【事件の表示】
　特願２００３−３０６９２９「動物飼料添加剤及び動物飼料」拒絶査定不服審判事件〔平成１７年　３月２４日出願公開，特開２００５−　７３５５３〕について，次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は，成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯  
　本願は，平成１５年８月２９日の出願であって，平成１９年８月２１日付けで平成１９年５月７日付けの手続補正に対する補正の却下の決定がなされるとともに，同日付けで拒絶査定がなされ，これに対し，同年１０月１１日に拒絶査定を不服とする審判請求がなされるとともに，同年１１月７日付けで手続補正がなされたものであって，その後，平成２０年１２月２２日付けで審査官による前置報告書の内容を提示するとともに請求人の意見を求める審尋がなされたところ，平成２１年３月２３日付けで回答書が提出されたものである。  
　  
第２　補正の却下の決定  
［補正の却下の決定の結論］  
　平成１９年１１月７日付けの手続補正（以下「本件補正」という。）を却下する。  
　  
［理由］  
１　本件補正  
　本件補正により，特許請求の範囲の請求項１は，
「コール酸１０〜１００ｍｇ／５０ｋｇ／日、またはシムノールおよび／またはシムノールエステル０．３〜１０ｍｇ／５０ｋｇ／日、および大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体１０〜１００ｍｇ／５０ｋｇ／日、およびクルクミン１０〜７０ｍｇ／５０ｋｇ／日を含むことを特徴とする家畜飼料添加剤。」と補正された。
　  
　上記補正は，家畜飼料添加剤に含まれる成分について，コール酸の量が「１０〜１００ｍｇ／５０ｋｇ／日」である点，シムノールおよび／またはシムノールエステルの量が「０．３〜１０ｍｇ／５０ｋｇ／日」である点，大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体の量が「１０〜１００ｍｇ／５０ｋｇ／日」である点，及びクルクミンの量が「１０〜７０ｍｇ／５０ｋｇ／日」である点を，それぞれ限定するものであるから，本件補正は，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法（以下「改正前特許法」という。）第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とする補正事項を含むものである。  
　  
　そして，本件補正後の上記請求項１に係る発明は，次の発明（以下「補正発明」という。）を含むものと認められる。
（補正発明）
「シムノールおよび／またはシムノールエステル０．３〜１０ｍｇ／５０ｋｇ／日、および大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体１０〜１００ｍｇ／５０ｋｇ／日、およびクルクミン１０〜７０ｍｇ／５０ｋｇ／日を含むことを特徴とする家畜飼料添加剤。」
　
２　刊行物及び刊行物に記載された事項  
（１）原査定の拒絶の理由に引用され，本願の出願前に頒布された刊行物である，特開２００２−２５５８２３号公報（以下「刊行物１」という。）には，「栄養剤、消化器剤」について，次の事項が記載されている。 
（１ａ）「【０００３】
【発明が解決しようとする課題】  総ての人が利用できる栄養剤、消化器剤として最も重要な条件は、製品の価格が少なくとも現在市販されている総合ビタミン剤より廉価であることである。この出願発明者は、シムノール（Ｓｃｙｍｎｏｌ）および／またはシムノールエステル（Ｓｃｙｍｎｏｌｅｓｔｅｒ）が血管を通じて人体機能発揮に必要な物質の体内配送を保証するために有効成分であることを見い出した。また、この出願発明者は、イソフラボンおよびイソフラボン配糖体、とくに、大豆イソフラボンおよび大豆イソフラボン配糖体が、血管で運ばれた機能発揮のための必要物質を更に血管のない体内各部へ供給するための手段である体内の水流を促進する作用を持つものであることを見い出した。さらに、この出願発明者は、シムノールおよび／またはシムノールエステルと、イソフラボンおよび／またはイソフラボン配糖体、とくに、大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体とを併用することにより相乗効果のある優れた栄養剤、消化器剤であることを見い出した。この出願発明は、この新しい医学理論を基に、古来、中国伝統医学が達成していた効果に近い極めて有効な医薬品を提供することを目的とする。」  
（１ｂ）「【０００５】
【発明の実施の形態】  この出願発明の医薬品は、どのようにして投与してもよいが、病気の予防は総ての健康人が望むところであり、自然治癒力はあらゆる病気に対して患者の体自身が発揮する力であって、総ての病人が従来の西洋医学的治療と共に自然治癒能力を発揮することを望むところであり、又、病後の回復は、西洋医学的病状を脱却した病後の人総てが望むところであるから、この出願発明の医薬品は、日常的に投与することが望ましい。」
（１ｃ）「【０００７】シムノールおよび／またはシムノールエステルの一日の投与量は、０．１〜１００ｍｇが好ましく、０．１〜５０ｍｇがより好ましく、０．３〜１０ｍｇがとくに好ましい。」
（１ｄ）「【０００８】イソフラボンおよびイソフラボン配糖体の一日の投与量は、１〜５００ｍｇが好ましく、５〜２００ｍｇがより好ましく、１０〜１００ｍｇがとくに好ましい。」 
（１ｅ）「【００２５】この出願発明の目的は、身体を常に正常な状態に保つことによって病気を予防し、病気に対する自然治癒力を増し、病後の回復を促進することであるが、その医学的データを得るためには数万人の被験者と一人の人間の一生に近い長時間が必要でその実現は極めて難しい。両成分の予備的な使用実験でシムノールおよび／またはシムノールエステル単独摂取者の数人に血の科学に関連すると思われる飲酒によるトラブルの改善が見られ、大豆イソフラボンおよび大豆イソフラボン配糖体群の単独摂取者の数人に水に含まれる科学に関連すると思われる便通改善が特徴的に見られた。また、さらに、この出願発明の両者併用の効果を立証するためにシムノール硫酸エステルナトリウム塩（表でＳＮａと略称する。）、大豆イソフラボンそれぞれの単独、シムノール硫酸エステルナトリウム塩と大豆イソフラボンを混合した３種のサンプルを準備して，各々３０人の被験者に２か月間服用させた結果は以下の表のようであった。」
（１ｆ）「【００２６】
【表１】
また、シムノール、大豆イソフラボン配糖体についても大豆イソフラボンと同様の結果が得られた。」  
（１ｇ）「【００２７】この表から明らかなように、大豆イソフラボンとシムノール硫酸Ｎａとを混合した場合には、大部分が顕著な疲労回復を示しており、この結果は、大豆イソフラボンとシムノール硫酸Ｎａとを混合した場合には、大豆イソフラボンとシムノール硫酸Ｎａとを単独で使用した場合に比べて、各々の単独成分では見られなかった新しい効果があることを示している。また、シムノール、大豆イソフラボン配糖体についてもシムノール硫酸Ｎａ、大豆イソフラボンと同様の結果が得られた。表に現れたこれらの結果は、二つの成分の組み合わせによって、二つの成分のそれぞれのもつ効果が相乗的に現れたことを示している。中国伝統医学の効果は科学の力を越える場合があり上表の結果の完全解釈はできないが、科学の観点からのみ見てもうなづける結果である。即ち、シムノールおよび／またはシムノールエステルには、人体各部での機能発揮に必要な物質を血管を通して搬送する作用があり、大豆イソフラボンおよび大豆イソフラボン配糖体群には血管から先の血管の通っていない部分、例えば組織、体液などの血管の占める体積をはるかに越える人体の大部分へ配送する作用があることは既に説明したが、二つのどちらかが阻害されても、又、どちらかの作用のみ賦活されても機能発揮に必要な物質の人体隅々までの配送は達成できない。」
（１ｈ）「【００２８】各種の病気に対する急速な改善効果は各病気に対して直接的な治療効果を発揮したのではなく、人体が正常状態に近づいたために病気が自然消滅したか、体が総合的な自然治癒力を発揮して病気を根本的に治そうとしたかの何れかであって西洋医学のようにその病気の一面に対してだけの限定的な効果を発揮した結果ではない。」
（１ｉ）「【００２９】中国伝統医学の気血水に含まれていた新しい医学理論に基づけば、血の作用をもつ生薬の有効成分又はその作用を有する化合物と、水の作用をもつ生薬の有効成分又はその作用を有する化合物とを同時に用いれば、この出願発明におけるシムノールおよび／またはシムノールエステルと、イソフラボンおよび／またはイソフラボン配糖体群とくに大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体との併用の場合と同じく、それぞれの成分又は化合物の併用はそれぞれの成分又は化合物が独立して示す効力を相乗的に強化することができることが期待される。」
　そして，上記記載事項（１ａ）ないし（１ｉ）に記載された内容並びに技術常識を総合すると，刊行物１には，次の発明（以下「引用発明」という。）が記載されているものと認められる。  
（引用発明）  
「シムノールおよび／またはシムノールエステル０．３〜１０ｍｇ／日，およびイソフラボンおよび／またはイソフラボン配糖体１０〜１００ｍｇ／日を含む，身体を常に正常な状態に保つことによって病気を予防し，病気に対する自然治癒力を増し，病後の回復を促進することを目的とした，栄養剤。」
　 
（２）原査定の拒絶の理由に引用され，本願の出願前に頒布された刊行物である，特開平１１−９２３６３号公報（以下「刊行物２」という。）には，「免疫系未成熟動物用の疾病予防剤」について，次の事項が記載されている。
（２ａ）「【請求項２】  式（Ｉ）で表されるクルクミン化合物がクルクミン又はテトラヒドロクルクミンである、請求項１に記載の免疫系未成熟動物用の疾病予防剤。」
（２ｂ）「【０００１】
【発明の属する技術分野】本発明は、免疫系未成熟期にある動物用（例えば、ヒトを含む哺乳動物用、鳥類用、又は養殖水生動物用など）の疾病予防剤に関する。」
（２ｃ）「【０００６】クルクミンは、ショウガ科に属する植物であるウコン（クルクマ・ロンガ・エル；Ｃｕｒｃｕｍａ  Ｌｏｎｇａ  Ｌ）の根茎から調製することのできる化合物であり、通常、乾燥ウコンの根茎には約３〜５％のクルクミンが含有されている。ウコンの根茎に含まれているクルクミンが高い生理活性機能を示すことから、ウコンの根茎は肝臓薬として煎薬的に服用されている（例えば、特開平６−９４７９号公報参照）。また、特公平５−８０９５９号公報には、クルクミンが強い抗酸化作用を有することから食品の保存及び安定化の食品添加剤として使用されていること、そして、クルクミンは強い黄色を示す色素であり、カレー粉や沢庵などの食品添加色素として使用されていることが記載されている。或る国においては、１人当たり１００ｍｇ／日の量のクルクミンが数世紀にわたって消費されており、このことは、クルクミンの薬理学的安全性を示すものとされている［Ｂｉｏｃｈｉｍｉｃａ  ｅｔ  Ｂｉｏｐｈｙｓｉｃａ  Ａｃｔａ，１３１７（１９９６）ｐ．９５−１００］。」
（２ｄ）「【００２９】本発明による免疫系未成熟動物用の疾病予防剤を非ヒト動物に投与する方法は、ヒトに投与する方法と本質的に異なるものではない。本発明による免疫系未成熟動物用の疾病予防剤を飼料として与える場合には、通常の飼料と粉粉混合をおこなって、混餌として与えることができる。」
（２ｅ）「【００２８】・・・本発明の免疫系未成熟動物用の疾病予防剤を用いる場合の投与量は、投与対象である動物の種類、年齢、性別、若しくは体重、予防すべき疾病の種類、又は投与方法などにより異なる。例えば、通常１個体当り、前記式（Ｉ）で表されるクルクミン化合物若しくはその塩を好ましくは０．０１ｍｇ〜１０００ｍｇ程度、より好ましくは０．１ｍｇ〜１０００ｍｇ程度の量で、１日１〜４回程度にわけて、経口的に又は非経口的に投与することができる。・・・」
　
３　対比  
　補正発明と引用発明を対比すると，引用発明の「身体を常に正常な状態に保つことによって病気を予防し，病気に対する自然治癒力を増し，病後の回復を促進することを目的とした，栄養剤」と補正発明の「家畜飼料添加剤」とはともに「栄養補助剤」である点で共通しているから，両者の一致点および相違点は，次のとおりである。
　  
＜一致点＞  
「シムノールおよび／またはシムノールエステル，および大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体を含む栄養補助剤。」  
　  
＜相違点１＞  
　栄養補助剤が，補正発明は「家畜飼料添加剤」であるのに対し，引用発明は「栄養剤」であって，主としてヒトに用いるものである点。  
　
＜相違点２＞  
　シムノールおよび／またはシムノールエステル，および大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体の含有量がそれぞれ，補正発明は「０．３〜１０ｍｇ／５０ｋｇ／日，１０〜１００ｍｇ／５０ｋｇ／日」であるのに対し，引用発明は「０．３〜１０ｍｇ／日，１０〜１００ｍｇ／日」である点。
　  
＜相違点３＞  
　栄養補助剤の成分として，補正発明は「クルクミン１０〜７０ｍｇ／５０ｋｇ／日」を含むものであるのに対し，引用発明はクルクミンを含むものではない点。  
　
４　判断  
　まず，相違点１について検討する。哺乳類の代謝機構の基本構成は種によって大差あるものではなく，ヒトで確認された現象の多くは，同じく哺乳類であるウシ，ブタ等の家畜においても確認される場合が多い。また，シムノールやイソフラボンがヒトのみに特有の反応を引き起こすという技術常識も存在しない。すると，ヒトにおいて，身体を常に正常な状態に保つことによって病気を予防し，病気に対する自然治癒力を増し，病後の回復を促進することを目的とした栄養剤が知られているのなら，同様の効果を期待してこれを家畜にも施用してみようとすることは誰しも思いつくことである。よって，引用発明の「栄養剤」を，家畜飼料添加剤として使用することは，当業者が容易になし得たことである。
　次に，相違点２について検討する。シムノールおよび／またはシムノールエステル，および大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体の施用量について，引用発明は，ヒトに対して「０．３〜１０ｍｇ／日，１０〜１００ｍｇ／日」とするものである。ヒトの体重が５０〜７０kg程度であることを考慮すれば，家畜にも同程度の量を施用すること，すなわち，家畜に対して「０．３〜１０ｍｇ／５０ｋｇ／日，１０〜１００ｍｇ／５０ｋｇ／日」とすることは，当業者が容易になし得たことである。
　最後に，相違点３について検討する。クルクミンに内蔵機能増強作用や抗酸化作用があることは広く知られており，特に，刊行物２には，クルクミンを家畜飼料添加剤として使用し，免疫系未成熟動物の疾病を予防する技術が開示されている。また，その投与量についても，投与対象である動物の種類，年齢，性別，若しくは体重・・・などにより異なるが，例えば，１日に１個体あたり０．０１ｍｇ〜１０００ｍｇ程度，より好ましくは０．１ｍｇ〜１０００ｍｇ程度の量で投与する旨の記載がある（上記記載事項（２ｅ）参照。）。
　すると，引用発明においても，内蔵機能増強効果，抗酸化効果，及び免疫系未成熟動物の疾病予防効果を期待して，クルクミンを１０〜７０ｍｇ／５０ｋｇ／日程度添加することは，当業者が容易になし得たことである。
　
　また，シムノール，イソフラボン及びクルクミンという三者の組み合わせによる相乗的な効果について，単独との比較，あるいは二者との比較が何らなされておらず，三者を組み合わせて施用したことによる相乗的な効果は確認されていない。よって，補正発明の作用効果は，引用発明，刊行物２記載の技術及び周知技術から予測し得たものである。  
　
　したがって，補正発明は，引用発明，刊行物２記載の技術及び周知技術に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものであるから，補正発明を含む本件補正後の特許請求の範囲の請求項１に係る発明は，特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。  
　
５　むすび  
　以上のとおり，本件補正は，改正前特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合しないものであり，同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。  
　よって，［補正の却下の決定の結論］のとおり決定する。  
　  
　  
第３　本願発明について  
１　本願発明  
　平成１９年１１月７日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので，本願の請求項１に係る発明は，平成１８年１０月２日付けの手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される，次のとおりのものである。
「コール酸、またはシムノールおよび／またはシムノールエステル、および大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体、およびクルクミンを含むことを特徴とする家畜飼料添加剤。」
　
　そして，上記請求項１に係る発明は，次の発明（以下「本願発明」という。）を含むものと認められる。
（本願発明）
「シムノールおよび／またはシムノールエステル、および大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体、およびクルクミンを含むことを特徴とする家畜飼料添加剤。」
　
２　刊行物及び刊行物に記載された事項  
　原査定の拒絶の理由に引用された刊行物１，２及びそれらに記載された事項は，上記「第２」の「２」に記載したとおりである。　  
　  
３　対比・判断  
　本願発明は，上記「第２」にて検討した補正発明の家畜飼料添加剤に含まれる成分について，シムノールおよび／またはシムノールエステルの量が「０．３〜１０ｍｇ／５０ｋｇ／日」である点，大豆イソフラボンおよび／または大豆イソフラボン配糖体の量が「１０〜１００ｍｇ／５０ｋｇ／日」である点，及びクルクミンの量が「１０〜７０ｍｇ／５０ｋｇ／日」である点の限定を削除したものである。 
　そうすると，本願発明を特定する事項をすべて含み，さらに限定したものに相当する補正発明が，上記「第２」の「４」に記載したとおり，引用発明，刊行物２記載の技術及び周知技術に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，本願発明も，同様の理由により，引用発明，刊行物２記載の技術及び周知技術に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものである。
　よって，本願発明を含む本願の請求項１に係る発明は，引用発明，刊行物２記載の技術及び周知技術に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものである。
　 
４　むすび  
　したがって，本願の請求項１に係る発明は，引用発明，刊行物２記載の技術及び周知技術に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものであって，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないから，本願の他の請求項に係る発明について検討するまでもなく，本願は拒絶すべきものである。  
　よって，結論のとおり審決する。