JOB/GC/200  
21 de septiembre  de 2018 
(18-5886) Página: 1/4 
Consejo General  Original:  inglés  
 
  
DECLARACIÓN CONJUNTA SOBRE EL COMERCIO ELECTRÓNICO  
COMERCIO ELECTRÓNICO Y DERECHO DE AUTOR  
Comunicación del Brasil  
La siguiente comunicación, de fecha 21 de septiembre de 2018, se distribuye a petición de la 
delegación del Brasil.  
 
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El 12 de diciembre de 2016, la delegación del Brasil distribuyó el documento JOB/IP/19 con objeto 
de contribuir al debate sobre el comercio electrónico en la OMC.  
 
En el documento  se ind icaban tres esferas de posible convergencia en la OMC en relación con  la 
aplicación de las normas sobre derecho de autor y el entorno digital, a saber : i) transparencia ; 
ii) jurisdicción ; y iii) equilibrio de derechos y obligaciones.  
 
A fin de seguir contr ibuyendo a los debates en curso , y habida  cuenta de las cuestiones planteadas 
por los Miembros, el presente documento tiene por objeto  realizar nuevas aportaciones sobre este 
tema.  
 
1  LA "INSUFICIENCIA DE VALOR"  
1.1.  La "insuficiencia de valor" es la diferencia e ntre la tasa de aumento de las regalías distribuidas 
a los titulares de derechos de autor y la tasa de aumento de los ingresos digitales globales . El hecho 
de que las regalías no aumenten  al mismo ritmo que los ingresos digitales globales y la falta de 
transparencia sobre la manera de calcular esas regalías son lo que motivan las quejas de un número 
creciente de titulares de derechos de autor.  
1.2.  A fin de ayudar a comprender mejor  la cuestión de la "insuficiencia de valor", en el gráfico infra 
se intenta aclarar cómo tiene lugar  actualmente el flujo de  ingresos en las plataformas digitales 
desde los consumidores hasta los artistas/artistas intérpretes o ejecutantes:  
Gráfico  1: Distribución de las regalías entre los intermediarios y los artistas  
 
 
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  1.3.  En un informe1 de la Oficina de Derecho de Autor de los Estados Unidos se indica que, cuando 
un consumidor descarga una canción a un precio de 1,29 dólares EE.UU., solo 9 centavos 
corresponden  a la obra musical, lo que representa  tan solo el 7 % del val or pagado inicialmente por 
el consumidor . Por ejemplo, por cada dólar de los Estados Unidos  pagado por un consumidor 
brasileño que escuche en el Brasil a un artista intérprete o ejecutante brasileño  a través de un 
proveedor de servicios digitales (como Spo tify), el intérprete o ejecutante  brasileño solo recibirá 
0,07 dólares EE.UU . La falta de transparencia acerca de la manera de calcular las regalías y la 
asimetría de la información hacen muy difícil para el titular del derecho de autor negociar mejores 
condiciones.  
1.1  Transparencia  
1.4.  La remuneración de los artistas y los intérpretes o ejecutantes es una cuestión de mercado . 
Los artistas tienen que negociar contratos con diferentes partes para el uso de sus obras . Entre los 
términos de esos contratos figuran las  modalidades de remuneración del derecho de autor y las 
condiciones de explotación de sus obras . La negociación depende del poder de negociación de los 
diferentes actores que intervienen en el ecosistema del derecho de autor.  
1.5.  Aunque los titulares de derech os de autor siempre se han topado con el problema de la 
asimetría de la información, este se ha vuelto más acuciante debido a la drástica transformación de 
la tecnología, que ha permitido la aparición de nuevos modelos de negocio, basados cada vez más 
en facilitar acceso a contenidos digitales mediante el flujo continuo de datos . En este mercado, hay 
obras amparadas por el derecho de autor disponibles en un gran número de plataformas distintas, 
que a menudo aplican diferentes modalidades de utilización y re muneración de las obras.  
1.6.  En este entorno nuevo, el problema de la "insuficiencia de valor" se está volviendo más 
complejo . Cuanto mayor es el número de intermediarios, mayores son la carga administrativa y las 
dificultades a las que se enfrentan los creado res para gestionar sus derechos.  
1.7.  Una posible aportación de la OMC al ecosistema del derecho de autor sería la adopción del 
principio de transparencia en relación con el derecho de autor y los derechos conexos en el entorno 
digital, que podría convertirse e n un instrumento valioso para reducir las asimetrías de la información 
entre los actores pertinentes . La tecnología de la información podría y debería facilitar el acceso a 
datos en tiempo real sobre la utilización y remuneración de las obras de los titula res de derechos, 
reduciendo al mínimo la fricción  en las transacciones y las ineficiencias del mercado . Se espera que 
así se logre crear un entorno global que funcione mejor para todos los actores, gracias a una mayor 
claridad jurídica y una mayor  confianz a mutua de los que participan  en el comercio  digital de obras 
amparadas por el derecho de autor.  
TRANSPARENCIA  
 
Los Miembros se asegurarán de  que los autores y los artistas intérpretes o ejecutantes reciban 
regularmente información oportuna, adecuada y suficiente acerca de  la explotación de sus obras  e 
interpretaciones o ejecuciones de aquellos a quienes hayan otorgado una licencia o hayan 
transferido sus derechos, en particular en lo que respecta a los modos de explotación, los ingresos 
generados y la remuneración devengada . La obligación será proporcionad a y efectiv a, y asegurará  
un nivel apropiado de transparencia en todos los sectores.  
 
1.2  Jurisdicción  
1.8.  Si bien el entorno digital, por su propia naturaleza, no conoce fronteras, el sistema de derecho 
de autor se basa en leyes nacionales . En cuanto a la remuneración de los derechos de propiedad 
intelectual, puede ocurrir que las leyes nacionales  no la regulen efectivamente, dado que los pagos 
se pueden efectuar con tarjetas de crédito internacionales y puede eludirse así la ley en el país en 
el que se accedió al contenido creativo.  
                                                
1 US Copyright Office, "Copyright and the music marketplace", 2015.  JOB/GC/200  
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  1.9.  Este tema se ha debatido en diversos  foros, pero la cuestión de l a legislación aplicable en 
relación con actividades  comerciales  mundiales que se basan  en el uso de obras amparadas por el 
derecho de autor todavía no se ha aclarado.  
1.10.   En el ejemplo , presentado en el párrafo  1.3, de un consumidor brasileño que escucha en el 
Brasil  a un intérprete o ejecutante brasileño, el acceso al contenido creativo se hace desde el mismo 
país de residencia del artista  o intérprete o ejecutante, pero el contenido en sí está alojado en un 
país distinto . En un entorno físico la transacción s e realizaría  íntegramente en el territorio del Brasil  
y estaría sujeta a la legislación brasileña aplicable, lo que aseguraría el cumplimiento de  las 
obligaci ones en materia  de transparencia , entre otras cosas . En ese caso, sería más fácil para el 
artista negociar mejores condiciones (al intervenir menos actores y haber una sola jurisdicción).  
1.11.   El marco multilateral vigente en materia de derecho de autor está recogido en el Acuerdo 
sobre los ADPIC y el Convenio de Berna de la OMPI, en el que son partes todos  los Miembros de la 
OMC. Hay otros acuerdos internacionales pertinentes, como el Tratado de la OMPI sobre Derecho de 
Autor (WCT) y el Tratado de la OMPI sobre Interpretación o Ejecución y Fonogramas (WPPT), con la 
salvedad de que sus obligaciones solo son aplicables  a la mitad de los Miembros de la OMPI ; estos 
dos Tratados no forman parte del marco de los ADPIC . Además, el WCT y el WPPT se elaboraron 
durante la década de 1990, cuando no existían  muchos de los usos que se hacen  actualmente de 
las obras en el entorno digital.  
1.12.   Ninguno de los cuatro acuerdos mencionados supra  contiene normas claras acerca de la 
jurisdicción aplicable al uso  de las obras en el entorno digital . Esta falta de claridad propicia la 
"búsqueda  del foro internacional  más favorable " para encontrar  la jurisdicción más conveniente , lo 
que genera un estrato adicional de intermediarios y permite  la aplicación de una legislación 
desconocida para el titular del derecho de autor.  
1.13.   Por consiguiente, para posibilitar la protección de los autores y velar por que reciban una 
remuneración justa, los Miembros deberían hacer todo lo posible para que su legislación nacional en 
materia de derecho de autor pudiera aplicarse a las relaciones comerciales cuando se accede al 
contenido dentro de sus fronteras n acionales, evitando así  la "búsqueda  del foro internacional  más 
favorable ". La clarificación de las normas jurídicas aplicables también redundaría en interés de los 
consumidores, al facilitar la relación entre los distintos consumidores y los proveedores d e servicios.  
1.14.   El entorno empresarial en lo que respecta al  comercio electrónico y los derecho s de autor se 
podría mejorar reafirmando la territorial idad del derecho de autor en el entorno digital como un 
principio del sistema internacional de comercio . El texto propuesto a continuación  no conlleva 
ninguna modificación de los tratados internacionales sobre derecho de autor y derechos conexos 
actualmente vigentes.  
JURISDICCIÓN  
1. Los Miembros reafirman el principio de territorialidad del derecho de autor y convienen en que 
la legislación aplicable en lo que respecta al derecho de autor y los derechos conexos en el entorno 
digital será la del territorio en el que se haya accedido al contenido.  
 
2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo  1, los Miembros reafirman la aplicación del artículo  6 
del Acuerdo sobre los ADPIC por lo que se refiere al agotamiento de los derechos de propiedad 
intelectual.  
 
2  EQUILIBRIO DE DERECHOS Y OBLIGACIONES  
2.1.  A fin de mantener un equilibrio adecuado entre los intereses de los titulares de derechos y los 
usuarios de obras protegidas, las leyes de derecho de autor prevén ciertas limitaciones de los 
derechos económicos, es decir, casos en los que las obras protegidas podrán utilizarse sin la 
autorización del titular del derecho de autor y con o sin el pago de una compensación . En el Convenio 
de Berna y el Acuerdo sobre los ADPIC se incluyó la regla de los tres pasos con el fin de determinar 
el alcance de las excepciones y limitaciones impuestas al derecho de autor . Las excepciones y 
limitaciones deben i) circunscribirse a "determinados casos especiales" ; ii) "no atentar contra la 
explotación normal de la obra" ; y iii) "no causar un perjuicio injustifica do a los intereses legítimos 
del titular de los derechos" . Los sistemas nacionales de derecho de autor están tratando de ampliar JOB/GC/200  
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  y actualizar sus listas de excepciones y limitaciones para adaptarse a los avances tecnológicos y a 
los nuevos usos de las obra s intelectuales.  
2.2.  Cada vez preocupa más que las obligaciones relacionadas con la inviolabilidad de las medidas 
tecnológicas de protección puedan excluir la posibilidad de hacer uso de excepciones y limitaciones 
en el entorno digital . Esas tecnologías son es enciales para la explotación normal de la obra en el 
comercio electrónico y su elusión podría interpretarse como un incumplimiento de las obligaciones 
internacionales (segundo paso de la regla de los tres pasos), al convertir  en ilegal un acto que est aría 
autorizado en el caso de las mercancías físicas.  
2.3.  Tomemos el  ejemplo concreto  del entorno analógico  en el que  los estudiantes tienen libre 
acceso a un libro de la biblioteca de su localidad . Si el libro es de dominio público, tienen derecho a 
copiarlo por e ntero . Si el libro está amparado por el derecho de autor pueden aplic arse excepciones 
y limitaciones, por ejemplo, permitiendo el uso de  breves fragmentos de la obra . Sin embargo, en 
un entorno digital, la falta de equilibrio en la aplicación de las normas  sobre medidas tecnológicas 
de protección puede dar lugar a  que los estudiante s tenga n que pagar por acceder a un libro del 
siglo XIX, que ya forma parte del dominio público . Por lo tanto, las excepciones y limitaciones 
relativas al  uso con fines docentes de los libros electrónicos en un aula se verían socavadas si los 
estudiantes no pudieran acceder al contenido de esos libros  electrónicos , ni siquiera a breves 
fragmentos, lo que afectaría a la difusión de la información y los conoc imientos.  
2.4.  Aunque la regla de los tres pasos fue concebida originalmente para el entorno analógico, 
debería interpretarse de modo que permitiera una aplicación adecuada y equilibrada de las 
limitaciones y excepciones también en el entorno digital . Si los ac tores del mercado, ya fueran 
autores, intermediarios o consumidores  pudieran contar con una mayor seguridad jurídica,  los costos 
de las transacciones resultarían más baratos para las empresas y los particulares . La flexibilidad de 
la regla de los tres paso s deja margen  suficiente para reafirmar su neutralidad tecnológica, lo que 
facilitará la adaptación de los sistemas nacionales y regionales de derecho de autor a los cambios 
tecnológicos.  
2.5.  La tercera contribución para mejorar  la gestión del derecho de autor  en el entorno digital 
consistiría en que los Miembros de la OMC reafirmaran inequívocamente el principio de que las 
excepciones o limitaciones a que se puede recurrir  respecto de los formatos físicos deberían existir 
también en el entorno digital . Además,  los Miembros tendrán que  plantearse la necesidad de 
asegurar  que una medida tecnológica de protección no se convierta en un obstáculo para que los 
beneficiarios  de esas excepciones y limitaciones legítimas puedan valerse de ellas.  
EQUILIBRIO DE DERECHOS Y  OBLIGACIONES  
1. Los Miembros convienen en que las excepciones y limitaciones previstas para el entorno 
analógico en el artículo  13 del Acuerdo sobre los ADPIC se trasladarán  y se extenderán de forma 
apropiada  al entorno digital . Se reconoce además el dere cho de los Miembros a formular nuevas 
excepciones y limitaciones con respecto al  derecho de autor y los derechos conexos que sean 
adecuadas al entorno digital, siempre que estén en conformidad con lo dispuesto en el  artículo  13. 
 
2. En caso de que la legislación pertinente prevea  una protección contra la elusión de cualquier 
medida tecnológica  efectiva de protección , los Miembros adoptarán las medidas apropiadas para 
asegurar  que el beneficiario de una excepción o limitación prevista e n la legislación pertinente 
tenga la posibilidad de valerse de esa excepción o limitación,  en la medida necesaria  para poder 
beneficiarse de ella cuando el beneficiario  tenga acceso legal a la obra protegida.  
 
 
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