品、たとえば、メークアップファンデーション、口紅、マニキュア液、皮膚用の、色があるかまたは色のないエマルジョンまたはクリームに添加することもできる。」（第４頁右上欄１８行〜同頁左下欄４行参照）
　（1-vi）「例　１
　　つぎの組成物を調製する。
　自己乳化性のグリセロールモノステアレート　　６ｇ
　
コーヒー豆油　　　　　　　　　　　　　　　３０ｇ
　60モルの酸化エチレンでポリオキシエチレン化したソルビタンモノステアレート　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　２ｇ
　ステアリン酸　　　　　　　　　　　　　　　　２ｇ
　純セチルアルコール　　　　　　　　　　　　　１．２ｇ
　プロピレングリコール　　　　　　　　　　　　２ｇ
　ラノリン　　　　　　　　　　　　　　　　　　８ｇ
　トリエタノールアミン　　　　　　　　　　　　０．１ｇ
　メチルパラーヒドロキシベンゾエート　　　　　０．２ｇ
　香　料　　　　　　　　　　　　　　　　　　　０．６ｇ
　
水　　　　　　　　　　　　　　　加えて全体を１００ｇとする
　　このように
調製した組成物は
皮膚に対して保護効果を及ぼす
例　２
　　つぎの組成物を調製する。
　セチル／ステアリルアルコールとオキシエチレン化セチル／ステアリルアルコールとの混合物である、HenkelよりSINNOVAX A0として販売の製品　　６ｇ
　グリセロールモノステアレート　　　　　　　　２ｇ
　
コーヒー豆油　　　　　　　　　　　　　　　１５ｇ
　Rhone Poulencより販売のRhodorsil油７００４７v３００（メチルポリシロキサン）　　　　　　　　　　　　　　　　　　１．５ｇ
　セチルアルコール　　　　　　　　　　　　　　１．５ｇ
　保　存　料　　　　　　　　　　　　　　　　　０．２ｇ
　グリセロール　　　　　　　　　　　　　　　　６ｇ
　４−（２−オキシポルニリデン−３−メチル）−フェニルトリメチルアンモニウムメチルスルフエート　　　　　　　　　　４ｇ
　香　料　　　　　　　　　　　　　　　　　　　０．６ｇ
　
水　　　　　　　　　　　　　　　　　　１００ｇとする量
　　
例１と同じ結果が観察される
　（1-vii）「例　１１
　　つぎの組成物を調製する。
　Henkel社よりEutanolの商品名で販売の２―オクチルドデカノール　１０ｇ
　ステアリン酸マグネシウム　　　　　　　　４ｇ
　水添ラノリン　　　　　　　　　　　　　　１ｇ
　ラノリン　　　　　　　　　　　　　　　　４ｇ
　蜜ろう　　　　　　　　　　　　　　　　　５ｇ
　Atlas社よりArlacelの商品名で販売のソルビタンセスキオレエート
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　４．５ｇ
　
テルペン濃度を高めたコーヒー豆油　　　２７ｇ
　プロピルパラ―ヒドロキシベンゾエート　　０．１ｇ
　メチルパラ―ヒドロキシベンゾエート　　　０．１５ｇ
　香　料　　　　　　　　　　　　　　　　　０．５ｇ
　
水　　　　　　　　　　　　　　　　全体を１００ｇとする量
　　
皮膚に施すと、この組成物は、効果的な保護作用を示す
　
［引用例２］
　（2-i）「本発明はカーベオールからカフェストールの製造、特にコーヒー油由来のカーベオールおよびカフェストールの粗混合物から実質的に純粋のカフェストールの製造方法に関する。」（第２頁左上欄８〜１１行参照）
　（2-ii）「カーベオールは興味のある紫外線吸収スペクトルを有し、
カフェストールおよびカーベオール混合物は上記のように得た粗製形で、又は再結晶後、化粧品に使用できる
　（2-iii）例１において、「オレンジ色、粗カフェストールおよび７０％純度のカーベオール混合物」を得たこと、および、更に処理して、「４０．７％カーベオールを含有するカフェストールおよびカーベオールの混合物」を得たこと、例２において、「カフェストール結晶」を得、純度が９５％であり、更に再結晶して、９９％より高い純度のものを得たこと（第４頁左下欄〜第５頁右下欄の例１，２参照）。
　
４．対比、判断
　そこで、本願発明と引用例１に記載された発明とを対比する。
　引用例１には、「上記３．」の［引用例１］の摘示の記載によれば、「２８０から３２０ｎｍの領域の照射は、紫外線火傷として知られる紅斑および皮膚の火傷を生じさせる」問題を解決した、次の発明（以下、「引用例１発明」という。）が記載されていると認められる。
　「カフイストオール及びカーウエオールのモノエステルまたは遊離のカフイストオールまたはカーウエオールを有するコーヒー豆油を含有する化粧品組成物。」
　
　そして、
　（ａ）引用例１発明の「カフイストオール及びカーウエオールのモノエステルまたは遊離のカフイストオールまたはカーウエオール有する」ことは、本願発明の「カフェストールまたはカーベオールあるいはそれらの組合せを活性成分として含有する」ことに相当する。なお、引用例１発明の「カフイストオール」と「カーウエオール」は、本願発明の「カフェストール」と「カーベオール」であることは明らかである。
　（ｂ）引用例１発明の「化粧品組成物」は、皮膚へ適用するものであるところ、本願発明の「局所組成物」が皮膚へ適用することを意図しているものと認められることから、本願発明の「局所組成物」に相当する。
　
　してみると、両発明は、
　「カフェストールまたはカーベオールあるいはそれらの組合せを活性成分として含有する、局所組成物」で一致し、次の相違点１〜３で一応相違している。
＜相違点＞
　１．担体について、本願発明では、「化粧品用または医薬品用として許容しうる担体と組合せて」いるのに対し、引用例１発明ではそのように特定していない点
　２．「カフェストールまたはカーベオールあるいはそれらの組合せ」の活性成分について、本願発明では、「有効量の」と特定しているのに対し、引用例１発明では、そのように特定しておらず、コーヒー豆油の形態で用いられている点
　３．本願発明では、「皮膚の天然脂質障壁が危険に晒されているか、欠損しているか、または損傷している症状の治療又は予防のための」と特定しているのに対し、引用例１発明ではそのように特定していない点
　
　そこで、これらの相違点について検討する。
＜相違点１＞について
　本願発明で化粧品用として許容し得る担体としては、「化粧品用途向けのビヒクルを意味」し、「有用な担体としては、例えば、水、アセトン、エタノール・・・・または鉱油が挙げられる」とされている（平成１１年３月１５日付けの特許法第１８４条の５第１項の規定による書面（以下、「本願明細書」とも言う。）の第６頁９〜１８行参照）。
　他方、引用例１発明では、化粧品組成物の担体について格別の説明はないが、実施例１，２や実施例１１では、水が残量として大量に用いられていることに鑑み、水が担体として用いられているものと認められる。
　してみると、引用例１発明の化粧品組成物でも、化粧品用として許容し得る担体が適宜用いられているものと解するのが相当であるから、相違点１は実質的な相違点ではない。
　
＜相違点２＞について
　本願発明において、「カフェストールまたはカーベオールあるいはそれらの組合せを活性成分として含有する」ことについて、発明の詳細な説明では、「カフェストール」または「カーベオール」の用語は、遊離のものの他、これらのエステル（パルミテート、リノレートなど）などの誘導体も全て含まれると説明されている（本願明細書第５頁２６行〜第６頁５行参照）。そして、「有効量」とは、「同じ場所における未治療の皮膚と比較して、少なくとも１つの脂質障壁成分の産生を少なくとも１％増加させることのできる量を意味するものとする。」とされ、「本発明に関しては、少なくとも、治療５日後に脂質障壁強度が少なくとも５％、好ましくは１０％増大した場合に、カフェストールまたはカーベオールの量を有効なものとみなす。このような組成物を処方する際に、カフェストールまたはカーベオールは、組成物に対し、約０．００１〜５０ｍｇ／mｌ・・の量で導入される。」とされている（本願明細書第５頁１６〜２６行参照）。
　他方、引用例１発明では、「カフェストールまたはカーベオールあるいはそれらの組合せを活性成分として含有する」のに、コーヒー豆油の状態で用いるとされている。組成物に含有させるコーヒー豆油の含有量は０．０５から１００重量％とされているところ、例えば実施例１ではコーヒー豆油を３０重量％含有し、実施例２ではコーヒー豆油を１５重量％含有し、実施例１１ではテルペン濃度を高めたコーヒー豆油を２７重量％含有している（摘示（1-vi），（1-vii）参照）。ここに、コーヒー豆油には、カフイーストールおよびカーウエオールのモノエステル（本質的にパルミチン酸およびリノール酸エステル）が１８から２１％、遊離カフイーストールおよびカーウエオールが１から２％含有されていると説明（摘示（1-i），（1-iii）参照）されていて、それらを合せて１９〜２３重量％であるから、引用例１発明の実施例の組成物中の「カフェストールまたはカーベオール」の量は、実施例１で５．７〜６．９重量％（＝１９〜２３重量％×３０重量％）、実施例２で２．３〜３．４重量％（＝１９〜２３重量％×１５重量％）となり、組成物の比重が１前後だとすると、実施例１で約６０ｍｇ／ｍｌ，
実施例２で約３０ｍｇ／ｍｌ程度となる
　なお、引用例１の実施例１では、「カフェストールまたはカーベオール」の使用量が約６０ｍｇ／ｍｌと少し多いものの、本願発明でその上限を５０ｍｇ／ｍｌとすることは、その臨界的意義の説明もデータもなく、単なる目安にすぎないものと解すべきであり、前記実施例１の使用量は阻害事由とはなり得ない。
　してみると、本願発明で有効量であるとされている「カフェストールまたはカーベオールは、組成物に対し、約０．００１〜５０ｍｇ／mｌ・・の量」は、引用例１発明においても適宜用いられている（実施例２参照）のであるから、引用例１発明に、脂質障壁成分の増加について言及はなくとも、有効量について実質的な相違があるというべきではない。
　
　次に、引用例１発明では、コーヒー豆油の状態で「カフェストールまたはカーベオール」が組成物に導入されているが、テルペン分画の濃度を高めると、遊離とモノエステルの「カフェストールまたはカーベオール」が高くなり、単に抽出されたコーヒー豆油に比して改良された保護インデックスを有するとされていること（摘示（1-iii）参照）に鑑み、遊離とモノエステルの「カフェストールまたはカーベオール」がその活性な有効成分であると考えることは極自然なことと言えることから、また、「カフェストールまたはカーベオール」が７０％程度の純度乃至９９％の純度で製造され得ることが既に明らかにされていること（摘示（2-i）〜（2-iii）参照）に更に鑑みると、「カフェストールまたはカーベオール」を、コーヒー豆油の状態ではなく、例えば７０％乃至９９％程度の純度のものとして用いる程度のことは、当業者が容易に想到し得た程度のことというべきである。
　ところで、本願明細書（第１０頁９〜１０行参照）において、カフェストールアセテートとコーヒー豆油による皮膚のセラミド産生を対比した図３を示し、「カフェストールアセテートを含有するコーヒー豆油では、ごくわずかにセラミドの増大が観測されるにすぎない（図３）。」と記載されている。しかし、図３の横軸のコーヒー豆油の量は、含有されるカフェストールのエステル（なお、摘示（1-iii）に記載されているようにモノエステルはパルミチン酸およびリノール酸エステルであって、アセテートではない。）の量ではなくコーヒー豆油そのものの量と解するのが相当であり、有効成分であるカフェストールのエステルに換算するとかなり少ない量の不利な条件で対比していることになるから、極めて不適切なものといえ、本願明細書の前記記載は妥当なものではない。
　
　よって、相違点２にかかる本願発明の発明特定事項を採用することは、当業者が容易に想到し得たものである。
　
＜相違点３＞について
　引用例１発明の「化粧品組成物」は、「２８０から３２０ｎｍの領域の照射は、紫外線火傷として知られる紅斑および皮膚の火傷を生じさせる」問題を解決したものであるところ、火傷と関連して欠損皮膚障壁が起こることが多い旨が本願明細書（第７頁２２〜２３行参照）に説明されていることを勘案しまたは勘案するまでもなく、皮膚の火傷を生じる状態は皮膚の天然脂質障壁が危険に晒されている状態と言えるものであり、引用例１発明の化粧品組成物によってその状態を回避できるのであるから、予防しているものと言えるので、引用例１発明の「化粧品組成物」は、「皮膚の天然脂質障壁が危険に晒されている予防のため局所組成物」に相当するといえる。
　
　請求人は、審判請求理由において、（イ）引用例１，２には、カフェストールまたはカーベオールが紫外線吸収について記載しているが、「肌の脂質障壁が強化される」ことや「角質層における脂質生産を刺激する」ことは示唆も教示もない旨、また、（ロ）引用例１，２の組成物は「太陽光線（紫外線）を浴びる前に皮膚に塗布するような使用形態で用いられるものである」のに対し、本願発明の組成物は、「皮膚における脂質合成を促進することにより乾燥皮膚を治療又は予防するための局所組成物であり、皮膚における脂質合成を促進することにより乾燥皮膚を修復することを目的とするものであるから、紫外線とは関係のない場面、例えば、屋内にいるとき又は就寝前など、或いは、紫外線を浴びていない部位でも使用されるものである」から、引用例１，２の組成物と全く相異する用途で使用されるものである旨を主張している。
　しかし、前記（イ）の主張については、本願発明では、その発明特定事項の記載からみて、皮膚の修復即ち治療のみならず、単に危険に晒されていることに対する予防をも選択肢として請求していることが明白であり、必ずしも皮膚の脂質障壁の強化や脂質産生を刺激することを要件としているものではないと認められることから、採用できない。
　なお、組成物としてその有効成分が同じで、その使用量も同じ、その使用形態（ローションなど）も同じであること等に鑑みれば、引用例１発明に「肌の脂質障壁が強化される」ことや「角質層における脂質生産を刺激する」ことの開示がなくとも、同じ作用を奏するものというべきである。
　また、前記（ロ）の主張については、本願明細書には、紫外線と関係のある、各種サンスクリーン、日焼け防止剤、日焼け剤を配合している場合をも対象としていること（本願明細書第６頁２６行〜第７頁１行，第８頁５〜７行参照）、そして、「乾燥皮膚が・・・光による老化・・と関係していることは周知であるが、カフェストール／カーベオール組成物は、老化皮膚が更に損傷をうけるのを予防したり」（本願明細書第７頁１７〜２０行参照）と記載され光老化による皮膚の損傷の予防をも目的としていること、そして、「太陽の季節的に晒された場合、・・・に生じる特定の乾燥皮膚症状・・・の予防・・に、カフェストールまたはカーベオールを含有する組成物を使用することができる」（本願明細書第７頁１３〜１７行参照）と記載され太陽光による症状の予防をも目的としていることが説明されていることに鑑みると、本願発明においても、紫外線を浴びる状況での使用も明確に意図されていると解する他なく、その用途において両発明は重複しているものというべきであるから、採用できない。
　
　したがって、本願発明の「皮膚の天然脂質障壁が危険に晒されているか、欠損しているか、または損傷している症状の治療又は予防のための」との選択肢のうち、「皮膚の天然脂質障壁が危険に晒されている予防のための」もの（組成物）として用いることは、引用例１発明でも達成されているものと言うべきであるから、相違点３は、実質的な相違点ではない。
　
　以上のとおりであり、上記相違点１〜３についての検討結果を総合的に勘案すると、本願発明は、引用例２の記載を勘案し、引用例１発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
５．むすび
　したがって、本願請求項１０に係る発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。それ故、本願は、その余の請求項について論及するまでもなく、拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。