【事件の表示】
　特願２００１−３３２３４６「内視鏡の操作部汚染防止用カバー」拒絶査定不服審判事件〔平成１５年　５月１３日出願公開、特開２００３−１３５３６８〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は，平成１３年１０月３０日の出願であって，平成１９年１０月２９日付けで拒絶査定がなされ，これに対し，同年１１月２８日に拒絶査定不服審判が請求されるとともに，同日付けで手続補正がなされたものである。
　
第２　平成１９年１１月２８日付けの手続補正（以下「本件補正」という。）についての補正却下の決定
　［補正却下の決定の結論］
　　本件補正を却下する。
　
　［理由］
１　本件補正の内容
　本件補正は，特許請求の範囲の請求項１を，
「【請求項１】下端に挿入部が連結された操作部ボディーの下半部が握り部として形成され，上記挿入部に設けられた湾曲部を遠隔的に屈曲操作する湾曲操作部材が上記操作部ボディーの上半部から突設された構成の内視鏡の操作部に被覆される操作部汚染防止用カバーであって，
　
全体が１００〜２００％の変形率で弾力的に引き伸ばすことができるゴム材により
且つ
　
２　本件補正の適否について　
　上記請求項１についての補正は，本件補正前の特許請求の範囲の請求項１に係る発明を特定するために必要な事項のうち，「上記操作部全体を包む袋状に形成されていて」を，「全体が１００〜２００％の変形率で弾力的に引き伸ばすことができるゴム材により上記操作部全体を包む袋状に形成されていて」と限定を付加するものであるから，特許請求の範囲の減縮を目的とするものであるといえる。
　また，「と共に」を「且つ」とする補正は，誤記の訂正といえる。
　
　そうすると，本件補正は，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第４項第２号及び３号の特許請求の範囲の減縮及び誤記の訂正を目的とするものに該当する。
　
３　独立特許要件について　
　そこで，本件補正後の請求項１に係る発明（以下「本願補正発明」という。）が特許出願の際に独立して特許を受けることができるものであるか（平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に適合するか）について以下に検討する。　
　
（１）　引用刊行物の記載事項　
　原査定の拒絶の理由において引用された特開平８−１０２１１号公報（以下「刊行物１」という。）には，図面と共に次の事項が記載されている。
 　 
（１−ア）
「【請求項１】　細長の挿入部と，前記挿入部の後端側に形成された操作部とを有する内視鏡と，
　前記内視鏡の少なくとも前記操作部を覆う操作部カバーとを有するカバー式内視鏡において，
　前記操作部カバーの所定の位置に，指を掛けてその指と連動可能にした指掛け部を設けたことを特徴とするカバー式内視鏡。」
　
（１−イ）
「【０００５】
　【発明が解決しようとする課題】
　しかしながら，そのような操作部をまるごと覆うカバーでは，形態はシンプルになるが，操作部内の湾曲操作ノブや鉗子起上操作ノブ等の可動域が比較的大きな操作部材を操作する時，前記カバーがそれらの操作部材をまるごと覆っている為に，そのカバーの外からではカバー内の操作部材を十分に動かすことが困難になる。
【０００６】
　特に上下，左右湾曲のツイスト操作のように複数の操作部材を交互又は同時に操作する時など，カバーが無理に引張られたり，ねじれたりして，操作部材を動かすことが途中で困難になったり，過大な力でカバーが破れたりする恐れがある。
【０００７】
　本発明は上述した点に鑑みてなされたもので，操作部を覆うカバーでありながら，カバー内の操作部材を，カバーを使用しない内視鏡の操作部材を操作するような具合で操作できる操作性の良いカバー式内視鏡を提供することを目的とする。」
　
（１−ウ）
「【００１２】
　挿入部４は硬質の先端部７と，この先端部７の後端に形成された湾曲自在の湾曲部８と，この湾曲部８の後端から操作部５の前端付近に至る長尺の可撓部からなり，操作部５に設けた上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂ（図３参照）を回動する操作を行うことによって湾曲部８を上下及び左右の任意の方向に湾曲することができる。
【００１３】
　一方，内視鏡カバー３は，カバー用内視鏡２の挿入部４を覆う挿入部カバー部１１と，主として操作部５を覆う操作部カバー部１２で構成されている。挿入部カバー部１１と操作部カバー部１２の間には，操作部固定用口体部１３（以下，口体部）が設けられている。」
　
（１−エ）
「【００２４】
　操作部カバー部１２の材質としては，塩化ビニル，ポリエチレン等の比較的伸展性の少ない透明又は半透明（その効果として，指の動きが見える）の樹脂でもいいし，伸展性に富んだゴム系樹脂でもいい。」
　
（１−オ）
「【００３５】
　指掛け部１２ａ，１２ｂ，１２ｃの形状は，図３のように指の形に沿った形状でもいいが，指を入れやすく，かつ操作性を落とさないようにする為に，指掛け部１２ａ，１２ｂ，１２ｃの手前は通常の指のサイズより大きく設け，奥にいく程通常の指のサイズに近づくような，略テーパ状になっていてもいい。
【００３６】
　操作部カバー部１２の形が，操作部５付近（湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂの手前まで）までは操作部５に対して小さいクリアランスで設けられ，湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂの手前から急にクリアランスが大きくなるように広がっているものであれば，指掛け部１２ｂ，１２ｃ（又は１２ｃ）はなくてもいい。
【００３７】
　指掛け部１２ｂは，独立した動きをしないのなら，指掛け部１２ｃと合わせて１つにしてもいいし，逆に，指掛け部１２ｃは，薬指，小指が独立した動きをする場合はそれぞれの指固有に設けてもいい。
【００３８】
　指掛け部１２ａ，１２ｂ，１２ｃは伸展性の乏しい樹脂の場合，大きい指のサイズに合わせて形成すれば，すべての操作者が使用できるものとなる。　指掛け部１２ａ，１２ｂ，１２ｃの位置決め手段として，例えば前述したように，口体部１３の固定部１７（それに操作部カバー部１２が取り付けられている）が操作部５に固定されることであってもいいし，制御ボタン２９を操作部カバー部１２の上から操作部５に取り付けることであってもいい。
【００３９】
　又，操作部カバー部１２は略直線状の筒状のものをカバー装着時に操作部５からユニバーサルコード６の延びている方に曲げるように装着してもいいが，図１のように例えば略Ｌ字状に最初から形を成しているものであれば，その屈曲部が，指掛け部１２ａ，１２ｂ，１２ｃの位置決め手段の１つとなりうる。
【００４０】
　さらに操作部カバー部１２の一部には，指掛け部１２ａ，１２ｂ，１２ｃが装着時に正しい位置にくるように，又，装着後正しい位置であることを確認しやすくする為に，位置合わせ用の指標が設けられていてもいい。そのことは操作部カバー部１２が挿入部カバー部１１と一体の場合も，別体の場合においても言える。
【００４１】
　上下又は左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂを回転操作している時に，指掛け部１２ａ，１２ｂ，１２ｃ以外の操作部カバー部１２の一部が上下又は左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂにまとわりつくと，操作性が低下する。そこで，上下又は左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂ（処置具起上ノブがあるものはそれも含む）と操作部カバー部１２との間のクリアランスは十分に保つのが望ましい。」
　
（１−カ）
「【００７７】
　次に本発明の第７実施例を図９を参照して説明する。操作部カバー部１２の所定の位置にノブカバー部４２が設けられている。  
　ノブカバー部４２は，図９に示すように，一部が上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂにはまる形状を成している（指掛け部４３，４４）。すなわち，上下・左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂの外形状が図３に示すような外観だとすると，指掛け部４３は指掛け突部２７がはまるような５つの突部より成り，指掛け部４４は指掛け突部２８がはまるような４つの突部より成っている（ノブカバー部４２単体でそのような形状を成している）。　
【００７８】
　ノブカバー部４２はゴム系樹脂で成形されるのが望ましく，それがビニール系樹脂から成る操作部カバー部１２に取り付けられていてもいいし，操作部カバー部１２もゴム系樹脂でノブカバー部４２と一体成形されていてもいい。
【００７９】
　次に作用を説明する。操作部カバー部１２を操作部５にかぶせる時に，ノブカバー部４２を指掛け部４３が指掛け突起２７に，指掛け部４４が指掛け突起２８にはまるように取り付ける。
【００８０】
　この時，上下湾曲ノブ１０Ａより左右湾曲ノブ１０Ｂの方が小さいので，取り付けがしやすくなっている。操作者は，左手でも右手でも，指を指掛け部３３，４４に掛けるようにして上下・左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂを操作する。ノブカバー部４２がゴム系樹脂であれば，上下・左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂを操作する時，ノブカバー部４２の指掛け部４３と指掛け部４４の間のカバーや，指掛け部４３の下のカバー部が伸ばされながら各々のノブを回転操作できる。
【００８１】
　左右湾曲ブレーキレバー３６は，指掛け部４４を回さなくとも，左右湾曲ブレーキレバー３６の上のカバー部（十分なクリアランスがある）を介して，その近傍のカバー部を伸ばすようにして回転操作できる。又，上下湾曲ブレーキレバー４５は，ノブカバー部４２の一部か又は操作部カバー部１２の一部を介して回転操作（回転角４５゜以下）できる。
【００８２】
　操作部カバー部１２は，これまでの実施例に比べ，操作部５との間のクリアランスは小さい。従って外観においては，操作部カバー部１２を装着した状態であっても，カバーを装着していない時の操作部５の外観と大きく違わない。
【００８３】
　この実施例の効果は以下のようになる。これまでの実施例と比べ，カバー装着状態の外観がカバーなしの操作部５の外観とあまり違わないので，カバーをしていても，異和感少なく操作にとりかかれる。」
　
（１−キ）
「【０１２４】
　これまで述べた実施例は，挿入部カバー部とセットであったが，全実施例において，挿入部カバー部のない操作部カバー部だけのカバー用内視鏡にも適用できる。その適用例として，例えば，挿入部は部品と部品の継ぎ目をある所は接着するなど充填して，ほとんど継ぎ目を無くし，良好に洗浄できる内視鏡がある。」
　
（１−ク）
「【０１６７】
　この実施例によれば，操作者がポケット８５内へ指を入れやすくなる。その他は第１４実施例と同様の効果を有する。なお，上述した実施例を部分的に組み合わせて構成される実施例も本発明に属する。」
　
（１−ケ）
　図１には，操作部５の一端部に挿入部４が連結されていることが示されている。
　
（１−コ）
　図３には，操作部５の挿入部４が設けられている端部とは別の端部側に上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂが設けられ，前記操作部５の前記上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂと前記挿入部４が連結されている端部との間の部分を指で把持することが示されている。
　
（１−サ）
　図９には，操作部５から上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂを突設し，一部が前記上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂにはまると共に前記上下湾曲ノブ１０Ａの操作部５に面した位置に置いて前記上下湾曲ノブ１０Ａの外縁より窄まった形状に形成されたノブカバー部４２とが示されている。
　
　これらの記載事項と図面を総合すると，刊行物１には，以下の発明が記載されていると認められる。　
　
「操作部５の一端部に挿入部４が連結され，前記操作部５の前記挿入部４が設けられている端部とは別の端部側に前記挿入部に設けられた湾曲部８を回動する操作を行う上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂが突設され，前記操作部５の前記上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂと前記挿入部４が連結されている端部の間の部分を指で把持する内視鏡と，
　前記内視鏡の少なくとも前記操作部５を覆う操作部カバー部１２とを有するカバー式内視鏡において，
　前記操作部カバー部１２の所定の位置に，一部が前記上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂにはまると共に前記上下湾曲ノブ１０Ａの操作部５に面した位置において前記上下湾曲ノブ１０Ａの外縁より窄まった形状に形成されたノブカバー部４２を，伸展性に富んだゴム系樹脂で一体形成したカバー式内視鏡。」（以下「引用発明」という。）
 　　
（２）　対比
　引用発明と本願補正発明とを対比すると，
ア）その機能・構造からみて，引用発明の「操作部５」，「湾曲部８を回動する操作を行う上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂ」が，それぞれ，本願補正発明の「操作部ボディー」，「湾曲部を遠隔的に屈曲操作する湾曲操作部材」に相当することは明らかである。
イ）引用発明は，各構成の上下方向について特定されていないが，「挿入部４」は「操作部５」の下端に連結され，「上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂ」は「操作部５」の上半部に突設されていることは技術常識といえる。そうすると，引用発明の「操作部５の前記上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂと前記挿入部４が連結されている端部の間の部分」が，本願補正発明の「下端に挿入部が連結された操作部ボディーの下半部が握り部として形成され」に相当することは明らかである。
ウ）引用発明の「伸展性に富んだゴム系樹脂」と本願補正発明の「１００〜２００％の変形率で弾力的に引き伸ばすことができるゴム材」は，「弾力的に引き伸ばすことができるゴム材」である点で共通する。
エ）引用発明の「操作部カバー部１２とノブカバー部４２」が，本願補正発明の「操作部に被覆される操作部汚染防止用カバー」に相当し，引用発明の「操作部カバー部１２」は「操作部５を覆う」こと，及び「ノブカバー部４２」は「操作部カバー部１２」と一体形成されていることから，「操作部全体を包む袋状に形成されて」いることは明らかである。そして，引用発明の「操作部カバー部１２」は「挿入部４」を連結した「操作部５」を「覆う」ものであるので，「操作部カバー部１２」に「挿入部が通過する孔が形成され」ていることは技術常識といえる。
　
　そうすると，両者は，
（一致点）　
「下端に挿入部が連結された操作部ボディーの下半部が握り部として形成され，上記挿入部に設けられた湾曲部を遠隔的に屈曲操作する湾曲操作部材が上記操作部ボディーの上半部から突設された構成の内視鏡の操作部に被覆される操作部汚染防止用カバーであって，
　全体が弾力的に引き伸ばすことができるゴム材により上記操作部全体を包む袋状に形成されていて，下端部には上記挿入部が通過する孔が形成され，上記湾曲操作部材を囲む部分が，上記湾曲操作部材の裏側位置において上記湾曲操作部材の外縁より窄まった形状に形成されている内視鏡の操作部汚染防止用カバー。」　
である点で一致し，以下の点で相違するといえる。　
　
（相違点）　
　弾力的に引き伸ばすことができるゴム材が，本願補正発明では「１００〜２００％の変形率」で，「湾曲操作部材を囲む部分が，上記湾曲操作部材に対し隙間をあけた状態に上記湾曲操作部材全体に緩く被覆され」ているのに対して，引用発明では，「伸展性に富んだゴム系樹脂」との記載にとどまり，変形率が具体的に記載されておらず，また，「一部が前記上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂにはま」っている点。
　
（３）　相違点についての当審の判断　
　本願補正発明の，弾力的に引き伸ばすことができるゴム材が１００〜２００％の変形率である技術的意義について，本願明細書には「自然形状から１００〜２００％程度の変形率で弾力的に引き伸ばすことができるので，湾曲操作ノブ１３をカバー２０の外側から回転操作すれば，カバー２０の湾曲操作部材カバー部２５付近が弾力的に変形して湾曲操作ノブ１３の動作がさほど規制されず，湾曲部２を所望の状態まで円滑に屈曲させることができる。」（段落【００２２】）と記載されているのみである。一方，引用発明の「伸展性に富んだゴム系樹脂」とは，「上下・左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂを操作する時，ノブカバー部４２の指掛け部４３と指掛け部４４の間のカバーや，指掛け部４３の下のカバー部が伸ばされながら各々のノブを回転操作できる」（段落【００８０】）というものであって，実質的に同じ技術的意義を有するといえる。そして，「１００〜２００％の変形率」なる数値範囲は，「湾曲操作部材カバー部２５付近が弾力的に変形して湾曲操作ノブ１３の動作がさほど規制されず，湾曲部２を所望の状態まで円滑に屈曲させることができる」という作用効果を奏する上で，格別の臨界的意義を有するものではなく，単に好適な範囲を示したに過ぎず，当業者であれば適宜選択し得る事項に過ぎないというべきである。
　次に，湾曲操作部材を囲む部分が，上記湾曲操作部材に対し隙間をあけた状態に上記湾曲操作部材全体に緩く被覆されている点について検討する。上記（１−オ）には，上下又は左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂを回転操作している時に，指掛け部１２ａ，１２ｂ，１２ｃ以外の操作部カバー部１２の一部が上下又は左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂにまとわりつき操作性が低下するため，上下又は左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂと操作部カバー部１２との間のクリアランスは十分に保つのが望ましい旨記載され，また，上記（１−カ）には，操作部カバー部１２の所定の位置に設けたノブカバー部４２の一部が上下湾曲ノブ１０Ａ，左右湾曲ノブ１０Ｂにはまる形状を成している場合，カバー部が伸ばされながら各々のノブを回転操作できるので，カバー装着状態の外観がカバーなしの操作部５の外観とあまり違わないので，カバーをしていても，異和感少なく操作にとりかかれる旨記載されている。そうすると，上下又は左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂとカバーのクリアランスを十分とった場合でもクリアランスが無い場合でも，「操作部を覆うカバーでありながら，カバー内の操作部材を，カバーを使用しない内視鏡の操作部材を操作するような具合で操作できる操作性の良いカバー式内視鏡を提供する」という目的を達成できることになるので，上下又は左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂに対してどの位置でどの程度カバーのクリアランスを設けるのかは，外観や操作性を考慮しながら，当業者が適宜行う設計的事項といえ，相違点に係る本願補正発明の構成とすることに格別な困難性はない。
　そして，本願補正発明に係る効果も，引用発明から予測し得る範囲内であり，格別顕著なものであるとはいえない。
　
　なお，審判請求人は回答書において，「ただし，本願発明は，この１００〜２００％というカバーの変形率のみで進歩性を有するというものではなく，前述のごとく（また，審判請求書にも記載したごとく），「カバーの湾曲操作部材を囲む部分が，湾曲操作部材に対し隙間をあけた状態に湾曲操作部材全体に緩く被覆され且つ湾曲操作部材の裏側位置において湾曲操作部材の外縁より窄まった形状に形成されている」ものにおいてに設定されていることにより，格別の作用効果を奏するものである。」と主張している。
　しかしながら，「カバーの・・・形状に形成されている」，「カバーの変形率が１００〜２００％」がそれぞれ奏する効果と比較して，両者を組み合わせることにより，どの様な格別な作用効果を奏するのか不明である。そして，引用発明において，上記したように「上下又は左右湾曲ノブ１０Ａ，１０Ｂに対してどの位置でどの程度カバーのクリアランスを設けるのかは，外観や操作性を考慮しながら，当業者が適宜行う設計的事項」であるといえ，クリアランスを十分とれば，湾曲ノブを操作する際にカバー自体も回るのでカバーの変形率は小さくてよく，逆にクリアランスが無い場合は，カバーの変形率を大きくすることは技術常識であるといえる。そうすると，引用発明においても，湾曲ノブとカバーのクリアランスに応じて最適な作用効果を奏するようにカバーの変形率を決めることは，当業者であれば当然行うことである。したがって，審判請求人の主張は採用することはできない。
 　 
　よって，本願補正発明は，引用発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条第２項の規定により，特許出願の際に独立して特許を受けることができないものである。　
　　
４　まとめ　
　以上のとおりであるから，本件補正は，平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので，特許法第１５９条第１項の規定において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により，却下すべきものである。
　
第３　本願発明について
１　本願発明　
　本件補正は上記のとおり却下されることとなったので，本願の請求項１及び２に係る発明は，平成１９年７月２３日付けの手続補正書により補正された明細書および図面の記載からみて，その特許請求の範囲の請求項１及び２に記載された事項により特定されるものであると認められ，その請求項１は次のとおりである。（以下「本願発明」という。）　
　　
「【請求項１】下端に挿入部が連結された操作部ボディーの下半部が握り部として形成され，上記挿入部に設けられた湾曲部を遠隔的に屈曲操作する湾曲操作部材が上記操作部ボディーの上半部から突設された構成の内視鏡の操作部に被覆される操作部汚染防止用カバーであって，
　上記操作部全体を包む袋状に形成されていて，下端部には上記挿入部が通過する孔が形成され，上記湾曲操作部材を囲む部分が，弾力性のあるゴム材によって形成されて上記湾曲操作部材に対し隙間をあけた状態に上記湾曲操作部材全体に緩く被覆されると共に上記湾曲操作部材の裏側位置において上記湾曲操作部材の外縁より窄まった形状に形成されていることを特徴とする内視鏡の操作部汚染防止用カバー。」　
　　
２　引用刊行物の記載事項　
　原査定の拒絶の理由に引用した刊行物１の記載事項は，前記「第２［理由］３（１）」に記載したとおりである。
　　
３　本願発明と引用発明との対比・判断　
　本願発明は，上記「第２［理由］３（２）」で検討した本願補正発明から，「全体が１００〜２００％の変形率で弾力的に引き伸ばすことができるゴム材により上記操作部全体を包む袋状に形成されていて」とあったところを，「上記操作部全体を包む袋状に形成されていて」と限定を解除し，「且つ」を「と共に」としたものに相当する。
　
　そうすると，本願発明の構成要件を全て含み，更に他の要件を付加したものに相当する本願補正発明が前記「第２［理由］３（３）」に記載したとおり，引用発明に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたものであるから，本願発明も，同様の理由により，引用発明に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
４　むすび　
　以上のとおり，本願発明は，本願出願前に頒布された刊行物に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであり，特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　したがって，本願は，他の請求項に係る発明について検討するまでもなく拒絶すべきものである。
　よって，結論のとおり審決する。