【事件の表示】
　上記当事者間の登録第２４５５４９０号商標の登録取消審判事件について、次のとおり審決する。
【結論】
　登録第２４５５４９０号商標の登録は、取り消す。
　審判費用は、被請求人の負担とする。
【理由】
１．本件登録第２４５５４９０号商標（以下、「本件商標」という。）は、別紙に表示したとおりの構成よりなり、平成１年７月２８日登録出願、第２３類「時計及びその附属品、その他本類に属する商品」を指定商品として、同４年９月３０日に設定登録がなされたものである。
２．請求人は、本件商標の登録を取り消す、との審決を求めると申し立て、その理由及び答弁に対する弁駁を次のように述べている。
　（１）請求人は、日本国内において宝石、貴金属、時計類の輸入、販売業者であり、平成４年よりスイス国ジュネーブ市のエグゼコ社から同社製造の時計「Ｓｏｆｔ　ｗａｔｃｈ」（平成７年９月２７日商標登録第３０７７８９２号）を輸入、販売して来たところ、その後同社が平成１年１月２３日に死亡したサルバドール・ダリ氏の著作権等の権利一切を収得したスペイン政府より権利を承継したダリ財団からダリの署名を含む著作権等の使用を許可され、上記時計に「ダリ」の署名を表示して製造、輸出するようになり、請求人も平成５年７月以降同時計を輸入し、先使用して来たものである。然るに平成８年３月５日付で本件商標権者より「商標権侵害等差止損害賠償請求」を提訴されたものである（平成８年ワ第６９１号損害賠償請求事件原告　デマート・プロ・アルテ・ベ一・ファウ　被告　株式会社ヨシダ興業他１名）。
　本件商標権は、請求人の当該使用態様には抵触もせず、その効力も及ばないものと確信思料するものであるが、また一方で請求人が利害関係人として本件商標の使用状況について請求人の調査したところによれば、本件商標は、継続して３年以上日本国内において商標権者、専用使用権者又は通常使用権者のいずれも使用した事実が存しないことが判明したので、商標法第５０条第１項の規定により取消されるべきものである。
　（２）被請求人は、株式会社ソニー・クリエイティブ・プロダクツとライセンス契約を締結し、本件商標の通常使用権を許諾し、本件商標を指定商品である時計に使用したと主張するが、当該契約に係る標章は、専ら被請求人が出願した構成要素を異にする別の商標（平成９年１月２８日出願公告平９−８０１０号）である「ＳＡＬＶＡＤＯＲ　ＤＡＬＩ」や「サルバドールダリ」に係るものであり、請求人が取消審判を求めている本件商標に使用されているとは認められず、被請求人の理由は根拠がない。
　▲１▼乙第１号証の写真１のタグに付された「ＳＡＬＶＡＤＯＲ　ＤＡＬＩ」のタグ（乙第２号証）は、商品本体でも包装でもなく商標法第２条第３項第１号に該当しないし、又「ＳＡＬＶＡＤＯＲ　ＤＡＬＩ」の標章は、本件商標の構成要素ではない。
　▲２▼乙第１号証の写真２及び３の時計に付された「ＤＡＬＩ」や「ＳＡＬＶＡＤＯＲ　ＤＡＬＩ」の標章は、本件商標の構成要素ではない。
　▲３▼乙第１号証の写真４の包装箱に付された「Ｇａｌｌａ」と思われる筆記体の署名、同５の包装箱に付された「ＳＡＬＶＡＤＯＲ　ＤＡＬＩ」の標章は、本件商標の構成要素ではないし、同６の包装箱に付された「ＤＥＭＡＲＴ」と「Ｄの文字とデフォルメされた時計の図形が結合したもの」とは、本件商標の一部で全体として本件商標を使用しているとは認められないものである。
　▲４▼乙第６号証１枚目のリーフレットに付された「ＤＥＭＡＲＴ」と「Ｄの文字とデフォルメされた時計の図形の結合したもの」も本件商標の一部で全体として本件商標の使用ではないし、「ＳＡＬＶＡＤＯＲ　ＤＡＬＩ」の標章は、本件商標の構成要素ではない。
　さらに、被請求人は、本件審判請求前の平成８年９月９日から上記標章を使用したと主張するが、本件審判請求は、平成８年８月２２日であり、仮に上記標章の一部が本件商標の使用と認められるとしても、被請求人が本件審判請求日前３年以内に本件商標を使用したとは認められないものである。
　実際に被請求人が、乙第１号証の写真の時計を長谷川時計店等に納品したのは、平成８年１０月以降のことで、一般に販売され出したのはそれ以降の同年１１月以降のことであり、仮に上記時計の標章の一部に本件商標の使用が認められるとしても、被請求人は、本件商標が登録されたときから、請求人が本件商標の不使用による取消審判請求を申し立てたまでの間は全く本件商標を使用していなかったものである。
　しかも、上記の如き標章の使用状況では、現在においても被請求人が本件商標を使用しているとは認められないものである。
３．被請求人は、本件審判請求は成り立たない、審判費用は請求人の負担とするとの審決を求めると答弁し、その理由を次のように述べ、証拠方法として乙第１号証乃至乙第７号証を提出している。
　（１）被請求人は、東京都渋谷区恵比寿４丁目２０番３号恵比寿ガーデンプレイスタワー　株式会社ソニー・クリエイティブ・プロダクツとライセンス契約を締結し、本件商標等を時計等の商品に使用する通常使用権を許諾した。則ち、株式会社ソニー・クリエイティブ・プロダクツは、本件商標の通常使用権者である（以下、「通常使用権者」という。乙第２号証及び乙第６号証１枚目）。
　（２）通常使用権者は、本件審判請求の予告登録の日である平成８年９月２４日の前３年以内に、本件商標をその指定商品である時計に使用した。
　則ち、
　▲１▼通常使用権者は、本件商標の構成要素である「ＳＡＬＶＡＤＯＲ　ＤＡＬＩ」を付した時計のタグ（乙第１号証の写真１及び乙第２号証）の製造を平成８年９月９日開始した（乙第３号証）。これは、本件商標の使用（商標法第２条第３項第１号）に該る。
　▲２▼通常使用権者は、平成８年９月１８日、本件商標の構成要素である「ＳＡＬＶＡＤＯＲ　ＤＡＬＩ」を時計の本体の裏面に、同じく本件商標の構成要素である「ＤＡＬＩ」を文字盤に付した時計（乙第１号証の写真２及び３）の製造を開始した（乙第４号証）。
　▲３▼通常使用権者は、本件商標の構成要素である「ＳＡＬＶＡＤＯＬ　ＤＡＬＩ」、「Ｄｅｍａｒｔ」、「Ｄ＋軟らかい時計の図形」及び「ＤＡＬＩ」を付した時計の包装箱（乙第１号証の写真４乃至６）の製造を平成８年９月１８日開始した（乙第５号証）。これは、本件商標の使用（商標法第２条第３項第１号）に該当する。
　▲４▼通常使用権者は、本件商標の構成要素である「Ｄ＋軟らかい時計の図形」、「Ｄｅｍａｒｔ」及び「ＳＡＬＶＡＤＯＬ　ＤＡＬＩ」を付したリーフレット（乙第６号証１枚目）の製造を平成８年９月２２日開始した（乙第７号証）。これは、本件商標の使用（商標法第２条第３項第７号）に該当する。
（３）よって、本件商標は、本件審判請求の予告登録の前３年以内に、我国において、通常使用権者により、指定商品である時計について使用されているから、本件審判請求は理由がない。
４．よって、被請求人の提出に係る乙各号証をみるに、
　▲１▼乙第１号証は、腕時計の全体写真、該時計の表裏両面の時計本体部分の拡大写真各１枚並びに該時計の外装箱と思しき写真３枚とからなるところ、その写真中に「ＳＡＬＶＡＤＯＬ　ＤＡＬＩ」、「Ｄｅｍａｒｔ　Ｐｒｏ　Ａｒｔｅ　Ｂ．Ｖ．１９９６」及び「Ｄの文字とデフォルメされた時計の図形が結合したもの」の各欧文字或いは図形よりなる商標を表示したものと認められるものが見出し得るが、これらの写真は、撮影年月日、撮影場所、撮影者等全く不明である。
　▲２▼乙第２号証は、タグの表裏両面の写しと認められるところ、この中に「ＳＡＬＶＡＤＯＬ　ＤＡＬＩ」の欧文字が見出し得るが、これはいかなる商品のタグであるのか不明である。
　▲３▼乙第３号証は、注文書の写しと認められるところ、これは通常使用権者が、件外ナカムラレーベル（株）に対し、９６年（平成８年）９月９日に腕時計用のタグの製作を発注し、その納期が同年同月１８日であることが見出し得るが、実際に何時納品されたのかは不明である。
　▲４▼乙第４号証は、注文書の写しと認められるところ、これは通常使用権者が件外セイコータイムテック（株）に対し、９６年（平成８年）９月１８日に腕時計の製造を発注し、その納期が同年同月２６日であることを見出し得るが、実際に何時納品されたのかは不明である。
　▲５▼乙第５号証は、注文書の写しと認められるところ、これは通常使用権者が件外東洋紙業（株）東京支社に対し、９６年（平成８年）９月１８日に腕時計用包装箱の製造を発注し、その納期が同年同月２０日であることが見出し得るが、実際に何時納品されたかは不明である。
　▲６▼乙第６号証は、腕時計の宣伝広告用印刷物と認められるところ、該記事中に「ＳＡＬＶＡＤＯＬ　ＤＡＬＩ」、「Ｄｅｍａｒｔ　Ｐｒｏ　Ａｒｔｅ　Ｂ．Ｖ．１９９６」、「Ｄの文字とデフォルメされた時計の図形が結合したもの」及び筆記体で書された「Ｄａｌｉ」の各欧文字或いは図形が記載されていることは見出し得る。
　▲７▼乙第７号証は、注文書の写しと認められるところ、これは通常使用権者が件外２版印刷（株）に対し、９６年（平成８年）９月２２日に時計の宣伝広告用印刷物の製作を発注し、その納期が同年１０月２８日であることは見出し得るが、実際に何時納品されたかは不明である。
　ところで、商標法第５０条第１項による商標登録の取消審判の請求があったときは、同条第２項の規定により被請求人が、その審判請求の登録前３年以内に日本国内において商標権者、専用使用権者又は通常使用権者のいずれかが、その請求に係る指定商品のいずれかについての当該登録商標を使用していることを証明し、又は使用しないことについて正当な理由があることを明らかにしない限り、その登録の取消しを免れない。
　そして、被請求人の提出に係る乙各号証からは前記したとおり、商品「時計」に付すタグ及び該商品の外装箱は、本件審判請求の登録（平成８年９月２４日）前３年以内に出来上がっていたとしても、時計そのものは少なくとも本件審判請求の登録後の平成８年９月２６日（乙第４号証に書された納品日）以降に商品として存在したものと言い得るところであり、さらに、該商品の宣伝広告用印刷物（乙第６号証）は、本件審判請求の登録後の平成８年１０月２８日（乙第７号証に書された納品日）以降に納品されたものであるから、当該証拠によっては、本件審判請求の登録前３年以内に該商品の宣伝広告をしていたものとも認め得ないものである。
　そうとすれば、乙各号証中に表示された「ＳＡＬＶＡＤＯＬ　ＤＡＬＩ」、「Ｄｅｍａｒｔ　Ｐｒｏ　Ａｒｔｅ　Ｂ．Ｖ．１９９６」、「Ｄａｌｉ」及び「Ｄの欧文字とデフォルメされた時計の図形の結合したもの」等が、例え本件商標と社会通念上同一であるといえるとしても、本件商標は、その指定商品中「時計」について、本件審判請求の登録前３年以内に、日本国内において通常使用権者が使用していたものとはいえず、他に、使用していたことを認めるに足る証拠の提出はなく、さらに、本件商標を使用しないことについて正当な理由があることを明らかにしていない。
　なお、被請求人は、時計のタグを平成８年９月９日に、時計及び時計の外装箱を同年９月１８日に、時計の宣伝広告物を同年９月２２日にそれぞれ製造開始したものであるから、これは商標法第２条第３項第１号及び同第７号にいうところの商標の使用に該当すると主張しているが、商品の製造開始時が商標の使用開始時とはいえないものであり、しかも、当該日時は全て時計及び時計に用いるタグ等を注文した日時であって、該日時をもって時計等が製造開始されたものとはいえないので、被請求人のこの主張は採用できない。
　したがって、本件商標の登録は、商標法第５０条の規定に基づき、その登録を取り消すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。