ORGANIZACIÓN MUNDIAL
DEL COMERCIOWT/WGTI/W/108
21 de marzo de 2002
(02-1472)
Grupo de Trabajo sobre la Relación
entre Comercio e Inversiones
ALCANCE Y DEFINICIONES:  "INVERSIÓN" E "INVERSOR"
Nota de la Secretaría
RESUMEN EJECUTIVO
El alcance de un tratado internacional de comercio, como el GATT, el AGCS y los acuerdos
internacionales de inversión (AII), se determina me diante una combinación de tres elementos:  las
definiciones de los términos clave del tratado, las disposiciones sustantivas del tratado (normas y
disciplinas, disposiciones para su desarrollo y excepciones), y los compromisos específicos asumidos
por los diferentes gobiernos miembros.  Juntos, esos elementos determinan el alcance del tratado.
Por consiguiente, es necesario interpretar las definiciones de un tratado conjuntamente con
sus demás disposiciones.  Por sí mismas, constituyen tan solo un punto de referencia para comprender
e interpretar las obligaciones sustantivas del tratado.
El GATT no contiene definiciones propiamente dichas.  Cada vez que ha sido necesario
interpretar el significado de determinados términos, como "producto similar", se ha hecho caso porcaso, de ordinario por conducto de los grupos especiales de solución de diferencias.  En cambio, el
AGCS define muchos de los términos que emplea.
Lo mismo hacen en su mayoría los AII, en particular en lo que se refiere a los términos clave
"inversión" e "inversor".  Constituyen éstos el tema de la presente Nota de la Secretaría, en la que se
examina cómo se han definido esos términos en diferentes AII y se hace balance de las deliberaciones
del Grupo de Trabajo en torno a esa cuestión.
Por lo general, los AII tratan de alcanzar una de dos finalidades, o ambas a la vez:  controlar
y/o liberalizar el acceso de la inversión extranjera en un país receptor, y protegerla una vez que se ha
constituido en el país receptor.
La Nota indica que la mayoría de los AII toman como punto de partida una definición amplia
del término "inversión" basada en activos.  Esa definición abarca tanto la inversión extranjera directa
como la indirecta (es decir, la IED y la inversión de cartera), y toda la gama de activos que puede
comportar una inversión extranjera, desde fábricas hasta acciones y participaciones y préstamos a una
empresa, así como contratos y concesiones comerciales.
La amplitud de la cobertura es de importancia particular en el contexto de garantizar un
elevado nivel de protección a la inversión extranjera, una vez constituida en un país receptor.  No
obstante, el gobierno del país receptor tal vez quiera limitar la protección que ofrece a ciertos tipos de
inversión.  Por ejemplo, se ha mencionado con frecuencia en el Grupo de Trabajo la necesidad de quelos países receptores conserven el derecho a reglamentar las corrientes de capital especulativo a corto
plazo, teniendo en cuenta sus potenciales efectos desestabilizadores.  Una manera de hacerlo es
mediante las definiciones.  Pueden excluirse de la definición de las "inversiones" abarcadas ciertos
activos;  en este caso, por ejemplo, el capital con un vencimiento inferior, digamos, a seis meses.  NoWT/WGTI/W/108
Página 2
obstante, lo más corriente es que los AII limiten su cobertura mediante las disposiciones sustantivas y
no mediante sus definiciones;  en este caso también, por ejemplo, al permitir que los gobiernos
receptores reglamenten las inversiones a efectos de la balanza de pagos.
En el Grupo de Trabajo se ha examinado la posibilidad de introducir limitaciones más
rigurosas a la cobertura de un AII, especialmente en aquellos acuerdos cuyo fin es liberalizar lasinversiones extranjeras, ya que con frecuencia éstas son más delicadas desde el punto de vista de las
políticas económicas, industriales y de desarrollo de un país receptor.  En este contexto, se ha
planteado la posibilidad de limitar la cobertura de un AII a la IED.  Esto se puede hacer restringiendo
los activos que han de quedar abarcados por la definición basada en activos, aunque no sin cierta
dificultad metodológica.  En algunos AII se adopt an otros enfoques para definir las inversiones que
abarcan, en particular la definición basada en la empresa o la definición basada en la transacción
, con
objeto de centrarse en la IED y tratarla de manera diferente que otras formas de inversión.
En general, solamente es necesario definir el término "inversor" en un AII por una de dos
razones:  para ayudar a limitar la cobertura de un AII a la IED, en cuyo caso los términos "control" y
"propiedad" de una inversión son importantes y es necesario definirlos, o para evitar que los
inversores de un tercer país se beneficien de las disposiciones de un AII, en cuyo caso lo que esimportante y se debe definir es la relación con el país de origen del inversor.  La importancia de este
segundo caso disminuye cuanto mayor sea el número de países partes en un AII.
_______________
I. INTRODUCCIÓN
1. Las definiciones de un tratado internacional de comercio enmarcan las obligaciones
sustantivas del tratado y sus compromisos específicos;  conjuntamente, esos tres elementos
determinan el alcance de un tratado.  Consideradas en conjunción con las demás disposiciones de untratado,  las definiciones determinan cuáles son las transacciones comerciales específicas que abarca
el tratado, qué políticas gubernamentales están sujetas a sus obligaciones, quién goza de derechos en
virtud del tratado y respecto de qué se pueden ejercitar esos derechos.  En consecuencia, se deben
abordar en una etapa temprana para elaborar o entender un tratado.
2. La presente Nota se centra en las definiciones empleadas en los acuerdos internacionales de
inversión (AII) para definir los términos "inversión" e "inversor", y la naturaleza de la relación que
existe entre ambos por lo que se refiere a "propiedad" o "control".  Hace balance de las deliberaciones
del Grupo de Trabajo acerca de esas cuestiones
1, y aprovecha otras fuentes de análisis, en particular la
UNCTAD.2  Hay otros términos utilizados en los AII que también pueden resultar poco familiares
desde el punto de vista de los Acuerdos de la OMC;  en consecuencia, se elaborarán Notas
complementarias al respecto a solicitud del Grupo de Trabajo.
                                                     
1 Las reseñas de las deliberaciones del Grupo de Trabajo sobre el tema del alcance y definiciones se
pueden encontrar en los siguientes informes de reuniones:  WT/WGTI/M/5, párrafos 52-62; M/6,
párrafos 85-94;  M/7, párrafos 47-52;  M/8, párrafo s 73-81; M/9, párrafos 74-75;  M/12, párrafos 50 y 56-57;
M/14, párrafo 80; M/15, párrafo 51.  Se pueden consultar referencias de los Miembros a este tema enWT/WGTI/W/28, W/29, W/31, W/34, W/42, W/43, W/49, W/51, W/60, W/69, W/71, W/80, W/92 y W/104.
2 Véase, en particular, UNCTAD, International Investment Instruments:  A Compendium, 5 volúmenes
(1996-2000);  UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the Mid-1990s (1998);  UNCTAD, Alcance y
definición, publicaciones sobre temas relacionados con los acuerdos internacionales en materia de inversión
(1999).WT/WGTI/W/108
Página 3
3. Las deliberaciones del Grupo de Trabajo se han centrado predominantemente en la definición
de "inversión".  Los temas principales abordados han sido los siguientes:
• Las ventajas de una definición amplia de inversión basada en los activos , que abarca
todos los tipos de inversiones extranjeras (inversión directa (IED) e inversión
indirecta) y todo tipo de activos de inversión, a diferencia de otras definiciones que
tienen un alcance más reducido, como son la definición basada en la empresa, que
está primordialmente relacionada con la IED, o la definición basada en la transacción,
que se concentra en los movimientos transfronterizos de capital.
• Las diversas maneras en que se puede modelar una definición amplia de inversión
basada en los activos para adecuarla a los objetivos de las Partes en un AII:  por
ejemplo, excluyendo de la definición ciertos activos, o tratando de manera diferente
activos diferentes en el marco de las obligaciones sustantivas de un AII, o sobre una
base ad hoc  mediante reservas y limitaciones convenidas en las listas particulares de
las Partes en un AII.
• Las ventajas e inconvenientes de incluir la inversión de cartera en la definición de
inversión y, si se incluye, las maneras de diferenciar y tratar por separado las
corrientes de capital especulativo a corto plazo que pueden ser nocivas para laeconomía de un país anfitrión.
• La utilización de diferentes definiciones de inversión en la etapa posterior a la
constitución de una inversión, por una parte, cuando la preocupación principal es la
protección de los activos invertidos, y, por otra parte, en la etapa anterior a suconstitución, cuando la preocupación principal es el acceso al mercado y la
liberalización de inversiones transfronterizas.  En términos generales, la liberalización
de las corrientes de inversión es el aspecto más delicado desde el punto de vista
normativo en los países receptores, por lo que se tiende a abordar la definición de
inversión en este contexto con criterio más conservador.
II. DEFINICIONES DE "INVERSIÓN" Y LIMITACIONES DE SU ÁMBITO DE
APLICACIÓN EN ACUERDOS INTERNACIONALES DE INVERSIÓN
4. La definición de "inversión" en un AII tiene consecuencias importantes para el grado y
manera en que los países anfitriones están sujetos a las disciplinas normativas del AII parareglamentar la inversión extranjera y perseguir sus objetivos económicos y de desarrollo.  Por la
misma razón, afecta al valor que los países de origen otorgarán a un AII como instrumento que
permita lograr unas condiciones más transparentes, estables y previsibles para que tenga lugar la
inversión extranjera.
5. En los AII se adoptan diferentes criterios para definir el término "inversión".  Con mucho, el
más corriente es el de la definición basada en los activos, que de ordinario abarca todas las formas de
inversión extranjera y todo tipo de activos de inversión.  La definición basada en la empresa es másrestringida y se utiliza juntamente con condiciones relativas a la propiedad y control de los activos de
inversión para centrarse más en la IED.  La definición basada en la transacción concibe la inversión
como la corriente transfronteriza de capital y de activos conexos.
6. Históricamente, la elección entre esos criterios ha estado frecuentemente vinculada al carácter
y objetivo de un AII.  Los AII orientados a la protección y garantía de una inversión una vez que éstaha cruzado la frontera y se ha constituido en un país anfitrión han tendido a utilizar una definición
amplia que les permite proporcionar un alto grado de protección de la inversión.  Los AII orientados a
la reglamentación y/o la liberalización de las inversiones transfronterizas han tenido tendencia aWT/WGTI/W/108
Página 4
utilizar una definición más restringida, centrada, ya sea en la IED, ya en inversiones como corriente,
más que como concepto de capital, en parte desde una perspectiva de política industrial y, en parte,
debido a las preocupaciones del país anfitrión relativas a los efectos de balanza de pagos y
macroeconómicos resultantes de eliminar las restricciones sobre las inversiones extranjeras de cartera,
en especial las corrientes de capital a corto plazo.
7. Recientemente, la mayoría de los AII, independientemente de su propósito principal, tienden
a partir de una definición amplia de la inversión.3  Cuando se tiene necesidad de limitar el ámbito del
AII con miras a tener en cuenta los objetivos nacionales de política económica y desarrollo del país
anfitrión, ello se logra reduciendo la gama de activos que abarcan las definiciones de un AII, o
variando las maneras en que se tratan los diferentes activos en el marco de las disposiciones
operacionales del AII.
A. EL CRITERIO PARA DEFINIR LA INVERSIÓN BASADO EN LOS ACTIVOS
8. La mayoría de los AII vigentes utiliza como punto de partida un criterio amplio y abierto para
definir lo que abarca el término "inversión".  Se le denomina  criterio basado en los activos, ya que
trata la inversión como una colección de activos.  Abarca tanto los activos que un inversor lleva al
país anfitrión, como los que adquiere localmente.  Este criterio es particularmente común en los AII
que se refieren a la protección de la inversión una vez que ésta ha sido admitida y se ha constituido en
el país anfitrión;  la amplitud de su cobertura pe rmite proporcionar un alto grado de protección a la
inversión por conducto de las obligaciones sustantivas de un AII.
1. El modelo uniforme basado en los activos
9. Lo acostumbrado es que la definición de "inversión" abarque "todo tipo de activos".  No se
limita a los activos financieros, ni está vinculada exclusivamente al concepto económico de "capital",
en el sentido de activos tangibles o intangibles que permitan la creación de capacidad productiva.También es lo acostumbrado que esta amplia referencia vaya acompañada de una lista ilustrativa (no
exhaustiva) de las categorías de activos que abarca el AII.  De ordinario, esa lista incluye:  bienes
tangibles e intangibles;  intereses en empresas (tanto inversiones directas como de cartera);  otros
activos financieros y derechos contractuales;  derechos de propiedad intelectual, y concesiones
comerciales.
10. Se ha elaborado una formulación normalizada de la definición de inversión basada en activos,
en particular para su utilización en tratados bilaterales sobre  inversiones (TBI).  A continuación,
véase un ejemplo:
Definición uniforme de inversión "basada en activos" 
4
Por "inversión" se entiende todo tipo de activos y en particular, aunque no
exclusivamente, abarca:
                                                     
3 UNCTAD, Alcance y definición (1999), página 17.
4 Este texto sirve de base para el modelo de tratados bilaterales sobre inversiones de Alemania, Chile,
China, Egipto, Estados Unidos, Indonesia, Malasia, lo s Países Bajos, el Reino Unido, Sri Lanka y Suiza
(UNCTAD, International Investment Instruments:  A Compendium, Volumen III, páginas 115-206, y
Volumen V, páginas 293-346), así como Argentina (WT/WGTI/M/8, párrafo 78), Corea (WT/WGTI/W/49),Costa Rica (WT/WGTI/W/31), Japón (WT/WGTI/W/92) y Turquía (WT/WGTI/W/51), los acuerdos bilaterales
de la India sobre promoción y protección de las i nversiones (W/WGTI/W71), el modelo de Acuerdo de
Protección y Promoción de la Inversión de Australia (W T/WGTI/W/80) y tratados regionales como el Acuerdo
de la ASEAN para la Promoción y la Protección de las Inversiones (UNCTAD, ibid., Volumen II, página 293).WT/WGTI/W/108
Página 5
a) los bienes muebles y bienes raíces y otros derechos patrimoniales, tales como
hipotecas, créditos privilegiados y garantías;
b) las participaciones, las acciones y las obligaciones de las sociedades y
cualquier otra forma de participación en los bienes de las sociedades;
c) los créditos monetarios o cualquier otro crédito contractual que tenga un
valor financiero;
d) los derechos de propiedad intelectual;e) las concesiones comerciales conferidas por ley o por contrato, incluidas las
concesiones para la  prospección o explotación de recursos naturales.
11. Como la definición uniforme de inversión basada en activos abarca de ordinario "todos los
activos", un activo está incluido en los términos de un AII incluso si evidentemente no entra en una de
las categorías de la lista ilustrativa (Anexo 1).
2. Limitación de la definición basada en activos
12. Aunque utilicen este enfoque amplio, basado en activos, como punto de partida para definir
qué inversiones han de quedar abarcadas por un AII, es posible que las Partes deseen sin embargo
restringir de alguna manera el alcance del Acuerdo.  Cabe que no deseen abarcar de la misma manera
o en igual medida todos los activos de inversión en las disposiciones del AII.
13. La manera más importante y más usual de limitar el alcance de un AII mediante las
disposiciones relativas a las definiciones es excluir de la cobertura del AII ciertos activos.  Laaplicación puede ser flexible y así excluir categorías enteras o subcategorías de activos.  Las
limitaciones son reflejo de las preocupaciones del país anfitrión relativas a la aplicación de las
obligaciones sustantivas de un AII a los movimientos transfronterizos o a la protección jurídica
subsiguiente de ciertos tipos de activos de inversión.  A este respecto, la práctica varía
considerablemente de unos AII a otros.  Algunos, cuya finalidad es alentar la aportación de recursos alargo plazo al país anfitrión, incluyen en la definición de "inversión" solamente las corrientes de
capital con un vencimiento determinado (por ejemplo, a tres años o más).  El capítulo del TLCAN
relativo a inversiones no incluye, en su definición de "inversión", los derechos de propiedad
intelectual, ya que ese aspecto se encuadra en otro lugar del Acuerdo, y excluye explícitamente varios
"créditos monetarios", en particular la financiación del comercio (Anexo 2).  Un ejemplo en el que seabordan las preocupaciones relativas a la naturaleza potencialmente volátil y los efectos
desestabilizadores de las corrientes de capital a corto plazo es la definición de "inversión" que figura
en el Acuerdo de Libre Comercio entre Costa Rica y México;  se especifica que el Acuerdo no abarca
movimientos de capital que en realidad no constituyen inversiones sino meras transacciones
financieras con fines especulativos, contratos comerciales para la venta de bienes o servicios, créditosconcedidos a un Estado, o préstamos que no estén directamente relacionados con una inversión.
5
14. De esta forma, el enfoque basado en activos puede utilizarse en principio como punto de
partida para definir la inversión en un AII que pretende centrarse primordialmente en la IED.  Se
puede excluir de la definición los activos que no se consideran asociados directamente a la IED.  Una
aproximación a la IED, por ejemplo, podría en prin cipio hacerse excluyendo de la definición uniforme
de inversión basada en activos todo excepto el párrafo b):  las participaciones, las acciones y las
obligaciones de las sociedades y cualquier otra forma de participación en los bienes de las
                                                     
5 Citado en el documento WT/WGTI/W/60, Comunicación de Costa Rica.WT/WGTI/W/108
Página 6
sociedades .  Sin embargo, en la práctica no es fácil trazar esa línea de exclusión.  En primer lugar, en
la definición basada en activos falta el elemento de propiedad o control.  Segundo, la actividad de la
IED en un país receptor se basa frecuentemente en bienes que figuran en otras partes de la definición
uniforme, como es el caso de ciertos tipos de corrientes internacionales de capital, incluido el capital a
corto plazo, que se producen con frecuencia entre una empresa matriz y su filial.
15. Otra posibilidad, por lo tanto, que es más corriente en los AII que utilizan la definición de
inversión basada en activos, es la de que la diferenciación entre la IED y otras formas de inversión
extranjera se haga mediante el trato que se da a los diferentes activos en las disposiciones sustantivas
del AII (véase el párrafo 23 infra ).
16. También se puede limitar el alcance de un AII mediante sus definiciones si se definen las
características que debe tener un "activo" para que se le pueda considerar una "inversión".  De
ordinario, la finalidad de un AII es consagrar la idea de que una inversión comporta un compromiso
de recursos que tiene un cierto elemento de riesgo y del cual el inversor espera un rendimiento, por loque algunos AII definen la inversión como un activo que se utiliza en actividades susceptibles de
"generar un beneficio".  Eso podría excluir, por ejemplo, activos como los bienes raíces que son
propiedad de un inversor extranjero pero que no se utilizan con fines productivos.  Ahora bien, la
utilización de este enfoque parece ser relativamente escasa en la práctica y ofrece solamente un
margen muy limitado para reducir la cobertura de un AII.
B. O
TROS CRITERIOS PARA DEFINIR LA INVERSIÓN
17. Algunos AII orientados primordialmente a la  IED han adoptado un criterio diferente para
definir su alcance al concentrar la inversión extranjera en una empresa en lugar de considerarla como
un conjunto de activos invertidos en un país receptor.  Se dice entonces que es una definición de la
inversión basada en la empresa.  Normalmente, su punto de partida es el objetivo del inversor dehacerse con una participación duradera o a largo plazo y con poder de control en una empresa
mediante la propiedad y/o el control gerencial extranjero.  Un ejemplo fue el Acuerdo de Libre
Comercio de 1988 entre el Canadá y los Estados Unidos (reemplazado en 1992 por el TLCAN), en el
que se definía la inversión como sigue:
a) el establecimiento de una nueva empresa, o b) la adquisición de una empresa;  e incluye:
c) la empresa establecida o la empresa adquirida y controlada por el inversor que ha hecho
la inversión;  y d) la participación en el capital o cualquier otro interés en la empresa
propiedad del inversor, a condición de que la empresa siga estando controlada por dicho
inversor.
Otro ejemplo es el tratado bilateral entre Dinamarca y Polonia, en el que se dispone que el término
"inversión" se refiere a " todas las inversiones en sociedades que se realizan con objeto de establecer
relaciones económicas duraderas entre el inversionista y la sociedad y que dan al inversionista la
posibilidad de ejercer una influencia significativa en la gestión de la sociedad considerada ".
6
18. El concepto de "control extranjero" es la clave para limitar el ámbito de aplicación de los AII
que emplean una definición de inversión basada en la empresa, en particular para diferenciar la IEDde la inversión extranjera de cartera.  En el caso del Acuerdo de Libre Comercio entre el Canadá y los
Estados Unidos, por ejemplo, el "control" se define en términos de la propiedad de la totalidad o de
prácticamente todos los activos empleados para el funcionamiento de la empresa.  Esta cuestión se
examina más ampliamente en la Sección IV, infra .
                                                     
6 Citado en UNCTAD, Alcance y definición (1999), página 27.WT/WGTI/W/108
Página 7
19. Un punto de referencia utilizado en el Grupo de Trabajo para diferenciar la IED de la
inversión de cartera ha sido la definición de inversión directa adoptada por el FMI.  Aplica un tercer
criterio para definir la inversión, basado en la transacción.7  Se centra en la inversión extranjera como
movimiento transfronterizo de capitales y activos conexos -las transacciones transfronterizas que
comporta la constitución o la liquidación de una inversión extranjera- y se emplea principalmente en
los AII que se preocupan de las políticas del país receptor respecto a los movimientos internacionales
de capital, más que de la inversión propiamente dicha.  El FMI lo utiliza con fines estadísticos de
balanza de pagos, y también la OCDE en su De finición Detallada de la IED para proporcionar
orientación operacional a sus gobiernos miembr os en la reunión de datos sobre la IED.
20. La definición de inversión directa del FMI dice así:
Inversión directa es la categoría de inversión internacional que refleja el objetivo, por parte
de una entidad residente de una economía, de obtener una participación duradera en una
empresa residente de otra economía.  (La entidad residente es el inversionista directo y laempresa es la empresa de inversión directa.)  El concepto de participación duradera implica
la existencia de una relación a largo plazo entre el inversionista directo y la empresa y un
grado significativo de influencia del inversionista en la dirección de la empresa.  La
inversión directa comprende no sólo la transacción inicial que establece la relación entre el
inversionista y la empresa, sino también todas las transacciones que tengan lugarposteriormente entre ellos y entre empresas filiales, constituidas o no en sociedad.
El capital de inversión directa es el suministrado por el inversionista directo a una empresa
de inversión directa o el capital recibido de una empresa de inversión directa por un
inversionista directo.  Los componentes de las transacciones de capital de inversión directason acciones y otras participaciones de capital, utilidades reinvertidas y otro capital
relacionado con diversas transacciones originadas por deudas entre empresas afiliadas.
8
21. En su presentación en el Grupo de Trabajo, el FMI señaló que el concepto de participación
duradera no se define en términos de un marco cronológico determinado, y que el criterio máspertinente es el del grado de propiedad de una empresa.  Se estima frecuentemente que una
participación del 10 por ciento, o más, es una participación duradera, aunque los países pueden optar
por permitir otras cualificaciones que entrañen un cierto grado de juicio subjetivo.  Así, si un
inversionista directo participa con menos del 10 por ciento de las acciones ordinarias o del poder de
voto en una empresa, pero tiene una influencia efectiva en la gestión de la empresa, el país receptorpuede decidir que se trata de una IED.
C. L
IMITACIONES GENERALES
22. Hay varios métodos para limitar el ámbito de aplicación de un AII, aparte del texto utilizado
en las propias definiciones.
                                                     
7 Una versión anterior de este criterio es la definición de inversión directa que adoptó el Código de
Liberalización de los Movimientos de Capital de la OC DE, de 1961:  "Las inversiones efectuadas con objeto de
establecer vínculos económicos duraderos con una empresa, tales como, en particular, las inversiones que
ofrecen la posibilidad de ejercer una influencia real en  la gestión de dicha empresa" (UNCTAD, International
Investment Instruments:  A Compendium, Volumen II, página 3).
8 WT/WGTI/W/61.  En su contribución, el FMI indica que, de conformidad con las definiciones y
clasificaciones de las cuentas internacionales presentada s en el Manual de Balanza de Pagos, la inversión
extranjera se desglosa en los siguientes componentes: i)  inversión directa; ii) inversión de cartera, y iii) otra
inversión.WT/WGTI/W/108
Página 8
23. El más importante es proporcionar flexibilidad normativa a los países receptores para recurrir
a ella en situaciones particulares mediante las disposiciones sustantivas de un AII.  Un ejemplo que se
ha examinado en el Grupo de Trabajo es el de diferenciar entre categorías de activos de inversión
atendiendo al trato que se les da antes y después de constituida la inversión;  muchos AII, en el
contexto de la protección de las inversiones, abarcan en la etapa posterior un abanico de activos deinversión más amplio que en la etapa anterior, cuando lo importante es el acceso al mercado y la
liberalización de las corrientes de inversión transfronterizas.  Otro es que, incluso si un AII utiliza una
definición amplia de inversión basada en activos que abarque todo tipo de inversión de cartera, puede
estipular que sus disposiciones sustantivas (como la del trato nacional) se apliquen solamente a ciertos
activos, por ejemplo, a los que permanecen durante un año o más en el país receptor.  Un tercero es
utilizar excepciones:  por ejemplo, el control de corrientes de capital a corto plazo volátil puede
lograrse mediante disposiciones que permitan la aplicación de restricciones por motivos de balanza depagos.  Esta característica de limitar el alcance de un AII por conducto de sus disposiciones
sustantivas, en lugar de hacerlo mediante las definiciones, es común a muchos AII.
24. Un segundo método es el de limitar la aplicación del AII solamente a ciertos sectores de la
economía, o excluir de su cobertura determinados sectores o ramas de actividad.  Un ejemplo es el
Acuerdo de Libre Comercio entre el Canadá y los Estados Unidos, que excluía la contratación
pública, los servicios de transporte y la mayor pa rte de los servicios financieros.  Muchos TBI
excluyen de su ámbito de aplicación las actividades de contratación pública.  En la medida en que se
pueda calificar como una forma de AII, el ejemplo más familiar desde la perspectiva de la OMC es el
AGCS, que se limita al sector de servicios de la economía.  La imposición de límites a sectores o
ramas de actividad a los que se aplica un AII puede conseguirse también de manera más especial, enparticular en un nivel desagregado, mediante la imposición de limitaciones o reservas por
determinadas Partes a los compromisos que asumen en sus respectivas Listas.
25. Entre otros métodos para limitar el alcance de un AII está su aplicación exclusiva a
inversiones realizadas de conformidad con la legislación y la reglamentación del país receptor, o
solamente a inversiones constituidas en la fecha de su entrada en vigor o con posterioridad a ella, oimponiendo umbrales mínimos, en términos de requisitos de capital, al volumen de las inversiones
que abarca el AII.  Puede haber diversas razones subyacentes en las limitaciones como las señaladas
9;
en muchos casos, están destinadas a garantizar que la inversión extranjera sea compatible con los
objetivos de política económica, industrial y de desarrollo del país receptor.
III. DEFINICIONES DE "INVERSOR" EN ACUERDOS INTERNACIONALES DE
INVERSIÓN
26. Por lo general, los AII solamente se refieren a inversiones realizadas por inversores que tienen
relación jurídica con una de las Partes en el Acuerdo.  En las disposiciones del AII se define cómo ha
de ser esa relación.
27. En lo que respecta a la definición de "inversor" en los AII, la práctica es más variada que en el
caso de "inversión".  Algunos AII evitan totalmente el término "inversor" y en cambio definen y
utilizan la expresión "inversiones abarcadas" para determinar el alcance de sus disposicionessustantivas.
10  En otros, y con la misma finalidad, se define y utiliza el término "inversor".  Sea cual
                                                     
9 Véase un análisis de esas limitaciones en UNCTAD, Alcance y definición (1999), páginas 24-30.
10 Este es el caso, por ejemplo, del Modelo de los Estados Unidos de Tratado para el Fomento y
Protección Recíproca de las Inversiones, del Modelo  del Reino Unido de Tratado para el Fomento y la
Protección de las Inversiones y del Modelo francés de Tr atado para el Fomento y la Protección Recíproca de las
Inversiones (UNCTAD, International Investment Instruments: A Compendium, Volumen III, páginas 160, 186
y 196).WT/WGTI/W/108
Página 9
fuere el criterio adoptado, son muy semejantes las consideraciones que intervienen para determinar las
inversiones que abarca el AII.  Una buena ilustración es el modelo de acuerdo suizo de inversión, enel que se define el término inversor de la manera siguiente:
     Modelo suizo de acuerdo sobre la promoción y protección recíproca de las inversiones
Con respecto a una u otra de las Partes Contratantes, el término "inversor" significa:
a) las personas físicas que, con arreglo a la legislación de la Parte Contratante, se
consideren nacionales de ésta;
b) las personas jurídicas, incluidas las sociedades mercantiles, las sociedades
anónimas, las asociaciones comerciales y otras organizaciones que estén constituidas u
organizadas de otro modo con arreglo a la ley de la Parte Contratante y que tengan su sede,
además de desarrollar actividades económicas reales, en el territorio de esa misma ParteContratante;
c) las personas jurídicas establecidas con arreglo a la legislación de cualquier país y
que, directa o indirectamente, estén controladas por nacionales de la Parte Contratante o por
personas jurídicas que tengan su sede, además de desarrollar actividades económicas reales,en el territorio de esa misma Parte Contratante.
11
28. En la mayoría de los AII se distinguen dos categorías amplias de inversor:  las "personas
físicas" y las "personas jurídicas".
29. "Personas físicas" son las personas que invierten directamente en su propia empresa privada o
mediante la colocación de su propio capital de cartera en un país receptor.  Su vínculo con una parte
en un AII es por lo general directa y se define en términos de "nacionalidad", con referencia a la
legislación interna de la parte de que se trate.  Así, las inversiones realizadas por un inversor que es
nacional de una de las partes en un AII están abarcadas por las disposiciones del AII.  En algunos AII
el alcance se amplía para incluir a personas que tienen residencia o domicilio permanente en la partede que se trata (véase infra  el caso del AGCS), pero no es ésta una característica común de los AII.
12
30. Las "personas jurídicas" se denominan a veces en algunos AII personas artificiales o
entidades jurídicas.  Sea cual fuere la terminología empleada, se trata, hablando en términos
generales, de sociedades.  La mayoría de los AII abarca todo tipo de sociedades.  El apartado b) del
modelo suizo de acuerdo antes citado, por ejemplo, contiene una lista ilustrativa (pero no exhaustiva)de sociedades abarcadas.  Una lista más completa, pero no cerrada, figura en el modelo
estadounidense de tratado de inversiones:  por "sociedad" se entiende toda entidad constituida u
organizada de acuerdo con la legislación aplicable, con fines de lucro o sin ellos, y tanto si es de
propiedad o está bajo control público o privado, con inclusión de cualquier sociedad de capital,
sociedad de gestión ("trust"), sociedad personal (" partnership"), empresa individual, sucursal, empresa
conjunta, asociación u otra organización.
31. Algunos AII, por diversas razones, excluyen de su cobertura a ciertas formas de sociedades
mediante la definición de "inversor":  por ejemplo, la definición de "sociedad" puede excluir a las
sociedades personales o a las empresas conjuntas, o también a las organizaciones sin fines de lucro, o
                                                     
11 WT/WGTI/W/28, Comunicación de Suiza.
12 Por ejemplo, el modelo de tratado de Corea no abarca a los residentes permanentes
(WT/WGTI/W/42).WT/WGTI/W/108
Página 10
a las empresas de propiedad estatal.  Sin embargo, esas exclusiones no parecen ser una característica
corriente de los AII.13
32. La condición más común necesaria para que se reconozca la vinculación formal de una
sociedad con alguna de las partes en un AII se refleja en el párrafo b) del modelo de acuerdo suizo:
consiste en que la sociedad esté constituida de algún modo con arreglo a la legislación de su país de
origen, que es parte en el AII.  Así se establece un vínculo directo entre la empresa y una de las partesen el AII.
33. En algunos AII esa es condición suficiente.
14  Pero no lo es en el modelo de acuerdo suizo y
en otros AII15;  la sociedad debe tener su sede social en el país y realizar actividades económicas
reales allí, condiciones que están concebidas, al menos en parte, para impedir que las sociedades
establezcan un simple "apartado de correos" para sus operaciones en una de las partes del AII a fin de
beneficiarse de sus disposiciones.  No obstante, se ha sugerido en el Grupo de Trabajo la posibilidad
de abordar este problema desde otra perspectiva, mediante la inclusión en el AII de una disposición de"denegación de utilidades".  Un ejemplo de disposición de ese tipo se encuentra en el modelo de
tratado de inversión estadounidense:
Cada Parte se reserva el derecho de denegar a una sociedad de la otra Parte las ventajas del
presente Tratado si la propiedad de la sociedad o la participación mayoritaria en ella está en
manos de nacionales de un tercer país y a) la Parte que deniega la protección no mantienerelaciones económicas normales con el tercer país;  o b) la sociedad no realiza actividades
comerciales importantes en el territorio de la Parte en virtud de cuyas leyes se ha constituido
u organizado.
16
34. En el párrafo c) del modelo de acuerdo suizo se amplía la definición de "inversor" para dar
cabida a sociedades constituidas en un tercer país (que no sea parte en el AII) a condición de que estén
controladas, directa o indirectamente, por personas o sociedades de una de las partes en el AII.  Así se
amplia la cobertura de un AII a las sociedades filiales constituidas en terceros países:  por ejemplo, en
el caso de un AII bilateral entre el País A y el País B, las disposiciones del AII se aplicarían también a
las filiales de una empresa matriz del País A en los Países X, Y y Z.  Ahora bien, no es ésta unacaracterística común de los AII.
17
IV. "PROPIEDAD" Y "CONTROL"
35. La cuestión de la "propiedad" y el "control" no se plantea en todos los AII -en muchos se deja
la cuestión para que se decida de acuerdo con la legislación mercantil de las partes en el AII-, pero en
algunos se utiliza para centrar más la definición de los "inversores del país de origen" y las"inversiones en el país receptor" que abarquen las disposiciones del AII.
                                                     
13 Véase UNCTAD, Alcance y definición (1999), página 34.
14 Por ejemplo, los modelos de acuerdo de los Estados Unidos y el Reino Unido, citados en la nota 10 a
pie de página, y la mayoría de los tratados de inversión de Costa Rica (WT/WGTI/W/60).
15 Por ejemplo, el modelo de acuerdo francés citado en  la nota 10 a pie de página, así como el modelo
chileno de acuerdo de inversión.
16 UNCTAD, Internacional Investment Instruments: A Compendium, Volumen III, página 203.
17 Por ejemplo, el modelo de acuerdo de inversión chileno y el modelo uniforme de tratado sobre
inversiones de Corea no abarcan las inversiones rea lizadas por sociedades con sede en un tercer país
(W/WGTI/W/42).WT/WGTI/W/108
Página 11
36. Como ya se señaló en la sección anterior, la definición de las sociedades reconocidas como
inversores del país de origen vinculadas con una u otra de las partes en un AII se aborda en la mayoría
de los casos en función del lugar de constitución de la sociedad y/o la ubicación de su sede y del lugaren que desarrolla principalmente sus actividades.  Algunos AII combinan estos requisitos con el de
que sean nacionales de la parte interesada los propietarios de una mayoría de las acciones de la
sociedad, lo cual puede restringir considerablemente la cobertura de un AII.
18  Ahora bien, en la
práctica eso puede resultar difícil de determinar cuando se trata de sociedades cuyas acciones se
cotizan ampliamente en las bolsas internacionales, pero incluso cuando se puede determinar es posible
que ello dé lugar a que las sociedades entren y salgan del ámbito de aplicación del AII a lo largo del
tiempo.  En general, esto no es deseable cuando el AII tiene por objeto incrementar la estabilidad y
previsibilidad de las condiciones de inversión.  Además, la necesidad de definir qué inversores
pertenecen a una u otra de las partes en un AII resulta mucho menos pertinente en el contexto de un
AII multilateral, a diferencia de un acuerdo bilateral o regional.
37. La mayoría de los AII, en particular los que utilizan la definición de inversión basada en
activos, no van más allá de especificar las características que debe tener una sociedad como inversor
del país de origen para que quede abarcada en el AII.  Sin embargo, algunos definen también la
relación en función de la "propiedad" y el "control" que debe existir entre el inversor y una inversión
en el país de origen para que la inversión quede abarcada por el AII.  Esto se plantea más
evidentemente en el contexto de los AII que utiliz an las definiciones de inversión "basadas en la
empresa" y "basadas en la transacción".  Por ejemplo, en el caso del Acuerdo de Libre Comercio
Canadá-Estados Unidos19:
control o controlada , con referencia a:
a) una empresa comercial gestionada por una entidad, quiere decir
i) la propiedad de la totalidad o prácticamente la totalidad de los activos
utilizados en las operaciones de la empresa comercial, y
ii) incluye, en lo que se refiere a una entidad que controla una empresa
comercial de la manera descrita en el inciso i), el control último, directo o indirecto,
de dicha entidad mediante la propiedad de los derechos de voto;  y
b) una empresa comercial distinta de una empresa comercial gestionada por una
entidad quiere decir la propiedad de la totalidad o prácticamente la totalidad de los activos
utilizados en las operaciones de la empresa comercial.
38. Algunos AII van todavía más lejos y definen "propiedad" y "control" en términos
cuantitativos;  por ejemplo, en términos de una participación determinada en el capital social o en los
derechos de voto.  Como ya se ha señalado, se trata de una característica normal del criterio "basado
en la transacción" para definir el término inversión cuando es necesario establecer una clara divisoriaentre la inversión extranjera directa y la indirecta, por ejemplo a efectos estadísticos;  según el FMI, el
umbral para definir la IED se fija de ordinario en el 10 por ciento.  También se utiliza en algunos AII
que parten de la definición de inversión basada en la empresa, en cuyo caso, según la UNCTAD, es
corriente exigir una participación del 50 por ciento en la propiedad o un control mayoritario.
20
                                                     
18 UNCTAD, Alcance y definición (1999), páginas 40-42.
19 UNCTAD, International Investment Instruments:  A Compendium, Volumen V, páginas 8-9.
20 Pueden verse algunos ejemplos en UNCTAD, Alcance y definición (1999), páginas 42-44.WT/WGTI/W/108
Página 12
V. EL CASO DEL AGCS
39. En el Grupo de Trabajo se ha hecho referencia, lo cual suscitó algún debate, a las
disposiciones del AGCS relativas al alcance y las definiciones (artículos I y XXVIII), en particular a
la definición de "comercio de servicios" mediante presencia comercial (o Modo 3), a saber:
[el suministro de un servicio] por un proveedor de servicios de un Miembro mediante
presencia comercial en el territorio de cualquier otro Miembro  (párrafo 2 c) del artículo I).
40. El AGCS no es un acuerdo de inversión, en el sent ido de la mayoría de los AII.  Está centrado
en la capacidad de suministrar un servicio y no en la inversión per se , y una de sus características
fundamentales es que el establecimiento de una presencia comercial en un país anfitrión deberá
hacerse "con el fin de suministrar un servicio";  esos dos elementos no se pueden separar el uno del
otro.  Sin embargo, se ha señalado que la "presencia  comercial" en el AGCS se aproxima al concepto
de "inversión" en un AII, y en ese contexto el "proveedor de servicios" se aproxima al concepto de"inversor".  Por consiguiente, se ha puesto de manifiesto la comparación de las definiciones utilizadas
en el AGCS con las características normales de las definiciones empleadas en los AII.
41. El AGCS define "presencia comercial" de la manera siguiente:
"presencia comercial" significa todo tipo de establecimiento comercial o profesional a través,
entre otros medios, de:  i) la constitución, adquisición o mantenimiento de una personajurídica, o ii) la creación o mantenimiento de una sucursal o una oficina de representación,
dentro del territorio de un Miembro con el fin de suministrar un servicio (párrafo d) del
artículo XXVIII).
42. Evidentemente, esta definición es más restringida que la definición de inversión basada en
activos que se utiliza en la mayoría de los AII, pero es muy parecida a la definición basada en la
empresa (véase el párrafo 17 supra ).  Abarca tanto el establecimiento como la adquisición de una
empresa comercial en el país anfitrión y las actividades de la empresa después de su establecimiento
para suministrar un servicio.
43. Partiendo de esa base, el alcance del AGCS en lo que se refiere a las "inversiones" se limita
de dos maneras.
44. En primer lugar, y más evidentemente, su alcance se limita a los sectores de servicios de una
economía y, como ya se ha señalado antes, el concepto de "presencia comercial" en el AGCS es
inseparable de su fin, que es el de "suministrar un servicio".  Tal como se define en el AGCS, el
"suministro de un servicio" abarca la producción, distribución, comercialización, venta y prestaciónde un servicio.
45. En segundo lugar, el alcance del AGCS queda limitado por la manera en que sus
disposiciones sustantivas tratan las "inversiones".  Algunas de las limitaciones son de carácter
general:  por ejemplo, las actividades de contratación pública están exentas de cumplir las
disposiciones del AGCS relativas al trato NMF (artículo XIII).  Algunas se refieren específicamente a
determinadas situaciones:  por ejemplo, se pueden imponer restricciones a los pagos y transferencias
relativas a inversiones para proteger la balanza de pagos (artículos XI y XII).  Otras son de carácterespecial:  por ejemplo, las obligaciones del AGCS relativas al trato nacional sólo se aplican a los
sectores de servicios inscritos en la Lista de un Miembro y con las condiciones y salvedades que en
ella puedan consignarse (artículo XVII).  En este respecto, el AGCS sigue el modelo de los AII que
restringen el alcance de su aplicación mediante obligaciones sustantivas del tratado, en lugar de
hacerlo por conducto de las definiciones que emplean.WT/WGTI/W/108
Página 13
46. En lo que se refiere al concepto de "inversor", el AGCS sigue el modelo de muchos AII que
abarcan tanto a los inversores particulares como a las sociedades.  En el AGCS se define "proveedor
de servicios" como toda persona que suministre un servicio  (párrafo g) del artículo XXVIII) y puede
incluir tanto a personas individuales ( personas físicas ) como a sociedades ( personas jurídicas )
extranjeras.
47. Por lo que respecta a las personas individuales, el AGCS las define de manera análoga a la de
los AII, por cuanto tienen que ser nacionales del país de origen, pero abarca también a los residentes
permanentes, a reserva de ciertas condiciones (párrafo k) del artículo XXVIII).
48. En cuanto a las sociedades, el AGCS define como sigue a la "persona jurídica":
"persona jurídica" significa toda entidad jurídica debidamente constituida u organizada de
otro modo con arreglo a la legislación aplicable, tenga o no fines de lucro y ya sea de
propiedad privada o pública, con inclusión de cualquier sociedad de capital, sociedad de
gestión ("trust"), sociedad personal ("partnership"), empresa conjunta, empresa individual oasociación  (párrafo l) del artículo XXVIII).
Este texto es muy semejante al utilizado normalmente en los AII para definir las personas jurídicas
(véase el párrafo 30, supra ).  El AGCS  abarca las organizaciones sin fines de lucro y las empresas de
propiedad estatal, así como una lista abierta de diferentes formas de sociedades comerciales privadas.
49. No obstante, el AGCS limita el ámbito de las sociedades que abarca al definir no sólo las
condiciones de su relación con su país de origen, sino también las condiciones de "propiedad" y
"control" respecto a sus filiales en países receptores (véanse los párrafos 36 y 37, supra ).
"persona jurídica de otro Miembro" significa una persona jurídica que:
i) esté constituida u organizada de otro modo con arreglo a la legislación de ese otro
Miembro y que desarrolle operaciones comerciales sustantivas en el territorio de ese
Miembro o de cualquier otro Miembro;  o
ii) en el caso del suministro de un servicio mediante presencia comercial, sea propiedad
o esté bajo el control de:  1.  personas físicas de ese Miembro;  o 2.  personas jurídicas de eseotro Miembro, definidas en el inciso i)  (párrafo m) del artículo XXVIII);
una persona jurídica:
i) es "propiedad" de personas de un Miembro si estas personas tienen la plena
propiedad de más del 50 por ciento de su capital social;ii) está "bajo el control" de personas de un Miembro si éstas tienen la facultad de
designar a la mayoría de sus directores o de dirigir legalmente de otro modo sus
operaciones;
iii) es "afiliada" respecto de otra persona cuando la controla o está bajo su control, o
cuando una y otra están bajo el control de una misma persona (párrafo n) del
artículo XXVIII).
Según esta definición, el origen de las personas jurídicas de otros Miembros se puede determinar no
simplemente atendiendo a criterios cuantitativos de propiedad, sino también en función del control.
Así, por ejemplo, para tener la condición de proveedor de servicios de otro Miembro, la empresa
matriz que suministre los servicios por conducto de una presencia comercial en un país anfitrión
deberá estar constituida con arreglo a la legislación del país y desarrollar operaciones comercialessustantivas en su país de origen, y su filial en el país anfitrión debe ser propiedad en un 50 por ciento
de la empresa matriz, o estar controlada de alguna otra manera por ésta.WT/WGTI/W/108
Página 14
VI. DELIBERACIONES EN EL GRUPO DE TRABAJO
A. DEFINICIÓN RESTRINGIDA DE INVERSIÓN
50. Algunos participantes en el Grupo de Trabajo expresaron apoyo a una definición restringida
del término "inversión" con el fin de que esencialmente sólo abarque la IED, aduciendo que las
formas de inversión "basadas en la producción" son las que más contribuyen directa y sustancialmente
al desarrollo económico y tecnológico, al empleo y al crecimiento de los países receptores.  Tambiénse ha propuesto que se tengan en cuenta diferentes formas de IED, habiéndose expresado la opinión
de que la IED de tipo totalmente nuevo es por lo general más beneficiosa para las economías
receptoras que la IED realizada mediante actividades de fusión y de adquisición.
51. El valor de la IED en comparación con otras formas de inversión extranjera se ha vinculado,
además, con el compromiso a largo plazo que representa por parte de los inversores extranjeros, y con
las preocupaciones del país receptor acerca de la potencial naturaleza volátil de los movimientos de
capital de cartera, en particular los de carácter especulativo a corto plazo.  Para ilustrar este punto seha hecho referencia a la estabilidad de la IED durante la crisis financiera de 1997-99 en los mercados
financieros emergentes.  Algunas de esas preocupaciones parecerían referirse principalmente a los AII
orientados al tratamiento y liberalización de la inversión antes de que ésta se realice, pero se ha
señalado que la estabilidad de la inversión extranjera también puede tener importancia en la etapa
posterior a su constitución debido a su vinculación con los ingresos, el empleo y las exportaciones del
país receptor.
52. También se han señalado las ventajas de una definición restringida de inversión atendiendo a
que entre los Miembros de la OMC existe un mejor nivel de comprensión del concepto de IED que de
otras formas de inversión extranjera, aparte de que se puede echar mano fácilmente de una definición
formulada por el FMI.  Se ha alegado que, al restri ngir el alcance de un posible acuerdo de inversión,
sería más fácil y más rápido de llevar a cabo cualquier proceso de reglamentación, y que facilitaría la
tarea de la OMC encaminada a armonizar cualquier eventual acuerdo sobre inversiones con las
disposiciones del AGCS relativas a la "presencia comercial".
53. Otro aspecto conexo señalado es el de que, antes de que se pudiera considerar la utilización de
una definición amplia de inversión que abarque también las corrientes de capital de cartera y a cortoplazo, sería necesario llevar adelante en otros foros distintos de la OMC la reforma de la arquitectura
financiera internacional, en particular en lo relativo a las cuestiones de liberalización y control
prudencial de la cuenta de capital.  Al excluir de los exámenes en la OMC esas formas de inversión se
evitaría la necesidad de esperar a que se lograran avances respecto a esas materias en otras instancias.
54. No todos han reconocido las ventajas de una definición restringida de inversión, limitada a
formas tradicionales de IED.  Otra opinión ha sido la de que tanto la IED como la inversión extranjera
de cartera pueden generar beneficios económicos en los países receptores, y que en la presente
economía global cada vez es más difícil establecer la distinción entre las dos (por ejemplo, en el caso
de operaciones de fusión y de adquisición).  El capital de cartera y a corto plazo pueden desempeñar
una función importante al proporcionar divisas y financiar la formación de capital en la economía del
país receptor.  Al excluir de la cobertura de un AII el capital de cartera se impediría el crecimiento de
todas las inversiones internacionales, incluida la IED, especialmente en los países en desarrollo, yaque el éxito de la IED depende de una gama de corrientes de capital conexas, incluidas algunas
formas de capital a corto plazo.  Teniendo en cuenta estas consideraciones, y la posibilidad de
sustitución de instrumentos financieros en los mercados globales de capital, se manifestaron dudas
también acerca de la viabilidad de tratar de establecer una diferenciación clara entre la IED y otras
formas de inversión extranjera.  Según esa opinión, la distinción fundamental que se debe hacer en elcontexto de designar una cooperación multilateral más estrecha en esa esfera es la que existe entre laWT/WGTI/W/108
Página 15
inversión extranjera de carácter duradero, por una parte, y por otra las corrientes de capital
especulativo.
55. Se ha sugerido que la utilización del umbral del 10 por ciento de participación en la
propiedad, establecido por el FMI, para diferenciar la IED de la inversión de cartera puede ser
artificial, sobre todo en el contexto de las estrategias empresariales modernas y de la volatilidad de las
bolsas de valores y los precios de las acciones.  En el caso de actividades de fusión y adquisición, una
participación inferior al 10 por ciento en la propiedad puede, no obstante, representar unaparticipación duradera en una empresa y una influencia considerable en su gestión, sobre todo si se
trata de un primer paso en una estrategia a largo plazo encaminada a crear una participación más
cuantiosa.  Además, al tratar la IED según la definición del FMI simplemente en términos de
transacciones transfronterizas de capital y recursos conexos, y no abarcar activos tangibles e
intangibles vinculados a ella (por ejemplo, derechos contractuales y derechos de propiedad
intelectual), se debilitaría considerablemente el grado de protección que se podría ofrecer a los
inversores extranjeros.  En consecuencia, se ha sugerido que el concepto de IED, particularmentecuando se basa en ideas de "control" y de "participación duradera", no es suficientemente preciso para
que se puedan formular en un AII disposiciones claras y con sentido.  También se ha apuntado la
posibilidad de que los países en desarrollo que deseen limitar la propiedad extranjera de activos
locales podrían estar interesados en fomentar la inversión de cartera, en lugar de la IED,  que está bajo
control extranjero.
B. D
EFINICIÓN AMPLIA DE INVERSIÓN
56. Se ha alegado que una ventaja del enfoque amplio, basado en activos, como punto de partida
para definir la inversión en los AII, es su flexibilidad.  Ofrece protección a un abanico lo más amplio
posible de activos, al tiempo que deja en manos de los países receptores la manera de tratar ciertas
categorías delicadas de activos.  A este respecto, se ha señalado que la UNCTAD ha llegado a laconclusión de que los objetivos y preocupaciones de la política de desarrollo no son forzosamente
incompatibles con el criterio amplio aplicado a la  definición, habida cuenta del margen que existe
para restringir la cobertura de un AII mediante sus obligaciones sustantivas y los compromisos
específicos de cada parte.
21
57. Otra ventaja sería la de que un criterio amplio ayudaría a garantizar que un AII es compatible
con acuerdos de inversión bilaterales vigentes y que se podrían armonizar sus disposiciones con las de
éstos.  Ahora bien, en este contexto se ha señalado que la utilización de una definición amplia basada
en activos en muchos TBI debería considerarse a la luz del hecho de que abarcan solamente la etapa
posterior a la constitución de la inversión y que no sería forzosamente apropiado utilizarla en la etapa
anterior a la constitución de la inversión.
58. Una ventaja más que se ha señalado en ese enfoque es la de ser abierto y orientado al futuro,
por lo que, en consecuencia, puede adaptarse a la evolución de formas nuevas o híbridas de inversión
extranjera.  Una definición que abarque "todo tipo de activos" abarcaría automáticamente nuevas
formas de inversión extranjera y evitaría la necesidad de renegociar las definiciones de un AII para
que éste mantuviera su pertinencia.  Con una definición restringida de inversión se correría el riesgo
de que quedara anticuada al aparecer nuevas formas de activos y nuevas modalidades de propiedad, y
por consiguiente no ofrecería a los intereses económicos "duraderos" el tipo de protección que sepretende.  Por otra parte, se ha indicado que ese criterio orientado al futuro podría dar lugar a que se
protegieran intereses comerciales futuros que rebasaran el ámbito de lo que se pretendía en el
momento de concertar el AII.
                                                     
21 UNCTAD, Alcance y definición (1999), páginas 62-65.WT/WGTI/W/108
Página 16
59. Como posible alternativa, se sugirió la utilización de una definición amplia, que incluya la
IED y la inversión de cartera, pero con exclusión de "las transacciones de naturaleza especulativa".
No obstante, se señaló que identificar y diferenciar las corrientes de capital a corto plazo y de carácter
especulativo podría ser difícil desde una perspectiva conceptual y técnica.  Un criterio utilizado con
fines estadísticos es el vencimiento de un activo financiero, pero eso no sería forzosamente apropiado,ya que en la práctica las empresas a veces emplean instrumentos a corto plazo para fines financieros a
largo plazo, e instrumentos a largo plazo para fines financieros a corto plazo, como es el caso de las
ventas de divisas.
60. Se propuso la posibilidad de abordar las preocupaciones de los países receptores respecto a
ciertos tipos de inversión y movimientos de capital mediante la utilización de excepciones a las
obligaciones sustantivas de un AII, en lugar de limitar el alcance de un AII mediante sus definiciones.
A este respecto, se hizo referencia a las disposiciones de la mayoría de los AII sobre transferencias decapital y recursos.  Esas disposiciones se podrían formular de manera que dejaran flexibilidad
normativa al permitir la imposición de ciertas restricciones a las transferencias por razones
macroeconómicas o de estabilidad de los sistemas financieros;  por ejemplo, prohibiendo la
repatriación de capital antes de transcurrido un año desde la fecha de la inversión.
61. Se ha señalado que la inclusión de los derechos de propiedad intelectual en la definición de
inversión no exige un grado o carácter particulares de protección de los derechos de propiedad
intelectual, y que el nivel de protección de determinadas formas de derechos de propiedad intelectual
se ha abordado en otros contextos, como el Acuerdo sobre los ADPIC.
C. D
EFINICIÓN MIXTA DE INVERSIÓN , CON MARGEN PARA LIMITAR SU APLICACIÓN
62. Se apuntó que tal vez fuera conveniente distinguir entre las definiciones amplia y restringida
de inversión atendiendo a la naturaleza de las obligaciones sustantivas a las que se aplican.  Un
ejemplo aducido, basado en la legislación interna de un Miembro, fue la utilización del concepto de
IED en conexión con disposiciones aplicables a cuestiones anteriores a la constitución de la inversión
y a la liberalización de la misma, y reservar la definición más amplia basada en activos para proteger
la inversión extranjera en la etapa posterior a su constitución.
63. Se expresó la opinión de que, por una parte, utilizar la opción de cambiar el alcance de la
definición en función de cada uno de los elementos de un posible marco multilateral podría facilitar
un consenso.  Sin embargo, por otra parte, se debería tratar de evitar definiciones poco claras y
complejas que podrían causar problemas de interpretación y que serían difíciles de comprender para
los inversores y de difícil aplicación para las autoridades.
VII. CUESTIONES PENDIENTES
A. DEFINICIÓN DE INVERSIÓN
64. En las deliberaciones del Grupo de Trabajo se plantearon diversas cuestiones que merecen un
examen más detenido.  En lo que respecta a la definición de "inversión" amplia y basada en activos,
son las siguientes:
• Si una definición amplia puede tener adecuadamente en cuenta las necesidades de
desarrollo de todos los Miembros.
• Cómo identificar, definir y excluir transacciones de capital que no son inversiones,
sino transacciones financieras de carácter especulativo.WT/WGTI/W/108
Página 17
• Si se deben abarcar como inversiones las sucursales y otras formas no constituidas de
empresas.  Se ha sugerido que se deberían incluir todos los tipos de entidades
reconocidos por la legislación aplicable, aun cuando no pudiera exigirse un registro
formal.
• Si el trato de los préstamos como inversiones debería limitarse a los préstamos a largo
plazo.
• La necesidad de clarificar el tratamiento de los derechos resultantes de contratos
como inversiones y en particular la necesidad de distinguir entre los contratos
relacionados con la venta de bienes o servicios y los contratos que entrañan el
compromiso de recursos financieros y/o humanos por parte de un inversor.
• Si el capital u otros recursos comprometidos por un inversor deben estar ubicados en
el país receptor.
• Las consecuencias de tratar los derechos de propiedad intelectual como activos de
inversión.  La necesidad de aclarar la relación entre acuerdos de inversión y el
Acuerdo sobre los ADPIC.
• La necesidad de examinar las condiciones en las que los bienes raíces deben
considerarse como una forma de inversión.
• Cómo garantizar flexibilidad y globalidad para que se puedan abarcar las nuevas
formas de inversión.
65. Por lo que respecta a la definición restringida de "inversión", basada en la empresa, son las
siguientes:
• Si establecer la diferencia entre IED e inversión extranjera de cartera tiene alguna
importancia económica u operacional.
• Cómo se puede aclarar el concepto de "participación duradera", y si es pertinente y
práctico el umbral de una participación del 10 por ciento.
• Cómo definir el concepto de "control" de una empresa a la luz de formas modernas de
IED y de formas indirectas de propiedad o control a través de sucursales u otras
empresas o personas intermedias, inclusive las de terceros países.
• Cuáles son las consecuencias de diferenciar entre la IED de tipo totalmente nuevo y
otras formas de IED.
B. DEFINICIÓN DE INVERSOR
66. Se plantearon una serie de cuestiones acerca de las categorías de personas físicas y jurídicas
que se deberían considerar "inversores", en particular:
• En lo que se refiere a personas físicas, si se debería incluir a los residentes
permanentes entre las personas físicas consideradas inversores.
• En lo que se refiere a personas jurídicas, si se debería considerar a cualquier empresa
constituida con arreglo a la legislación de una parte como inversor de dicha parte,WT/WGTI/W/108
Página 18
independientemente de la nacionalidad de quien tiene la propiedad o el control de la
empresa.
• Si se debería utilizar una combinación del lugar de constitución, de la sede
administrativa y de la nacionalidad de quien tenga la propiedad o control para
determinar si se debe considerar una empresa como inversor de una parte.
• Los posibles méritos de una cláusula de denegación de beneficios para evitar que
nacionales de un país no parte establezcan empresas "de apartado de correos" con elúnico fin de obtener beneficios en el marco de un acuerdo.
• El trato como inversores a todo tipo de empresas reconocidas por la legislación
aplicable, inclusive cuando se exige un registro formal.
• La inclusión de organizaciones gubernamentales y organizaciones sin fines de lucro
en la categoría de inversores.WT/WGTI/W/108
Página 19
ANEXO I
Principales categorías de inversión abarcadas en las definiciones basadas en activos
• Bienes muebles y bienes raíces  abarca todas las mercancías (como bienes de capital y
existencias), edificios (como las fábricas) y el terreno, así como la participación legalen bienes de ese tipo en los que el inversor pueda tener menos que la propiedad plena
(hipotecas, créditos privilegiados y garantías).
• Participación en sociedades  abarca diversas formas de participación en el capital
social, tales como existencias y acciones, así como bonos, obligaciones, préstamos y
otras formas de participación en la deuda a largo plazo.  No se exige que el inversor
ejerza la "propiedad" o el "control" de una sociedad, por lo que la definición abarca
todos los niveles y porcentajes de participación, tanto la IED como la inversión de
cartera.  Entre los instrumentos de la deuda pueden estar la deuda del sector público,
bonos emitidos por empresas públicas, o que tienen garantía pública.
22
• Derechos contractuales  abarca los derechos sobre los resultados de servicios tales
como los contratos de construcción y gestión, contratos de contabilidad y otrosservicios profesionales, contratos llave en mano, contratos de producción o de
participación en las rentas.  No es necesario que los contratos sean a largo plazo.
• Derechos de propiedad intelectual (DPI)  puede abarcar no sólo DPI "tradicionales",
como marcas de fábrica o de comercio, patentes, derechos de autor y derechosconexos, derechos sobre obtenciones vegetales, diseños industriales y secretos
comerciales, sino también en algunos casos "procesos técnicos" y otras formas de
"conocimientos especializados" que de ordinario no están protegidos legalmente por
convenios o acuerdos internacionales de DPI como formas tradicionales de propiedad
intelectual.  Esta categoría puede incluir también un "activo intangible", como lareputación de la empresa.
• Concesiones otorgadas por ley o por contrato  abarca de ordinario los derechos y
privilegios conferidos por autoridades públicas en virtud de decisiones tanto
legislativas como administrativas, o contratos, licencias y permisos que autorizan lautilización y explotación de recursos naturales o públicos.  Las concesiones
comerciales y públicas entran en esta categoría.
23
                                                     
22 En algunos AII las reclamaciones pecuniarias nego ciables relativas al sector público se mencionan
explícitamente en la definición.
23 En el modelo de Acuerdo de Promoción y Protecci ón de la Inversión de Australia se define esto
como "concesiones de actividades comerciales y cual quier otro derecho necesario para llevar a cabo una
actividad económica y actividad es económicas adjudicadas en virtud de la ley o de un contrato, incluidos los
derechos para dedicarse a la agricultura, la silvicultura, la pesca y la cría de ganado, la búsqueda, extracción o
explotación de recursos naturales y la manufactura, utilización y venta de productos" (WT/WGTI/W/80).WT/WGTI/W/108
Página 20
ANEXO 2
Definición de inversión en el Tratado de Libre Comercio de América del Norte
Inversión significa:
a) una empresa;
b) acciones de una empresa;
c) obligaciones de una empresa;
d) un préstamo a una empresa;
e) una participación en una empresa, que le permita al propietario participar en los ingresos o en
las utilidades de la empresa;
f) una participación en una empresa que otorgue derecho al propietario para participar del haber
social de una empresa en una liquidación, siem pre que éste no derive de una obligación o un
préstamo excluidos conforme a los incisos c) o d);
g) bienes raíces u otra propiedad, tangibles o intangibles, adquiridos o utilizados con el propósito
de obtener un beneficio económico o para otros fines empresariales;
h) la participación que resulte del capital u otros recursos destinados para el desarrollo de una
actividad económica en territorio de otra Parte, entre otros, conforme a:
i) contratos que involucran la presencia de la propiedad de un inversionista en territorio
de otra parte, incluidos las concesiones, los contratos de construcción y de llave en
mano, o
ii) contratos donde la remuneración depende sustancialmente de la producción, ingresos
o ganancias de una empresa;
pero inversión no significa:i) reclamaciones pecuniarias derivadas exclusivamente de:
i) contratos comerciales para la venta de bienes o servicios por un nacional o empresa
en territorio de una Parte a una empresa en territorio de otra Parte;  o
ii) el otorgamiento de crédito en relación con una transacción comercial, como el
financiamiento al comercio, salvo un préstamo cubierto por las disposiciones del
inciso d);  o
j) cualquier otra reclamación pecuniaria, que no conlleve los tipos de interés dispuestos en los
párrafos a) a h).
__________