【事件の表示】
　特許第５８７１５２６号発明「アラビノキシラン及びα−グルカンを含む飲料」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第５８７１５２６号の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１−４〕について、訂正することを認める。
　特許第５８７１５２６号の請求項１ないし４に係る特許を維持する。
【理　由】
第１　手続の経緯
　特許第５８７１５２６号の請求項１ないし４に係る特許についての出願は、平成２８年１月２２日付けでその特許権の設定登録がされ、その後、平成２８年８月２３日付けで特許異議申立人荒井夏代により全請求項に対して特許異議の申立てがされ、平成２８年１１月１日付けで取消理由が通知され、その指定期間内の平成２８年１２月２７日付けで特許権者により意見書の提出及び訂正請求がされ、平成２９年２月７日付けで特許異議申立人から意見書が提出され、平成２９年３月３０日付けで取消理由（決定の予告）が通知され、その指定期間内の平成２９年５月１９日付けで特許権者により意見書の提出及び訂正請求がされた後、平成２９年６月５日付けで当審から特許異議申立人に対し通知書を送付して期間を指定して意見書を提出する機会を与えたが、特許異議申立人から意見書の提出がなされなかったものである。
　なお、平成２８年１２月２７日付けの訂正請求は、特許法第１２０条の５第７項の規定により、取下げられたものとみなす。
第２　訂正の適否
１　訂正の内容
　平成２９年５月１９日付けの訂正請求書による訂正請求の内容は、特許請求の範囲の記載を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおりに訂正することを求めるものであって、具体的な訂正事項１は次のとおりである。
（訂正事項１）
　特許請求の範囲の請求項１ないし４に「飲料」と記載されているのを、「発泡性アルコール飲料」に訂正する。
２　訂正の目的、新規事項の有無及び特許請求の範囲の拡張・変更の存否等
　上記訂正事項１は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に規定する特許請求の範囲の減縮を目的とし、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものには該当せず、特許法第１２０条の５第９項で準用する同法第１２６条第６項に適合するものであり、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であり、特許法第１２０条の５第９項で準用する同法第１２６条第５項に適合するものである。
　また、上記訂正請求は一群の請求項１ないし４について請求するものであるから、特許法第１２０条の５第４項の規定についても適合するものである。
３　むすび
　したがって、上記訂正請求による訂正事項１は、特許法第１２０条の５第２項ただし書第１号に掲げる事項を目的とするものであり、同条第４項の規定に適合し、かつ、同条第９項で準用する同法第１２６条第５項及び第６項の規定に適合するので、訂正後の請求項〔１−４〕について、訂正することを認める。
第３　当審の判断
１　特許第５８７１５２６号の請求項１ないし４に係る発明
　特許第５８７１５２６号（以下、「本件特許」という）の請求項１ないし４に係る発明（以下、それぞれ「特許発明１ないし４」といい、それらを総合して「特許発明」という。）は、それぞれ、上記訂正請求により訂正された訂正特許請求の範囲の請求項１ないし４に記載された事項により特定される次のとおりのものである。
「【請求項１】
　５００ｐｐｍ以上のアラビノキシランと、２３０００ｐｐｍ以上のα−グルカンとを含み、
　２０℃の粘度が２．０ｍＰａ・ｓ以下である
　ことを特徴とする
発泡性アルコール
【請求項２】
　前記アラビノキシランは、分子量が９０００Ｄａ以上のアラビノキシランを含む
　ことを特徴とする請求項１に記載の
発泡性アルコール
【請求項３】
　５００ｐｐｍ以上のβ−グルカンをさらに含む
　ことを特徴とする請求項１又は２に記載の
発泡性アルコール
【請求項４】
　前記β−グルカンは、分子量が１０００Ｄａ以下のβ−グルカンを含む
　ことを特徴とする請求項３に記載の
発泡性アルコール
２　特許異議申立に係る各甲号証及び記載事項等
（１）　特許異議申立書の各甲号証
　甲第１号証：特開２００９−１４２１８４号公報
　甲第２号証：特表２００１−５２３１０４号公報
　甲第３号証：特開２００８−２３７０３２号公報
　甲第４号証：文部科学省、「五訂増補日本食品標準成分表」
＜ＵＲＬ：http://www.mext.go.jp/b_menu/shingi/gijyutu/gijyutu3/toushin/05031802/002/002.pdf＞
　甲第５号証：特表２０１２−５２５８４０号公報
　甲第６号証：国際公開第２００８／１３６３３１号
　甲第７号証：特開２００２−３３０７３５号公報
　甲第８号証：特開平１０−１９１９４４号公報
　甲第９号証：国立健康・栄養研究所、「健康食品の安全性・有効性情報　特定保健用食品：商品詳細　商品名：タケダ　せんい＆ピーチ」
＜ＵＲＬ：http://hfnet.nih.go.jp/contents/detail396.html＞
　甲第１０号証：国立健康・栄養研究所、「健康食品の安全性・有効性情報　特定保健用食品：商品詳細　商品名：ファイブミニ」
＜ＵＲＬ：http://hfnet.nih.go.jp/contents/detail417.html＞
　甲第１１号証：「繊維質と食物繊維」、日本食品科学工学会誌、Ｖｏｌ．５８（２０１１）、Ｎｏ．４、Ｐ１８６、平成２３年４月１５日
　甲第１２号証：特開２００１−１４５４７２号公報
　甲第１３号証：AMERICAN BIOSYSTEMS、「Fungal Amylase」
＜ＵＲＬ：http://www.americanbiosystems.com/products/agricultural-enzymes/fungal-amylase/＞
（平成２９年２月７日付け意見書（特許異議申立人）添付）
　甲第１４号証：特開２００９−５０２３１号公報
（平成２９年２月７日付け意見書（特許異議申立人）添付）
（２）　各甲号証の記載事項等
ア　甲第１号証には、次の事項が記載されている。
　・「【００２１】
　本発明の飲料における本製造方法によるβ−グルカン含有糖化物タンパク質分解反応・液化・糖化・固液分離・乾燥して製造したβ−グルカン含有糖化物の含有量は、特に制限されないが、飲料に対して０．１〜３０質量％となるように配合するのが好ましい。０．１質量％より低いとβ−グルカンの効果が低く、３０質量％より高いとゲル化してしまい、飲料の形態をなさないためである。また、添加量１０質量％を超えるとゲル化はしないものの著しく粘度が上がるため、低粘度の飲料とするには、０．１〜１０質量％が好ましい。」
　・「【００２２】
　本発明の飲料には、乳化剤、ゲル化剤、増粘剤、安定剤等の食品添加物や食品を添加しても構わない。これらは食用であれば特に限定されず、乳化剤としては、例えば、レシチン、脂肪酸モノグリセライド、ソルビタン脂肪酸エステル、プロピレングリコール脂肪酸エステル、シュガーエステル等が挙げられ、増粘剤・安定剤としては、例えば、プルラン、サイリウム、アラビアガム、ジェランガム、グルコマンナン、グアーガム、キサンタンガム、タマリンドガム、カラギーナン、アルギン酸塩、ファーセルラン、ローカストビーンガム、ペクチン、カードラン、およびそれらの低分子化物、澱粉、化工加工澱粉、各種α化デンプン、結晶セルロース、ゼラチン、デキストリン、寒天、デキストラン等が挙げられる。その他、ブドウ糖、果糖、蔗糖、麦芽糖、酵素糖化水飴、乳糖、還元澱粉糖化物、異性化液糖、蔗糖結合水飴、オリゴ糖、還元糖ポリデキストロース、ソルビトール、還元乳糖、トレハロース、キシロース、キシリトール、マルチトール、エリスリトール、マンニトール、フラクトオリゴ糖、大豆オリゴ糖、ガラクトオリゴ糖、乳果オリゴ糖、ラフィノース、ラクチュロース、パラチノースオリゴ糖、ステビア、アスパルテーム等の糖類がある。これら上記に挙げた添加物の２種以上の併用、もしくは、それらの複合化物の併用も可能である。これらの添加剤の添加量は特に限定されず、一般的な量であることができ、節食時の飲料全量に対して、例えば、０．０１〜１５質量％である。」
　・「【００２５】
　［合成例１］β−グルカン含有糖化物
　実施例に使用する、本製造方法によるβ−グルカン含有糖化物タンパク質分解反応・液化・糖化・固液分離・乾燥して製造したβ−グルカン含有糖化物の製造例を以下に示す。大麦（栽培品種：ＣＤＣファイバーＣＤＣファイバー）の粉砕物５０ｇを純水９５０ｇに分散させる。これに苛性ソーダを加えて、ｐＨを６．０に調整する。これに、スミチームＰ（新日本化学工業製、Ｂａｃｉｌｌｕｓ  Ｓｕｂｔｉｌｉｓ由来プロテアーゼ）を１５０００Ｕ添加し、５５℃で１時間反応する。この後、クライスターゼＴ１０Ｓ（大和化成製、Ｂａｃｉｌｌｕｓ  Ｓｕｂｔｉｌｉｓ由来α−アミラーゼ）を２５００Ｕ添加した後、加熱して１時間かけて９０℃に昇温し、９０℃で１時間反応する。次に、６０℃まで冷却し、ｐＨを変えずに糖化酵素としてβアミラーゼ＃１５００Ｓ（ナガセケムテックス製、大豆由来）先願の実施例１と同じならば：ハイマルトシン（阪急共栄物産製、小麦由来β―アミラーゼ）を５００Ｕ、プルラナーゼ「アマノ」３（天野エンザイム製、Ｋｌｅｂｓｉｅｌｌａ  ｐｎｅｕｍｏｎｉａｌ由来）を５００Ｕ添加し、６０℃で２４時間反応する。反応液を７０℃に加熱し、これをろ紙Ｎｏ．５Ｃ（東洋濾紙製）上に１０ｇの珪藻土＃８００Ｓ（昭和化学工業製）をコートしたヌッチェに通液する。この濾過液を孔径５μのニトロセルロースタイプメンブランフィルター（東洋濾紙製）に通液した後、スプレードライ試験装置Ｌ−８ｉ（大川原化工機製）にかけた。運転条件は、原液温度８０℃、ディスクＭＣ−５０、回転数２５０００ｒｐｍ、入口温度１５０℃で行い、粉体状の糖化物が得られた。β−グルカン含有量を［β−グルカンの定量方法］で測定したところ、１０．０％であった。」
　・「【００３２】
　［実施例２］果汁飲料
　ピーチ果汁、果糖ぶどう糖液糖、有機酸、香料、水の全量に対し、４．２質量％の合成例１で得られたタンパク質分解反応・液化・糖化・固液分離・乾燥して製造したβ−グルカン含有糖化物を配合・攪拌混合し、ＵＨＴ殺菌機で殺菌、冷却をして、β−グルカン含有果汁飲料を得た。果汁飲料は均一に溶解・分散し、食味・食感に優れていた。」
　・「【００３３】
　［実施例３］健康飲料
　果糖ぶどう糖液糖、マルトース、アスタキサンチン製剤、酸味料、安定剤、香料、水の全量に対し、６．０質量％の合成例１で得られたタンパク質分解反応・液化・糖化・固液分離・乾燥して製造したβ−グルカン含有糖化物を配合・攪拌混合し、ＵＨＴ殺菌機で殺菌、冷却をして、健康飲料を得た。健康飲料は均一に溶解・分散し、食味・食感に優れていた。」
　以上のことを総合すると、甲第１号証には、特に、実施例２の記載（【００３２】及び【００２５】）に着目すると、次の「甲１発明」が記載されていると認められる。
「ピーチ果汁、果糖ぶどう糖液糖、有機酸、香料、水の全量に対し、大麦からタンパク質分解反応・液化・糖化・固液分離・乾燥して製造した、β−グルカン含有量が１０．０％のβ−グルカン含有糖化物を、４．２質量％配合・攪拌混合したβ−グルカン含有果汁飲料。」
イ　甲第２号証には、次の事項が記載されている。
　・「これらの穀粒はほぼ同レベルの水抽出可能なアラビノキシランをも含む。つまり大麦については０．２４−０．８０％（ｗ／ｗ）であり、小麦については０．２５−１．１８％である」（７ページ１１−１３行）
　・「大麦は１．７−４．１％（ｗ／ｗ）の水抽出可能なβ−グルカン及び３．６−６．４％（ｗ／ｗ）の総β−グルカンを含む」（７ページ２２−２３行）
ウ　甲第３号証には、次の事項が記載されている。
　・「【００９０】
　本明細書中では『α−グルカン』とは、Ｄ−グルコースを構成単位とする糖であって、α−１，４−グルコシド結合によって連結された糖単位を少なくとも２糖単位以上有する糖をいう。α−グルカンは、直鎖状、分岐状または環状の分子であり得る。直鎖状α−グルカンとα−１，４−グルカンとは同義語である。直鎖状α−グルカンでは、α−１，４−グルコシド結合によってのみ糖単位の間が連結されている。α−１，６−グルコシド結合を１つ以上含むα−グルカンは、分岐状α−グルカンである。α−グルカンは、好ましくは、直鎖状の部分をある程度含む。本発明で使用されるα−グルカンは、好ましくは、アミロース、環状構造を有するグルカンまたは分岐構造を有するグルカンであり、より好ましくは環状構造を有するグルカンである。１分子のα−グルカンに含まれる糖単位の数を、このα−グルカンの重合度という。」
　・「【００９５】
　α−グルカンの例としては、アミロース、アミロペクチン、グリコーゲン、デキストリン、プルラン、カップリングシュガー、澱粉、環状グルカン（例えば、低分子グルカン、高分子グルカンおよび高度分岐環状グルカン）およびこれらの誘導体が挙げられる。」
エ　甲第４号証には、次の事項が記載されている。
　・「食品名」が「おおむぎ」について、可食部１００ｇ当たりの「炭水化物（ｇ）」の値として、「食品番号」が「０１００５」の「食品名」が「七分つき押麦」では「７２．１」、「食品番号」が「０１００６」の「食品名」が「押麦」では「７７．８」及び「食品番号」が「０１００７」の「食品名」が「米粒麦」では「７６．２」である点。（１ページ）
オ　甲第５号証には、次の事項が記載されている。
　・「【０００６】
　ポリデキストロースは、すべてのタイプのグリコシド結合を有する、ランダムに架橋されたグルコース単位からなる多糖である。ライテス(Litesse)ポリデキストロースは、グリコシド結合のユニークな配列により消化に抵抗性である。分子的に見ると、(α1→6)結合が優勢であるが、ポリマーの約13%は、ヒト小腸内の酵素によって加水分解され得る(α1→4)結合を有している。ライテスポリデキストロースは、結腸全体にわたって発酵し、遠位結腸中のプレバイオティック効果を媒介する上で特に効率が良い。ヒト介入研究により、ライテスポリデキストロースがビフィズス菌および乳酸桿菌の両方を用量依存的に強化することが実証されてきた。」
カ　甲第６号証には、次の事項が記載されている。
　・「一方、低粘度の水溶性食物繊維として、ポリデキストロース（米国ファイザー社が開発）や難消化性デキストリンが食品分野で広く利用されている。」（明細書２ページ１２−１４行）
キ　甲第７号証には、次の事項が記載されている。
　・「【請求項１】炭酸飲料中にＤＥ６〜３０の澱粉分解物を０．５〜５質量％添加することを特徴とする炭酸飲料の製造法。」
　・「【０００９】
【発明が解決しようとする課題】本発明が解決しようとする課題は、刺激性、クリーミー性、コク味などの味質を改善した炭酸飲料を経済的に安価に製造できる方法を提供することにある。」
　・「【００１４】本発明に使用する澱粉分解物とは、澱粉を酵素及び／又は酸を用いてＤＥ６〜３０に分解したものを総称する。ＤＥ６〜３０の澱粉分解物としては、澱粉を水に分散し、これに酵素（例えば、アルファーアミラーゼ）及び／又は酸（例えば、塩酸や蓚酸）を添加し、加熱して糊化してＤＥ６〜３０、好ましくはＤＥ９〜２０に加水分解した澱粉分解物、澱粉を酸焙焼して得られるデキストリンにアルファーアミラーゼなどの酵素を作用させて得られる難消化性デキストリン（ＤＥ１０〜１４程度）が例示され、必要に応じて脱色、脱イオンなどの精製をし、液状、或は噴霧乾燥、ドラム乾燥などで粉末状にして利用できる。また、これらに水素添加した還元澱粉分解物も同じように効果があるのでこれも包含する。」
　・「【００２４】
【実施例１】異性化糖６５部（固形分８０質量％）にクエン酸０．４部、サイダーフレーバ０．５部と松谷化学工業（株）製の澱粉分解物を０．５〜３０部又は和光純薬工業（株）製のサポニン１部を加え全量を１００部し、混合して溶解後３００メッシュの篩を通過させてシロップを製造した。澱粉分解物としては、「パインデックス＃１００」（商品名、ＤＥ３．８の澱粉分解物）、「パインデックス＃１」（商品名、ＤＥ７．５の澱粉分解物）、「パインデックス＃２」（商品名、ＤＥ１１．８の澱粉分解物）、「ＴＫ−１６」（商品名、ＤＥ１６．０の澱粉分解物）、「パインデックス＃３」（商品名、ＤＥ２５．２の澱粉分解物）、「パインデックス＃６」（商品名、ＤＥ４０．５の澱粉分解物）及び「ファイバーソル＃２」（商品名、ＤＥ１１．５の難消化性デキストリン）を用いた。
【００２５】それぞれのシロップから２０部を１００ｍｌ用の透明ガラス瓶２本に注入し、４℃以下に冷却後、「ＳＵＮＴＯＲＹ  ＳＯＤＡ」（商品名、サントリー株式会社製の炭酸水）８０部をゆっくり添加して、直ちに打栓し、充分に混合してから７０℃の湯に１０分間浸漬（品温約６５℃）して加熱、殺菌後、流水中で冷却した。冷却後室温と冷蔵で放置した。別に、異性化糖、クエン酸、サイーダーフレーバと炭酸水からなる対照品の飲料も同様にして製造し、同じように放置した。
【００２６】室温放置１日後の飲料を２０℃の恒温槽に６０分間浸漬し、静かに取出し、ガス内圧計を取付けて針先で王冠を穿孔し、一度活栓を開いてガス抜きし、直ちに活栓を閉じてから激しく振とう（４０秒）し、ゲージの指針が一定の値になったときの値を読み取った．読み取り後、ガス内圧計を取り外し液温を測定した．ゲージ圧と液温を炭酸ガス吸収係数に当てこんで飲料のガス内容圧力を測定した結果、実施した飲料は全て、２．２±０．１ｋｇ／cm２の範囲に収まっていた。一方、冷蔵で保存した飲料は１週間後に王冠を取り外し、外観と味質を下記の基準で評価した結果を表１に示す。
【００２７】尚、表１において、「パインデックス＃１００」、「パインデックス＃１」、「パインデクス＃２」、「パインデックス＃３」、「パインデックス＃６」を「＃１００」、「＃１」、「＃２」、「＃３」、「＃６」と表記し、「ファイバーソル２」は「ＦＳ−２」と表記した。
【００２８】評価方法
外観
○：製造直後と全く変化なし。
×：白濁などの現象がみられ、製造直後と異なる状態になる。
味質（刺激性、クリーミ感、コク味、切れ、雑味）を対照品と比較する
◎：対照品に比して極めて良好
○：対照品に比べて良好
△：対照品とほぼ同じ
×：対照品より悪い」
　・【００２９】の【表１】には、【００２４】ないし【００２８】の記載と合わせると、「品名」が「＃２」すなわち「『パインデックス＃２』（商品名、ＤＥ１１．８の澱粉分解物）」では、「ＤＥ」が「１１．５」、「量」が「４．０」（質量部：炭酸飲料１００部中の値。）、「外観」が「○」（製造直後と全く変化なし）、「刺激性」が「◎」（対照品に比して極めて良好）、「クリーミー性」が「○」（対照品に比べて良好）、「コク味」が「○」（対照品に比べて良好）等であることが記載されており、ＤＥ１１．５の澱粉分解物を４．０質量％含有する炭酸飲料は、刺激性、クリーミー性、コク味などが良好なものであることが示されている。
ク　甲第８号証には、次の事項が記載されている。
　・「【００１１】実施例２
〔ドリンク剤〕
エリスリトール　　　　　　　１２.０　　　ｇ
難消化性デキストリン　　　　　５.０　　　ｇ
カフェイン　　　　　　　　　　０.０１５　ｇ
アルギニン　　　　　　　　　　０.３５　　ｇ
生薬エキス　　　　　　　　　　１.０　　　ｇ
クエン酸　　　　　　　　　　　０.３８　　ｇ
ジベンゾイルチアミン　　　　　０.０００４ｇ
ビタミンＥ　　　　　　　　　　０.００４　ｇ
ビタミンＣ　　　　　　　　　　０.１　　　ｇ
ステビオサイド　　　　　　　　０.００７　ｇ
香料　　　　　　　　　　　　　０.１６　　ｇ
全量　　　　　　　　　　　　　　１００ｍｌ
上記の原料を常法に従って配合、調製し、１００ｍｌ当たり１６キロカロリーのコクのあるドリンク剤を製造した。」
ケ　甲第９号証には、次の事項が記載されている。
　・「【特定保健用食品：商品詳細】
　　　　商　品　詳　細
食品名
タケダ　せんい＆ピーチ
形態：清涼飲料水
・・・
適切な利用法
１日１本（１００ｍｌ、難消化性デキストリン（食物繊維として）７ｇ含有）を目安にお飲みください。
・・・
【作用・効果および機序】
難消化デキストリンは上部消化管における消化吸収を免れて大腸に到着し、一部は腸内細菌に資化されて短鎖脂肪酸となり大腸内ｐＨを低下させ、残る一部は糞便容積の増加に寄与するため、難消化性デキストリンの摂取により排便回数、排便量の増加及び便性状や排便感覚の改善等の効果が認められる。」（１ページ）
コ　甲第１０号証には、次の事項が記載されている。
　・「【特定保健用食品：商品詳細】
　　　　商　品　詳　細
食品名
ファイブミニ
形態：炭酸飲料
・・・
１本：１００ｍｌポリデキストロース７ｇ
・・・
【関与成分】
ポリデキストロース（ＰＤ）
・・・
【作用・効果および機序】
ＰＤは、難消化性の水溶性食物繊維である(1,2,3)。これにより、食物の消化管通過時間の短縮(1)、糞便重量の増加(1,4,5)、排便回数の増加(1,6)、糞便水分含量の増加(1,7)および糞便性状改善(4,5,8)が認められ、便秘改善の効果が期待される。」（１ページ）
サ　甲第１１号証には、次の事項が記載されている。
　・「水溶性食物繊維は，糖の消化吸収を緩慢にして血糖値の急な上昇を抑える糖尿病予防効果，胆汁酸の再吸収を抑えてコレステロールの産生を減らす脂質異常症の抑制効果が期待できる．また，水分を吸収してゲル化するため，胃腸粘膜の保護や空腹感の抑制作用がある．」（１８６（５０）ページ左欄２７−３１行）
　・「水溶性食物繊維にはガム質，ペクチン，藻類多糖類等が分類される．ガム質は・・・アガロース等がある．この他に，トウモロコシを原料として人工的に合成されるポリデキストロースや難消化性デキストリンも食物繊維として使用されている．」（１８６（５０）ページ右欄１２−２５行）
シ　甲第１２号証には、次の事項が記載されている。
　・「【００３８】前記ヘミセルロースB画分の分子量分布の測定結果を表12に示す。表12に示した結果から明らかなように、該ヘミセルロースB画分は、分子量10万以上が微量、分子量3万乃至10万が3%、分子量1万乃至3万が4%、分子量3000乃至1万が16%、分子量1000乃至3000が51%、分子量1000以下が26%である分子量分布を有するものである。一方、従来公知の肝機能改善作用を有する水溶性多糖類を主たる成分とする組成物の分子量に関しては以下のことが記載されている。即ち、特開平4-360835号公報には、アラビノキシランを有効成分とするアルコール性肝障害軽減物質は重量平均分子量が約10 万以上である旨記載されており、特開平3-285653号公報には、穀物ガム質を有効成分とする脂質代謝改善物は重量平均分子量が10万乃至100万である旨記載されている。また、特開平5-112455号公報には、アラビノキシランを主成分とする大腸癌抑制剤は、重量平均分子量が約10万以上であると記載されており、特開平10-237107号公報には、イネ科植物細胞壁由来のアラビノキシランを主な成分とする乳化力の優れた水溶性多糖類は、重量平均分子量が1万乃至100万であると記載されている。更に特開平9-23895号公報には、水溶性多糖体を主成分とする免疫力増強物質は平均分子量が60万または65万であると記載されている。」
ス　甲第１３号証には、次の事項が記載されている。
　・「Fungal Amylase is an alpha amylase enzyme preparation produced by Aspergillus oryzae. It is available as a liquid or a powder formulation. Side activities present are : hemi-cellulase, beta-glucanase and protease.」（１ページの表の下の段落）
（特許異議申立人提出甲第１３号証抄訳文：ファンガルアミラーゼ(Fungal Amylase)はコウジカビ(Aspergillus oryzae)によって製造されたα−アミラーゼ酵素製剤である。ファンガルアミラーゼは液体又は粉体の形態で利用が可能である。存在する副活性は、ヘミセルラーゼ、β−グルカナーゼ及びプロテアーゼである。）
セ　甲第１４号証には、次の事項が記載されている。
　・「【００４２】
［酵素のβ−グルカン分解活性の評価］
　各種酵素（プロテアーゼ）におけるβ−グルカン分解活性の有無を調べるため、β−グルカン標準液と各種酵素とを混合し、５０℃で１６．５時間反応させた後の、β−グルカンの濃度を測定した。」
　・「【００５０】
　図１から、Ｎｏ．４〜９及び１６のサンプルの酵素を用いた場合には、β−グルカンが多く分解されており、これらの酵素はβ−グルカン分解活性を示す成分を含有することが明らかとなった。これに対して、Ｎｏ．１０、１３、１４及び１８の酵素を用いた場合には、β−グルカンがほとんど分解されておらず、これらの酵素はβ−グルカン分解活性を示す成分を
ほとんど
　・「【００７９】
【図１】プロテアーゼのβ−グルカン分解活性の評価におけるβ−グルカンの濃度を示す棒グラフである。
【図２】大麦の粉砕物の粒径測定を行った結果を示す棒グラフである。」
　・【００４７】の【表１】には、「Ｎｏ．」と「サンプル」の組合せとして、「４」と「ウマミザイムＧ」、「５」と「ニューラーゼＦ３Ｇ」、「６」と「プロテアーゼＡ［アマノ］Ｇ」、「７」と「プロテアーゼＭ［アマノ］Ｇ」、「８」と「プロテアーゼＮ［アマノ］Ｇ」、「９」と「プロテアーゼＰ［アマノ］３Ｇ」、「１８」と「パパイン」が記載されている。
３　取消理由通知に記載した取消理由について
（１）　取消理由１．特許法第２９条第２項
ア　特許発明１について
　特許発明１と甲１発明とを対比する。
　特許発明１の「発泡性アルコール飲料」と甲１発明の「β−グルカン含有果汁飲料」とは「飲料」の概念で共通している。
　また、甲１発明の「ピーチ果汁、果糖ぶどう糖液糖、有機酸、香料、水の全量に対し、大麦からタンパク質分解反応・液化・糖化・固液分離・乾燥して製造した、β−グルカン含有量が１０．０％のβ−グルカン含有糖化物を、４．２質量％配合・攪拌混合した」ことは、飲料に対し０．４２質量％のβ−グルカンを含有するといえるので、特許発明１の「５００ｐｐｍ以上のアラビノキシランと、２３０００ｐｐｍ以上のα−グルカンとを含」むこととは、「多糖類を含む」との概念で共通している。
　したがって、両者は、
「多糖類を含む飲料。」
で一致し、以下の点で相違している。
［相違点１］　多糖類として、特許発明１では「５００ｐｐｍ以上のアラビノキシランと、２３０００ｐｐｍ以上のα−グルカンとを含」むのに対し、甲１発明では０．４２質量％のβ−グルカンを含むものの、アラビノキシランとα−グルカンの含有量は不明な点。
［相違点２］　特許発明１では「２０℃の粘度が２．０ｍＰａ・ｓ以下である」のに対し、甲１発明では粘度は不明な点。
［相違点３］　「飲料」が、特許発明１では「発泡性アルコール飲料」であるのに対し、甲１発明では「β−グルカン含有果汁飲料」である点。
　上記相違点１ないし相違点３について検討する。
［相違点１］について
　甲１発明の「β−グルカン含有量が１０．０％のβ−グルカン含有糖化物を、４．２質量％配合・攪拌混合した」ことは、飲料に対し０．４２質量％、すなわち４２００ｐｐｍのβ−グルカンを含有するのであるから、甲１発明は「４２００ｐｐｍのβ−グルカンを含む」といえる。しかしながら、そのことから「５００ｐｐｍ以上のアラビノキシランと、２３０００ｐｐｍ以上のα−グルカンとを含」むとはいえないし、又、上記相違点１に係る特許発明１の構成とすることが、当業者が容易に想到し得たことであるともいえないことは、以下のとおりである。
　甲１発明の「大麦からタンパク質分解反応・液化・糖化・固液分離・乾燥して製造した、」「β−グルカン含有糖化物」は、甲第１号証の記載（【００２５】）からすると、大麦をプロテアーゼ（ペプチド結合加水分解酵素）、α−アミラーゼ（デンプン、グリコーゲンなどのα−１，４結合をランダムに切断するエンド型の酵素であって、デンプン液化酵素、糊精化酵素とも呼ばれる。）で反応後、糖化酵素（β−アミラーゼ：アミロペクチンを分解）とプルラナーゼ（アミロペクチン、グリコーゲン、デキストリン、プルランなどのα−１，６−グリコシド結合を切断するエンド型酵素）を共存させて反応させているから、反応後のアラビノキシラン、α−グルカン及びβ−グルカンの含有量の割合は、それぞれの分解反応の行われ方により自ずと異なるものであるから、大麦の状態での含有量の割合のまま一定に保たれるものとはいえない。そうすると、甲第２号証の記載から大麦に含有される水溶性のアラビノキシラン及び水溶性のβ−グルカンの割合が得られるとしても、甲１発明の「β−グルカン含有糖化物」のアラビノキシラン及びβ−グルカンの含有量の割合は大麦の状態の数値に保たれるものではなく、したがって、β−グルカンの含有量からアラビノキシランの含有量が得られるものではないから、結局、甲１発明の「β−グルカン含有糖化物」のβ−グルカンの含有量が得られてもアラビノキシランの含有量は不明であるというほかない。
　そうすると、大麦が水抽出可能なアラビノキシランを０．２４−０．８０％（ｗ／ｗ）含有し、水抽出可能なβ−グルカンを１．７−４．１％（ｗ／ｗ）含有するとの甲第２号証記載の技術事項から、特許異議申立人が主張する（特許異議申立書１６ページ１０行−１７ページ９行参照。）ように、各含有量の中点である０．５２質量％と２．９質量％とを採用することで、仮に、大麦には水溶性β−グルカン１質量部に対し、０．１７９質量部のアラビノキシランが含まれているといえたとしても、甲１発明におけるβ−グルカンの含有量からアラビノキシランの含有量を特定できるものではない。
　したがって、特許異議申立人の主張（特許異議申立書１６ページ１０行−１７ページ９１８行参照。）に基づいて甲第２号証記載の技術事項を考慮しても、甲１発明が上記相違点１に係る特許発明１の構成を備えるとはいえないし、又、甲１発明をして上記相違点１に係る特許発明１の構成とすることは、当業者が容易に想到し得たことであるともいえない。
　そして、甲第３号証ないし甲第１４号証をみても、甲１発明が上記相違点１に係る特許発明１の構成を備えるとはいえないし、又、甲１発明をして上記相違点２に係る特許発明１の構成とすることは、当業者が容易に想到し得たことであるともいえない。
［相違点２］について
　甲第１号証の【００２１】の「添加量１０質量％を超えるとゲル化はしないものの著しく粘度が上がるため、低粘度の飲料とするには、０．１〜１０質量％が好ましい」との記載からして、甲１発明は「低粘度」のものといえるが、その具体的な粘度は不明であるところ、例えば特許発明３の「５００ｐｐｍ以上のβ−グルカンをさらに含む」ものであっても「２０℃の粘度が２．０ｍＰａ・ｓ以下である」ものとし得るとしても、甲１発明は果汁飲料であって、β−グルカン以外にピーチ果汁、果糖ぶどう糖液糖等を含み、特許発明の実施例の発泡性アルコール飲料ほど低糖度でないことは明らかであるから、果汁飲料であること、その糖度と４２００ｐｐｍのβ−グルカンを含むことからして、甲１発明は２０℃の粘度が２．０ｍＰａ・ｓ以下であるとまではいえない。したがって、甲１発明の粘度をどの程度とするかについて、飲みやすさ等を考慮したとしても、甲１発明をして上記相違点２に係る特許発明１の構成とすることは、当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。
［相違点３］について
　甲１発明の「β−グルカン含有果汁飲料」は、「発泡性アルコール飲料」とはいえないし、甲第２号証ないし甲第１４号証をみても、甲１発明をして発泡性とし、さらにアルコールを添加等して「発泡性アルコール飲料」とすることに動機付けがあるともいえない。そうすると、甲１発明をして、上記相違点３に係る特許発明１の構成とすることは、当業者が容易に想到し得たことであるとはいえない。
　そうすると、甲１発明をして上記相違点１、相違点２及び相違点３に係る特許発明１の構成とすることは、当業者が容易に想到し得たことでない。
　そして、特許発明１は、その構成とすることにより、「飲料のコクを高めることができる」という効果を奏するものである（特許明細書【０００９】）。
　よって、特許発明１は甲１発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものということはできない。
イ　特許発明２ないし４について
　特許発明２ないし４は、特許発明１を更に限定したものであって、特許発明２ないし４の上位の技術思想である特許発明１が上記「ア」のとおりであることから、少なくともその理由と同様に、特許発明２ないし４は、甲１発明に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものということはできない。
ウ　まとめ
　以上のとおり、特許発明１ないし４は、甲１発明に基いて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものということはできないから、特許発明１ないし４についての特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものではなく、取消理由１は理由がない。
（２）　取消理由２．特許法第３６条第６項第１号
　特許発明の効果は「飲料のコクを高めることができる」というものである（特許明細書【０００９】）。また、特許明細書の実施例には、特許発明を発泡性アルコール飲料に適用した例が開示されており、実施例１で得られた発泡性アルコール飲料は顕著なコクを有するものと評価されている（特許明細書【００９３】及び図１）。
　そして、特許発明はそれぞれ「発泡性アルコール飲料」に係るものであるから、特許異議申立書に記載されているとおり（特許異議申立書２２ページ末行から２３ページ２行）、特許明細書の実施例１に記載された「発泡性アルコール飲料のコク」と「その他のアルコール飲料のコク」とを同様に扱うことはできないものの、実施例１の発泡性アルコール飲料の評価結果をもって、特許発明の発泡性アルコール飲料に求められているコクが高められることは明らかである。
　したがって、特許発明１ないし４は発明の詳細な説明に記載した内容の範囲内のものであるから、訂正特許請求の範囲の記載は、特許法第３６条第６項第１号に規定する要件を満たすものである。
　よって、取消理由２は理由がない。
４　取消理由通知において採用しなかった特許異議申立理由について
　上記「３　（１）」に記載したことからして、特許発明１ないし４は、甲第１号証に記載の発明ということはできないから、特許法第２９条第１項第３号に該当するものではなく、その特許を取り消すことはできない。
第４　むすび
　以上のとおりであるから、取消理由通知に記載した取消理由及び特許異議申立書に記載した特許異議申立理由によっては、本件請求項１ないし４に係る特許を取り消すことはできない。
　また、他に本件請求項１ないし４に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。
　よって、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成２９年８月２日（２０１７．８．２）
【訂正の要旨】
審決（決定）の【理由】欄参照。
（５７）【特許請求の範囲】
　【請求項１】
　５００ｐｐｍ以上のアラビノキシランと、２３０００ｐｐｍ以上のα−グルカンとを含み、
　２０℃の粘度が２．０ｍＰａ・ｓ以下である
　ことを特徴とする
発泡性アルコール
　【請求項２】
　前記アラビノキシランは、分子量が９０００Ｄａ以上のアラビノキシランを含む
　ことを特徴とする請求項１に記載の
発泡性アルコール
　【請求項３】
　５００ｐｐｍ以上のβ−グルカンをさらに含む
　ことを特徴とする請求項１又は２に記載の
発泡性アルコール
　【請求項４】
　前記β−グルカンは、分子量が１０００Ｄａ以下のβ−グルカンを含む
　ことを特徴とする請求項３に記載の
発泡性アルコール