【事件の表示】
　平成１０年特許願第　４０６４８号「たばこエレメントおよびその製造方法」拒絶査定不服審判事件〔平成１１年　８月３１日出願公開、特開平１１−２３５１６９〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本件出願は、平成１０年２月２３日の特許出願であって、同１８年８月３日付けで拒絶の理由が通知され、その指定期間内の同１８年１０月６日に意見書と共に明細書について手続補正書が提出されたが、同１９年７月２３日付けで拒絶をすべき旨の査定がされ、同１９年８月３０日に本件審判の請求がされ、その後、同１９年９月２８日に明細書について再度手続補正書が提出されたものである。
　
第２　平成１９年９月２８日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　平成１９年９月２８日付けの手続補正を却下する。
［理由］
１　補正の内容の概要
　平成１９年９月２８日付けの手続補正（以下「本件補正」という。）は、特許請求の範囲について補正をすると共にそれに関連して発明の詳細な説明の一部について補正をするものであって、特許請求の範囲の請求項１について補正前後の記載を補正箇所に下線を付して示すと以下のとおりである。
（１）補正前
「たばこを構成する要素に、触媒成分を担持した多孔質体が添加されたエレメントであって、前記多孔質体が平均粒子径５〜１０００μｍ及び比表面積３００〜３０００ｍ２／ｇの活性炭で構成され、前記触媒成分が、金属化合物としての遷移金属の酸化物と、金触媒としての平均粒径０．１〜１０ｎｍの金微粒子とで構成されているたばこエレメント。」
（２）補正後
「たばこを構成する要素に、触媒成分を担持した多孔質体が添加されたエレメントであって、前記多孔質体が平均粒子径５〜１０００μｍ及び比表面積３００〜３０００ｍ２／ｇの活性炭で構成され、前記触媒成分が、金属化合物としての遷移金属の酸化物と、
この遷移金属の酸化物に微粒子状で分散して担持された
、前記触媒成分は、前記多孔質体表面に共沈、担持され、かつ焼成され
２　補正の適否
　本件補正のうち特許請求の範囲の請求項１についてする補正は、金触媒について「遷移金属の酸化物に微粒子状で分散して担持された」という事項を、また、触媒成分について「多孔質体表面に共沈、担持され、かつ焼成されている」という事項を付加するものであり、特許請求の範囲の減縮を目的とすることが明らかであるので、さらに、補正後の特許請求の範囲の請求項１に係る発明（以下「補正発明」という。）が特許出願の際に独立して特許を受けることができるものであるか否かについて検討する。
（１）補正発明
　補正発明は、本件補正により補正された明細書の記載からみて、上記１（２）に示す特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定されるとおりの「たばこエレメント」であると認める。
（２）引用例
　これに対して、原査定の拒絶の理由に引用された本件出願前に日本国内において頒布された刊行物である特開平５−９２１４０号公報（以下「引用例１」という。）および特開平９−１４０３７０号公報（以下「引用例２」という。）の記載内容はそれぞれ以下のとおりである。
ア　引用例１
（ア）引用例１記載の事項
　引用例１には以下の事項が記載されている。
（ア）−１　【特許請求の範囲】
「【請求項１】複数の金属酸化物層を含有する一酸化炭素を酸化するのに使用するための積層金属酸化物触媒であり、金属酸化物がチタン、クロム、鉄、コバルト、ニッケル、銅、亜鉛、モリブデン、タングステン又は錫酸化物であることを特徴とする触媒。
　・・・
【請求項５】更に一種以上の貴金属を含有し、貴金属又は混合物が外側金属酸化物層上に積層されていることを特徴とする請求項１〜４の何れか１項の触媒。
　・・・
【請求項８】貴金属が金、銀、白金、パラジウム、ロジウム、ルテニウム、オスミウム又はイリジウム、又はそれらの混合物であることを特徴とする請求項５、６又は７の触媒。
【請求項９】更に上に第一金属酸化物が上に積層されている支持体材料を含むことを特徴とする請求項１〜５の何れか１項の触媒。
【請求項１０】支持体材料がセラミック、ゼオライト、多孔性炭素、多孔性紙及び金属メッシュの少なくとも一つであることを特徴とする請求項９の触媒。
　・・・
【請求項１７】（ａ）塩基の水性溶液に第一金属酸化物の塩の水性溶液を加え、（ｂ）工程（ａ）の懸濁液に第二金属酸化物の塩の水性溶液を加え、（ｃ）ホルムアルデヒドの水性溶液を加え、（ｄ）貴金属の塩の水性溶液を加え、（ｅ）工程（ｄ）から生じた沈澱を加熱し、そして（ｆ）沈澱を分離する工程を含む第二金属酸化物上に積層した貴金属を含む一酸化炭素を酸化するのに使用するための積層金属酸化物触媒の製造方法であり、金属酸化物がチタン、クロム、鉄、コバルト、ニッケル、銅、亜鉛、モリブデン、タングステン又は錫酸化物であり、貴金属が金、銀、白金、パラジウム、ロジウム、ルテニウム、オスミウム及びイリジウムの少なくとも１種であることを特徴とする方法。
　・・・」
（ア）−２　段落【０００１】
「本発明は一酸化炭素の酸化のための改良された触媒及びこれらの触媒を製造する方法に関する。本発明の触媒は炭素質熱源の燃焼によって生成される一酸化炭素を二酸化炭素の如き悪性でない物質に変換する。本発明の触媒及び方法は、１９８８年７月２２日付出願の米国特許出願第２２３１５２号に記載されているものの如き喫煙物品に使用するのに特に好適である。」
（ア）−３　段落【００３１】
「これらの触媒の特別の利点は、喫煙物品に使用したとき、それらが一酸化炭素の著しい酸化の程度を与えるが、煙の望ましいフレーバーを与える望ましい成分の吸収の非常に少ないことにある。又触媒はホルムアルデヒドの如き、煙からの他の望ましからぬそして潜在的な毒性材料も除去する。」
（ア）−４　段落【００６０】
「酸化ケイ素（ＳｉＯ２）の支持体上に積層した第一金属酸化物Ｃｏ３Ｏ４上に積層した第二金属酸化物ＳｎＯ２上に更に積層した金からなる積層混合金属酸化物触媒を作った。この方法において、烈しく撹拌しつつ、１５ｇのＳｉＯ２（Ｄａｖｉｓｏｎ、グレード５６）及び２モルのＮａ２ＣＯ３を含有する水性懸濁液７０ｍｌに５．２５ｇのＣｏ（ＮＯ３）２・６Ｈ２Ｏからなる水性溶液４０ｍｌを滴加した。この懸濁液に、これも烈しく撹拌しながら、０．０４５２ｇのＳｎＣｌ２の水性溶液１０ｍｌを加えた。この懸濁液に、３７％ホルムアルデヒド（ＨＣＨＯ）の水性溶液０．５ｍｌを加えた。この懸濁液に、２ｍｌ／分の速度で塩化金酸（ＨＡｕＣｌ４ ）の水性溶液１０ｍｌを加えた。形成された懸濁液を次いで２時間撹拌し、形成された沈澱を、Ｃｌ−の検出しうる量が存在しないことが見られるまで、数回分離し、洗浄しそして遠心分離した。形成された沈澱を１２時間９５℃で乾燥し、次いで４時間３８０℃でそれを焼成した。この焼成工程は、ＳｉＯ２支持体の芯上に積層したＣＯ３Ｏ４上に積層したＳｎＯ２上に更に積層した金を含む固体触媒を生成した。この方法を用い、２％のＡｕ、１．２％のＳｎＯ２及び７．４％のＣｏ３Ｏ４を含む原子量による好ましい濃度を用いて１４０℃でＴ５０℃が達成されることが判った。」
（イ）引用例１記載の発明
　引用例１記載の事項において、触媒を使用する物品として喫煙物品を、触媒の支持体材料として多孔性炭素を、触媒の金属酸化物として鉄、コバルト、ニッケル等の酸化物を、また、触媒の貴金属として金を採用した場合について、技術常識を考慮しながら補正発明に照らして整理すると、引用例１には以下の発明が記載されていると認める。
「一酸化炭素を酸化する触媒成分を支持する多孔性炭素が添加された喫煙物品であって、前記触媒成分が鉄、コバルト、ニッケル等の金属酸化物と、この金属酸化物に積層された金とで構成され、前記触媒成分は、前記多孔性炭素表面に積層支持され、かつ焼成されている喫煙物品。」
イ　引用例２
（ア）引用例２記載の事項
　引用例２には以下の事項が記載されている。
（ア）−１　段落【０００１】
「【発明の属する技術分野】本発明は、喫煙者の口腔内への一酸化炭素流入量を低減し、喫煙者の健康に及ぼす悪影響を軽減できるたばこエレメント（葉たばこやたばこ煙用フィルター）およびその製造方法に関する。」
（ア）−２　段落【００１３】
「【発明の実施の形態】本発明のたばこエレメントは、ロッド状たばこを構成する種々の要素（例えば、葉巻たばこ、紙巻きたばこ（シガレット）、たばこ煙用フィルターなど）と、喫煙にともなって生成する一酸化炭素を有効に除去するため、前記要素に添加された触媒成分とで構成されている。以下に、前記ロッド状たばこの構成要素と触媒成分について説明する。」
（ア）−３　段落【００２１】〜【００２２】
「［触媒成分］前記たばこ要素に添加する触媒成分は、担体と、この担体に担持された触媒活性成分としての金触媒とで構成されており、金触媒は微粒子状で担持されている場合が多い。前記触媒活性成分を担持する担体は、前記金触媒の活性が有効に発現する限り特に制限されず、例えば、活性炭、シリカゲル、ゼオライト、アルミナ、シリカ、シリカ−アルミナ、ニッケル−アルミナなどであってもよいが、遷移金属の酸化物であるのが好ましい。遷移金属の酸化物には、例えば、Ｓｃ，Ｙ、ランタノイド金属やアクチノイド金属などの周期表３Ａ族金属、Ｔｉ，Ｚｒなどの周期表４Ａ族金属、Ｖなどの周期表５Ａ族金属、Ｍｏ，Ｗなどの周期表６Ａ族金属、Ｍｎなどの周期表７Ａ族金属、Ｃｕ，Ａｇなどの周期表１Ｂ族金属、Ｚｎなどの周期表２Ｂ族金属、Ｆｅ，Ｒｕ，Ｃｏ，Ｒｈ，Ｎｉ，Ｐｄ，Ｐｔなどの周期表８族金属から選択された金属の酸化物が含まれる。これらの担体は単独又は二種以上使用できる。好ましい担体は、喫煙時又は喫煙後も固形を維持できる不燃性を有し、喫煙により有害成分を生成しない担体である。特に好ましい担体には周期表８族金属（例えば、鉄，コバルト，ニッケルなど）の酸化物が含まれる。担体の比表面積は、広い範囲、例えば、１〜３０００ｍ2 ／ｇ、好ましくは１０〜２０００ｍ2 ／ｇ（例えば、１００〜１５００ｍ2 ／ｇ）程度の範囲から選択できる。
　触媒担体に担持された金微粒子の粒径は、触媒活性を有効に発現できる範囲、例えば、金原子のサイズから３０ｎｍ程度の範囲から選択できる。金微粒子の粒径は、例えば、３０ｎｍ以下（例えば、０．５〜３０ｎｍ程度）、好ましくは２０ｎｍ以下（例えば、１〜２０ｎｍ）、さらに好ましくは１〜１０ｎｍ（例えば、１〜５ｎｍ）程度である場合が多い。触媒活性成分の担持量は、金触媒の活性が発現する範囲、例えば、触媒担体と触媒活性成分とを合せた触媒成分に対して、金原子０．１〜１５％、好ましくは１〜１０％、さら好ましくは２〜８％（例えば、３〜６％）程度である。金原子の担持量が０．１％未満では、一酸化炭素を酸化除去能が小さく、１５％を越えても金原子同士が近接しすぎて凝集し、粗大粒子となる可能性があり、一酸化炭素除去能がさほど向上しない場合が多い。なお、金触媒は、触媒担体に微粒子状で均一に高分散して担持されているのが好ましい。」
（ア）−４　段落【００２７】
「なお、担体に対する金触媒の担持は、慣用の方法、例えば、ハロゲン化物、シアン化物、錯体化合物、錯塩、有機金化合物などの金化合物を、担体に含浸、浸漬などの方法で適用し、加熱又は還元処理したり、ｐＨ調整などにより金化合物を担体上に沈澱（沈着）させた後、加熱又は還元処理することにより金を析出させる方法、蒸着などの物理的方法により行なうことができる。担体として金属酸化物を用いる場合、具体的には、次のような担持方法が採用できる。
丸１（当審注；丸囲み数字）共沈法：塩化金酸（ＨＡｕＣｌ4）と、金属酸化物に対応する金属の無機酸塩（硝酸塩など）との混合水溶液を、アルカリ金属炭酸塩（炭酸ナトリウム）などの無機塩基の水溶液に加え、生成する共沈物を水洗、乾燥した後、焼成する方法。
　・・・」
（イ）引用例２記載の事項
　引用例２記載の事項を補正発明に照らして整理すると、引用例２には以下の事項が記載されていると認めることができる。
「喫煙にともなって生成する一酸化炭素を有効に除去するため、たばこを構成する要素に添加される触媒成分が、金属化合物としての遷移金属の酸化物と、共沈法によりこの遷移金属の酸化物に微粒子状で分散して担持された金触媒としての平均粒径１〜１０ｎｍの金微粒子とで構成されていること。」
（３）対比
　補正発明と引用例１記載の発明とを対比すると以下のとおりである。
　引用例１記載の発明の「多孔性炭素」は、多孔質体であることが明らかであり、引用例１記載の発明の「触媒成分を支持する多孔性炭素」は、補正発明の「触媒成分を担持した多孔質体」に相当し、また、上記「多孔性炭素」は、字義どおりのものとして、補正発明の「活性炭」と共通している。
　また、引用例１記載の発明の「鉄、コバルト、ニッケル等の金属酸化物」は、補正発明の「金属化合物としての遷移金属の酸化物」に相当し、引用例１記載の発明において「触媒成分が鉄、コバルト、ニッケル等の金属酸化物と、この金属酸化物に積層された金とで構成され、前記触媒成分は、前記多孔性炭素表面に積層支持され、かつ焼成されている」ことは、「触媒成分が、金属化合物としての遷移金属の酸化物と、金とで構成され、前記触媒成分は、多孔質体表面に、担持され、かつ焼成されている」という限りで、補正発明において「触媒成分が、金属化合物としての遷移金属の酸化物と、この遷移金属の酸化物に微粒子状で分散して担持された金触媒としての平均粒径０．１〜１０ｎｍの金微粒子とで構成され、前記触媒成分は、前記多孔質体表面に共沈、担持され、かつ焼成されている」ことと共通している。
　また、引用例１記載の発明の「喫煙物品」は、「たばこを構成する要素」ないし「たばこエレメント」ということができるものである。
　したがって、補正発明と引用例１記載の発明とは、以下の点で一致しているということができる。
「たばこを構成する要素に、触媒成分を担持した多孔質体が添加されたエレメントであって、前記多孔質体が多孔性炭素で構成され、前記触媒成分が、金属化合物としての遷移金属の酸化物と、金とで構成され、前記触媒成分は、前記多孔質体表面に、担持され、かつ焼成されているたばこエレメント。」
　そして、補正発明と引用例１記載の発明とは、以下の２点で相違している。
ア　＜相違点１＞
　補正発明では、多孔質体が、平均粒子径５〜１０００μｍおよび比表面積３００〜３０００ｍ２／ｇの活性炭であるのに対して、引用例１記載の発明では、多孔性炭素ではあるもののその詳細な構造について不明な点。
イ　＜相違点２＞
　補正発明では、触媒成分を構成する金が、遷移金属の酸化物に微粒子状で分散して担持された金触媒としての平均粒径０．１〜１０ｎｍの金微粒子であって、触媒成分は、多孔質体表面に共沈しているのに対して、引用例１記載の発明では、触媒成分を構成する金が、補正発明のような金微粒子であるのかどうか明らかでなく、触媒成分は、多孔質体表面に積層している点。
（４）相違点の検討
ア　＜相違点１＞について
　たばこを構成する要素に添加される多孔質体として、補正発明と共通する数値範囲の平均粒子径および比表面積を有する活性炭を採用することは、例えば、請求人が出願人である特開平８−１８７０７４号公報（段落【００３５】〜【００３６】参照。）等に示されているように従来周知であり、この従来周知の事項を引用例１記載の発明に適用して、多孔質体として補正発明のような活性炭を採用することに格別の困難性はない。
イ　＜相違点２＞について
　上記（２）のイ末尾で認定したように引用例２には「喫煙にともなって生成する一酸化炭素を有効に除去するため、たばこを構成する要素に添加される触媒成分が、金属化合物としての遷移金属の酸化物と、共沈法によりこの遷移金属の酸化物に微粒子状で分散して担持された金触媒としての平均粒径１〜１０ｎｍの金微粒子とで構成されていること。」が記載されている。
　引用例２記載の上記事項を触媒成分を担持した多孔質体を有する引用例１記載の発明に適用することにより、触媒成分を構成する金を、遷移金属の酸化物に微粒子状で分散して担持された金触媒としての平均粒径０．１〜１０ｎｍの金微粒子とし、触媒成分を、多孔質体表面に共沈させることに格別の困難性はない。
ウ　また、補正発明によってもたらされる効果も、引用例１記載の発明、引用例２記載の事項および上記従来周知の事項から当業者であれば予測できる程度のものであって格別のものではない。
エ　したがって、補正発明は、引用例１記載の発明、引用例２記載の事項および従来周知の事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
３　むすび
　よって、本件補正は、平成１８年法律第５５号改正附則第３条第１項によりなお従前の例によるとされる同法による改正前の特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第５項の規定に違反するので、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本件出願の発明について
１　本件出願の発明
　本件補正は、上記のとおり却下されたので、本件出願の請求項に係る発明は、平成１８年１０月６日付け手続補正書により補正された明細書の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１ないし請求項１０に記載された事項により特定されるとおりのものであると認められるところ、請求項１に係る発明（以下「本件出願の発明」という。）は、上記第２の１（１）に示す特許請求の範囲の請求項１に記載されたとおりの「たばこエレメント」である。
２　引用例
　これに対して、原査定の拒絶の理由に引用された刊行物およびその記載内容は、上記第２の２（２）に示したとおりである。
３　対比・検討
　本件出願の発明は、上記第２の２で検討した補正発明から、金触媒について「遷移金属の酸化物に微粒子状で分散して担持された」という事項を、また、触媒成分について「多孔質体表面に共沈、担持され、かつ焼成されている」という事項を削除したものである。
　そうすると、本件出願の発明を構成する事項の全てを含み、さらに他の事項を付加する補正発明が上記第２の２（４）エで示したとおり、引用例１記載の発明、引用例２記載の事項および従来周知の事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本件出願の発明も同様の理由により当業者が容易に発明をすることができたものである。
４　むすび
　したがって、本件出願の発明は、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、本件出願の請求項２ないし請求項１０に係る発明について検討するまでもなく、本件出願は拒絶されるべきであるから、結論のとおり審決する。