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　特願２００２−　６５６８２「タウリン強化ワムシ」拒絶査定不服審判事件〔平成１５年　９月１６日出願公開，特開２００３−２５９７６０〕について，次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は，成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯  
　本願に係る手続の経緯の概要は，以下のとおりである。 
平成１４年　３月１１日　　特許出願 
平成１８年　３月３０日　　拒絶理由通知 
平成１８年　５月２９日　　意見書の提出
平成１８年　８月　４日　　拒絶査定 
平成１８年　９月　６日　　審判請求書の提出
平成１８年１０月　４日　　手続補正書の提出
平成２０年　５月　１日　　審尋
平成２０年　６月１９日　　回答書の提出
平成２０年　７月１０日　　拒絶理由通知
平成２０年　９月１０日　　意見書及び手続補正書の提出
　  
２．本願発明  
　本願の請求項１に係る発明（以下，「本願発明」という。）は，平成２０年９月１０日付けの手続補正書により補正された明細書の記載からみて，その特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される，次のとおりのものである。  
　  
（本願発明）  
「体内でのタウリン含量が増強されているタウリン強化ワムシであって、タウリン含量がワムシの生体体重に基づいて０．０３質量％以上である、ことを特徴とするタウリン強化ワムシ。」  
　 
３．引用刊行物 
（１）当審の拒絶理由で引用され，本願の出願前に頒布された刊行物である特開平１０−３２７７７０号公報（以下，「刊行物１」という。）には，「飼料用マイクロカプセル」に関して，図面とともに，以下の事項が記載されている。 
（イ）「【請求項１】  水溶性栄養成分を含有する水相が油溶性栄養成分を含有する油相中に分散されて、生分解性ポリマーの膜により被覆されているマイクロカプセルから成ることを特徴とする飼料用マイクロカプセル。」
（ロ）「【０００２】
【従来の技術とその課題】養殖や畜産の分野においては、適切な栄養成分を含有する飼料または餌料を用いて飼育を行うことが重要であり、いろいろな工夫がなされている。例えば、ハマチ、タイなどの高級魚を得るための養殖においては、ふ化から稚魚までの段階を人工的環境で飼育した後、自然環境に放流して収穫する栽培漁業方式が採られており、稚魚の飼育には、ワムシと呼ばれる体長 200μｍ程度の生物を餌として与えている。この際、栄養価を高めるために一般にクロレラ中でワムシ類を生育させる。このような栄養強化させた餌料を稚魚に捕食させることにより、栄養不足に起因する稚魚の死滅をある程度防止できるが未だ充分ではない。最近の研究によれば、稚魚の健全な発育のためには、各種の栄養成分がバランス良く摂取されることが重要であり、特に不飽和脂肪酸（特にＤＨＡ、ＥＰＡ）およびアミノ酸（特に必須アミノ酸）またはそれらを構成成分として含むタンパク質が不可欠であることが判明している。したがって、稚魚の餌となるワムシ類にもこれらの成分が確実に含有されていることが必要であるが単にクロレラで生育させたようなワムシ類はこの要求を満たしておらず稚魚の死滅をもたらすものと考えられる。」
（ハ）「【０００３】しかしながら、ＤＨＡ（ドコサヘキサエン酸）やＥＰＡ（イコサペンタエン酸）などをワムシ類を効率的に取り込ませることは容易ではない。その理由は、ＤＨＡやＥＰＡは水にほとんど溶けないこと及びワムシ類は５〜20μｍの大きさのものしか体内に取り込めないことにある。ＤＨＡやＥＰＡはワムシ類の培養水槽に投入されると、油状化して水槽の水への酸素の溶解を遮断すると同時に、ワムシ類の体表にも付着する。その結果、ＤＨＡやＥＰＡは、ワムシ類に取り込まれないことはもちろん、逆にそれらの生物を死滅させてしまう。ＤＨＡやＥＰＡと水の混合物を予め強く攪拌し、ＤＨＡやＥＰＡの微小油滴を形成した後、ワムシ類に投与する方法が考えられるが、この方法で作られた油滴は、すぐに合一し、大きな油滴もしくは油膜を形成することが知られている。」
（ニ）「【０００４】このような問題を回避するために、ＤＨＡやＥＰＡを含有する魚油をゼラチンなどの膜で被覆したマイクロカプセルが考案され市販されている。このマイクロカプセルはワムシ類の飼料として適当な大きさを有するものであるが、本質的に水溶性栄養成分を充分に含有することができないという欠点がある。すなわち、該マイクロカプセルにおいては、薄いゼラチン皮膜に僅少量の水溶性成分（例えば、水溶性ビタミン類）を含有させることができるのみで、水溶性栄養成分、特に、必須アミノ酸またはそのようなアミノ酸を構成成分として含むタンパク質を多量に含有することはできない。」
（ホ）「【０００５】
【課題を解決するための手段】本発明の目的は、上述のような問題を解決し、養殖稚魚が捕食する餌用生物の飼料などとして好適な、各種の栄養成分がバランスよく含有された飼料を得ることにある。本発明は、研究を重ねた結果、従来のものとは異なる新しいタイプのマイクロカプセルを案出して本発明を導き出した。」
（ヘ）「【００１０】本発明の飼料用マイクロカプセルの特徴は、上記のような油相中に、水溶性栄養成分を含有する水相が分散されて存在していることにある。水溶性栄養成分としては、各種のアミノ酸、水溶性タンパク質、水溶性ビタミン（ビタミンＢ1 、Ｂ2 、Ｂ6 、Ｃなど）、パントデン酸、ニコチン酸などが挙げられる。本発明のマイクロカプセルを稚魚餌用生物の飼料として用いる態様において、特に重要なのは、アミノ酸および水溶性タンパク質である。前述したような従来の飼料用マイクロカプセルとは異なり、本発明のマイクロカプセルにおいては、アミノ酸やタンパク質（水溶性）が水相として油中分散されていることにより、それらの水溶性栄養成分を多量に存在させることを可能にした。水溶性タンパク質としては、アルブミン系タンパク質、プロタミン系タンパク質、酵母エキスなどを挙げることができるが、これらに限られるものではない。」
（ト）「【００１１】本発明の飼料用マイクロカプセルは、以上のような水相が油相中に分散された状態で、生分解性ポリマーの膜により被覆されて構成される。ここで、生分解ポリマーとは、マイクロカプセル飼料を食する生物〔ワムシのような餌用生物の飼料の場合は、該餌用生物を食する生物（すなわち稚魚）〕の体内で消化分解され得るポリマーを指称する。使用可能な生分解性ポリマーとしては、多糖、ポリペプチド、核酸、脂肪族ポリエステル、ゼラチンなどが挙げられるが、多糖系ポリマー（例えばポリ乳酸系ポリマー）が特に好ましい。本発明のマイクロカプセルは、その使用目的に応じて数μｍから数百μｍの粒径を有するように調製される。本発明のマイクロカプセルを稚魚餌用ワムシの飼料として用いるような場合には、５〜20μｍの粒径とする。」
　そして，上記記載事項（イ）ないし（ト）によれば，刊行物１には，以下の発明（以下，「引用発明」という。）が記載されているものと認められる。 
（引用発明） 
「各種のアミノ酸，水溶性タンパク質，水溶性ビタミン（ビタミンＢ1 ，Ｂ2 ，Ｂ6 ，Ｃなど），パントデン酸，ニコチン酸などの水溶性栄養成分を含有する水相が油溶性栄養成分を含有する油相中に分散されて，稚魚の体内で消化分解され得る生分解性ポリマーの膜により被覆されているマイクロカプセル飼料であって，栄養不足に起因する稚魚の死滅を防止するために稚魚餌用のワムシに与えられる，粒径５〜20μｍのマイクロカプセル飼料。」 
　 
４．対比 
　本願発明と引用発明とを対比すると，引用発明のマイクロカプセル飼料は，稚魚餌用のワムシに与えられ，ワムシとともに稚魚の体内で消化分解され得るものであるから，前記マイクロカプセル飼料が与えられ，体内に取り込まれた状態のワムシと，本願発明の「タウリン強化ワムシ」とは，「栄養成分強化ワムシ」である点で共通している。
　してみれば，両者の一致点及び相違点は以下のとおりである。 
　 
＜一致点＞ 
「栄養成分強化ワムシ。」 
　 
＜相違点１＞ 
　栄養成分の種類が，本願発明は「タウリン」であるのに対し，引用発明は，各種のアミノ酸，水溶性タンパク質，水溶性ビタミン（ビタミンＢ1 ，Ｂ2 ，Ｂ6 ，Ｃなど），パントデン酸，ニコチン酸などの水溶性栄養成分が示されているものの，タウリンは示されていない点。 
＜相違点２＞ 
　栄養成分の量が，本願発明は「ワムシの生体体重に基づいて０．０３質量％以上」であるのに対し，引用発明は明らかでない点。 
　 
５．判断 
　まず，＜相違点１＞について検討する。高級海産魚の稚魚，特にヒラメの稚魚がタウリン要求性を有することは，当審の拒絶理由通知で示したとおり，竹内俊郎，「仔稚魚期におけるタウリンの必須性」，日本水産学会誌６５（３），１９９９年，第５１１頁，朴外３名，「ヒラメ稚魚の成長に対するアミ粉末中の残留塩類および遊離アミノ酸の影響」，日本水産学会誌６６（４），２０００年，第６９７−７０４頁，朴外３名，「飼料中のタウリンがヒラメ稚魚の成長および魚体内のタウリン濃度に及ぼす影響」，日本水産学会誌６７（２），２００１年，第２３８−２４３頁に記載されているように周知の事項である。また，タウリンが水溶性栄養成分であることも，当業者の技術常識である。してみれば，栄養不足に起因する稚魚の死滅を防止するために，引用発明の水溶性栄養成分として，タウリンを採用することは，当業者が容易になし得たことである。
　次に，＜相違点２＞について検討する。栄養成分の添加量は，稚魚が必要とする量等を考慮して当業者が適宜設定し得た事項である。上記記載事項（ハ）によれば，体長２００μｍ程度のワムシが粒径５〜２０μｍのマイクロカプセル飼料を取り込むのであるから，ワムシの生体体重に基づいて０．０３質量％以上のタウリンをマイクロカプセル内に含有させることに特段の困難性はない。
　そして，本願発明全体の効果も引用発明及び周知の事項から当業者が予測し得た範囲のものであって格別なものということはできない。  
　したがって，本願発明は，引用発明及び周知の事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである。  
　
　なお，請求人は意見書中で「・・・（５）　魚類に対する栄養成分であれば、どのようなものであってもワムシの斃死などを生ずることなく、更にはワムシ体内での栄養成分の分解、消化、消失などを生ずることなく、栄養成分をワムシの体内に確実に蓄積させ得るとは限りません。
　そのことは、上記した手続補正書（方式）（審判請求の理由補充書）に添付した参考資料８（実験報告書）の結果からも明らかであり、当該参考資料８（実験報告書）にみるように、アミノ酸の１種であるＬ−システインをワムシに給与してワムシの生産（増殖）を行なった場合には、ワムシの全量が斃死してしまい、体内にＬ−システインを蓄積した生きたワムシを生産できません。
（６）（ｉ）　そのため、刊行物１の発明の飼料用マイクロカプセルをワムシに給与したときに、当該飼料用マイクロカプセル自体または飼料用マイクロカプセル内の栄養成分が、ワムシの斃死や、ワムシ体内での当該マイクロカプセル自体またはマイクロカプセル内の栄養成分の分解、消化、消失などを生ずることなく、ワムシの体内に確実に蓄積され得るという保証は全くありません。
（ii）　特に、刊行物１に記載された発明において、その飼料用マイクロカプセルのカプセル部分を形成するためにその実施例で用いられているポリ乳酸は、生分解性ポリマーではあっても、合成によって得られる人工的なポリマーであり、そのような人工的なポリマーであるポリ乳酸製のマイクロカプセルが、ワムシに対してその斃死やその他の障害を生ずることなく、ワムシの体内に円滑に取り込まれ得るという保証は全くなく、上述のように、刊行物１には、刊行物１の発明の飼料用マイクロカプセルがワムシの体内に円滑に取り込まれ得ることを実証する記載は一切なされておりません。
（iii）　さらに、刊行物１に記載された発明は、その飼料用マイクロカプセル内に内包させる水溶性成分の１種としてアミノ酸を挙げているため、アミノ酸としてＬ−システインを用いる場合をも包含しておりますが、Ｌ−システインを含有する刊行物１記載の飼料用マイクロカプセルをワムシに給与したときに、本請求人が参考資料８として提出した上記実験報告書の結果に反して、ワムシの斃死などを生ずることなく、Ｌ−システインを内包する刊行物１の飼料用マイクロカプセルがワムシの体内に円滑に取り込まれ得るとは到底考えられません。
（７）　かかる点から、その飼料用マイクロカプセルをワムシに実際に給与して、生きたワムシを実際に生産したことを裏付ける記載が一切なされていない刊行物１は、実質的には、「栄養成分を内包した飼料用マイクロカプセル」を開示しているに止まるものであって、そのような刊行物１には、『刊行物１の発明の飼料用マイクロカプセルを体内に蓄積したワムシ』に係る発明、または『刊行物１の発明の飼料用マイクロカプセル内に内包されていた栄養成分を体内に蓄積したワムシ』に係る発明は、実質的には何ら記載されていないということができます。
（８）　しかも、本願発明においてワムシの体内に蓄積させている「タウリン」（アミノエタンスルホン酸）が、刊行物１に記載されているアミノ酸（アミノカルボン酸）や水溶性タンパク質などとは、物質の種類や物性が大きく異なる別物質であることは、上記した意見書、手続補正書（方式）および回答書でも説明したとおりであります。
（９）　そのように、刊行物１には、「刊行物１の発明の飼料用マイクロカプセルまたは当該飼料用マイクロカプセル内の栄養成分を、ワムシ体内に蓄積した栄養成分強化ワムシ」が実質的には記載されておらず、しかも刊行物１に記載された発明において、刊行物１の発明の飼料用マイクロカプセル内に内包させる栄養成分は、本願発明においてワムシ体内に蓄積させている「タウリン」とは著しく異なりますから、刊行物１に記載された発明は、本願発明とは技術内容が大きく相違しており、本願発明の進歩性を否定し得る既知技術ではありません。」と主張している。
　しかしながら，ポリ乳酸製のマイクロカプセルがワムシを斃死させるという現象はこれまでに確認されていない。また，マイクロカプセルに内包されている以上，その内容物はマイクロカプセルによりワムシと隔絶されているのであるから，その内容物がワムシに影響を与えることはない。さらに，ワムシ類は５〜20μｍの大きさのものを体内に取り込むことができるのであるから，粒径５〜20μｍのポリ乳酸製のマイクロカプセルはワムシの体内に取り込まれる蓋然性が高く，逆に，取り込まれないとする根拠は見あたらない。したがって，上記主張は，引用発明を用いてタウリンをワムシ体内に取り込ませようと試みることを阻害する要因とはならない。　
　  
６．むすび  
　以上のとおり，本願発明は，引用発明及び周知の事項から当業者が容易に発明をすることができたものであり，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであるから，本願の他の請求項について検討するまでもなく，本願は拒絶されるべきものである。 
　  
　よって，結論のとおり審決する。