【事件の表示】
　特願２００２−　６３１０５「皮膚外用剤」拒絶査定不服審判事件〔平成１５年　９月１６日出願公開、特開２００３−２６１４１７〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１．手続の経緯
　本願は、平成１４年３月８日の出願であって、平成１７年３月８日付で拒絶査定がなされ、これに対し、同年４月１１日付で拒絶査定不服審判請求がなされるとともに手続補正書が提出されたものである。
　
２．平成１７年４月１１日付の手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　　平成１７年４月１１日付の手続補正を却下する。
［理由］
（１）補正後の本願発明
　本件補正は、
「【請求項１】特定の植物及び／又は菌類の抽出物を単独で若しくは２種以上を併用して含有する皮膚外用剤であって，下記の（Ａ）、（Ｂ）、（Ｃ）と（Ｄ）、及び（Ｅ）のうちの何れか一つと、抗炎症剤の１種又は２種以上を併用して成る皮膚外用剤：（Ａ）セロリ抽出物；（Ｂ）メリロート抽出物；（Ｃ）トウキンセンカ，パセリ，コウスイハッカ，フキタンポポ，アルテア，セイヨウトチノキ，ニンジン，トルメンチラ，オトギリソウ，セージ，キュウリ，ウイキョウから選択される１種又は２種以上の植物抽出物；（Ｄ）セイヨウニワトコ，アルニカ，オノニス，ゲンノショウコ，ベニバナ，センブリ，サボンソウ，セロリ，メリロート，ヘチマ，ユキノシタ，ボタン，ウスベニアオイ，ハマメリス，ナツメ，オウレン，シャクヤク，トウキ，センキュウ，サイシン，コガネヤナギ，ガンビールノキ，ブクリョウタケ，ジオウ，カシア，キハダ，ウコン，チョウジ，ヨモギ，ショウガ，マンネンタケ，ハトムギ，アンズ，モモ，ユズ，クズ，ウンシュウミカン，クミンから選択される１種又は２種以上の植物及び／又は菌類抽出物；（Ｅ）セイヨウニワトコ，アルニカ，オノニス，ゲンノショウコ，ベニバナ，センブリ，サボンソウ，セロリ，メリロート，ヘチマ，ユキノシタ，ボタン，ウスベニアオイ，ハマメリス，ナツメ，オウレン，シャクヤク，トウキ，センキュウ，サイシン，コガネヤナギ，ガンビールノキ，ブクリョウタケ，ジオウ，カシア，キハダ，ウコン，チョウジ，ヨモギ，ショウガ，マンネンタケ，ハトムギ，アンズ，モモ，ユズ，クズ，ウンシュウミカン，クミンから選択される２種以上の植物及び／又は菌類抽出物。」を、
「【請求項１】セイヨウニワトコ，アルニカ，オノニス，ゲンノショウコ，ベニバナ，センブリ，サボンソウ，セロリ，メリロート，ヘチマ，ユキノシタ，ボタン，ウスベニアオイ，ハマメリス，ナツメ，オウレン，シャクヤク，トウキ，センキュウ，サイシン，コガネヤナギ，ガンビールノキ，ブクリョウタケ，ジオウ，カシア，キハダ，ウコン，チョウジ，ヨモギ，ショウガ，マンネンタケ，ハトムギ，アンズ，モモ，ユズ，クズ，ウンシュウミカン，クミンから選択される２種以上の植物及び菌類抽出物と、抗炎症剤の１種又は２種以上を含有して成る皮膚外用剤。
【請求項２】さらに、トウキンセンカ，パセリ，コウスイハッカ，フキタンポポ，アルテア，セイヨウトチノキ，ニンジン，トルメンチラ，オトギリソウ，セージ，キュウリ，ウイキョウから選択される１種又は２種以上の植物抽出物を含有して成る請求項１に記載の皮膚外用剤。」
と補正するものである。
　この補正は、補正前の特許請求の範囲の請求項１に記載された（Ａ）、（Ｂ）、（Ｃ）と（Ｄ）、及び（Ｅ）の植物/又は菌類の抽出物のうち、（A）（B）を削除するとともに、含有成分が（Ｅ）である場合を新たな請求項１に、（C）と（D）の２種以上である場合を新たな請求項２として分けて記載したものであるから、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そこで、本件補正後の前記請求項１に係る発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるかについて以下に検討する。　
（２）独立特許要件の検討
　本願出願前に頒布された刊行物である特開２０００−２１２０５７号公報（原審の拒絶理由通知に引用された「引用例Ａ１２」に対応する。以下、引用例については原審の引用例番号で記載する。）には、「赤ワインと、抗炎症剤・・・を含むことを特徴とする化粧料組成物。」（特許請求の範囲の請求項１）に関し、「本発明に用いる抗炎症剤としては、例えば、グリチルリチン酸誘導体、グリチルレチン酸誘導体、・・・、抗炎症作用を有する植物抽出物又はこれらの混合物等が挙げられる。抗炎症作用を有する植物抽出物を得るための植物としては、例えば、・・・、シソ(ソヨウ)、ガイヨウ、・・・、アロエ、・・・、チンピ、・・・等が挙げられる。」（段落【００１０】）と説明され、その実施例４２には、赤ワイン　０．００１、グリチルリチン酸ジカリウム　０．１、チンピ抽出液　０．１、アロエ抽出液　０．０１、シソ抽出液　０．０１、ガイヨウ抽出液　０．０１、カミツレ抽出液　０．１、トウキ抽出液　０．０１、モモ葉抽出液　０．０１、コラーゲン　０．０１、１，３−ブチレングリコール　１２．０、パルミチン酸イソプロピル　５．０、流動パラフィン　３５．０、ＰＯＥ．硬化ヒマシ油　５．０、紫外線防止剤　０．１、防腐剤　０．３、ＰＨ調整剤　微量、色素　微量、香料　微量、精製水　残部」（段落【００４４】、８頁、【表８】）からなる液体入浴剤が記載されている。
　そこで、本願補正発明と実施例４２の入浴剤とを対比すると、後者に含まれるトウキ抽出物及びモモ抽出物は、本願補正発明で使用される２種の植物抽出物に相当し、また、液体入浴剤は皮膚外用剤に相当するから、後者は本願補正発明の皮膚外用剤が「トウキ抽出物、モモ抽出物の２種の植物抽出物と２種以上の抗炎症剤を含有して成る皮膚外用剤」である場合に該当し、両者に相違点はない。
　したがって、本願補正発明は引用例Ａ１２に記載された発明と同一であるので特許法第２９条第１項第３号の規定に該当し特許出願の際独立して特許を受けることができない。　
（３）むすび
　上記のとおりであるから、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項で準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するものであり、同法第１５９条第１項で読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
３．本願発明について
　平成１７年４月１１日付の手続補正は上記のとおり却下されたので、本願の請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、平成１７年１月４日付け手続補正書の特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される以下のとおりのものである。
「【請求項１】特定の植物及び／又は菌類の抽出物を単独で若しくは２種以上を併用して含有する皮膚外用剤であって、下記の（Ａ）、（Ｂ）、（Ｃ）と（Ｄ）、及び（Ｅ）のうちの何れか一つと、抗炎症剤の１種又は２種以上を併用して成る皮膚外用剤：（Ａ）セロリ抽出物；（Ｂ）メリロート抽出物；（Ｃ）トウキンセンカ，パセリ，コウスイハッカ，フキタンポポ，アルテア，セイヨウトチノキ，ニンジン，トルメンチラ，オトギリソウ，セージ，キュウリ，ウイキョウから選択される１種又は２種以上の植物抽出物；（Ｄ）セイヨウニワトコ，アルニカ，オノニス，ゲンノショウコ，ベニバナ，センブリ，サボンソウ，セロリ，メリロート，ヘチマ，ユキノシタ，ボタン，ウスベニアオイ，ハマメリス，ナツメ，オウレン，シャクヤク，トウキ，センキュウ，サイシン，コガネヤナギ，ガンビールノキ，ブクリョウタケ，ジオウ，カシア，キハダ，ウコン，チョウジ，ヨモギ，ショウガ，マンネンタケ，ハトムギ，アンズ，モモ，ユズ，クズ，ウンシュウミカン，クミンから選択される１種又は２種以上の植物及び／又は菌類抽出物；（Ｅ）セイヨウニワトコ，アルニカ，オノニス，ゲンノショウコ，ベニバナ，センブリ，サボンソウ，セロリ，メリロート，ヘチマ，ユキノシタ，ボタン，ウスベニアオイ，ハマメリス，ナツメ，オウレン，シャクヤク，トウキ，センキュウ，サイシン，コガネヤナギ，ガンビールノキ，ブクリョウタケ，ジオウ，カシア，キハダ，ウコン，チョウジ，ヨモギ，ショウガ，マンネンタケ，ハトムギ，アンズ，モモ，ユズ，クズ，ウンシュウミカン，クミンから選択される２種以上の植物及び／又は菌類抽出物。」
　
（１）引用例の記載の概要
　原査定の拒絶の理由に引用された、特開２０００−１６９３８２号公報（以下、「引用例Ａ１」という。）、特開２００１−１３９４８４号公報（以下、「引用例Ａ２」という。）、特開平７−３０９７１３号公報（以下、「引用例Ａ３」という。）特開２００１−３３５４５６号公報（以下、「引用例Ａ１０」という。）には以下の事項が記載されている。
　
　引用例Ａ１；
　(1-i)「
４．肌荒れ改善作用を有する化粧品組成物
　本発明の化粧品組成物は、種々の原因（例えばアトピー性皮膚炎等のアレルギー）により荒れた肌の肌質を改善する作用を有している。
　本発明の肌荒れ改善作用を有する化粧品組成物は、・・・セロリ・・・を含有する。」（段落【００４５】【００４６】、５頁７欄４３行〜同頁８欄４行）
　
　引用例Ａ２；
　(2-i）「【請求項１】抗酸化力を有する植物抽出物と、１価又は２価の金属イオンとを含有することを特徴とする皮膚外用剤。
【請求項２】植物抽出物がコレウス・フォルスコリィの地上部、センキュウ、トウキ、セロリ及びロベージから選ばれる植物の抽出物である請求項１記載の皮膚外用剤。」（特許請求の範囲の請求項１、２、２頁１欄２〜８行）
　(2-ii)「本発明者らは、・・・セロリ・・・の抽出物等の抗酸化力を有する植物抽出物に１価又は２価の金属イオンを併用することにより、その抗酸化作用が相乗的に強まり、従って優れた抗酸化作用を与え、
皮膚老化防止効果が高く
　(2-iii)実施例５として、「セロリ地上部メタノール抽出物　１．００質量％、０．０５％硫酸カリウム、炭酸マグネシウム水溶液　１．００質量％、ベントナイト　０．８０質量％、ヘキサグリセリルモノステアレート　１．２０質量％、ジグリセリルラウレート　０．５０質量％、ソルビタンセスキオレイン酸エステル　３．００質量％、グリチルリチン酸ジカリウム　０．２０質量％、ミリスチン酸イソプロピル　２．００質量％、環状シリコーン　３．００質量％、植物性スクワラン　６．００質量％、ホホバ油　１．５０質量％、ローズヒップ油　０．５０質量％、ステアリルアルコール　２．００質量％、グリセリン　５．００質量％、ジプロピレングリコール　２．００質量％、カルボキシビニルポリマー（分子量１００万〜１５０万）　０．１２質量％、プロピルパラベン　０．１０質量％、メチルパラベン　０．３０質量％、エタノール　２．００質量％、香料　微量、精製水　バランス、合計　１００質量％、からなる乳液」の処方例が記載されている。（段落【００２９】、【表３】）
　(2-iv)「本発明の皮膚外用剤は、頭皮を含む皮膚の老化を防止するために有効に用いられ、外用可能なあらゆる剤形、例えば、ローション、クリーム、乳液、ゲル剤、エアゾール剤、軟膏、パップ剤、ペースト剤、プラスター剤、エッセンス、パック、洗浄剤、浴用剤、ファンデーション、シャンプー、リンス、トリートメント、トニック等として使用することができる。」（段落【００２２】、３頁４欄３５〜４１行）
　(2-v）「本発明の皮膚外用剤には、その種類、剤形などに応じた公知の成分を本発明の効果を妨げない範囲で配合でき、例えば通常の皮膚外用剤に用いられる成分である油脂類、ロウ類、炭化水素類、脂肪酸類、アルコール類、エステル類、界面活性剤、金属石鹸、ｐＨ調整剤、防腐剤、香料、保湿剤、粉体、紫外線吸収剤、増粘剤、色素、酸化防止剤等の成分を配合することができ、その配合量も常用量とすることができる。」（段落【００２３】、３頁４欄４４行〜４頁５欄１行）
　　
　引用例Ａ３；
　(3-i)「ヒト由来の細胞に対する安全性の高いIFN誘発物質が望まれていた。またこのIFNの誘発物質を皮膚組成物等の形態で投与することにより皮膚内にIFNを産生させれば、・・・アトピー性皮膚炎等の炎症による
肌荒れの改善
　(3-ii)「安全性の高い天然型ヒトIFN誘発物質を提供するため、従来から良く知られている各種天然物試料のヒト末梢血単核球に対するIFN誘発能試験を鋭意行い、・・・セロリ・・・の抽出物にヒトIFN誘発活性があることを見い出し」（段落【０００８】、２頁２欄２１〜２８行）
　
　引用例Ａ１０；
　(10-i)「他方で皮膚化粧料において肌荒れ防止及び改善効果の強化を目的としてこれら保湿効果の高い成分やビタミン類とともにグリチルリチン酸塩やグリチルレチン酸誘導体、アズレン誘導体等様々な抗炎症剤を配合することも試みられている（特開平７−２７７９４３号公報記載の皮膚化粧料、特開平６−３２７２８号公報、特開平８−９９８５８号公報、特開平９−２４１１４７号公報記載の皮膚外用剤）」（段落【０００５】、２頁２欄２０〜２７行）
　
（２）対比判断
　引用例Ａ２には抗酸化力を有する植物抽出物（センキュウ、トウキ、セロリ及びロベージから選ばれる植物の抽出物）と、１価又は２価の金属イオンとを含有することを特徴とする皮膚外用剤（摘示事項(2-i)）（これを引用発明という。）が記載されている。
　本願発明と引用発明とを対比すると、両者は「セロリ抽出物を含有する皮膚外用剤」である点で一致し、本願発明ではさらに抗炎症剤の１種又は２種以上を併用するのに対し、引用例Ａ２では抗炎症剤の使用について特定されていない点で相違する。
　しかしながら、引用例Ａ２には皮膚外用剤にそれ以外の公知成分の配合をすることができることも記載され（摘示事項(2-v)）、実施例５の乳液（摘示事項(2-iii)）、実施例７の化粧水（段落【００３０】、【表４】）にはグリチルリチン酸ジカリウムが、実施例４及び６の乳液（段落【００２９】、【表３】）にはグリチルレチン酸ステアリルが配合されている。
　このグリチルリチン酸ジカリウム、グリチルレチン酸ステアリルは、抗炎症作用のある物質であり、抗炎症剤を皮膚化粧料に配合して用いることはよく知られている（引用例Ａ１０、引用例Ａ１２、及び「化粧品ハンドブック、平成８年１１月１日発行、代表者　関根　茂、編集者　蔵多　淑子　外４名、日光ケミカルズ株式会社　外２社」、第４５１頁、「2・2・3　抗炎症剤の(2)グリチルリチン酸(Glycyrrhizinic acid)とその塩」参照。）。
　そうすると、引用発明の皮膚外用剤にさらに抗炎症剤を配合することは当業者が容易に想到し得たものである。
　そして、セロリ抽出物については引用例Ａ２では皮膚老化防止効果（摘示事項(2-ii)）、引用例Ａ１ではアレルギー予防効果（摘示事項(1-i)）、引用例Ａ３では肌荒れの改善効果（摘示事項(3-i),(3-ii)）があることがそれぞれ記載されているのであるから、セロリ抽出物と抗炎症剤の組み合わせによる皮膚保湿、美肌効果，肌荒れ改善などの効果にしても、当業者が容易に予測する範囲内のものである。
　したがって、本願発明は、引用例Ａ１〜Ａ３、Ａ１０、及びＡ１２に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明することができたものである。
　
　なお、請求人は平成２０年１０月７日付けの審尋に対する回答書において、本願の特許請求の範囲を平成１７年４月１１日付け手続補正書の請求項２のみとする補正案を提示している。
　しかしながら、すでに補正が許される時期ではない上、追加される成分である「トウキンセンカ，パセリ，コウスイハッカ，フキタンポポ，アルテア，セイヨウトチノキ，ニンジン，トルメンチラ，オトギリソウ，セージ，キュウリ，ウイキョウ」の多くは、原審において提示された引用文献（特に引用例Ａ４の段落【００２０】、Ａ１２の段落【００１０】、Ａ１４の段落【００１５】を参照）にみられるように皮膚外用剤に配合可能な成分として公知のものであるから、これらの組み合わせ使用を付加したとしても格別の困難性が生じるものではない。
　
（３）むすび
　以上のとおり、本願の請求項１に係る発明は、引用文献Ａ１〜Ａ３及びＡ１０、Ａ１２に記載された発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。