【事件の表示】
　特許第５７５６０７４号発明「耐熱性チョコレート及び耐熱性チョコレートの製造方法」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第５７５６０７４号の特許請求の範囲を訂正請求書に添付された訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項〔１−３〕、４について訂正することを認める。
　特許第５７５６０７４号の請求項１〜４に係る特許を維持する。
【理　由】
１．特許第５７５６０７４号の請求項１〜４に係る特許についての出願は、平成２４年１１月２日の出願であって、平成２７年６月５日にその特許権の設定登録がされ、その後、その特許について、特許異議申立人不二製油株式会社により特許異議申立がなされ、当審において平成２８年３月２８日付けで取消理由が通知され、その指定期間内である平成２８年５月３０日に意見書の提出及び訂正の請求があり、平成２８年６月２４日に手続補正があったものである。
２．訂正の適否についての判断
（１）訂正の内容
　平成２８年６月２４日の手続補正により補正された平成２８年５月３０日の訂正請求書による訂正の請求は、「特許第５７５６０７４号の特許請求の範囲を、本請求書に添付した訂正特許請求の範囲のとおり、訂正後の請求項１〜３、４について訂正することを求める。」ものであり、その訂正（以下「本件訂正」という。）の内容は以下のとおりである。
（訂正事項１）
　特許請求の範囲の請求項１に「油脂中に４０〜９０質量％のＸＯＸ及び３．１〜１０質量％のＸＸＸを含み、」とあるのを、「油脂中に４０〜９０質量％のＸＯＸ
、
、及び０．６〜９．９質量％のＵＵＵ
（訂正事項２）
　特許請求の範囲の請求項４に「油脂中に４０〜９０質量％のＸＯＸ及び１〜１０質量％のＸＸＸを含み、」とあるのを、「油脂中に４０〜９０質量％のＸＯＸ
、
、及び０．６〜９．９質量％のＵＵＵ
（２）訂正の適否
ア　訂正の目的
　上記訂正事項１は、耐熱性テンパー型チョコレートのトリグリセリド組成について「０．６〜９．９質量％のＵＵＵを含」むことをさらに特定するものであり、上記訂正事項２は、チョコレート生地のトリグリセリド組成について「０．６〜９．９質量％のＵＵＵを含」むことをさらに特定するものであるから、特許法第１２０条の５第２項ただし書き第１号に規定する特許請求の範囲の減縮を目的とするものである。
イ　実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではないこと
　上記訂正事項１及び２は、上記アのとおり、耐熱性テンパー型チョコレート又はチョコレート生地のトリグリセリド組成をさらに特定するものであるから、実質上特許請求の範囲を拡張し、又は変更するものではなく、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第６項に適合するものである。
ウ　願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内の訂正であること
　上記訂正事項１及び２で限定した事項は、本件明細書の段落【００７８】【表３】に実施例として、実施例４：ＵＵＵが９．９質量％及び実施例５：ＵＵＵが０．６質量％のものが示されると共に、２．１質量％のものが示され、さらに、段落【００７７】【表２】にＵＵＵが０．９質量％のものが示されていることに基づくものであるから、願書に添付した明細書、特許請求の範囲又は図面に記載した事項の範囲内のものであり、特許法第１２０条の５第９項の規定によって準用する第１２６条第５項に適合するものである。
（３）むすび
　以上のとおりであるから、本件訂正は、特許法第１２０条の５第２項ただし書き第１号に掲げる事項を目的とするものであり、かつ、同条第９項において準用する同法第１２６条第５項及び第６項の規定に適合するので、訂正後の請求項〔１〜３〕、４についての訂正を認める。
３．特許異議申立について
（１）本件発明
　本件訂正の請求により訂正された訂正請求項１〜４に係る発明（以下訂正請求項１〜４に記載された発明を「本件発明１〜４」、また、これらをあわせて「本件発明」という。）は、その特許請求の範囲の請求項１〜４に記載された次の事項により特定されるとおりのものである。
【請求項１】
  油脂中に４０〜９０質量％のＸＯＸ、３．１〜１０質量％のＸＸＸ、及び０．６〜９．９質量％のＵＵＵを含み、
  前記ＸＯＸは少なくともＳｔＯＳｔを含み、
  前記ＳｔＯＳｔの含量は油脂中に３５〜７０質量％である、
耐熱性テンパー型チョコレート。
（ただし、ＸＯＸはグリセロール骨格の１，３位に炭素数１６以上の飽和脂肪酸（Ｘ）が、２位にオレイン酸（Ｏ）が結合したトリアシルグリセロールを示し、ＳｔＯＳｔは１，３−ジステアロイル−２−オレオイルグリセロールを示し、ＸＸＸは、炭素数１６以上の飽和脂肪酸（Ｘ）が３個結合したトリアシルグリセロールを示す）
【請求項２】
  油脂中に６〜２６質量％のＸＵ２＋ＵＵＵを含む請求項１に記載の耐熱性テンパー型チョコレート。
（ただし、ＸＵ２は炭素数１６以上の飽和脂肪酸（Ｘ）１個と炭素数１６以上の不飽和脂肪酸（Ｕ）２個とが結合したトリアシルグリセロールを示し、ＵＵＵは炭素数１６以上の不飽和脂肪酸（Ｕ）が３個結合したトリアシルグリセロールを示し、ＸＵ２＋ＵＵＵはＸＵ２及びＵＵＵの合計量を示す）
【請求項３】
  油脂中に０．１〜５質量％のＰ２Ｓｔを含む請求項１又は２に記載の耐熱性テンパー型チョコレート。
（ただし、Ｐ２Ｓｔはパルミチン酸２個とステアリン酸１個とが結合したトリアシルグリセロールを示す）
【請求項４】
  油脂中に４０〜９０質量％のＸＯＸ、１〜１０質量％のＸＸＸ、及び０．６〜９．９質量％のＵＵＵを含み、
  前記ＸＯＸは少なくともＳｔＯＳｔを含み、
  前記ＳｔＯＳｔの含量は油脂中に３５〜７０質量％である、融液状態にある３４〜３９℃のチョコレート生地に、β型ＳｔＯＳｔ結晶を少なくとも含むシーディング剤を添加する添加工程を含む耐熱性テンパー型チョコレートの製造方法。
（ただし、ＸＯＸはグリセロール骨格の１，３位に炭素数１６以上の飽和脂肪酸（Ｘ）が、２位にオレイン酸（Ｏ）が結合したトリアシルグリセロールを示し、ＳｔＯＳｔは１，３−ジステアロイル−２−オレオイルグリセロールを示し、ＸＸＸは、炭素数１６以上の飽和脂肪酸（Ｘ）が３個結合したトリアシルグリセロールを示す）
（２）取消理由の概要
　請求項１〜４に係る特許に対して平成２８年３月２８日付けで特許権者に通知した取消理由は、要旨次のとおりである。
　甲第１号証：特開昭６３−２４８３４３号公報 
　甲第２号証：特開昭６０−２７３４１号公報 
（ア）請求項１及び２について 
　本件発明１及び２は、甲第１号証に記載された発明であるから、特許法第２９条第１項第３号に規定する発明に該当する。 
　また、仮に相違するとしても、甲第１号証に記載された発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであって、本件発明１及び２に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものであり、取り消されるべきものである。
  
（イ）請求項３について 
 　本件発明３は、甲第１号証及び甲第２号証記載の発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものである。 
 　よって、本件発明３に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものであり、取り消されるべきものである。
  
（ウ）請求項４について 
 　本件発明４は、甲第１号証記載の発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものである。 
 　よって、本件発明４に係る特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものであり、取り消されるべきものである。 
（３）甲号証の記載
ア　甲第１号証には、以下の記載がある。
（ア−１）「２．特許請求の範囲
（１）、以下の（ａ）〜（ｄ）からなるトリグリセリド成分８５％（重量基準、以下同じ）以上と１５％未満の非トリグリセリド成分から成り、且つ下記の固体脂含有率を有する、ハードバター組成物。
（ａ）、５％以下のトリ飽和グリセリド、
（ｂ）、２０〜６５％の、一分子内に１個の不飽和結合を有するトリグリセリド、但し該グリセリド中、その重量に基づいて、
○１（「○内に数字の１、以下同じ。）、２−オレオ−１，３−ジステアリンが５０〜９５％、
○２、２−オレオ−１−パルミト−３−ステアリンが２０％以下、
○３、２−オレオ−１，３−ジパルミチンが３０％以下、
○４、１，２−飽和−３−不飽和グリセリドが２０％以下、
（ｃ）、３０％以下の、一分子内に２個の不飽和結合を有するトリグリセリド、但し該グリセリド中、その重量に基づいて、
○１、１−ステアロ−２，３−ジオレインが４０％以下、
（ｄ）、１０〜７０％の、一分子内に３個以上の不飽和結合を有するトリグリセリド。
　　　　　　　　　　　記
　固体脂含有率（ＳＦＩ）
　　　５℃：６５％以下、
　　　５℃と２５℃の差：１５％以下、
　　　３０℃：２０〜５５％、
　　　３５℃：２〜３５％、
　　　４０℃：３％以下。」
（ア−２）「（産業技術分野）
　本発明は、耐熱性を有するにも拘わらず低温域において軟らかい特性を備えたハードバター組成物に関し、殊に固型チョコレート用に使用したとき噛み出しがソフトであってシャープな口溶けを有し、且つ通常温度において充分な保型性を有する、ハードバター組成物に関する。」（１頁右欄下から５行〜２頁左上欄２行）
（ア−３）「（従来技術及び解決課題）
　従来より、カカオ代用脂として周知である、２−オレオ−１，３−ジパルミチン（略称ＰＯＰ）、２−オレオ−１−パルミト−３−ステアリン（略称ＰｏＳｔ）又は２−オレオ−１，３−ジステアリン（略称ＳｔＯＳｔ）等の一分子内に１個の不飽和結合を有するトリグリセリド（略称Ｕ１）を主成分とするテンパリング型のハードバターは、カカオ脂との相客性がよくカカオ脂と任意の割合で混合使用することが可能であるため、カカオ脂を多量使用する芳醇なカカオ風味を有したチョコレートを製造する上で極めて有用である。」（２頁左上欄３〜１４行）
（アー４）「本発明におけるハードバター組成物は、事実上２種類の、一分子内に１個の不飽和結合を有するトリグリセリド（略称Ｕｌ）成分と、一分子内に３個以上の不飽和結合を有するトリグリセリド（略称Ｕ３）成分より成るものであってもよく、前者のＵ１成分が２０〜６５％、後者のＵ３成分が１０〜７０％の範囲内であればカカオ脂と任意の割合で混合でき、且つテンパリング処理が可能である。但し、Ｕ１成分中その５０〜９５％以上は２−オレオ−１，３−ジステアリン（略称ＳｔＯＳｔ）成分でなければならず、２−オレオ−１−パルミト−３−ステアリン（略称ＰＯＳｔ）は２０％以下、２−オレオ−１，３−ジパルミチン（略称ＰＯＰ）成分は３０％以下でないと耐熱性が得られ難い。」（３頁左上欄１３行〜右上欄６行）
（ア−５）「使用例１〜６
　
ミルクチョコレート配合
　　　カカオマス　　　　１３　部
　　　精製油脂　　　　　３３　部
　　　砂糖　　　　　　　４１　部
　　　全脂粉乳　　　　　１３　部
　　　レシチン　　　　　　０．３部
　　　香料　　　　　　　適量
　以上の配合にて、常法どおりロール掛け、コンチング、テンパリング処理して固型チョコレートを得た。かくして得たチョコレートを１０℃においてはコーンペネトレーターにより（数値が大きい程軟らかい）、３０℃においてはレオメータ−により（数値が大きい程硬い）それぞれ硬さを測定した。その結果を表−２に示す。」（５頁右下欄１〜１５行）
（ア−６）「使用例７及び８
　
スイートチョコレート配合
　　　カカオマス　　　　３５　部
　　　混合油脂　　　　　２０　部
　　　砂糖　　　　　　　４５　部
　　　レシチン　　　　　　０．５部
　　　香料　　　　　　　適量
　以上の配合にて、前例と同様に、ロール掛け、コンチング、テンパリング処理して固型チョコレートを得、その硬さを測定した。結果は表−３のとおり。」（６頁右上欄９〜末行）
（イ）甲第１号証に記載された発明
　上記（ア−２）〜（ア−４）の記載を総合すると、ハードバター組成物をチョコレートに使用すること（上記（ア−２））及びハードバター組成物をカカオ脂と任意の割合で混合できること（上記（ア−３）、（アー４））が記載されているから、（ア−１）のハードバター組成物に照らすと、甲第１号証には、以下の発明が記載されている。
「（１）、以下の（ａ）〜（ｄ）からなるトリグリセリド成分８５％（重量基準、以下同じ）以上と１５％未満の非トリグリセリド成分から成り、且つ下記の固体脂含有率を有するハードバター組成物、とカカオ脂とを任意の割合で混合した固型チョコレート。
（ａ）、５％以下のトリ飽和グリセリド、
（ｂ）、２０〜６５％の、一分子内に１個の不飽和結合を有するトリグリセリド、但し該グリセリド中、その重量に基づいて、
○１（「○内に数字の１、以下同じ。）、２−オレオ−１，３−ジステアリンが５０〜９５％、
○２、２−オレオ−１−パルミト−３−ステアリンが２０％以下、
○３、２−オレオ−１，３−ジパルミチンが３０％以下、
○４、１，２−飽和−３−不飽和グリセリドが２０％以下、
（ｃ）、３０％以下の、一分子内に２個の不飽和結合を有するトリグリセリド、但し該グリセリド中、その重量に基づいて、
○１、１−ステアロ−２，３−ジオレインが４０％以下、
（ｄ）、１０〜７０％の、一分子内に３個以上の不飽和結合を有するトリグリセリド。
　　　　　　　　　　　記
　固体脂含有率（ＳＦＩ）
　　　５℃：６５％以下、
　　　５℃と２５℃の差：１５％以下、
　　　３０℃：２０〜５５％、
　　　３５℃：２〜３５％、
　　　４０℃：３％以下。」
（４）判断 
ア　本件発明１について
（対比）
　本件発明１と甲第１号証に記載された発明とを対比する。
　甲第１号証に記載された発明の「ハードバター組成物、とカカオ脂とを任意の割合で混合した固型チョコレート」について、具体的な実施例として「使用例１〜６」（上記（ア−５））及び「使用例７及び８」（上記（ア−６））に、精製油脂（ハードバター組成物）３３部又は２０部に対して、それぞれカカオマスを１３部又は３５部含むものが記載されていることを参照すると、カカオマスの主要成分であるカカオ脂がトリグリセリドを含むことは技術常識であるから、チョコレートに含まれるカカオ脂の量が、チョコレートのトリグリド組成に影響を与えない量であるとはいえない。
　したがって、甲第１号証に記載されたチョコレートのトリグリド組成は、「ハードバター組成物」のトリグリド組成とカカオ脂のトリグリセリド組成とからなるものであることは明らかである。
　ここで、甲第１号証のチョコレートに用いられているカカオ脂のトリグリセリド組成は明らかでないから、「ハードバター組成物」のトリグリド組成が明らかであっても、チョコレートのトリグリセリド組成は明らかとならない。
　さらに、甲第１号証に記載された「使用例１〜６」及び「使用例７及び８」においても、用いられているカカオマスのトリグリド組成が明らかでないから、チョコレートのトリグリセリド組成は明らかでない。
　そうすると、本件発明１と甲第１号証に記載された発明とを対比すると、少なくとも以下の点で相違する。
＜相違点１＞
　本件発明１では、「油脂中に４０〜９０質量％のＸＯＸ、３．１〜１０質量％のＸＸＸ、及び０．６〜９．９質量％のＵＵＵを含み、前記ＸＯＸは少なくともＳｔＯＳｔを含み、前記ＳｔＯＳｔの含量は油脂中に３５〜７０質量％である」のに対し、甲第１号証記載の発明では、トリグリセリド組成が不明である点。
　
＜相違点１についての判断＞
　上記相違点１は、明らかに実質的な相違点であるから、本件発明１は甲第１号証に記載された発明ではない。
　そして、甲第１号証においても、耐熱性の向上と通常温度の保型性を課題とするもの（上記（ア−２））であるが、そのために、チョコレートのＸＯＸ、ＸＸＸ、ＵＵＵ及びＳｔＯＳｔの含有量をどのように調整するかについて、甲第１号証に記載も示唆もなく、他の文献にも示されていないから、上記相違点について当業者が容易に想到し得たとはいえない。
　また、本件発明１は、上記相違点１に係る事項を有することで、耐熱性チョコレートにおいて「良好な口どけ及びブルーム耐性を有する」（【００１０】）という顕著な効果を奏するものである。
＜小括＞
　したがって、本件発明１は、特許法第２９条第１項第３号に規定する発明に該当せず、上記甲第１号証記載の発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものでないから、その特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものでなく、取り消されるべきものでない。
イ　本件発明２について
　本件発明２は、本件発明１を特定するための事項をすべて含み、更に他の事項を付加したものに相当するから、本件発明２と甲第１号証に記載された発明とは、少なくとも上記＜相違点１＞の点で相違する。
　そして、上記＜相違点１＞については、上記＜相違点１についての判断＞で検討したのと同じ理由により、当業者が容易に想到し得たとはいえない。よって、本件発明２は、特許法第２９条第１項第３号に規定する発明に該当せず、甲第１号証記載の発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものでないから、その特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものでなく、取り消されるべきものでない。
ウ　本件発明３について
　本件発明３は、本件発明１を特定するための事項をすべて含み、更に他の事項を付加したものに相当するから、本件発明３と甲第１号証に記載された発明とは、少なくとも上記＜相違点１＞の点で相違する。
　そして、上記＜相違点１＞については、上記＜相違点１についての判断＞で検討したのと同じ理由により、当業者が容易に想到し得たとはいえない。よって、本件発明３は、甲第１号証記載の発明に基いて当業者が容易に発明をすることができたものでないから、その特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものでなく、取り消されるべきものでない。
エ　本件発明４について
　甲第１号証には、甲第１号証記載の発明である固型チョコレートの製造方法が記載されている。
　そうすると、本件発明４と甲第１号証に記載された発明の製造方法とを対比すると、少なくとも以下の点で相違する。
＜相違点２＞
　本件発明１では、「油脂中に４０〜９０質量％のＸＯＸ、１〜１０質量％のＸＸＸ、及び０．６〜９．９質量％のＵＵＵを含み、前記ＸＯＸは少なくともＳｔＯＳｔを含み、前記ＳｔＯＳｔの含量は油脂中に３５〜７０質量％である」のに対し、甲第１号証記載の発明の製造方法では、トリグリセリド組成が不明である点。
＜相違点２についての判断＞
　甲第１号証においても、耐熱性の向上と通常温度の保型性を課題とするもの（上記（ア−２））であるが、そのために、チョコレートのＸＯＸ、ＸＸＸ、ＵＵＵ及びＳｔＯＳｔの含有量をどのように調整するかについて、甲第１号証に記載も示唆もなく、他の文献にも示されていないから、上記相違点２について当業者が容易に想到し得たとはいえない。
　また、本件発明４は、上記相違点２に係る事項を有することで、耐熱性チョコレートにおいて「良好な口どけ及びブルーム耐性を有する」（【００１０】）という顕著な効果を奏するものである。
＜小括＞
　したがって、本件発明４は、甲第１号証記載の発明の製造方法に基いて当業者が容易に発明をすることができたものでないから、その特許は、特許法第２９条第２項の規定に違反してされたものでなく、取り消されるべきものでない。
オ　特許異議申立人の意見について
　特許異議申立人は訂正事項により追加された「０．６〜９．９質量％のＵＵＵを含」むことについて、甲第１号証のチョコレートのＵＵＵが充足する蓋然性が高いこと、及び耐熱性を考慮すると、ＵＵＵを少なくなるように調整することは容易である旨主張するが、上記のとおり、甲第１号証のチョコレートのトリグリセリド組成は不明であるから、特許異議申立人の主張は採用できない。
４．むすび
　したがって、特許異議の申立の理由及び証拠によっては、請求項１〜４に係る特許を取り消すことはできない。
　また、他に請求項１〜４に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。
　よって、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成２８年９月１２日（２０１６．９．１２）
【訂正の要旨】
審決（決定）の【理由】欄参照。
（５７）【特許請求の範囲】
　【請求項１】
　油脂中に４０〜９０質量％のＸＯＸ
、３
、及び０．６〜９．９質量％のＵＵＵ
　前記ＸＯＸは少なくともＳｔＯＳｔを含み、
　前記ＳｔＯＳｔの含量は油脂中に３５〜７０質量％である、
耐熱性テンパー型チョコレート。
（ただし、ＸＯＸはグリセロール骨格の１，３位に炭素数１６以上の飽和脂肪酸（Ｘ）が、２位にオレイン酸（Ｏ）が結合したトリアシルグリセロールを示し、ＳｔＯＳｔは１，３−ジステアロイル−２−オレオイルグリセロールを示し、ＸＸＸは、炭素数１６以上の飽和脂肪酸（Ｘ）が３個結合したトリアシルグリセロールを示す）
　【請求項２】
　油脂中に６〜２６質量％のＸＵ２＋ＵＵＵを含む請求項１に記載の耐熱性テンパー型チョコレート。
（ただし、ＸＵ２は炭素数１６以上の飽和脂肪酸（Ｘ）１個と炭素数１６以上の不飽和脂肪酸（Ｕ）２個とが結合したトリアシルグリセロールを示し、ＵＵＵは炭素数１６以上の不飽和脂肪酸（Ｕ）が３個結合したトリアシルグリセロールを示し、ＸＵ２＋ＵＵＵはＸＵ２及びＵＵＵの合計量を示す）
　【請求項３】
　油脂中に０．１〜５質量％のＰ２Ｓｔを含む請求項１又は２に記載の耐熱性テンパー型チョコレート。
（ただし、Ｐ２Ｓｔはパルミチン酸２個とステアリン酸１個とが結合したトリアシルグリセロールを示す）
　【請求項４】
　油脂中に４０〜９０質量％のＸＯＸ
、１
、及び０．６〜９．９質量％のＵＵＵ
　前記ＸＯＸは少なくともＳｔＯＳｔを含み、
　前記ＳｔＯＳｔの含量は油脂中に３５〜７０質量％である、融液状態にある３４〜３９℃のチョコレート生地に、β型ＳｔＯＳｔ結晶を少なくとも含むシーディング剤を添加する添加工程を含む耐熱性テンパー型チョコレートの製造方法。
（ただし、ＸＯＸはグリセロール骨格の１，３位に炭素数１６以上の飽和脂肪酸（Ｘ）が、２位にオレイン酸（Ｏ）が結合したトリアシルグリセロールを示し、ＳｔＯＳｔは１，３−ジステアロイル−２−オレオイルグリセロールを示し、ＸＸＸは、炭素数１６以上の飽和脂肪酸（Ｘ）が３個結合したトリアシルグリセロールを示す）