【事件の表示】
　特許第５９４１１０７号発明「乳化香料組成物を高濃度アルコール中に安定的かつ透明に分散させる方法」の特許異議申立事件について，次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第５９４１１０７号の請求項１ないし４に係る特許を維持する。
【理　由】
第１　手続の経緯
　特許第５９４１１０７号（以下「本件特許」という。）に係る出願（特願２０１４−１４７７３６号）は，平成２０年１２月１日に出願された特願２００８−３０６７１６号の一部を，平成２６年７月１８日に特許法４４条１項の規定により新たな特許出願としたものであって，平成２８年５月２７日に特許権の設定登録がなされたところ，平成２８年１２月２７日に特許異議申立人日本香料工業会により特許異議の申立てがなされたものである。
第２　本件発明
　本件特許の請求項１ないし４に係る発明は，特許請求の範囲の請求項１ないし４に記載された事項により特定される次のとおりのものである。以下，本件特許に係る発明を請求項の番号に従って「本件発明１」などといい，総称して「本件発明」という。
　　【請求項１】
希釈してアルコール飲料を製造するために使用される乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物の製造方法であって，
［１］香料，ガティガム及び／又はアラビアガム，並びに水を含有し，
前記香料を含有する乳化香料粒子が，前記水を含有する水性溶液に分散しており，
前記乳化香料粒子の平均粒子径が０．４μｍ以下である
乳化香料粒子含有組成物；及び
［２］アルコールを３０〜６０ｖ/ｖ％濃度で含有する高濃度アルコール含有組成物；
を混合して，
前記乳化香料粒子を当該高濃度アルコール含有組成物中に透明且つ安定に分散させることを特徴とする，製造方法。
　　【請求項２】
アルコール飲料の製造方法であって，
前記請求項１に記載の製造方法によって得られる乳化香料含有高濃度アルコール透明組成物を水で希釈することを特徴とする，製造方法。
　　【請求項３】
前記高濃度アルコール含有組成物が更に果汁を含有する，請求項１又は２に記載の方法。
　　【請求項４】
希釈してアルコール飲料を製造するために使用される乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物であって，
香料，ガティガム及び／又はアラビアガム，水，並びにアルコールを含有し，
前記香料を含有する平均粒子径０．４μｍ以下の乳化香料粒子が，前記水，及び前記アルコールを３０〜６０ｖ/ｖ％濃度で含有する高濃度アルコール含有組成物中に，透明且つ安定に分散していることを特徴とする，
乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物。
第３　異議申立ての理由の概要
　異議申立人は，下記の甲第１号証ないし甲第５号証（以下，証拠の番号に従って「甲１」などという。）を提出し，本件特許は下記の理由により取り消すべき旨主張している。
１　本件発明１ないし４は，本件特許の出願前に日本国内又は外国において頒布された下記の甲１又は２に記載された発明であって，特許法２９条１項３号に該当するか，甲１又は２に記載された発明に基いて，その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであって，特許法２９条２項の規定により特許を受けることができない。
２　本件特許は，同法３６条４項１号又は同条６項１号に規定する要件を満たしていない特許出願に対してなされたものである。
　（証拠方法）
　甲１：特開２００７−２８９１２４号公報
　甲２：特開２００６−２５７２４６号公報
　甲３：坂田　慎　外５，“Factors Affecting the Emulsification Performance of Gum Arabic”（アラビアガムの乳化性に及ぼす要因），ＦＦＩジャーナル，ＦＦＩジャーナル編集委員会，2008年4月1日，Vol.213，No.4，p.384-391
　甲４：高木和行，“これからの品質管理に対応する製造装置”，FRAGRANCE JOURNAL，1997年，No.11，p.64-74
　甲５：特願２００８−３０６７１６号の審判請求書
第４　異議申立ての理由について
　１　異議申立ての理由１（２９条１項３号，２９条２項）について
　（１）　甲１について
　ア　甲１には，以下の事項が記載されている（下線は，当審において付与した。）。
　・「【請求項１】
　
脱金属アラビアガム
油性物質
エタノール
・・・
【請求項４】
　
油性物質
油溶性香料
【請求項５】
　請求項１〜４のいずれかの項に記載の乳化組成物を含有することを特徴とする
飲料
【請求項６】
　請求項１〜４のいずれかの項に記載の乳化組成物を添加することを特徴とする飲料の製造方法。」
　・「【０００１】
　本発明は，
耐振動性に優れた乳化組成物
　・「【０００４】
　解決しようとする課題は，
耐振動性に優れた乳化組成物
　・「【０００６】
　本発明の乳化組成物は優れた耐振動性を有しており，これを添加することにより輸送時等の振動に対しても安定な飲料を提供することができる。本発明は，
一般に乳化特性に悪影響を与えるとされる脱金属アラビアガム・・・とエタノールを組み合わせた
　・「【０００８】
　本発明における油性物質は，油溶性であれば特に限定されるものではないが，飲料用であるので通常は植物性油脂，動物性油脂，ショ糖脂肪酸エステル及び
油溶性香料
グレープフルーツ油
【０００９】
　本発明で用いられるエタノールは，乳化組成物中の含有率が５〜３０質量％である必要があり，より好ましくは含有率が５〜２５質量％，更に好ましくは５〜２０質量％，最も好ましくは５〜１５質量％で用いられる。含有率が５質量％未満では耐振動の安定性が急激に低下する。
含有率が２０質量％を超えると乳化粒子径が粗大になり，２５質量％を超えるころから乳化粒子径が粗大化し，３０質量％を超えたときは乳化することが急激に困難となるという，臨界的挙動を示す
　・「【００１１】
　本発明の乳化組成物が添加される飲料は，特に限定されることはなくあらゆる飲料に添加できるが，例えば，炭酸飲料，果汁飲料，嗜好飲料，茶系飲料，機能性飲料などが例示される。」
　・「【００１２】
［実施例１］
　表１の処方によりエタノール含量の異なる乳化組成物を
常法により
【００１３】
【表１】
【００１４】
　表１から明らかなように，
乳化特性はエタノール含量が３０質量％を超えたときに急激に悪化する
　・「【００１９】
［実施例８］
　表２の処方によりアラビアガムの異なる乳化組成物を
常法により
【００２０】
【表２】
・・・
【００２５】
［試験例４］
　
アルコール飲料中での乳化組成物の安定性
市販のアルコール度数３５°のホワイトリカー
実施例８
【００２６】
【表４】
【００２７】
  表４から明らかなように，実施例８は比較例よりも遙かに振動に対する安定性を有している。」
　・「【００３１】
　本発明の乳化組成物を用いることにより，振動に対して優れた安定性を有する飲料を提供することができる。」
　イ　以上のような甲１の記載からすると，甲１には次の発明（以下，それぞれ「甲１発明の１」，「甲１発明の２」という。）が記載されているといえる。
　（甲１発明の１）
　「乳化香料粒子含有アルコール飲料の製造方法であって，
［１］グレープフルーツオイル，脱金属処理アラビアガム，植物油（ＭＣＴ），エタノール及びイオン交換水を含有し，
前記グレープフルーツオイルを含有する乳化香料粒子が，前記イオン交換水を含有する水性溶液に分散している
乳化組成物；及び
［２］アルコール度数３５°のホワイトリカー；
を混合して
前記乳化香料粒子をホワイトリカー中に安定に分散させる，製造方法」
　（甲１発明の２）
　「乳化香料粒子含有アルコール飲料であって，
グレープフルーツオイル，脱金属処理アラビアガム，植物油（ＭＣＴ），エタノール，イオン交換水を含有する乳化組成物及びアルコール度数３５°のホワイトリカーよりなり，前記グレープフルーツオイルを含有する乳化香料粒子がホワイトリカー中に，安定に分散している，
乳化香料含有アルコール飲料」
　（２）　甲２について
　ア　甲２には，以下の事項が記載されている。
　・「【請求項１】
油溶性香料
油溶性成分
油相成分
乳化剤
透明
・・・
【請求項３】
乳化剤
アラビアガム，ガティガム
【請求項４】
アラビアガムが，
アラビアガム，改質アラビアガム
・・・
【請求項７】
請求項１〜５何れかに記載の乳化香料組成物を含有することを特徴とする香味発現性の改善された
着香製品
　・「【０００１】
　本発明は，乳化香料に関し，詳しくは油溶性香料と油溶性成分を特定の割合で混合・溶解した油相成分を，乳化剤溶液中に微分散又は乳化して得られる，
透明性，保存安定性に優れ，且つ優れたトップノートを付与し，香味の発現性が改善された乳化香料組成物
　・「【００１２】
　本発明では，特別な手段を用いることなく，従来の乳化香料組成物を調製する技術をほぼそのまま実施することにより，飛躍的に
使用時の透明性と香味の発現性を向上させた乳化香料組成物
　・「【００１５】
　本発明者らは上記のような課題を残す香料製剤の香味の発現性を改善するに当たり，本発明に係る技術，即ち油溶性香料と油溶性成分を特定の割合で混合・溶解した油相成分を特定の割合で，乳化剤溶液中に微分散又は乳化することによって乳化香料組成物を調製することにより，食品に添加した際の透明性，香味の発現性を飛躍的に向上させることが可能となった。」
　・「【００２２】
　本発明では，係る
油溶性香料と油溶性成分を特定の割合で混合・溶解し油相成分として乳化剤溶液中に微分散又は乳化して乳化香料組成物を得る
【００２３】
　本発明では，上記で得られた油相成分を，乳化剤を添加した溶液中に分散又は乳化することにより乳化香料組成物を得る。係る乳化剤は特に制限されないが，食品等に広く使われている既知の乳化剤，分散剤等を例示することができる。具体的には・・・
アラビアガム，ガティガム
アラビアガム，ガティガム
アラビアガム，ガティガム
・・・
【００２７】
　上記乳化剤を適当な溶媒に溶解し，乳化剤溶液とする。本発明で利用できる溶媒は，通常利用される溶媒が制限無く利用でき，
水
　・「【００３５】
　以上のようにして得られる
乳化香料組成物は，例えば，乳化香料組成物を原料の一つとして使用して調製される着香製品へ使用する
・・・
【００３８】
　本発明が対象とする着香製品としては，飲食物，
アルコール含有飲食物
リキュール類等のアルコール飲料
リキュール
　・「【００４２】
実施例１
  表１の処方に従い，本発明に係る乳化香料組成物（実施例１乃至４）を調製した。また比較例として油溶性香料と油溶性成分の配合割合を変えた乳化香料組成物（比較例１乃至３）を調製した。
【００４３】
【表１】
【００４４】
＜調製方法＞
　表１の処方に記載された量の
油溶性香料のオレンジフレーバー
アラビアガム又は平均分子量１５０万の改質アラビアガム
水
APV　Gaulin社製高圧ホモジナイザー15MR-8TAを用いて，圧力３５０ｋｇ／ｃｍ
2
で４回処理を行い，乳化香料組成物（実施例１〜４，比較例１〜３）を得た
【００４５】
　得られた各乳化香料組成物の調製直後と，６０℃恒温槽内で３日間保存後の乳化粒子径をレーザー回析式粒度分布計SALD-2100（島津製作所製）を用いて測定した。
【００４６】
　さらに，得られた乳化香料組成物を１%濃度にイオン交換水に希釈し，７２０ｎｍに於ける吸光度をイオン交換水を対照に測定し，透明性を比較した。
・・・
【００４８】
・・・
　さらに，下記処方にて
清涼飲料
【００４９】
　＜清涼飲料処方＞
　　　果糖ぶどう糖液糖（Ｂｒｉｘ７５°）　　　１０．７　　ｋｇ
　　　クエン酸（無水）　　　　　　　　　　　　　０．１　　ｋｇ
　　　クエン酸三ナトリウム　　　　　　　　　　　０．０１５ｋｇ
　　　
乳化香料組成物　　　　　　　　　　　　　　０．１　　ｋｇ
　　　イオン交換水で全量　　　　　　　　　　１００　　　　Ｌ
  ＜調製方法＞
上記処方における全成分を溶解した後，９３℃達温にて殺菌し，２００ｍｌ容量のガラス瓶にホットパック充填した。以下の飲料状態評価基準に基づき，該飲料の評価を行った。結果を表２に示す。
・・・
【００５１】
【表２】
【００５２】
＜結果＞
　油相成分中に含まれる油溶性成分の添加量が増えると，乳化粒子径が粗大化する傾向にあり透明性が低下していた。また，香料の呈味感とトップノート，呈味感が抑えられ，香味発現性に劣っていた。
【００５３】
　油相成分が油溶性香料のみの場合（比較例１），透明性，香味の発現性は非常に良好であるが，乳化香料組成物を６０℃に保存すると乳化粒子径の粗大化が認められた。これにより油溶性香料単独の場合は乳化組成物としたときの保存安定性に欠けるとの結果が得られた。
【００５４】
　また，同じく油相成分が油溶性香料のみの場合（比較例１），飲料保存によりリングの生成を認め，飲料安定性にも劣る結果が得られた。
【００５５】
　油相成分における油溶性香料と油溶性成分及び乳化剤を特定の比率で組み合わせて乳化香料組成物を調製することで（実施例１〜４），透明性に優れ，６０℃保存後の粒子径の粗大化も認められず，香味の呈味感も良好な乳化香料組成物が得られた。特に，油溶性香料と油溶性成分の配合割合が，油溶性香料が重量比で同等或いは多い条件（実施例１〜４）において保存安定性及び飲料安定性に優れた乳化香料組成物が得られるとの結果が得られ，油溶性香料の量が油溶性成分量より少ない場合（比較例２，３）では，濁りが生じたり，６０℃保存後の粒子径の粗大化が認められ，香味の発現性も低い評価となった。」
　イ　以上のような甲２の記載からすると，甲２には次の発明（以下，それぞれ「甲２発明の１」，「甲２発明の２」という。）が記載されているといえる。
　（甲２発明の１）
　「乳化香料粒子含有清涼飲料の製造方法であって，
［１］オレンジフレーバー，アラビアガム又は改質アラビアガム及び水を含有し，
前記オレンジフレーバーを含有する乳化香料粒子が，前記水を含有する水性溶液に分散しており，
前記乳化香料粒子の粒子径が０．０７８〜０．０９９μｍである
乳化香料組成物；及び
［２］果糖ぶどう糖液糖，クエン酸（無水），クエン酸三ナトリウム及びイオン交換水；
を混合して，
前記乳化香料粒子を当該果糖ぶどう糖液糖，クエン酸（無水），クエン酸三ナトリウム及びイオン交換水に透明且つ安定に分散させる，製造方法」
　（甲２発明の２）
　「乳化香料粒子含有清涼飲料であって，
オレンジフレーバー，アラビアガム又は改質アラビアガム及び水を含有し，
前記オレンジフレーバーを含有する粒子径０．０７８〜０．０９９μｍの乳化香料粒子が，前記水，及び果糖ぶどう糖液糖，クエン酸（無水），クエン酸三ナトリウム及びイオン交換水中に，透明且つ安定に分散している，
乳化香料粒子含有清涼飲料」
　（３）　本件発明１について
　ア　甲１発明の１に関し
　（ア）　本件発明１と甲１発明の１とを，その有する機能に照らして対比すると，甲１発明の１の「グレープフルーツオイル」，「脱金属処理アラビアガム」，「イオン交換水」，「乳化組成物」は，それぞれ，本件発明１の「香料」，「アラビアガム」，「水」，「乳化香料粒子含有組成物」に相当する。
　また，甲１発明の１の「ホワイトリカー」は「アルコール度数が３５°」であるから，本件発明１の「高濃度アルコール含有組成物」に相当する。
　そして，甲１発明の１は，本件発明１と，乳化香料粒子を当該高濃度アルコール含有組成物中に安定に分散させる点で共通し，甲１発明の１に係る「乳化香料粒子含有アルコール飲料」は，本件発明１に係る「乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物」と，乳化香料粒子含有高濃度アルコール組成物である点で共通する。
　そうすると，本件発明１と甲１発明の１とは，以下の点で一致し，相違する。
　（一致点）
　「乳化香料粒子含有高濃度アルコール組成物の製造方法であって，
［１］香料，ガティガム及び／又はアラビアガム，並びに水を含有し，
前記香料を含有する乳化香料粒子が，前記水を含有する水性溶液に分散している，
乳化香料粒子含有組成物；及び
［２］アルコールを３０〜６０ｖ/ｖ％濃度で含有する高濃度アルコール含有組成物；
を混合して，
前記乳化香料粒子を当該高濃度アルコール含有組成物中に安定に分散させる，製造方法。」
　（相違点１の１）
　本件発明１に係る「乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物」は，「希釈してアルコール飲料を製造するために使用される」ものであるのに対し，甲１発明の１に係る「アルコール飲料」においてはその点が不明である点。
　（相違点１の２）
　本件発明１は，「乳化香料粒子」の「平均粒子径が０．４μｍ以下である」とともに「前記乳化香料粒子を当該高濃度アルコール含有組成物中に透明且つ安定に分散させる」ことを特徴とする「乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物」の製造方法であるのに対し，甲１発明の１は，「乳化香料粒子含有アルコール飲料」の製造方法であるものの，「乳化香料粒子」の平均粒子径が不明であるとともに「乳化香料粒子」が「ホワイトリカー」中に透明且つ安定に分散させるものであるのか不明で，当該製造方法によって得られる「アルコール飲料」が透明であるのか不明である点。
　（イ）　相違点について検討する。
　ａ　まず，相違点１の１についてみるに，甲１には当該「アルコール飲料」を希釈する点に関し特段記載はないが，アルコール濃度が高い飲料を適宜の濃度に希釈して飲用に供することは，通常行われていることであるから，この点は，実質的な相違点とはいえないとともに，当業者が適宜なし得ることである。
　ｂ　次に，相違点１の２についてみるに，甲１には，実施例８，試験例４に関し，乳化香料粒子の平均粒子径について具体的な記載はない（【００１９】〜【００２４】）。実施例１ないし７に関し，乳化直後の粒子径を測定した旨記載されているものの（【００１２】），その結果が示された【表１】は正確な判読が困難なものであって，粒子径を含め，その内容を具体的に読み取ることができないとともに，実施例１ないし７と実施例８との関係も明らかにされていない。
　このように，甲１発明の１は，乳化香料粒子の平均粒子径が不明である。
　異議申立人は，この点に関し，甲１には，アラビアガム（脱金属アラビアガム）と，油性物質（油溶性香料）と，５〜３０質量％のエタノールを含有する乳化組成物（実施例１ないし７）が開示されており，乳化粒子の平均粒子径の値が０．４μｍ以下（実施例１ないし３）であることも記載されているから，甲１に記載されたものと本件発明１とは，平均粒子径の値が０．４μｍ以下である点で共通する，と主張している（異議申立書８〜１０，１７頁）。
　しかしながら，実施例１ないし７の結果が示された【表１】から，異議申立人が主張するような内容を具体的に読み取ることは困難であり，甲１に，その他，実施例１ないし７の結果に関する記載は特段ない。仮に，実施例１ないし７の結果が異議申立人が主張するとおりであるとしても，実施例８との関係は不明で，実施例１ないし７の結果が，そのまま実施例８に当てはまるものとは認められない。実施例１ないし７は，実施例８とは具体的な組成内容が異なるうえ，組成比により粒子径が異なっており（異議申立書９頁。実施例４ないし７は，粒子径が０．４μｍを超えている。），実施例１ないし７の結果から，甲１発明の１における乳化香料粒子の平均粒子径が０．４μｍ以下であるとは認められない。
　また，甲１にはアルコール濃度と乳化粒子径に関し，「本発明で用いられるエタノールは，乳化組成物中の含有率が５〜３０質量％である必要があり，より好ましくは含有率が５〜２５質量％，更に好ましくは５〜２０質量％，最も好ましくは５〜１５質量％で用いられる。含有率が５質量％未満では耐振動の安定性が急激に低下する。
含有率が２０質量％を超えると乳化粒子径が粗大になり，２５質量％を超えるころから乳化粒子径が粗大化し，３０質量％を超えたときは乳化することが急激に困難となるという，臨界的挙動を示す
乳化特性はエタノール含量が３０質量％を超えたときに急激に悪化する
　このような記載からすると，乳化香料粒子の平均粒子径が不明である甲１発明の１において，当然に，当該乳化香料粒子がアルコール度数３５°のホワイトリカー中に透明に分散しており，当該アルコール飲料が透明である，とはいえない。
　そして，甲１発明の１は，耐振動性に優れた乳化組成物に関するものであるところ，甲１には，アルコールを３０〜６０ｖ/ｖ％濃度で含有する高濃度アルコールを使用する場合に，乳化香料粒子を透明に分散させることについて，特段記載はなく，上記のようなアルコール濃度と乳化粒子径との関係に関する記載も踏まえると，甲１発明の１において，相違点１の２に係る構成に想到するための動機付けは特段認められない。
　これに対し，本件発明１は，「高濃度のアルコールを使用しても，乳化香料組成物を長期間安定な乳化状態を保って透明に分散でき，更にその飲料が果汁を含む場合も乳化状態を損なうことなく，透明に分散させることができる。」（【０００８】）といった格別の効果を奏するものである。
　そうすると，甲１発明の１において，相違点１の２に係る本件発明１の構成とすることは，当業者が容易に想到できた事項とは認められない。
　（ウ）　よって，本件発明１は，甲１発明の１であるとは認められないとともに，甲１発明の１に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとは認められない。
　イ　甲２発明の１に関し
　（ア）　本件発明１と甲２発明の１とを，その有する機能に照らして対比すると，甲２発明の１の「オレンジフレーバー」，「アラビアガム又は改質アラビアガム」，「水」，「乳化香料組成物」は，それぞれ，本件発明１の「香料」，「アラビアガム」，「水」，「乳化香料粒子含有組成物」に相当し，甲２発明の１は，「乳化香料粒子の粒子径が０．０７８〜０．０９９μｍである」から，本件発明１の「乳化香料粒子の平均粒子径が０．４μｍ以下である」点を満足する。
　また，甲２発明の１の「果糖ぶどう糖液糖，クエン酸（無水），クエン酸三ナトリウム及びイオン交換水」は，本件発明１の「高濃度アルコール含有組成物」と，乳化香料粒子含有組成物を分散させるための組成物である点で共通する。
　そして，甲２発明の１は，本件発明１と，乳化香料粒子を当該乳化香料粒子含有組成物を分散させるための組成物中に透明且つ安定に分散させる点で共通し，甲２発明の１に係る「乳化香料粒子含有清涼飲料」は，本件発明１に係る「乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物」と，乳化香料粒子を含有する飲料に係る組成物である点で共通する。
　そうすると，本件発明１と甲２発明の１とは，以下の点で一致し，相違する。
　（一致点）
　「乳化香料粒子を含有する飲料に係る組成物の製造方法であって，
［１］香料，ガティガム及び／又はアラビアガム，並びに水を含有し，
前記香料を含有する乳化香料粒子が，前記水を含有する水性溶液に分散しており，
前記乳化香料粒子の平均粒子径が０．４μｍ以下である
乳化香料粒子含有組成物；及び
［２］乳化香料粒子含有組成物を分散させるための組成物；
を混合して，
前記乳化香料粒子を当該乳化香料粒子含有組成物を分散させるための組成物中に透明且つ安定に分散させる，製造方法。」
　（相違点２）
　本件発明１は，「希釈してアルコール飲料を製造するために使用される乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物」の製造方法であって，「乳化香料粒子」を「アルコールを３０〜６０ｖ/ｖ％濃度で含有する高濃度アルコール含有組成物」中に分散させるものであるのに対し，甲２発明の１は，「乳化香料粒子含有清涼飲料」の製造方法であって，「乳化香料粒子」を「果糖ぶどう糖液糖，クエン酸（無水），クエン酸三ナトリウム及びイオン交換水」中に分散させるものである点。
　（イ）　相違点２について検討する。
　甲２には，対象とする着香製品として，リキュール類等のアルコール飲料が例示されているが（【００３８】），これ以上の具体的な記載はなく，このような記載から，当然に，アルコールを３０〜６０ｖ/ｖ％濃度で含有する高濃度アルコール含有組成物に，当該乳化香料粒子組成物を混合することについて，開示があるとすることはできない。
　そして，既に述べたように，甲１に，アルコール濃度と乳化粒子径に関し，アルコール濃度が３０％を超えると乳化することが急激に困難となる旨記載されており，このような事情が知られていることを踏まえると，甲２発明の１において，着香する対象として，アルコールを３０〜６０ｖ/ｖ％濃度で含有するような高濃度アルコール含有組成物を選択することが，当業者にとって容易に着想し得るものとも認められず，甲２発明の１において，相違点２に係る構成に想到するための動機付けは特段認められない。
　これに対し，本件発明１は，既に述べたような格別の効果を奏するものである（前記ア（イ））。
　そうすると，甲２発明の１において，相違点２に係る本件発明１の構成とすることは，当業者が容易に想到できた事項とは認められない。
　（ウ）　よって，本件発明１は，甲２発明の１であるとは認められないとともに，甲２発明の１に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとは認められない。
　（４）　本件発明２及び３について
　既に述べたとおり，本件発明１は，甲１発明の１又は甲２発明の１であるとは認められず，甲１発明の１又は甲２発明の１に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとは認められないから，本件発明１を特定するための事項をすべて含む本件発明２及び３は，その余の事項を検討するまでもなく，同様に，甲１発明の１又は甲２発明の１であるとは認められず，甲１発明の１又は甲２発明の１に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとは認められない。
　（５）　本件発明４について
　ア　甲１発明の２に関し
　（ア）　本件発明４と甲１発明の２とを，その有する機能に照らして対比すると，甲１発明の２の「グレープフルーツオイル」，「脱金属処理アラビアガム」，「イオン交換水」は，それぞれ，本件発明４の「香料」，「アラビアガム」，「水」に相当する。
　また，甲１発明の２の「ホワイトリカー」は「アルコール度数が３５°」であるから，本件発明１の２の「高濃度アルコール含有組成物」に相当する。
　そして，甲１発明の２は，本件発明４と，乳化香料粒子が，水及び当該高濃度アルコール含有組成物中に，安定に分散している点で共通し，甲１発明の２に係る「乳化香料粒子含有アルコール飲料」は，本件発明４の「乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物」と，乳化香料粒子含有高濃度アルコール組成物である点で共通する。
　そうすると，本件発明４と甲１発明の２とは，以下の点で一致し，相違する。
　（一致点）
　「乳化香料粒子含有高濃度アルコール組成物であって，
香料，ガティガム及び／又はアラビアガム，水，並びにアルコールを含有し，
前記香料を含有する乳化香料粒子が，前記水，及び前記アルコールを３０〜６０ｖ/ｖ％濃度で含有する高濃度アルコール含有組成物中に，安定に分散している，
乳化香料粒子含有高濃度アルコール組成物。」
　（相違点３の１）
　本件発明４に係る「乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物」は，「希釈してアルコール飲料を製造するために使用される」ものであるのに対し，甲１発明の２に係る「アルコール飲料」においてはその点が不明である点。
　（相違点３の２）
　本件発明４は，「乳化香料粒子」の「平均粒子径」が「０．４μｍ以下」であるとともに「乳化香料粒子が，前記水，及び・・・高濃度アルコール含有組成物中に，透明且つ安定に分散している」ことを特徴とする「乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物」であるのに対し，甲１発明の２は，「乳化香料粒子含有アルコール飲料」であるものの，「乳化香料粒子」の平均粒子径が不明であるとともに「乳化香料粒子」が「イオン交換水」及び「ホワイトリカー」中に透明且つ安定に分散させるものであるのか不明で，「アルコール飲料」が透明であるのか不明である点。
　（イ）　相違点３の１及び３の２について検討するに，両相違点は，実質的に，前記相違点１の１及び１の２と同じであるから，相違点３の１は，前記相違点１の１と同様の理由により，実質的な相違点とはいえないとともに，当業者が適宜なし得ることであるが，相違点３の２は，前記相違点１の２と同様の理由により，当業者が容易に想到できた事項とは認められない（前記（３）ア）。
　（ウ）　よって，本件発明４は，甲１発明の２であるとは認められないとともに，甲１発明の２に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとは認められない。
　イ　甲２発明の２に関し
　　（ア）　本件発明４と甲２発明の２とを，その有する機能に照らして対比すると，甲２発明の２の「オレンジフレーバー」，「アラビアガム又は改質アラビアガム」，「水」は，それぞれ，本件発明４の「香料」，「アラビアガム」，「水」に相当し，甲２発明の２は，「乳化香料粒子」の「粒子径」が「０．０７８〜０．０９９μｍ」であるから，本件発明４の「前記香料を含有する平均粒子径０．４μｍ以下の乳化香料粒子」に相当する。
　また，甲２発明の２の「果糖ぶどう糖液糖，クエン酸（無水），クエン酸三ナトリウム及びイオン交換水」は，本件発明４の「高濃度アルコール含有組成物」と，乳化香料粒子物を分散させるための組成物である点で共通する。
　そして，甲２発明の２は，本件発明４と，乳化香料粒子を水及び当該乳化香料粒子を分散させるための組成物中に，透明且つ安定に分散させる点で共通し，甲２発明の２に係る「乳化香料粒子含有清涼飲料」は，本件発明４に係る「乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物」と，乳化香料粒子を含有する飲料に係る組成物である点で共通する。
　そうすると，本件発明４と甲２発明の２とは，以下の点で一致し，相違する。
　（一致点）
　「乳化香料粒子を含有する飲料に係る組成物であって，
香料，ガティガム及び／又はアラビアガム，水を含有し，
前記香料を含有する平均粒子径０．４μｍ以下の乳化香料粒子が，前記水，及び乳化香料粒子を分散させるための組成物中に，透明且つ安定に分散している，
乳化香料粒子を含有する飲料に係る組成物。」
　（相違点４）
　本件発明４は，「希釈してアルコール飲料を製造するために使用される乳化香料粒子含有高濃度アルコール透明組成物」であって，「アルコール」を含有し，「乳化香料粒子」が「前記水，及び前記アルコールを３０〜６０ｖ/ｖ％濃度で含有する高濃度アルコール含有組成物」中に分散しているものであるのに対し，甲２発明の２は，「乳化香料粒子含有清涼飲料」であって，アルコールは含有しておらず，「乳化香料粒子」が「果糖ぶどう糖液糖，クエン酸（無水），クエン酸三ナトリウム及びイオン交換水」中に分散しているものである点。
　（イ）　相違点４について検討するに，相違点４は，実質的に，前記相違点２と同じであるから，相違点４は，前記相違点２と同様の理由により，当業者が容易に想到できた事項とは認められない（前記（３）イ）。
　（ウ）　よって，本件発明４は，甲２発明の２であるとは認められないとともに，甲２発明の２に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるとは認められない。
　（６）　まとめ
　以上のとおりであるから，本件発明は，甲１発明の１，２又は甲２発明の１，２ではなく，甲１発明の１，２又は甲２発明の１，２に基いて当業者が容易に発明をすることができたものではない。
　２　異議申立ての理由２（３６条４項１号，同条６項１号）について
　（１）　本件発明は，ガティガム及び／又はアラビアガムを含有するともに，乳化香料粒子の平均粒子径が０．４μｍ以下である乳化香料組成物とすることにより，アルコール濃度が３０〜６０ｖ／ｖ％である高濃度のアルコール含有組成物中に，乳化香料組成物を透明に分散することができることを見出し完成したものであるが（本件特許明細書【０００７】），本件特許明細書には，高圧ホモジナイザーなどを用いて乳化して製造することができ，乳化香料組成物を高濃度のアルコールに安定的かつ透明に分散させるために，乳化香料組成物中の乳化粒子の平均粒子径は，０．４μｍ以下にする必要がある旨記載され（【００１８】），本件発明の実施例に関し，実施例１ないし４について，APV Gaulin社製高圧ホモジナイザー15MR-8TAを用いて，圧力350kg/cm2で４回処理し，平均粒子径０．１５μｍの乳化香料組成物を得た旨（【００２３】），実施例１（ガティガム含有）及び実施例３（アラビアガム含有）に係る乳化香料組成物を用いてアルコール含有組成物を調整したところ，全てのアルコール濃度（２１〜４９％）で濁度が低く透明であり，２０℃１週間保存後も変化がなかった旨（【００３３】〜【００４０】）が，具体的に記載されている。
　そして，その記載内容に技術的に不明なところは特段認められない。
　（２）　異議申立人は，甲３に示された，０．１２％（Ｗ／Ｗ）クエン酸水溶液中でd-limoneneを５〜２０％濃度のアラビアガムで乳化した場合の乳化粒子径の図（３８５頁Figure 1）によれば，乳化する際にかける圧力を低圧（Polytronを使用）と高圧（Nano-Mizerを使用）で均一化しても，アラビアガムの濃度が１９％のときは，乳化粒子径がそれぞれ約３μｍと約１μｍとなっており，甲４に記載された色と乳化粒子径の関係からすると（６８頁表１），この際の乳化組成物は白色を呈していることが技術常識であるから，同程度のアラビアガム濃度である実施例３について，圧力をかけるなどの通常の方法では，乳化香料粒子の平均粒子径を０．４μｍ以下に調整することはできず，技術常識に反する旨主張している（異議申立書１９頁）。
　しかしながら，甲３に示された結果に係る乳化する際の条件と，本件特許明細書に開示された条件との関係も定かではないから，このような結果が知られているとしても，そのことから直ちに，乳化香料粒子の平均粒子径を０．４μｍ以下に調整することが技術常識に反するとは認められない。
　そして，甲２には，本件特許明細書に開示されたものと同じ条件で処理し，粒子径が０．０７８〜０．０９９μｍである乳化香料粒子を得た旨記載されていることからしても（【００４４】〜【００５１】），乳化香料粒子の平均粒子径を０．４μｍ以下に調整することが技術的に不可能であるとは認められない。
　（３）　また，異議申立人は，甲１に，エタノール濃度が２５質量％を超えるあたりから乳化粒子径が粗大化し，３０質量％を超えたときには乳化することが急激に困難になることが記載され（【０００９】），一般に，蛋白質などの立体構造はアルコールの添加によりその構造を変えることが周知で，アラビアガムについても同様のことが起こり，乳化粒子径に何らかの影響を与えると考えるのが技術常識であるから，本件特許明細書には，実施例３に関し，アルコール濃度が４９％になっても状態が異常なしとされているのは技術常識に反する旨主張している（異議申立書２０頁）。
　しかしながら，甲１には，前提となる製造方法が具体的に記載されていないとともに，３０質量％を超えたときには乳化することが技術的に不可能であるとまでは記載されていない。アルコールがアラビアガムの立体構造に影響を与えるとしても，アルコール濃度が４９％になっても透明にすることが技術的に不可能であるとまでは認められない。
　そして，本件発明は，既に述べたように，ガティガム及び／又はアラビアガムを含有するともに，乳化香料粒子の平均粒子径が０．４μｍ以下である乳化香料組成物とすることにより，アルコール濃度が３０〜６０ｖ／ｖ％である高濃度のアルコール含有組成物中に，乳化香料組成物を透明に分散することができたものであって，乳化香料粒子の平均粒子径を０．４μｍ以下に調整することも技術的に可能であると認められるから，透明にすることが技術的に不可能であるとすべき点は特段認められない。
　（４）　以上のとおりであるから，本件特許明細書の発明の詳細な説明は，当業者が本件発明を実施することができる程度に明確かつ十分に記載したものでないとは認められない。また，本件発明は本件特許明細書の発明の詳細な説明に記載されたものでないとは認められない。
　３　むすび
　以上によれば，前記異議申立ての理由１及び２によっては，本件特許（請求項１ないし４に係る特許）を取り消すことはできない。
　また，他に本件特許を取り消すべき理由を発見しない。
　よって，結論のとおり決定する。
【異議決定日】
平成２９年３月２日（２０１７．３．２）