ORGANIZACIÓN MUNDIAL
DEL COMERCIOWT/WGTI/W/118
4 de junio de 2002
(02-3057)
Grupo de Trabajo sobre la Relación
entre Comercio e Inversiones
NO DISCRIMINACIÓN
TRATO DE NACIÓN MÁS FAVORECIDA Y TRATO NACIONAL
Nota de la Secretaría
RESUMEN
La no discriminación constituye un principio esencial de la formulación de políticas en el
contexto de los acuerdos internacionales de comercio e inversión.  Es el principio que sostiene de
forma más directa el proceso de integración económica a nivel internacional, puesto que garantiza a
los participantes en un tratado que ninguno de ellos recibirá un trato diferente y desfavorable por
motivos de nacionalidad.  Además, aporta a los participantes varios beneficios importantes de índole
comercial, jurídica y administrativa.
Las dos normas de no discriminación que se utilizan más ampliamente son el trato de nación
más favorecida (NMF) y el trato nacional.  Esas normas surgieron en el contexto de los acuerdos
comerciales, pero en la actualidad es común inco rporarlas también en los acuerdos internacionales en
materia de inversión.  Muchos acuerdos sobre inversiones contienen otras normas, como la de "trato
justo y equitativo", que no suelen encontrarse en los acuerdos comerciales pero que pueden influir enla aplicación del principio de no discriminación.
En el marco del GATT y el AGCS se aplica el principio de no discriminación en frontera y
dentro del país, de forma que abarca al mismo tiempo el acceso a los mercados y las condiciones de la
competencia en el mercado interno.  Algunos acuerdos internacionales de inversión siguen la misma
pauta y aplican la norma de no discriminación tanto en la etapa anterior (de acceso a los mercados)
como en la etapa posterior al establecimiento de una inversión.  No obstante, en la mayor parte de
ellos, en particular en los tratados bilaterales sobre inversiones, sólo se aplica esta norma dentro de lasfronteras del país receptor cuando se haya admitido y establecido la inversión.  En estos acuerdos, el
trato NMF y el trato nacional no se aplican en la etapa anterior al establecimiento de una inversión y
no limitan la capacidad de los gobiernos de restringir o reglamentar la entrada de inversiones
extranjeras.
En los acuerdos internacionales de comercio e inversión, los gobiernos tratan de lograr el
equilibrio, por una parte, entre las ventajas de aplicar el principio de no discriminación y, por otra, de
disponer de la flexibilidad necesaria para recurrir ocasionalmente al uso de medidas discriminatorias
con propósitos específicos.  Por consiguiente, la mayoría de los acuerdos prevén excepciones a la
norma de la no discriminación, por lo general sujetas a condiciones definidas cuidadosamente.
Dichas excepciones permiten a los gobiernos conferir trato preferencial a los productos, losproductores y los inversionistas nacionales, o a algunos de sus interlocutores comerciales pero no a
otros, o perseguir objetivos de política interna que no se pueden alcanzar sin cierto grado de trato
discriminatorio.
Las excepciones pueden agruparse en cuatro categorías:  las excepciones sistémicas, que
excluyen totalmente ciertas actividades, sectores o medidas de la aplicación de la norma de noWT/WGTI/W/118
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discriminación;  las excepciones generales, que permiten el uso de medidas discriminatorias en
determinadas circunstancias, por ejemplo, al establecer reglamentaciones que respondan al interés
público o al participar en un acuerdo regional de integración;  las excepciones específicas para
determinados países, que permiten que cada participante decida si desea quedar exento de la norma de
no discriminación (o, según la fórmula jurídica que se utilice, comprometerse a aplicar dicha norma)en relación con ciertas actividades, sectores o medidas, en ocasiones con la esperanza de que se
reduzcan las exenciones (o se aumenten los compromisos) con el transcurso del tiempo o, por último,
las excepciones ad hoc , a las que se puede recurrir para hacer frente a circunstancias imprevistas.
Garantizar la protección de los productores nacionales frente a la competencia exterior puede
ser un objetivo primordial de política, al menos en ciertos sectores, tanto para los países desarrollados
como para los países en desarrollo.  En general, esto se puede conseguir junto con una norma estricta
e incondicional de trato NMF, pues dicho trato no afecta directamente a la capacidad del país receptorpara brindar un trato preferencial a los productores nacionales.
En el caso del comercio de mercancías, por lo general ese objetivo también se puede
conseguir junto con una norma estricta e incondicional de trato nacional, pues la protección contra las
importaciones se suele lograr eficazmente mediante medidas en frontera, como los aranceles de
importación, lo que hace innecesario distinguir entre el trato que se aplica a las mercancías importadasy el que se aplica a las mercancías de producción nacional, después de que aquéllas hayan ingresado
en el mercado interno.
Sin embargo, en el caso del comercio de servicios y de las inversiones extranjeras, a menudo
las medidas en frontera no pueden desempeñar la misma función de proteger a los productores e
inversionistas nacionales.  Una vez que un proveedor extranjero de servicios o un inversionistaextranjero se establece en un país receptor, ya no suele haber más transacciones transfronterizas, y la
competencia tiene lugar directamente en el mercado interno.  Por lo tanto, el medio principal al
alcance de los gobiernos para brindar protección a los productores e inversionistas nacionales frente a
la competencia exterior consiste en la aplicación diferenciada de las leyes y reglamentos nacionales
dentro del país.  De ahí que los acuerdos sobre inversiones sigan distintos criterios en cuanto a lanorma del trato nacional, desde no tenerla en cuenta en absoluto hasta aplicar el trato nacional pleno o
condicionado en la etapa anterior y/o en la etapa posterior al establecimiento de una inversión.  En el
caso del AGCS, por ejemplo, y también en muchos acuerdos sobre inversiones, la obligación del trato
nacional está rodeada de condiciones y sujeta a excepciones específicas para determinados países, que
pueden ser amplias.
La determinación de excepciones específicas para determinados países cobra una importancia
considerable para que las partes en un acuerdo internacional en materia de inversión logren unresultado equilibrado entre, por una parte, la aplicación del principio de no discriminación y, por otra,
la flexibilidad para que los gobiernos persigan sus objetivos de desarrollo económico y de interés
público.  En este contexto, pueden surgir tres interrogantes en relación con el uso de excepciones
específicas para determinados países a la norma de no discriminación en los acuerdos sobre
inversiones:  ¿Desalientan las excepciones la inversión extranjera?;  ¿deben consignarse lasexcepciones "por exclusión expresa", como en la mayor parte de los acuerdos de inversión, o "por
inclusión expresa", como en el AGCS?;  y ¿deben eliminarse gradualmente las excepciones
(o introducirse gradualmente los compromisos) de modo que operen solamente durante un período de
transición?
1
                                                     
1 Se puede encontrar un análisis sobre estas tres inte rrogantes en el contexto de la aplicación del trato
nacional en UNCTAD, National Treatment, Series on Issues in International Investment Agreements, 1999,
páginas 63 a 69.WT/WGTI/W/118
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Al igual que otros temas independientes enumerados en el párrafo 22 de la Declaración
Ministerial de Doha, es necesario ver la no discriminación dentro del conjunto de elementos de un
tratado internacional:  el ámbito y la definición del tratado, sus demás disposiciones sustantivas y,
especialmente, en el caso del AGCS y los acuerdos internacionales de inversión, los compromisos
específicos contraídos por cada uno de los gobiernos Miembros en el marco de las disposiciones deltratado.  Estos compromisos pueden ser decisivos a la hora de delimitar el significado y el alcance de
la aplicación del principio de no discriminación.
_______________
I. INTRODUCCIÓN
1. La presente nota se centra en las distintas maneras en que se han aplicado las dos normas
principales de trato no discriminatorio (trato de naci ón más favorecida y trato nacional) en el GATT y
el AGCS y en los acuerdos internacionales de inve rsión, y examina los debates que se han efectuado
sobre el particular en el Grupo de Trabajo.
2
II. EL PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIÓN
2. El principio de no discriminación persigue garantizar que cuando los gobiernos apliquen
políticas de gestión a sus transacciones comerciales internacionales lo hagan sin tener en cuenta el
origen, y en algunos casos el destino, de ninguna transacción en particular.  Por lo general, estosignifica sin tener en cuenta la nacionalidad de lo s bienes, los servicios y proveedores de servicios, ni
los inversionistas interesados.  Ese principio es si nónimo del concepto "igualdad de trato para todos"
en el marco de un conjunto común de normas contractuales.  La igualdad de trato, en el sentido de
trato "idéntico", tal vez no siempre sea factible o no conduzca en todos los casos al resultado deseado,
por lo que la no discriminación en los tratados comerciales suele cobrar en la práctica un sentido deigualdad efectiva de oportunidades de competir en términos y condiciones equivalentes.
3. Son varias las ventajas de incluir un principio general de no discriminación en los tratados
comerciales:
• En una economía de mercado, se considera en general que permitiendo que las
transacciones comerciales se concluyan sobre la base de la competencia de losprecios, sin tener en cuenta su origen ni destino, se logra una mejor asignación de
recursos para todas las partes interesadas.  Esto permite que cada país se beneficie de
la ventaja comparativa de cada uno de sus interlocutores comerciales y, a su vez, que
éstos se beneficien de la ventaja comparativa de que disfruta cada uno.  En sentido
económico, no se logran ganancias sistemáticas al favorecer las transacciones con uninterlocutor comercial en particular con preferencia a otro simplemente por motivos
de nacionalidad.
• A medida que se liberalizan las restricciones comerciales, los beneficios se hacen
extensivos automáticamente a cada uno de los participantes en el tratado.  En este
sentido, el principio de no discriminación  tiene un efecto multiplicador, pues abre
                                                     
2 Las referencias a las deliberaciones realizadas en el Grupo de Trabajo sobre este tema se encuentran
en los siguientes informes:  WT/WGTI/M/4, párrafos 44 a 49 y 57 a 74;  M/5, párrafos 27 a 33, 36 a 41 y 63y 64;  M/6, párrafos 41 a 51, 59 a 63 y 79;  M/7, párrafos 40 a 46;  M/8, párrafos 47 a 49 y 84 a 88;  M/9,
párrafos 36, 37 y 44:  M/10, párrafo 9;  M/11, párrafos 39 y 45 a 48;  M/12, párrafos 15 a 22, 54 y 63;  M/14,
párrafos 5, 26 a 35, 64 y 76;  y M/ 15, párrafos 44, 49 y 52.  Las referencias a este tema en las Comunicaciones
de los Miembros se encuentran en los documentos:  WT/WGTI/W/19, W/22, W/28, W/29, W/30, W/33, W/34,W/36, W/37, W/42, W/51, W/54, W/68, W/71, W/75, W/79, W/84, W/89 y W/104.WT/WGTI/W/118
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nuevas oportunidades de acceso a los mercados para todos los interlocutores
comerciales de un país y difunde los beneficios de la liberalización.
• Se aumentan la seguridad jurídica y la confianza en que se compartirán los beneficios
de un tratado comercial unificado y basado en normas, sobre todo en el caso de los
participantes que individualmente tienen menos influencia comercial o política queotros.
• Se reducen los costos de transacción y de administración (por ejemplo, en aduana) y
se logra una economía normativa cuando las mismas medidas de política son
aplicables a todas las transacciones comerciales en lugar de que se las distinga según
su origen o su destino.
• Para el sector privado, la garantía de la no discriminación se traduce en mayor
transparencia, estabilidad y previsibilidad de las políticas gubernamentales y, por
consiguiente, en menor riesgo para las actividades comerciales.
• Los extranjeros suelen considerar que la aplicación de la norma de no discriminación
con sujeción al derecho de los tratados internacionales les brinda más garantías que su
exclusiva aplicación en virtud de la legislación nacional, que puede ser modificada
unilateralmente.
4. A pesar de las ventajas relacionadas con la plena aplicación del principio de no
discriminación, todos los tratados comerciales prevén excepciones, salvedades o limitaciones en
cuanto a sus normas de no discriminación.  Esas excepciones permiten a los gobiernos cierta
flexibilidad para atender diversas necesidades de política interna, en especial a efectos de brindar
protección a los productores e inversionistas nacionales y perseguir otros objetivos de interés público
que no se pueden alcanzar sin cierto grado de trato discriminatorio.
5. Muchos tratados incluyen excepciones sistémicas a la norma de no discriminación que
excluyen por entero de su ámbito de aplicación ciertas actividades, sectores o medidas.  Por ejemplo,
el AGCS excluye los servicios de contratación pública del ámbito de sus obligaciones NMF y de trato
nacional, y el GATT excluye exclusivamente a los productores nacionales del beneficio de aplicar el
trato nacional a las subvenciones.  Los acuerdos internacionales de inversión pueden contenerexenciones similares sobre cuestiones como la tributación y la contratación pública, con respecto a
determinados sectores o ramas de actividad y a ciertas medidas, como las subvenciones.
6. La mayoría de los tratados contienen excepciones generales a la norma de no discriminación
que están permanentemente al alcance de cualquier participante elegible en un tratado, con sujeción a
determinadas condiciones.  En el GATT, el AGCS y los acuerdos internacionales de inversión seaplican dos categorías básicas de excepciones generales.  Una abarca excepciones para que los
gobiernos puedan establecer reglamentaciones que respondan al interés público, en las esferas de la
protección de la seguridad nacional y de la salud, el orden público y la moral.  La otra abarca
excepciones respecto de acuerdos regionales en materia de comercio e integración económica que
permiten que las partes ofrezcan un mejor trato al comercio entre sí que al comercio con el resto del
mundo.
7. Algunos tratados (el AGCS y la mayor parte de los acuerdos internacionales de inversión,
salvo el GATT) permiten que cada participante escoja y consigne por separado excepciones
específicas para determinados países a la norma de no discriminación en lo referente a ramas de
actividad y/o medidas concretas.  Las excepciones específicas para determinados países respecto de la
obligación de trato nacional pueden ser muy importantes en cuanto a ofrecer a los países la
flexibilidad necesaria para perseguir sus objetivos y políticas de desarrollo.  También se utilizan conel propósito de brindar flexibilidad en otros aspectos de la formulación de las políticas económicas:WT/WGTI/W/118
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los ejemplos presentados en el Grupo de Trabajo se refieren a la educación, la capacitación, el empleo
y la protección del medio ambiente.
8. Las excepciones específicas para determinados países se pueden aplicar de dos formas
distintas:  como excepciones de una regla general o como compromisos de una regla condicional.
• El primer criterio parte de la presunción de que, por regla general, el principio de no
discriminación se aplica globalmente.  Sobre esa base, permite que cada participante
establezca su propia lista "negativa" de exenciones por ramas de actividad y/o
medidas a las que no aplicará el principio de no discriminación (el denominado
criterio "de exclusión expresa").  Este enfoque se utiliza ampliamente en los tratados
bilaterales sobre inversiones.
• El segundo criterio no parte de ningún supuesto relativo a la aplicación del principio
de no discriminación, sino que permite que cada participante compile y registre su
propia lista "positiva" de compromisos por ramas de actividad y/o medidas a los que
aplicará el principio de no discriminación (el denominado criterio "de inclusión
expresa").  Este enfoque se utiliza en el AGCS para consignar los compromisos deacceso a los mercados y obligaciones de trato nacional, con las correspondientes
condiciones y salvedades respecto de su ámbito de aplicación.
En teoría, estos dos enfoques llegan a converger en el mismo punto.  Sin embargo, muchos países en
desarrollo consideran que el criterio "de inclusión expresa" es el más flexible de los dos, y el que les
ofrece mejores medios de proteger sectores frágiles de sus economías frente a la competencia abiertade los productos y productores extranjeros;  les permite consolidar parte de sus políticas comerciales
de forma no discriminatoria e ir suprimiendo gradualmente las medidas discriminatorias, cuando lo
permitan las circunstancias.
9. Además, la mayoría de los tratados prevén excepciones ad hoc  al principio de no
discriminación, a fin de atender caso por caso cualquier necesidad especial que se presente a los
participantes.  Por lo general esto se consigue mediante la concesión de exenciones de la norma de no
discriminación durante un plazo dado, sujetas a la aprobación de las demás partes interesadas.
III. NORMAS DE TRATO DE NACIÓN MÁS FAVORECIDA Y TRATO NACIONAL EN
EL GATT Y EL AGCS
10. Los dos criterios utilizados en el GATT y el AGCS en lo referente a la aplicación del
principio de no discriminación son el trato de na ción más favorecida (NMF) y trato nacional.  Ambos
constituyen normas de trato relativo que debe cumplir cada país cuando aplique sus medidas de
política comercial.  Esto significa que no disponen una norma específica de trato no discriminatorio,
sino que la establecen por referencia a la práctica vigente.  El propósito del trato NMF es que los
productos y productores extranjeros reciban igual trato en relación con el que se concede a otros
productos y productores extranjeros.  El propósito del trato nacional es que los productos y
productores extranjeros no reciban un trato menos favorable que el que se concede a los productos y
productores nacionales.
11. Uno de los motivos de que se usen dos normas distintas de trato no discriminatorio, y de que
se las distinga operativamente de esta manera, es permitir flexibilidad a los países para que protejan a
sus productores nacionales frente a la competencia exterior.  La aplicación de la norma NMF no
afecta la capacidad del país para imponer medidas que ofrecen ventajas competitivas a los productoresnacionales frente a la competencia exterior.  No obstante, la norma de trato nacional, en su sentido
más estricto, se orienta a hacer que cese dentro del país la protección de los productos y productores
nacionales, a fin de que los productos y los productores extranjeros tengan igualdad de oportunidades
para competir por una parte del mercado interno.WT/WGTI/W/118
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12. Este objetivo se observa con gran claridad en el GATT.  Las medidas en frontera, como los
aranceles de importación, se pueden aplicar en virtud del GATT a fin de proteger a los productores
nacionales contra la competencia exterior.  La norma NMF exige que las medidas se apliquen por
igual a todas las importaciones, independientemente de su origen.  Sin embargo, una vez que las
mercancías han atravesado la frontera, la norma del trato nacional del GATT prevé que las leyes yreglamentos internos "… no deberían aplicarse a los productos importados o nacionales de manera
que se proteja la producción nacional".  Contribuye a esta diferenciación entre las funciones de trato
NMF y trato nacional en el GATT la facilidad con que las autoridades aduaneras llevan a cabo la
inspección de las importaciones de mercancías en la frontera del país, y la posibilidad de imponer
medidas pertinentes en frontera para proteger a los productores nacionales.
13. El comercio de servicios no permite distinguir con la misma facilidad entre el trato en frontera
y el trato dentro del país.  Esto se debe en parte a que algunas importaciones de servicios no se puedeninspeccionar físicamente, gravar ni reglamentar, cuando cruzan la frontera;  ya que, lo que es más
importante en la práctica y a efectos de la presente nota, los servicios extranjeros suele prestarlos
directamente en el mercado interno, mediante el establecimiento de una "presencia comercial", un
proveedor extranjero de servicios en el territorio del país pertinente.  En consecuencia, esos servicios
no cruzan nunca la frontera;  por lo que la competencia entre los proveedores extranjeros y nacionalesse establece directamente en el mercado local.
14. Por consiguiente, en el caso del AGCS, al tratar de establecer una norma viable de no
discriminación, por un lado, combinada con la oferta a los países de la flexibilidad necesaria para que
apoyen a sus productores nacionales, por otro, se tiene en cuenta que, en cierta medida, la tarea de
protegerlos ha de llevarse a cabo ahora dentro del país mediante la aplicación diferenciada de las leyesy reglamentos internos en favor de los proveedores nacionales de servicios.  En consecuencia, la
obligación de trato nacional en el AGCS no queda refrendada de la misma manera (como obligación
incondicional) que en el GATT.  El AGCS permite a los Miembros elegir los sectores de servicios a
los que se aplicará el trato nacional, así como añadir condiciones y salvedades a sus obligaciones de
trato nacional en relación con las medidas que aplican;  a fin de poder seguir ofreciendo el tratopreferencial a los proveedores nacionales de servicios.  Al mismo tiempo, la importancia de seguir
aplicando la norma NMF dentro del país suele tener un mayor valor práctico en el AGCS que en el
GATT;  de ahí que la norma NMF del AGCS sea una obligación general e incondicional.  Es
necesario que los proveedores extranjeros de servicios tengan la seguridad de que no encontrarán un
trato diferenciado entre sí en el mercado del país receptor, aunque quizás no reciban un trato tan
favorable como sus competidores nacionales en virtud de las leyes y reglamentos internos.
A. F
ORMULACIONES JURÍDICAS DEL TRATO NMF
15. La norma NMF obliga a los gobiernos a que, al aplicar sus políticas comerciales, traten a
todos los Miembros de la OMC "por igual" en sus relaciones comerciales con ellos.  Si negocian
mejoras en cuanto al trato que conceden a uno de sus interlocutores comerciales (con lo que dicho
país se convierte en nación más favorecida) la norma NMF los obliga a conceder esas mismas mejoras
a todos los demás Miembros de la OMC de forma no discriminatoria.
16. El artículo I del GATT y el artículo II del AGCS contienen las obligaciones NMF relativas al
comercio de mercancías y el comercio de servicios, respectivamente, y son muy parecidos en casi
todos los aspectos.
17. La nación más favorecida puede ser cualquier país que tenga intercambio comercial con un
Miembro de la OMC ;  no tiene que ser necesariamente otro Miembro de la OMC.  En consecuencia,WT/WGTI/W/118
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los Miembros de la OMC se benefician de cualquier ventaja comercial de que disfrute un tercer país
que no sea Miembro de la OMC.3
18. El GATT se refiere al concepto de igualdad de trato  de la siguiente manera:  "… cualquier
ventaja, favor, privilegio o inmunidad …" ha de ser "… concedido inmediata e incondicionalmente a
… todas las demás partes contratantes …".  En la mayor parte de los casos, ofrecer el "mismo" trato amercancías de distinta procedencia tiene sentido en  la práctica, pues los derechos de importación y
otros impuestos sobre el comercio son las medidas en frontera que más comúnmente se aplican al
comercio de mercancías y es posible expresarlas en  términos comparables y cuantitativos.  En el caso
del comercio de servicios, las medidas de política más importantes suelen ser los reglamentos, y no
los impuestos.  La obligación NMF del AGCS requie re que se otorgue "un trato no menos favorable"
a los servicios y los proveedores de servicios de diferentes procedencias.  Esta expresión destaca el
concepto cualitativo de "igualdad de trato" utilizada en el AGCS, contra la discriminación tantode jure  como de facto .
19. La obligación del trato NMF se aplica en el marco del GATT a los bienes similares , y en el
marco del AGCS a los servicios similares y los proveedores de servicios similares.   Si se considera
que los productos de distintos proveedores extranjeros son "similares", tienen que ser tratados de la
misma manera (o, en todo caso, de manera no menos favorable) en la frontera de un Miembro.  Si noson "similares", se les puede aplicar diferente trato.  Esto permite que los gobiernos hagan distingos
entre las políticas comerciales que aplican a distintas ramas de actividad y sectores de sus economías,
con lo que protegen a algunos frente a la competencia exterior más que a otros.  En su sentido más
directo en el GATT, dos productos son "similares" cuando se clasifican dentro de la misma partida en
el arancel de aduanas de determinado país.  Sin embargo, este concepto ha cobrado un sentido másamplio en la práctica, hasta incluir en determinad as circunstancias el propósito de la medida (no
puede tener fines proteccionistas) y los usos finales de los productos, que se pueden considerar
"similares" si son sustitutos semejantes y, en consecuencia, directamente competidores entre sí.  La
idea de "similar" en el contexto de la obligación NMF del AGCS no se ha aclarado más allá de su
significado literal y no está definida en el Acuerdo.
20. La obligación del trato NMF es incondicional  tanto en el GATT como en el AGCS.  Esto
significa que cuando un Miembro de la OMC modifique su política comercial (cuando suprima un
obstáculo al comercio, por ejemplo), tiene que aplicar la modificación automáticamente a todos los
demás Miembros de la OMC sin exigirles nada a cambio.  De hecho, antes de tomar la decisión de
modificar su política comercial, el Miembro tiene la posibilidad de negociar concesiones recíprocas
con uno o varios de sus interlocutores comerciales.  Ahora bien, una vez que haya decidido efectuar la
modificación, deberá aplicarla a todos los Miembros de la OMC aunque no hayan participado en elproceso de negociación de concesiones recíprocas.
4
B. FORMULACIONES JURÍDICAS DEL TRATO NACIONAL
21. La norma del trato nacional obliga a los gobiernos, al aplicar sus políticas comerciales, a
tratar a los productos y productores extranjeros de la "misma" manera en que trata a sus propios
                                                     
3 En el momento en que se redactó el GATT, algunas partes contratantes ofrecían a terceros países
preferencias comerciales especiales que deseaban conservar sin hacerlas extensivas a otros Miembros delGATT.  En consecuencia, fue necesario excluir expresam ente estas preferencias del ámbito del párrafo 1 del
artículo I del GATT.  Las exclusiones figuran en los párrafos 2 a 4 de ese artículo.
4 Conviene recordar que, desde 1979 hasta 1994, los Acuerdos relativos a los "Códigos" de la Ronda de
Tokio se aplicaban en gran medida sobre una base NMF condicional ;  la norma NMF se aplicaba entre los
signatarios de los Códigos, pero los signatarios no estaban obligados a aplicar el trato NMF a otras partes
contratantes del GATT en las esferas de formulación de políticas comerciales abarcadas por los Códigos.El trato NMF condicional se sigue utilizando en los acuerdos plurilaterales sobre contratación pública ycomercio de aeronaves civiles.WT/WGTI/W/118
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productos y productores nacionales.  Si el gobierno modifica las leyes o reglamentos que determinan
la manera en que se llevan a cabo las transacciones comerciales en su mercado interno, deberá
aplicarlos a todas las transacciones, independientemente de que abarquen a productos o productores
extranjeros o nacionales.
22. El artículo III del GATT y el artículo XVII del AGCS contienen las obligaciones
fundamentales de trato nacional relativas al comercio de mercancías y el comercio de servicios,
respectivamente.  Aunque existen semejanzas entre ambos, también hay diferencias.  La más
importante consiste en que el trato nacional es una norma de aplicación general en el marco del
GATT, mientras que en el caso del AGCS se trata de un compromiso específico relacionado con el
acceso al mercado que determinado Miembro está dispuesto a asumir.  Nos referiremos a esto más
adelante.
23. La formulación que se utiliza para definir el concepto de igualdad de trato tanto en el GATT
como en el AGCS es la de "un trato no menos favorable" que el que se otorga a los bienes, los
servicios y los proveedores de servicios nacionales.  Como se ha indicado al hablar del trato NMF en
el marco del AGCS, esta fórmula permite emplear el concepto cualitativo de "igualdad de trato" en la
aplicación de los reglamentos internos, en los cuales, incluso si hay igualdad de trato  de jure , puede
existir un trato desigual de facto .  En el AGCS, el significado del término "menos favorable" en el
contexto del trato nacional se define con más precisión como trato que "modifica las condiciones de
competencia en favor de servicios o proveedores de servicios" nacionales.  Algunos grupos especiales
de solución de diferencias han dado una interpretación similar al significado de la frase que aparece
en la norma del trato nacional del GATT.
24. La norma del trato nacional se aplica en el marco del GATT a los bienes similares  y, en el
marco del AGCS, a los servicios similares  y a los proveedores de servicios similares.   P o r  r e g l a
general, el término "similares" tiene el mismo significado que en la norma NMF, pero en el caso del
trato nacional se centra, sobre todo, en la relación de competencia en el mercado que existe entre
distintos productos, sean o no similares físicamente.  Con respecto a la tributación en concreto, la nota
interpretativa del párrafo 2 del artículo III del GATT introduce el concepto de un productodirectamente competidor o que puede ser sustituido directamente para utilizarlo en el contexto de
determinar si un impuesto contraviene la condición de que no se aplique para otorgar protección a la
producción nacional.
C. E
XCEPCIONES A LA NORMA DE NO DISCRIMINACIÓN
25. Tanto el GATT como el AGCS permiten excepciones sistémicas, generales y ad hoc  a la
norma de no discriminación.  El AGCS permite, además, excepciones específicas para determinados
países en cuanto a su obligación de trato nacional, y excepciones por una sola vez a su obligaciónNMF.
26. Con respecto a las excepciones sistémicas, las actividades de contratación pública están
exentas de cumplir la obligación NMF y la de trato nacional en el marco del AGCS (artículo XIII), y
de cumplir la obligación de trato nacional en el marco del GATT (párrafo 8 a) del artículo III).5
Asimismo, en virtud del GATT (párrafo 8 b) del artículo III), la obligación de trato nacional no
impide el pago de subvenciones exclusivamente a los productores nacionales.6
                                                     
5 En el GATT no existe ninguna exención explícita de la obligación de trato NMF para las actividades
de contratación pública, pero la exención se puede inferir a partir de las disposiciones del párrafo 1 del artículo Iy el párrafo 2 del artículo XVII del GATT.
6 El AGCS no contiene ninguna exención similar respecto de las subvenciones.  Sin embargo, en la
práctica, un Miembro que aplique el trato nacional en un sector en particular y desee ofrecer subvenciones
exclusivamente a los proveedores nacionales de servicios, podrá incluir una condición en ese sentido en su ListaWT/WGTI/W/118
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27. En lo referente a las excepciones generales, con sujeción a condiciones especificadas, tanto el
GATT como el AGCS eximen de la aplicación del trato NMF y el trato nacional una serie de
objetivos de política pública.7  Entre ellos figuran la protección de la seguridad nacional y de la salud,
mantener la moral y el orden público.  En el caso del trato NMF, tanto el GATT como el AGCS
excluyen el trato preferencial que se concede a algunos productos y productores extranjeros, pero no aotros, en virtud de acuerdos comerciales regionales.
8  El GATT contiene además una excepción
general al trato NMF a fin de permitir que los países desarrollados pongan en práctica el Sistema
Generalizado de Preferencias y que apliquen a las importaciones procedentes de los países en
desarrollo y los PMA aranceles inferiores a los que aplican a las importaciones de otros países
desarrollados.9  Al facilitar y promover de este modo el comercio de los países en desarrollo y los
PMA, se espera que el adelanto gradual de las economías de estos países no sólo los beneficiará a
ellos sino a sus interlocutores comerciales desarrollados, a medida que se amplían sus mercadosinternos y aumenta su demanda de importaciones.
28. Las excepciones ad hoc  a las estipulaciones de trato NMF y trato nacional previstas en el
GATT y el AGCS se pueden otorgar mediante las disposiciones de la OMC relativas a las
exenciones.10
29. Las excepciones específicas para determinados países constituyen el grupo más amplio de
excepciones a la norma de no discriminación en el marco del AGCS, pero no existen en el marco del
GATT.  En el AGCS, se utilizan en particular porque la protección de los proveedores nacionales de
servicios frente a la competencia exterior no se logra necesariamente en la frontera.  Por consiguiente,
es necesario que la flexibilidad figure en la norma de trato nacional para que sea posible aplicar
medidas dentro de las fronteras con ese fin.
30. La norma NMF es una obligación general en el AGCS, que se aplica de manera incondicional
a todos los servicios y proveedores de servicios, no sólo los que estén consignados en la Lista de
concesiones de cada Miembro.  No obstante, las excepciones específicas para determinados países se
incluyeron en las disposiciones del AGCS (párrafo 2 del artículo II) en el momento de su entrada en
vigor, a fin de que los Miembros pudieran ofrecer mejores condiciones de acceso al mercado aalgunos servicios y proveedores de servicios extranjeros que a otros.  Los Miembros pudieron
consignar sus propias exenciones del trato NMF, y mantenerlas durante un período que, en principio,
no debía exceder de 10 años.
31. La norma del trato nacional en el AGCS no se clasifica como obligación general sino como
compromiso específico que guarda relación con los compromisos en materia de acceso al mercado
                                                                                                                                                                    
de concesiones y conseguir un resultado parecido por medio de una excepción específica para un país, aunque
ésta no tenga necesariamente el mismo carácter permanente que tiene en el marco del GATT.
7 Entre las condiciones se incluye el requisito de qu e cualquier discriminación que se aplique no puede
tener carácter "arbitrario ni injustificado".  En el  artículo XX del GATT y en los artículos XIV y XIV bis del
AGCS se enumeran las finalidades que pueden tener las medidas.
8 Artículo XXIV del GATT y artículo V del AGCS.  En el caso del GATT (pero no el AGCS), también
se permiten excepciones generales a la norma de no disc riminación en circunstancias concretas en cuanto a la
aplicación de restricciones a fin de pr oteger la balanza de pagos (artículo XIV).  Esta disposición era necesaria
durante el período de no convertibilidad mone taria, pero no se ha invocado desde 1961.
9 La excepción figura en la Decisión adoptada por las PARTES CONTRATANTES en 1979 sobre trato
diferenciado y más favorable, reciprocidad y mayor participación de los países en desarrollo, también
denominada "Cláusula de Habilitación" (documento L/4903).
10 Párrafo 3 del artículo IX del Acuerdo de Marrakech  por el que se establece la Organización Mundial
del Comercio.WT/WGTI/W/118
Página 10
que concede el Miembro.  Debe aplicarse sólo en los sectores de servicios inscritos como
compromisos en materia de acceso al mercado en la Lista de cada Miembro, y está sujeta a
cualesquiera condiciones y salvedades establecidas en esa Lista.  Cuando un Miembro no establece un
compromiso en materia de acceso al mercado en un determinado sector de servicios, tampoco tiene
que contraer una obligación de trato nacional en ese sector.11  Al mismo tiempo, el AGCS lleva a
esperar que el nivel general de compromisos específicos contraídos por los Miembros aumentará con
el tiempo, mediante la liberalización gradual a través de rondas de negociaciones sucesivas.
32. En cuanto a los métodos de consignar las excepciones y compromisos a la norma de no
discriminación (descritos en el párrafo 8 supra ) para determinados países, el AGCS permite que cada
Miembro seleccione sus compromisos con respecto al trato nacional mediante la consignación (por
inclusión expresa) de una lista "positiva" de sectores de servicios a los que aplicará el trato nacional,
acompañada según sea necesario con condiciones y salvedades referentes a la aplicación del tratonacional a medidas aplicadas en estos sectores.  En el momento de la entrada en vigor del AGCS,  las
exenciones temporales de la obligación general de trato NMF se podían tomar por exclusión expresa,
mediante la elaboración de una lista "negativa" de medidas a las que determinado Miembro no
aplicaría el trato NMF.
IV. EL PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIÓN EN LOS ACUERDOS
INTERNACIONALES EN MATERIA DE INVERSIÓN
33. Los propósitos y las ventajas de aplicar el principio de no discriminación en los acuerdos
internacionales en materia de inversión (AII), ya s ean bilaterales, regionales o multilaterales, son muy
similares a los relacionados con su aplicación en los acuerdos comerciales:  contribuyen a que haya
una mejor asignación de recursos a nivel internacional, en este caso no sólo de capital sino detecnología y otros activos relacionados con la inversión extranjera;  funcionan como catalizador para
difundir los beneficios de la liberalización;  brindan previsibilidad de trato a todos los participantes en
el marco de un sistema unificado y basado en normas;  reducen los costos de transacción y
administración;  brindan a los inversionistas ex tranjeros un entorno normativo más transparente,
estable y previsible, y consolidan la confianza en la legislación nacional del país receptor.
34. El desafío que encaran los negociadores de los AII es parecido al que enfrentan los
negociadores comerciales:  por una parte, hallar un equilibrio viable entre los beneficios de aplicar el
principio de no discriminación y, por otra, mantener la flexibilidad necesaria para ayudar a los
inversionistas y a los productores nacionales, y alcanzar otros objetivos de política interna.
A. N
ORMAS DE TRATO
35. Al igual que en el caso de los acuerdos comerciales, el trato NMF y el trato nacional son las
dos normas más comúnmente usadas en los AII para aplicar el principio de no discriminación.  Los
AII que contienen obligaciones NMF y de trato nacional también prevén excepciones a éstas (desde
una lista que puede comprender excepciones específicas para determinados países hasta excepciones
generales y sistémicas) con objeto de ofrecer flexibilidad normativa a los países receptores con fines
de desarrollo en relación con los acuerdos regionales de integración, de establecimiento de
reglamentaciones que respondan al interés público, etc.  Esas normas se describen a continuación,junto con otros pormenores de la aplicación del trato NMF y el trato nacional en el contexto de
los AII.
                                                     
11 De forma más precisa, en las listas anexas al AGCS se puede ver en cada modo de suministro si
determinado Miembro se propone conceder pleno acces o al mercado y/o trato nacional, ningún acceso al
mercado y/o trato nacional, o acceso al merca do y/o trato nacional sujetos a condiciones.WT/WGTI/W/118
Página 11
36. Algunos AII contienen otras normas de trato, sobre la base del derecho internacional
consuetudinario, que influyen en la aplicación del principio de no discriminación.  Éstas suelen ser
menos conocidas en el contexto de los acuerdos comerciales.
37. La más importante de ellas es la norma de trato justo y equitativo, que a menudo va
acompañada de la norma de protección y seguridad plenas.  Suele utilizarse en combinación con el
trato NMF y el trato nacional, o solamente en combinación con el trato NMF.12  A continuación
presentamos una formulación típica:
Cada parte concederá en todo momento a las inversiones e inversionistas abarcados trato
justo y equitativo, así como protección y seguridad plenas en su territorio.
38. La UNCTAD observa que el empleo de la norma de "trato justo y equitativo" en los tratados
bilaterales sobre inversiones data de 1967, y ha cobrado importancia en los AII los últimos años.13
Este empleo responde a dos propósitos principales:  servir de patrón para evaluar las relaciones entre
los inversionistas extranjeros y los gobiernos de los países receptores, y de indicador de la disposición
de los países receptores a dar facilidades a la inversión extranjera en condiciones que tengan en cuenta
los intereses del inversionista extranjero.14
39. El concepto de trato justo y equitativo proviene del derecho internacional consuetudinario.
Generalmente se considera que comprende el principio de no discriminación, además de otrosprincipios jurídicos relacionados con el trato a los inversionistas extranjeros, pero en un sentido más
abstracto que las normas de trato NMF y trato nacional.  En particular, se trata de una norma absoluta
que se puede evaluar sobre la base del significado elemental del término, pero en general ha pasado a
ser considerada como una norma internacional mínima de trato.
15  Por consiguiente, tiene que ser
interpretado caso por caso a la luz de las circunstancias particulares en que se aplique.  La UNCTADobserva que en esta esfera del derecho internacional se plantea el desafío de determinar cuáles son los
elementos comunes que puede contener esa norma.
16  En cambio, para evaluar el trato NMF y el trato
nacional se utiliza como patrón el trato que en realidad se ofrece a otros inversores o inversiones
extranjeros o nacionales, lo que da a estas normas un carácter más preciso y previsible.
40. El trato justo y equitativo no es necesariamente una norma de trato inferior al trato NMF o al
trato nacional.  En determinadas circunstancias, es posible que el inversor extranjero lo prefiera al
trato nacional, cuando la norma de trato de los inversores nacionales en un país receptor no llega a los
                                                     
12 La norma de "trato justo y equitativo" se utiliza generalmente junto con el trato NMF y el trato
nacional, por ejemplo, en los modelos de tratados bilaterales sobre inversiones de Alemania, Chile, China, losEstados Unidos, Francia, el Reino Unido y Suiza, y en acuerdos regionales como el TLCAN y el COMESA.
(UNCTAD, International Investment Instruments:  A Compendium, volumen III, páginas 75, 107 y 143 a 195),
así como en los acuerdos bilaterales sobre inversiones del Canadá (documento WT/WGTI/W/19), los Estados
miembros de la CE (documento WT/WGTI/W/30), Corea (documento WT/WGTI/W/42) y Turquía
(WT/WGTI/W/51).  La UNCTAD cita varios AII (que califica de "poco comunes") en los que se utiliza lanorma de trato justo y equitativo en lugar del trato nacional.  Así es, por ejemplo, en el Acuerdo sobre laPromoción y la Protección de las Inversiones de la ASEAN.  (UNCTAD, National Treatment, Series on Issues
in International Investment Agreements, 1999, páginas 15 y 16.)
13 UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the mid-1990s, 1998, páginas 53 a 55.
14 Se puede encontrar un análisis completo al respecto en UNCTAD, Fair and Equitable Treatment,
Series on Issues in International Investment Agreements, 1999.
15 Véase OCDE, "Council Resolution of 12 October 1967 on the Draft Convention on the Protection of
Foreign Property", International Legal Materials  (1968), volumen 7, página 117.
16 UNCTAD, ibid., página 5.WT/WGTI/W/118
Página 12
niveles internacionales mínimos.  Además, los otros principios jurídicos que comprende, tienen su
propio valor, como la indemnización pronta y efectiva en caso de expropiación o daño a la inversión.
Sin embargo, en el contexto de la aplicación del pr incipio de no discriminación, todo parecería indicar
que en la mayor parte de los casos la función de la norma del trato justo y equitativo en un AII
consiste en respaldar las normas de trato NMF y trato nacional, que son más específicas, o en algunoscasos, en sustituirlas, particularmente en el contexto de la aplicación del principio a la etapa anterior
al establecimiento de una inversión.
41. Algunos AII combinan la norma de trato justo y equitativo con un criterio específico de no
discriminación, expresado en términos de prevención de medidas arbitrarias, injustificadas y
discriminatorias.17  A continuación presentamos una formulación típica:
Ninguna de las partes pondrá trabas, con medidas arbitrarias, injustificadas o
discriminatorias, a la gestión, el mantenimie nto, la utilización, el aprovechamiento o la
liquidación de las inversiones reguladas por el tratado en su territorio.
La UNCTAD considera que esta fórmula representa una norma mínima internacional de trato, pero
que la discriminación basada únicamente en la nacionalidad del inversionista no supone en sí misma
una violación de la norma, pues puede haber razones válidas para que un país desee otorgar un trato
preferencial a los inversionistas de una determinada nacionalidad.  Por consiguiente, la inclusión deltrato NMF en un AII puede mejorar considerablemente la situación de los inversionistas extranjeros si
se compara con la que habría prevalecido con a rreglo al derecho internacional consuetudinario.
18
42. Por último, muchos tratados bilaterales sobre inversiones contienen una disposición específica
sobre protección de las inversiones que garantiza a los inversionistas extranjeros un trato no
discriminatorio con respecto a la indemnización o compensación por pérdidas de carácter no
comercial, como resultado, por ejemplo, de conflictos armados, contiendas civiles o circunstancias
similares, y también, en algunos casos, de catástrofes naturales.19
B. TRATO NMF Y TRATO NACIONAL
43. La inclusión de las normas de trato NMF y trato nacional en los AII suele presentar
problemas más complejos que su inclusión en los acuerdos comerciales.  Uno de los motivos es que laentrada de inversiones extranjeras en un país receptor (su admisión y establecimiento, que
corresponden al acceso a los mercados en los acuerdos comerciales) es en la mayor parte de los casos
una cuestión más delicada, sobre todo desde el punto de vista político, que la entrada de bienes y
servicios que circularán en el mercado interno.  Por consiguiente, la aplicación de la norma de no
discriminación a la etapa anterior al establecimiento de la inversión extranjera exige prudencia.
20
Incluso cuando la no discriminación se circunscribe a la etapa posterior al establecimiento de unainversión, la plena aplicación de la obligación del trato nacional limita la capacidad del país receptorpara proteger a sus inversionistas nacionales contra la competencia exterior mediante la aplicación
diferenciada de las leyes y reglamentos internos.  Por otra parte, las actividades de los inversionistas
                                                     
17 UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the Mid-1990s (1998), página 55.
18 UNCTAD, Trato de la Nación más Favorecida, Publicaciones de la UNCTAD sobre temas
relacionados con los acuerdos internacionales en materia de inversión, 1999, páginas 33 y 34.
19 Documento WT/WGTI/W/19, comunicación del Canadá.  Este es un elemento común de los
acuerdos bilaterales sobre inversiones del Japón (documento WT/WGTI/W/34).
20 Se puede encontrar un análisis sobre este tema en UNCTAD, Admisión y Establecimiento,
Publicaciones de la UNCTAD sobre temas relacionados con los acuerdos internacionales en materia deinversión, 1999.WT/WGTI/W/118
Página 13
extranjeros en un país receptor pueden ser de diversa naturaleza, y por lo general sólo en la etapa
posterior al establecimiento abarcan la operac ión, mantenimiento, uso, venta o disposición de la
inversión, por lo que la gama de políticas y medidas que pueden estar sujetas al principio de no
discriminación, y a la obligación de trato nacional en particular es, en proporción, amplia.
44. De los dos criterios, el trato NMF es en general el menos polémico, puesto que no influye de
forma tan directa como el trato nacional en la capacidad del país receptor para brindar apoyo y
protección a la inversión interna y los intereses empresariales.21  Es probable que lo más importante
para el gobierno del país receptor sea la flexibilidad para distinguir entre inversiones nacionales e
inversiones extranjeras, antes que entre diferentes inversiones extranjeras.  Con todo, es posible que el
país receptor desee ejercer controles selectivos respecto de las inversiones extranjeras que desea
admitir, y en qué condiciones las admitirá, teniendo en cuenta sobre todo sus políticas de promoción
de las inversiones nacionales.  Por ejemplo, puede usar normas de selección caso por caso paradeterminar cuáles son las inversiones extranjeras que considera compatibles con su política industrial
nacional.  También es posible que desee seguir ofreciendo incentivos a la inversión y otras ventajas a
ciertos inversores extranjeros, pero no a otros, después de que se hayan establecido a nivel local y
hayan iniciado la producción.  En esos casos, el país receptor no suele estar dispuesto a brindar trato
pleno NMF en las etapas anterior o posterior al establecimiento de una inversión.
22
45. La decisión de aplicar o no el trato nacional a la entrada de inversiones extranjeras es una
cuestión sumamente delicada para muchos países receptores.  Según la UNCTAD, hasta una época
relativamente reciente, se consideraba que el trato nacional era aplicable en los AII casi
exclusivamente en relación con el trato en la etapa posterior al establecimiento de una inversión;  el
hecho de llevarlo a la etapa anterior en algunos  AII recientes, particularmente en los tratados
bilaterales sobre inversiones del Canadá y los Estados Unidos, y en acuerdos regionales como el
TLCAN, constituye un cambio "revolucionario" para muchos países.23  Cuando se aplica en su
totalidad, el trato nacional pone a los inversores extranjeros en un plano de igualdad con los
inversores nacionales, y reduce considerablemente los medios con que cuenta el gobierno del país
receptor para apoyar y proteger a su s propios inversionistas nacionales.24  En la etapa anterior al
establecimiento de una inversión, por ejemplo, el tr ato nacional pleno impedi ría que el gobierno del
país receptor reservara ciertos sectores o ramas de actividad exclusivamente para los inversionistas
nacionales o impusiera condiciones especiales a la inversión extranjera (incluso sobre la base NMF)
que no sean aplicables a la inversión nacional.  En la etapa posterior al establecimiento, impediría que
el gobierno del país receptor subvencionara exclusivamente las inversiones nacionales o les
proporcionara otros beneficios, o que ejerciera un control reglamentario más estricto de las
                                                     
21 La UNCTAD concluye que el principio NMF es intrínsecamente flexible, en el sentido de que en él
tienen cabida excepciones que responden a las preocupacion es de los países receptores en materia de desarrollo.
UNCTAD, Trato de la Nación más Favorecida, Publicaci ones de la UNCTAD sobre temas relacionados con los
acuerdos internacionales en materia de inversión, 1999.
22 La UNCTAD observa que en el caso de los planes de incentivos a la inversión, la obligación de trato
NMF sólo se aplicaría a programas de incentivos generale s creados para el conjunto de una rama de actividad o
un sector industrial determinados.  No implicaría que el  país receptor tendrá que extender a todos los demás
inversionistas extranjeros los beneficios de las denominadas "operaciones aisladas", en las que se brinda un
beneficio especial a un inversionista extranjero en par ticular.  UNCTAD, Trato de la Nación más Favorecida,
Publicaciones de la UNCTAD sobre temas relacionados con los acuerdos internacionales en materia de
inversión, 1999, página 29.
23 UNCTAD, National Treatment, Series on Issues in International Investment Agreements, 1999,
página 4.
24 La UNCTAD observa que, hasta la fecha, ningún país se ha visto en la situación de otorgar trato
nacional sin salvedades, especialmente cuando se trata del establecimiento de una inversión.  Ibid. , página 1.WT/WGTI/W/118
Página 14
inversiones extranjeras que de las inversiones nacionales, en esferas como las políticas de empleo o
ambientales.  Por consiguiente, cobran suma importancia el tipo y alcance de las excepciones y
condiciones añadidas a la estipulación del trato nacional, que pueden ser necesarias para mantener el
nivel adecuado de facultades discrecionales del país receptor sobre cuestiones relativas a las
inversiones.
46. La consecuencia práctica de estas consideraciones es que la aplicación de la norma de no
discriminación en los AII va desde una formulación estricta y general en algunos de ellos, hasta una
mucho menos estricta y más circunscrita en otros.  En las formulaciones de carácter general, los AII
exigen que el país receptor otorgue a cada inversionista extranjero un trato no menos favorable, en el
marco de todas las leyes y reglamentos internos pertinentes, que el que concede a otros inversionistas
extranjeros (trato NMF) y a los inversionistas nacionales (trato nacional) en circunstancias análogas,
con respecto al establecimiento y adquisición (trato en la etapa anterior) y la operación,mantenimiento, venta o disposición de las inversiones protegidas (trato en la etapa posterior).
25  Por el
momento, muy pocos AII se acercan a este nivel de aspiraciones.  La mayor parte de ellos solamente
abarcan el trato en la etapa posterior y se concentran más en la protección de la inversión que en el
acceso a los mercados, y suelen contener excepciones que limitan el ámbito de aplicación de la norma
de no discriminación, en particular la obligación del trato nacional, de forma considerable en algunoscasos.
1. El trato en la etapa "anterior" y en la etapa "posterior"
47. Existe una distinción fundamental en la mayor parte de los AII en cuanto a la aplicación de la
norma de la NMF y el trato nacional entre la etapa "anterior al establecimiento" y la etapa "posterior
al establecimiento" de una inversión.
48. Se aplican dos criterios fundamentales en los AII con respecto a la etapa anterior (admisión y
establecimiento) al establecimiento de la inversión extranjera.
49. Uno de los criterios consiste en que las inversiones extranjeras se admitan de conformidad
con las leyes y reglamentos internos del país receptor, acompañadas en muchos casos del requisito de
que cada parte cree condiciones favorables para que los inversionistas de otras partes haganinversiones en su territorio.  Esta es la fórmula que se utiliza en la mayor parte de los tratados
bilaterales sobre inversiones.  A continuación presentamos un ejemplo:
Cada parte contratante promoverá las inversiones realizadas por inversionistas de la otra
parte contratante y admitirá esas inversiones de conformidad con sus leyes y reglamentos
internos.  Concederá a esas inversiones un trato justo y equitativo y no pondrá trabas, con
medidas injustificadas o discriminatorias, a la gestión, el mantenimiento, la utilización, el
aprovechamiento o la liquidación de esas inversiones.
26
                                                     
25 Así es, por ejemplo, en el modelo de tratado bilateral sobre inversiones de los Estados Unidos, cuya
formulación relativa a la no discriminación se reproduce en el párrafo 52 de la presente nota.
26 Se utiliza una formulación igual o semejante a ésta en los modelos de tratados bilaterales sobre
inversiones (TBI) de Alemania, Chile, China, Francia, el Reino Unido y Suiza.  (UNCTAD, International
Investment Instruments:  A Compendium (1996-2001), volumen III, páginas 143 a 193).  La mayor parte de los
TBI concertados por los Estados miembros de la CE sigue esta pauta (documento WT/WGTI/W/30).  En ciertos
casos se requiere el trato NMF, pero no el trato naci onal, en la etapa anterior al establecimiento de una
inversión.  Este es un elemento común de los acuerdos bilaterales en materia de inversión del Japón (documentoWT/WGTI/W/34).WT/WGTI/W/118
Página 15
Estos tratados no limitan la capacidad de las partes para establecer reglamentaciones o restricciones
respecto de la entrada de inversiones extranjeras, y el trato NMF y el trato nacional no se aplican a la
etapa anterior al establecimiento de una inversión.  No obstante, estos tratados sí aplican por lo
general el trato NMF y el trato nacional en la etapa "posterior al establecimiento" de una inversión,
después de su admisión en el país receptor.27
50. Existen distintas maneras de limitar la aplicación del trato NMF y el trato nacional a la etapa
posterior al establecimiento de una inversión.  Lo má s corriente es que el AII defina con claridad que
estas obligaciones sólo se aplican a las inversiones que se hayan admitido y establecido en el territorio
del país receptor.  A continuación presentamos un ejemplo típico:
Cada parte contratante otorgará a las inversiones realizadas en su territorio por los
inversionistas de otra parte contratante un trato no menos favorable que el concedido a las
inversiones realizadas por sus propios inversionistas o por inversionistas de cualquier tercerpaís, según cual sea el más favorable .
28
51. El segundo criterio respecto de la admisión y establecimiento de la inversión extranjera
consiste en aplicar trato NMF solamente, o trato NM F y trato nacional, tanto a la etapa anterior como
a la etapa posterior al establecimiento de una inversión.  El trato NMF y el trato nacional se aplican en
la etapa anterior al establecimiento de una inversión en la mayor parte de los tratados bilaterales sobreinversiones de los Estados Unidos y los tratados recientes del Canadá, así como en algunos acuerdos
regionales de integración que contienen disposiciones sobre inversión, como el TLCAN y el
MERCOSUR.  Como es natural, en todos los casos los beneficios del trato NMF y el trato nacional se
aplican solamente a los inversionistas y/o inversiones de las partes en estos acuerdos, no a terceros
países.  Aun cuando hasta el momento este criterio es mucho menos común en los AII, la UNCTADseñala que recientemente se ha registrado un movimiento hacia la aplicación más amplia del trato
NMF en la etapa anterior al establecimiento de una inversión, y observa que el trato no
discriminatorio en esta fase del acceso a los mercados se está convirtiendo en una cuestión cada vez
más importante para los países receptores que desean atraer más inversiones extranjeras directas
(IED).
29
52. En el contexto de un AII, lo más común es que, a efectos de la aplicación del trato NMF y el
trato nacional a las etapas anterior y posterior al establecimiento de una inversión, se consignen la
admisión y el establecimiento como factores que quedan dentro del ámbito de las actividades a que se
aplican las obligaciones.  Por ejemplo, el modelo de tratado bilateral sobre inversiones de los Estados
Unidos dice:
                                                     
27 Esta es una característica común, por ejemplo, de los tratados bilaterales modelo sobre inversiones de
Alemania, Chile, Francia, el Reino Unido y Suiza (UNCTAD, ibid.), y también de los TBI concertados por los
Estados miembros de la CE (documento WT/WGTI/W/30) y los acuerdos bilaterales de la India sobrepromoción y protección de las inversiones (documento WT/WGTI/W/71).
28 Documento WT/WGTI/W/75, comunicación del Japón.
29 UNCTAD, Trato de la Nación más Favorecida, Publicaciones de la UNCTAD sobre temas
relacionados con los acuerdos internacionales en materia de inversión, 1999, página 15.WT/WGTI/W/118
Página 16
En lo que respecta al establecimiento, adquisición, ampliación, gestión, realización,
funcionamiento y venta u otras disposiciones relativas a las inversiones de que se trata, cada
parte concederá un trato no menos favorable que el que conceda en situaciones similares a
las inversiones efectuadas en su territorio por sus propios nacionales o empresas
(denominado en adelante "trato nacional") o a las inversiones efectuadas en su territorio por
nacionales o empresas de un tercer país (denominado en adelante "trato de la nación más
favorecida"), caso de ser más favorable (en adelante, "trato nacional y de nación más
favorecida").30
2. Excepciones
53. Todos los AII contienen disposiciones sobre ex cepciones al principio de no discriminación,
que son importantes para determinar el ámbito de aplicación del trato NMF y el trato nacional.  Las
excepciones a la obligación de otorgar el trato nacional suelen ser más numerosas en los AII que lasexcepciones al trato NMF.
54. Muchos AII contienen excepciones sistémicas que excluyen ciertas actividades, sectores o
medidas de la aplicación de la norma de no discriminación;  la gama de exclusiones potenciales es
mucho más amplia que en los acuerdos comerciales, y, en algunos casos, se basan en consideraciones
de reciprocidad.  Por ejemplo, todos los AII que abordan la cuestión de la tributación los eximen de laobligación del trato NMF, a fin de no menoscabar el propósito de tratados bilaterales independientes y
recíprocos destinados a evitar la doble imposición.
31  Entre otros ejemplos en que los convenios
independientes y recíprocos pueden tener precedencia sobre los AII se encuentran los acuerdos sobre
la agricultura, la pesca y los transportes aéreo y por carretera.32  Algunos AII excluyen cuestiones que
quedan en el marco del GATT/OMC.33  Otros no incluyen la protección de los derechos de propiedad
intelectual, como reconocimiento de obligaciones independientes que las partes en un tratado puedan
tener en otros acuerdos internacionales sobre derechos de propiedad intelectual.34  Algunos AII
excluyen las actividades de contratación pública de la norma de no discriminación, otros excluyen los
                                                     
30 Documento WT/WGTI/W/29, comunicación de lo s Estados Unidos.  El TLCAN utiliza una
formulación similar.
31 UNCTAD, Trato de la Nación más Favorecida, Publicaciones de la UNCTAD sobre temas
relacionados con los acuerdos internacionales en materia de inversión, 1999, página 18.  Se han presentadoejemplos de los tratados bilaterales sobre inversiones de los Estados miembros de la CE (documentoWT/WGTI/W/30), la India (documento WT/WGTI/W/71) y Corea (documento WT/WGTI/W/42).
32 UNCTAD, Trato de la Nación más Favorecida, Publicaciones de la UNCTAD sobre temas
relacionados con los acuerdos internacionales en materia de inversión, 1999, página 8.
33 Por ejemplo, el tratado bilateral sobre inversiones entre el Canadá y Trinidad y Tabago (1995)
excluye del trato NMF las ventajas que se conceden a te rceros países con arreglo a cualquier acuerdo bilateral
de liberalización del comercio de servicios negociado en  el marco del GATT o de su organización sucesora.  El
tratado bilateral sobre inversiones entre los Estados Unidos y Jamaica (1994) excluye del trato NMF las ventajas
concedidas a los nacionales o sociedades de terceros pa íses en cumplimiento de las obligaciones vinculantes que
correspondan a la parte en cuestión en virtud de cualquier acuerdo internacional multilateral concertado en elmarco del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio.
34 En la mayor parte de los tratados bilaterales sobre inversiones de los Estados Unidos, por ejemplo, las
obligaciones NMF y de trato nacional no se aplican a los procedimientos previstos en los acuerdos multilateralesconcluidos con los auspicios de la OMPI en relación con la adquisición o mantenimiento de derechos depropiedad intelectual.  El tratado bilateral sobre inversiones entre Hong Kong, China y el Japón (1997) dispone
que, sin perjuicio de la inclusión de la propiedad intelectual en la definición de inversiones, ninguna disposición
del tratado se interpretará en el sentido de que se aparta de los derechos y obligaciones que corresponden a laspartes en virtud de los acuerdos internacional es sobre derechos de propiedad intelectual.WT/WGTI/W/118
Página 17
sectores controlados por las empresas de propiedad estatal, otros excluyen las industrias culturales y
otros, las subvenciones.35
55. La mayor parte de los AII contienen disposiciones sobre excepciones generales a la norma de
no discriminación que toda persona elegible que participe en un tratado puede invocar en cualquier
momento.  Estas excepciones suelen abarcar prácticamente las mismas esferas de política que losacuerdos comerciales (las medidas de interés público que aplica el país receptor en las esferas de la
salud, el orden público y la moral), aunque la protección de la seguridad nacional no suele ser
abordada en los tratados bilaterales sobre inversiones.  También comprenden medidas aplicadas de
conformidad con acuerdos regionales en materia de comercio e integración económica.
36
56. Muchos AII prevén excepciones específicas para determinados países.  A diferencia del
enfoque de listas "positivas" de inclusión expresa que se utiliza en el AGCS, la mayor parte de los AII
contienen disposiciones sobre excepciones y reservas al cumplimiento de sus obligaciones NMF y detrato nacional mediante un criterio de exclusión expresa, o de listas "negativas".  Cuando determinado
AII abarca el trato en la etapa anterior al establecimiento de una inversión;  y también en la etapa
posterior, la lista "negativa" de excepciones suele ser más larga que cuando sólo se refiere al trato en
la etapa posterior.
37  Conviene recordar a este respecto que la mayor parte de los AII sólo se aplican a
la etapa posterior al establecimiento de una inversión.  En los AII en que se concede trato nacionaltanto en la etapa anterior como en la posterior al establecimiento de una inversión, es común que se
adjunte al acuerdo una lista de reservas específicas.  Esta lista suele seguir un enfoque "negativo",
según el cual el Estado se compromete a conceder trato nacional en todas las etapas de la inversión y
con respecto a todas las leyes, reglamentos y sectores, a excepción de las reservas consignadas de
forma expresa en la lista.
38  Por ejemplo, el modelo de tratado bilateral sobre inversiones de los
Estados Unidos prevé que cada parte tiene derecho a adoptar o mantener excepciones que
correspondan a uno de los sectores o cuestiones enumerados en el anexo del acuerdo.39  E l
MERCOSUR sigue una pauta similar con respecto a las  inversiones de sus Estados miembros, sujetas
al derecho de cada uno de ellos a mantener limitaciones excepcionales durante un período de
transición, que tienen que estar pormenorizadas en un anexo del Protocolo.40
                                                     
35 Por ejemplo, el TLCAN excluye la  contratación pública, las industrias culturales y las subvenciones.
Por otra parte, algunos de los tratados bilaterales sobre inversiones recientes comprenden obligaciones concretasa efectos de que las partes apliquen el trato NMF en re lación con los incentivos a la inversión o comprenden
disposiciones encaminadas a evitar las prácticas que supeditan las inversiones extranjeras a determinadascondiciones restrictivas que quizá produzcan  distorsiones (documento WT/WGTI/W/77).
36 El ejemplo del Tratado de Libre Comercio entr e Costa Rica y México se cita en el documento
WT/WGTI/W/68.
37 La UNCTAD señala, por ejemplo, que en el caso del tratado bilateral sobre inversiones concertado
entre los Estados Unidos y Jamaica, los Estados Unidos enumeran 17 excepciones al trato NMF y 13 al trato
nacional, en tanto Jamaica consigna cuatro y un a excepciones, respectivamente.  UNCTAD, National
Treatment, UNCTAD Series on Issues in International Investment Agreements, 1999, página 53, nota 18.
38 Documento WT/WGTI/W/68, comunicación de Costa Rica.
39 Modelo de tratado sobre inversiones de los Estados Unidos, párrafo 2 del artículo II.
40 Las excepciones consignadas se pueden consultar en UNCTAD, International Investment
Instruments:  A Compendium (1996-2000), volumen II, página 520.WT/WGTI/W/118
Página 18
3. Trato NMF, trato nacional o la mejor opción entre ambos
57. El trato NMF y el trato nacional son normas de trato independientes pero estrechamente
relacionadas.  Pueden darse casos de conflicto entre los dos criterios, en particular cuando se utilizan
juntos en distintos AII cuyos términos y condiciones difieren en determinados aspectos.41
58. A continuación presentamos un ej emplo.  El país receptor A concluye un tratado bilateral
sobre inversiones con el país B, en virtud del cual los inversionistas del país B tienen derecho a recibir
un incentivo especial a la inversión que no está al alcance de los inversionistas nacionales en el
país A.  El país A tiene concertado un tratado bilateral sobre inversiones con el país C en virtud del
cual sus inversionistas pueden recibir trato NMF y trato nacional en la etapa posterior, pero no reciben
ningún incentivo especial a la inversión.  De esto se desprende que los inversionistas del país C
pueden reclamar su derecho a recibir el incentivo a la inversión en virtud de la norma NMF, pero no
en virtud de la norma de trato nacional.  Al interpretar el tratado bilateral sobre inversiones concertadoentre el país A y el país C, ¿qué criterio debe prevalecer?
59. Algunos AII no especifican qué criterio debe prevalecer si hubiera conflicto entre ambos.  Así
ocurre, por ejemplo, en los modelos de tratados bilaterales sobre inversiones de Alemania, Portugal y
el Reino Unido.
42  Otros especifican que la norma que se aplica es la que sea más favorable para el
inversionista y/o la inversión extranjeros.  Así es, por ejemplo, en los modelos de tratados bilateralessobre inversiones del Canadá, muchos de los Estados miembros de la CE, Corea, Chile, los
Estados Unidos, Suiza y Turquía, y también en el TLCAN.
43  En el ejemplo presentado más arriba,
esto significaría que prevalecería la norma NMF, puesto que brinda a los inversionistas extranjeros del
país C un trato "mejor" que el trato nacional.  Todos los inversionistas extranjeros tendrían derecho al
mismo trato preferencial que se concede a los inversionistas extranjeros del país B.  La fórmula sepuede aplicar a las etapas anterior y posterior al establecimiento de una inversión.  En el párrafo 52 se
citó un ejemplo del modelo de tratado bilateral sobre inversiones de los Estados Unidos.
60. Evidentemente, el uso en un AII de la formulación de que se aplicará la mejor norma entre el
trato NMF y el trato nacional puede llevar a que todos los inversionistas extranjeros reciban mejor
trato que los inversionistas nacionales.  Con todo, lo más probable es que el AII contenga excepciones
o limitaciones al trato nacional, con el resultado de que los inversionistas extranjeros recibirán mejor
trato que sus equivalentes nacionales en algunos respectos, pero no tanto en otros.
4. "Inversión" o "inversionista"
61. Al igual que en el caso de los acuerdos comerciales, el principio de no discriminación en un
AII necesita una base objetiva, sobre la cual pueda aplicarse, que brinde una definición precisa de lo
que significa recibir trato NMF y trato nacional.  En el caso del GATT la base son los productos y, en
el caso del AGCS, los servicios y los proveedores de servicios.  Algunos AII parten de la "inversión"como base objetiva, otros parten del "inversionista", y otros utilizan ambas bases.
                                                     
41 Esto no tendría la misma importancia en el marco de un acuerdo multilateral sobre inversión, puesto
que las normas de trato NMF y trato nacional se medirían desde el mismo punto de partida para todos los
participantes por igual.  Sin embargo, podría ser importante si fuera necesario que determinado acuerdomultilateral sobre inversión operara paralelamente con obligaciones que algunas de las partes interesadashubieran contraído en el marco de acuerdos bilaterales vigentes sobre inversiones.
42 UNCTAD, International Investment Instruments:  A Compendium (1996-2000), volumen III,
páginas 169 y 187, y UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the Mid-1990s (1998), página 268.
43 UNCTAD, ibid. (1996-2000), páginas 145, 161, 179 y 197, y documentos WT/WGTI/W/19, W/28,
W/29, W/30, W/42 y W/51.WT/WGTI/W/118
Página 19
62. En la mayor parte de los casos, las diferencias de redacción sobre esta cuestión entre distintos
AII se explica por las definiciones utilizadas en un AII en particular.  Como se señala en el documento
WT/WGTI/W/108, algunos AII utilizan y definen solamente el término "inversión" y otros utilizan y
definen "inversión" e "inversionista";  el mismo criterio se aplica al especificar el ámbito de las
disposiciones del AII relativas a la no discriminación.  Por ejemplo, los tratados bilaterales sobreinversiones de los Estados Unidos conceden trato NMF y trato nacional sólo a la "inversión", pero al
mismo tiempo no contienen referencias al término "inversionista" ni lo definen.  En cambio, el
TLCAN y el modelo de tratado bilateral sobre in versiones de Suiza también utilizan y definen el
término "inversionista" y confieren a los inversionistas extranjeros y a sus inversiones derecho a
recibir trato NMF y trato nacional.
44
63. Se ha indicado en el Grupo de Trabajo que la  elección entre "inversión", "inversionista" e
"inversión e inversionista" puede tener consecuencias de peso que van más allá de lo puramenterelacionado con la definición, al menos en ciertos contextos.  Se ha considerado que, en la etapa
anterior al establecimiento de una inversión, tal vez sea necesario aclarar si el país receptor se
compromete a conceder trato NMF y trato nacional a inversionistas potenciales que aún no hayan
establecido una inversión pero que tengan intención de hacerlo.
45  En cuanto a la etapa posterior al
establecimiento de una inversión, un Miembro ha señalado que su práctica consiste en aplicar el tratonacional a las inversiones extranjeras, pero no a los inversionistas extranjeros.
46
5. "Igualdad" de trato
64. La mayor parte de los AII utilizan la expresión "trato no menos favorable" para establecer la
base de comparación entre inversiones extranjeras para aplicar la norma NMF, y entre las inversiones
extranjeras y las nacionales para aplicar la norma de trato nacional.47  La justificación de este proceder
se ha explicado anteriormente en la presente nota en relación con el GATT y el AGCS (véanse los
párrafos 18 y 23).  Puede aplicarse una norma de trato "idéntico" cuando existen claros motivos y
objetivos (generalmente cuantitativos) para medirlos, como sucede, por ejemplo, con los aranceles
ad valorem  en virtud de la obligación NMF prevista en el GATT.  Sin embargo, esta norma es más
difícil de aplicar a las leyes, los reglamentos y otras medidas que impliquen una comparacióncualitativa del trato concedido y también, a menudo, facultades discrecionales en sentido
administrativo respecto de su aplicación.  Estas medidas, no las cuantitativas, son por lo general las
que influyen en el trato dado a las inversiones en un país receptor.
65. Por consiguiente, la norma de "trato no menos favorable" es de uso extendido en los AII, con
el propósito de crear oportunidades efectivas para que la inversión extranjera compita con la inversión
interna en términos y condiciones equivalentes.  Esto significa que pueden existir diferencias
justificables en el trato que se concede, siempre que se mantengan todas las oportunidadescompetitivas de las inversiones extranjeras en el mercado del país receptor.
                                                     
44 UNCTAD, International Investment Instruments:  A Compendium (1996-2000), volumen III,
páginas 73 y 177.
45 Documento WT/WGTI/W/68, comunicación de Costa Rica.
46 Documento WT/WGTI/W/71, comunicación de la India.
47 Esta es la formulación que se utiliza en los modelos de tratados sobre inversiones de Alemania,
Chile, los Estados Unidos, Francia, los Países Bajos, Po rtugal, el Reino Unido y Suiza, y también en el TLCAN.
UNCTAD, International Investment Instruments:  A Compendium (1996-2000), volumen III, páginas 73 y 143
a 193.WT/WGTI/W/118
Página 20
66. La formulación de "trato no menos favorable" implica que los inversionistas extranjeros
pueden recibir un trato más favorable que los inversionistas nacionales en el contexto de la aplicación
del trato nacional.  En el caso de algunos países receptores, bien pudiera ser ésa la intención, o sea,
practicar la discriminación positiva en favor de los inversionistas extranjeros a fin de atraer la
inversión extranjera.  Sin embargo, en la medida en que ésa no sea la consecuencia prevista, enalgunos AII se excluye expresamente esa posibilidad.  Por ejemplo, según un estudio que realizó el
Banco Mundial en 1992, de 51 códigos de inversión adoptados por los países en desarrollo, muchos
han optado por una definición de trato nacional que excluye la posibilidad de conceder un trato más
favorable a los inversionistas extranjeros, mediante la  aplicación de un criterio de trato similar o igual
al que se brinda a los inversionistas locales.
48
6. Circunstancias "similares"
67. Habida cuenta de que el trato NMF y el trato nacional son normas relativas de trato, que se
deben evaluar en comparación con el trato concedi do a los productores e inversionistas existentes,
algunos AII siguen la práctica del GATT y el AGCS de especificar que sólo se aplican entre
inversiones que se encuentren en circunstancias "similares".49  Esto indica que los inversionistas no
tienen que recibir igualdad de trato independientemente de las actividades que realicen en un país
receptor.  El trato diferente se justifica si las circunstancias objetivas de los inversionistas sondistintas, como la de operar en distintos sectores de actividad.  Por ejemplo, no constituiría
necesariamente un incumplimiento del trato NMF o el trato nacional en un AII que un país receptor
limitara las subvenciones a los inversionistas en industrias de tecnología avanzada, pero no a otros, o
si estableciera un umbral en relación con la cantidad de mano de obra empleada como condición para
que tanto los inversionistas nacionales como los extranjeros reciban subvenciones.  Sólo existiríanmotivos para considerar que hay discriminación de facto  si los inversionistas de una nacionalidad en
particular, o los inversionistas extranjeros como grupo, se vieran excluidos de forma sistemática o si
se llegara a la conclusión de que la finalidad de determinada medida era deliberadamente
proteccionista.
68. La inclusión de la expresión "en circunstancias similares" en un AII crea el interrogante de
qué criterios pertinentes se deben utilizar para determinar qué circunstancias son "similares" y cuáles
son diferentes.  Se ha expresado el punto de vista de que esto puede dar pie a que los países receptores
den rienda suelta a su inspiración a la hora de definir las circunstancias "diferentes", y que es
preferible no utilizar la expresión en absoluto.  Se deja así abierto el ámbito de comparación del trato
que se ofrece a los inversionistas con respecto a otros inversionistas extranjeros e inversionistas
nacionales.
V. DELIBERACIONES EN EL GRUPO DE TRABAJO
69. Se ha señalado en el Grupo de Trabajo que el trato NMF y el trato nacional constituyen
disposiciones fundamentales de la mayor parte de los AII, y que su aplicación puede variar según
diversos factores.  Entre éstos destacan los siguientes:  el AII se aplica solamente al trato en la etapa
posterior o también en la etapa anterior al establecimiento y la admisión de una inversión;  los medios
adecuados de lograr el debido equilibrio entre, por una parte, la aplicación de la norma de nodiscriminación y, por otra, el mantenimiento de la flexibilidad necesaria en materia de políticas para
atender importantes objetivos económicos, de desarrollo y de interés público, y las formas adecuadas
de excepciones y limitaciones anexas a las disposiciones relativas a la no discriminación, en particular
                                                     
48 Banco Mundial, Legal Framework for the Treatment of Foreign Investment, volumen 1:  Survey of
Existing Instruments (Washington, 1992).
49 El término se utiliza en los tratados bilaterales sobre inversiones de los Estados Unidos, en el
Acuerdo de Libre Comercio entre el Canadá y Chile y en el TLCAN.WT/WGTI/W/118
Página 21
las relacionadas con el trato nacional.  Además, se han presentado varias observaciones referentes a
aspectos más detallados de la formulación de la norma de no discriminación.
70. El principio de no discriminación y las normas de trato NMF y trato nacional han pasado a ser
características comunes de los AII, pero no falta quien ha indicado que las distintas maneras de
aplicarlas en la práctica en distintos AII hacen que su valor disminuya de forma considerable.  Esto esparticularmente válido respecto de los numerosos tratados bilaterales sobre inversiones que existen en
la actualidad.  Si bien es cierto que en la mayor parte de ellos se han incorporado compromisos de
trato NMF, también lo es que han creado un cúmulo inconexo de distintas normas jurídicas de trato
para los inversionistas de distintos países.  Esto va en detrimento de la facilidad y eficiencia con que
los gobiernos administran los acuerdos, y de la transparencia, estabilidad y previsibilidad de las
condiciones para la inversión que buscan los inversionistas privados.  De ahí que sea conveniente
seguir un criterio multilateral y establecer una norma común de no discriminación que se aplique atodos.
71. Otros han puesto en duda que la diversidad de los tratados bilaterales sobre inversiones
menoscabe de manera significativa el valor de sus respectivas disposiciones en materia de no
discriminación, y han señalado en todo caso que, desde el punto de vista de un país en desarrollo, la
flexibilidad de estos acuerdos compensa cualquier desventaja que puedan presentar a este respecto.
A. E
L TRATO EN LA ETAPA ANTERIOR Y EN LA ETAPA POSTERIOR
72. Un importante tema de debate, sobre todo en lo referente al trato nacional, ha sido determinar
si el principio de no discriminación sólo se debe aplicar a la etapa posterior al establecimiento de una
inversión, lo cual es práctica común en la mayor parte de los AII, en especial los tratados bilaterales
sobre inversiones, o también en la etapa anterior al establecimiento, lo cual no se hace hasta elmomento.
73. Se ha señalado que en virtud del derecho internacional consuetudinario no existen el "derecho
a invertir" ni el "derecho de admisión" para los inversionistas extranjeros, y son muy pocos los
elementos de protección de las inversiones extranjeras una vez establecidas.  Cualesquiera derechos y
obligaciones que se establezcan por ley en esta esfera son resultado de instrumentos jurídicosinternacionales que los Estados han decidido aceptar.  En las leyes de inversiones extranjeras se ha
creado el concepto conexo de "derecho de establecimiento", pero sólo suele figurar en el contexto de
acuerdos de gran integración económica, como las uniones económicas;  no se trata de una
característica común de los AII.
74. A este respecto, se ha observado que el trato NMF y el trato nacional son las formas más
comunes y prácticas de las obligaciones anteriores al establecimiento contraídas en los AII.  No
incluyen un derecho de establecimiento, sino más bien el requisito de eliminar las medidas queresulten discriminatorias para los inversionistas extranjeros.  Esas obligaciones pueden quedar sujetas
a excepciones relacionadas con cuestiones como los procedimientos de selección, la seguridad
nacional, el orden público, la privatización, las consideraciones relativas a la balanza de pagos y las
prescripciones en materia de resultados.  También pueden vincularse a compromisos específicos (de
listas "positivas" o "negativas") en materia de acceso a los mercados.  Se ha dicho en este sentido quees posible crear un marco jurídico flexible para establecer reglamentaciones respecto de la admisión y
establecimiento de la inversión extranjera, de modo que se combine la disciplina de la no
discriminación con la flexibilidad necesaria para que los países receptores apliquen las políticas
internas según sus necesidades.
75. Se ha expresado el punto de vista de que es necesario que los países en desarrollo puedan
aplicar de manera flexible el trato nacional en particular, y también el trato NMF, tanto en la etapa
posterior como en la anterior al establecimiento de una inversión.  Incluir la dimensión del desarrollo
en un acuerdo internacional en materia de inversión implica que no debería existir el derechoWT/WGTI/W/118
Página 22
automático a invertir ni a establecer una inversión extranjera.  De este modo los países receptores
conservarían la posibilidad de seleccionar las inversiones extranjeras y de permitir sólo la entrada de
las que más convinieran a sus necesidades de política industrial y de desarrollo, y no ahogaran la
inversión y el desarrollo internos.  La mayor parte de los tratados bilaterales sobre inversiones
contienen disposiciones en ese sentido, mediante la exclusión en la etapa anterior, de la aplicación deltrato NMF y el trato nacional, y mediante la inclusión de cualesquiera limitaciones o salvedades que
los países en desarrollo consideren necesarias en el marco de sus obligaciones NMF y de trato
nacional en la etapa posterior al establecimiento de una inversión.  En la etapa anterior, brindan una
garantía de protección de la inversión de conformidad con las leyes internas de los países receptores
mediante la aplicación de normas internacionales como la de "trato justo y equitativo".  En
consecuencia, los tratados bilaterales sobre inversiones proporcionan un marco en el cual los países
disponen de autonomía para crear un entorno propicio a la inversión extranjera.  Al tiempo queofrecen seguridad jurídica a los inversionistas extr anjeros, no impiden que el país receptor establezca
reglamentaciones respecto de las IED y recurra a otras medidas para perseguir objetivos nacionales de
desarrollo.
76. Según otro punto de vista, para proteger adecuadamente la inversión, el acuerdo de inversión
debe referirse a las tres fases de la inversión (su entrada, su operación después del establecimiento ysu disolución), el trato NMF y el trato nacional se deben aplicar a los inversionistas y/o sus
inversiones en las tres fases.  No es suficiente aplicar el principio de no discriminación sólo a la etapa
posterior al establecimiento.  En la fase de entrada es cuando los gobiernos pueden negar por
completo el acceso a su mercado, exigir participación gubernamental o local en la propiedad o el
control de la inversión, o bien establecer condiciones como las prescripciones en materia deresultados.  Las condiciones que se aplicaban a la entrada en el país receptor suelen permanecer en
vigor durante toda la vida de la inversión, sea porque las políticas pertinentes siguen vigentes o
porque una vez que se han establecido las condiciones, al inversionista extranjero a menudo le resulta
poco práctico o excesivamente costoso reestructurar la inversión posteriormente.  Esto significa que la
discriminación aplicada en la etapa anterior al establecimiento puede impedir que un inversionistaextranjero dado compita en condiciones de igualdad con los inversionistas nacionales durante toda la
vida de la inversión, y esta perspectiva puede hacer que nunca se lleve a cabo la inversión.  En este
sentido, la aplicación del principio de no discrimina ción en la etapa anterior al establecimiento de una
inversión es un aspecto decisivo del acceso a los mercados, que a su vez, constituye un elemento
fundamental de los tratados sobre inversiones.  El compromiso de no discriminar en la etapa posterior
al establecimiento carece de sentido si se impide que la inversión se lleve a cabo o si se halla tan
limitada por las restricciones y condiciones que se aplicaron durante el establecimiento, que queda endesventaja competitiva en comparación con los inversionistas nacionales.
B. E
QUILIBRIO ENTRE DISCIPLINA Y FLEXIBILIDAD
77. Otro importante tema de debate ha sido la necesidad de que en los AII se consiga el equilibrio
adecuado entre disciplina y flexibilidad en la aplicación del principio de no discriminación:  por una
parte, la disciplina de ofrecer seguridad jurídica a los inversionistas extranjeros y, por otra, laflexibilidad para que los países receptores puedan establecer reglamentaciones para regular las
actividades de los inversionistas extranjeros y pers eguir sus objetivos de desarrollo y otros objetivos
de política interna.
78. Otro punto de vista ha sido que la flexibilidad de dar cabida a las metas de desarrollo y otros
objetivos de política interna en determinado acuerdo de inversión no es sinónimo de discriminación.Es posible encontrar normas adecuadas de no discriminación, acompañadas según corresponda de
excepciones y limitaciones, que brinden a los países receptores el grado necesario de flexibilidad
normativa.WT/WGTI/W/118
Página 23
79. A este respecto, algunos han señalado que tal vez sea necesario establecer una distinción entre
el trato NMF y el trato nacional.  Opinan que no hay razones evidentes para discriminar entre
inversiones o inversionistas por motivos de nacionalidad, por lo que el trato NMF debe ser un
principio fundamental de aplicación general en los AII.  Para atraer el tipo de inversiones extranjeras
de alta calidad que desean, los países receptores cuentan con mejores instrumentos de política que elde hacer distinciones entre los inversionistas por motivos de nacionalidad.  En lo referente al trato
nacional, por otra parte, puede haber un margen para modificar su aplicación a fin de permitir que los
países receptores utilicen de forma flexible sus políticas en la esfera del desarrollo y en otras, como la
educación, la capacitación, el empleo, y la protección del medio ambiente.  Con todo, esto debe
ponerse en práctica sobre la base de criterios objetivos y transparentes que se correspondan con las
diferentes circunstancias de los inversionistas extr anjeros y los inversionistas nacionales, en particular
los de los países en desarrollo.
80. En este contexto, algunos han señalado las excepciones y limitaciones de trato nacional
permitidas en virtud del AGCS como ejemplos de la manera de llegar a un equilibrio adecuado entre
disciplina y flexibilidad.  En este sentido se ha hecho la observación de que las modalidades de
consignar el acceso a los mercados en un acuerdo de inversión tendrían una gran repercusión en la
aplicación del principio de no discriminación, sobre todo en la norma del trato nacional.
81. Otros se preguntan si realmente es posible encontrar el debido equilibrio entre disciplina y
flexibilidad en un marco multilateral sobre inversiones y si el principio de trato nacional, en
particular, sería fácilmente transferible del come rcio a la inversión extranjera.  Opinan que la
concesión del trato NMF y el trato nacional a los inversionistas extranjeros impide que los países en
desarrollo pongan en práctica las políticas que consideren adecuadas en esferas como laindustrialización y la transferencia de tecnología.
82. Otros han expresado dudas en cuanto a si el AGCS proporciona el grado de flexibilidad
necesario para servir de modelo de un posible acuerdo sobre inversión.  Consideran que, incluso con
la utilización de excepciones y limitaciones al trato NMF y al trato nacional, los países en desarrollo
no lograrían garantizar a sus inversionistas nacionales el nivel de protección que necesitarían.  Una delas preocupaciones en este sentido se refiere a si los países en desarrollo serían capaces de ajustar los
compromisos en materia de trato nacional que contraen en sectores específicos si posteriormente los
consideraran incompatibles con sus necesidades en materia de desarrollo.  Se ha indicado que, en el
caso de un posible acuerdo multilateral sobre inversión, sería necesario analizar la posibilidad de crear
exclusiones permanentes del trato nacional con respecto a sectores y políticas específicos.
83. Existe el punto de vista de que los límites de cualquier conjunto de derechos y obligaciones
sobre inversiones deberían depender de que el objetivo fuese la promoción, el tratamiento y laprotección de las inversiones, su liberalización, o ambos.  En un sentido amplio, el país receptor
debería asegurar la efectiva promoción, el trato equitativo y la plena protección de la IED, mientras
que el país de origen debería respetar las políticas y las normas del país receptor y ayudar activamente
al logro de sus objetivos o, como mínimo, no socavar esos objetivos.  El quid de la cuestión es en qué
forma podrían las normas multilaterales tener en cuenta la dimensión del desarrollo de una maneramás significativa que mediante menciones en preámbulos o mediante períodos de transición.  La
dimensión del desarrollo debería ser evidente en cada uno de los elementos de todo conjunto de
normas multilaterales sobre inversiones.
C. E
XCEPCIONES
84. Se ha señalado que el principio de no discriminación, independientemente de si sólo se aplica
en la etapa posterior al establecimiento de una inversión o también en la etapa anterior, siempre queda
sujeto en los AII a las excepciones de carácter sectorial u horizontal que permiten que los
participantes persigan políticas internas esenciales, como las políticas de desarrollo, y salvaguarden
intereses de suma importancia, tales como los de orden público y seguridad nacional.WT/WGTI/W/118
Página 24
85. En ese contexto, se ha hecho referencia en particular a las condiciones para la aplicación del
trato nacional del AGCS, país por país, mediante la  determinación de listas "positivas" para incluir
sectores de servicios a los que se aplica la norma de trato nacional.  Según un punto de vista, este
procedimiento debilita considerablemente la norma.  Según otro, es necesario para brindar flexibilidad
a los países receptores, en particular los países en desarrollo.
86. Algunos consideran fundamental encontrar la transparencia y previsibilidad en cualquier
limitación al trato nacional, independientemente de que se aplique un enfoque de listas "positivas" o
"negativas".
D. CUESTIONES DE DEFINICIÓN
87. Se ha señalado que el ámbito de aplicación del trato NMF y el trato nacional en un AII
depende sobre todo de las definiciones de que se parta.
88. Según un punto de vista, al aplicar el trato NMF y el trato nacional, es necesario que los
inversionistas extranjeros y nacionales se encuentren en circunstancias "similares".  Por ejemplo, dos
empresas con las mismas instalaciones de fabricación y que produzcan las mismas mercancías, pero
que estén situadas en regiones diferentes podrían estar sujetas a normas distintas de control de la
contaminación atmosférica debido a las diferencias en los niveles de contaminación del aire entre esas
regiones.  Por lo tanto, la situación de esos dos inversionistas podría diferir a efectos de control de lacontaminación atmosférica.  Algunos consideran que el concepto de circunstancias similares podría
contribuir a que se mantuviera cierto grado de flexibilidad en cuanto a la aplicación del trato nacional
en particular, pero que sería necesario definirlo con precisión si se fuera a incorporar en un acuerdo
multilateral sobre inversión.
E. O
TROS ASPECTOS QUE SE DEBEN ANALIZAR
89. Se ha propuesto que se analicen varios otros aspectos en el Grupo de Trabajo:
• la interacción entre las disposiciones relativas a la no discriminación de los AII
vigentes, en particular sus disposiciones NMF;
• la aplicación del principio de no discriminación en el caso de las leyes y reglamentos
en materia de inversiones en los niveles subfederales de gobierno;
• la cuestión de si la existencia de una política común en materia de competencia debe
constituir un requisito previo para la existencia del derecho de establecimiento en
un AII;
• la cuestión de si el trato NMF y el trato nacional deben aplicarse como principios
condicionales o incondicionales de no discriminación;
• los criterios para determinar los inversionistas potenciales si se concediera el trato
nacional a los inversionistas extranjeros en la etapa anterior al establecimiento de una
inversión;
• la compatibilidad del principio de trato NMF con los procedimientos de selección que
utilizan algunos países receptores para evaluar los costos y los beneficios de
determinadas inversiones extranjeras;
• la administración de los incentivos a la inversión en el marco de las normas de trato
NMF y trato nacional.WT/WGTI/W/118
Página 25
VI. EJEMPLOS DE LA APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIÓN EN
LOS ACUERDOS REGIONALES Y MULTILATERALES SOBRE INVERSIÓN
90. El Acuerdo sobre Promoción y Protección de las Inversiones entre los Gobiernos de Brunei
Darussalam, la República de Filipinas, la República de Indonesia, Malasia, la República de Singapur
y el Reino de Tailandia , concertado en 1987, exige que cada parte contratante estimule y cree en su
territorio condiciones favorables para las inversiones procedentes de las demás partes contratantes, de
manera coherente con sus objetivos nacionales.  Las normas generales de trato exigen que las partes
contratantes concedan un trato justo y equitativo y protección y seguridad plenas a las inversiones de
las demás partes contratantes, cumplan toda obligación derivada de compromisos específicos
contraídos respecto de inversiones determinadas de nacionales o empresas de las demás partes
contratantes y se abstengan de poner trabas, con medidas injustificadas o discriminatorias, a la
gestión, el mantenimiento, la utilización, el aprovechamiento, la ampliación, la enajenación o laliquidación de inversiones de las demás partes contratantes.  El Acuerdo exige que se conceda el trato
NMF a las inversiones realizadas por inversionistas de las demás partes contratantes, pero la
concesión del trato nacional está sujeta a negociaciones bilaterales entre las partes contratantes.
91. En el marco del Tratado de Libre Comercio de América del Norte (TLCAN), de 1992, se
exige que cada una de las partes otorgue a los inversionistas de otra parte el trato NMF o el tratonacional, si este es más favorable, en lo referente al establecimiento, adquisición, expansión,
administración, conducción, operación, venta u otra disposición de las inversiones.  Esta obligación
está condicionada por la facultad de las partes de formular reservas específicas por países (por
exclusión expresa) según se indica en los anexos del Tratado y está sujeta a determinadas excepciones
relativas a la contratación pública, las subvenciones y la propiedad intelectual.
50  Según los niveles
mínimos de trato, cada una de las partes debe otorgar a las inversiones de los inversionistas de otra
parte un trato acorde con el derecho internacional, incluido el trato justo y equitativo, así como
protección y seguridad plenas, y trato no discriminatorio respecto de cualquier medida que una parte
adopte o mantenga en relación con las inversiones que sufran pérdidas en su territorio debidas a
conflictos armados o contiendas civiles.
92. El Protocolo de Colonia para la Promoción y Protección Recíproca de Inversiones en el
MERCOSUR , adoptado en 1994, comprende las inversiones realizadas por inversionistas de un Estado
miembro del MERCOSUR en el territorio de otro Estado miembro.  Estipula que cada parte
contratante otorgará trato NMF y trato nacional con respecto a la admisión de las inversiones
realizadas por inversionistas de otra parte contratante.  En el anexo del Protocolo se indican los
sectores específicos respecto de los que cada parte contratante podrá mantener transitoriamente
excepciones limitadas a esta obligación, y se estipula que las partes contratantes harán todos losesfuerzos posibles por eliminar esas excepciones en el plazo más breve posible y se prevé la
celebración periódica de consultas a fin de efectuar el seguimiento del proceso de eliminación de tales
excepciones.  Con respecto al trato que se concede a las inversiones una vez admitidas, el Protocolo
exige que las partes contratantes les aseguren un trato justo y equitativo y plena protección jurídica;
que no perjudiquen su gestión, mantenimiento, uso, goce o disposición a través de medidas
                                                     
50 El artículo 1108 autoriza las reservas específicas por países con respecto a:  1) cualquier medida
disconforme existente que sea mantenida por una parte a nivel federal, estatal o local, como se estipula en sulista del Tratado;  2) cualquier medida que una parte adopte o mantenga, en relación con determinados sectores,subsectores o actividades, tal como se indica en su lista del Anexo II;  y 3) el trato otorgado por una de las partesde conformidad con los tratados, o con respecto a los sect ores, estipulados en su lista.  En lo referente a la
propiedad intelectual, las obligaciones de trato NMF y trato nacional no se aplican a ninguna medida que
constituya una excepción o derogación a las obligacion es de trato nacional establecidas en el artículo
correspondiente del capítulo del TLCAN relativo a la propiedad intelectual, como se señala expresamente en eseartículo.WT/WGTI/W/118
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injustificadas o discriminatorias, y que les concedan trato nacional y trato NMF.51  Prohíbe la
nacionalización o expropiación de las inversiones a los que se aplica el Protocolo, a menos que estas
medidas sean tomadas por razones de utilidad pública y, en todo caso, sólo sobre una base no
discriminatoria.  También exige que se conceda el trato nacional y el trato NMF a las inversiones a las
que se aplica el Protocolo, en relación con las medidas de indemnización o compensación porpérdidas sufridas debido a una guerra u otro conflicto armado o disturbios internos.
93. En 1994, los Estados miembros del MERCOSUR adoptaron un Protocolo sobre Promoción y
Protección de Inversiones provenientes de Estados no partes del MERCOSUR.   Las partes de este
Protocolo se comprometen a otorgar a las inversiones realizadas por inversionistas de terceros países
un trato no más favorable que el que se establece en el Protocolo.  Cada parte debe promover las
inversiones de terceros países y admitirlas conforme a sus leyes y reglamentaciones internas.  En lo
referente al trato de las inversiones realizadas, el Protocolo establece normas generales de tratosimilares a las contenidas en el Protocolo de Colonia, con excepción de que las partes pueden decidir
si conceden o no el trato nacional y el trato NMF a las inversiones realizadas por inversores de
terceros países.  Las partes en el Protocolo no pueden hacer extensivos a los inversores de terceros
países el trato, las preferencias o los privilegios concedidos en el marco de acuerdos comerciales y de
integración regionales o acuerdos relativos a cuestiones de tributación.
94. El Tratado de Libre Comercio entre Colombia, México y Venezuela  adoptado en 1995
establece que cada parte debe otorgar a los inversionistas de otra parte, y a las inversiones de esos
inversionistas, el trato nacional y el trato NMF, con sujeción a una excepción relativa al trato
concedido en el marco de acuerdos bilaterales destinados a evitar la doble tributación y sin perjuicio
de los derechos de cada parte de establecer formalidades especiales con respecto a la realización deuna inversión.  El Tratado prevé la conclusión de un Protocolo adicional que incluirá listas de sectores
y subsectores respecto de los que cada parte podrá mantener o adoptar medidas que no estén en
conformidad con las obligaciones de trato NMF y trato nacional.
95. El Tratado sobre la Carta de la Energía , de 1994, estipula que cada parte contratante
fomentará y creará condiciones estables, equitativas, favorables y transparentes para que losinversionistas de otras partes contratantes realicen inversiones en su territorio;  concederá un trato
justo y equitativo y una protección y seguridad completas a las inversiones de los inversionistas de
otras partes contratantes;  se abstendrá de perjudicar, mediante medidas exorbitantes o
discriminatorias, la gestión, mantenimiento, uso, disfrute o liquidación de esas inversiones;  concederá
un trato que no sea menos favorable que el exigido por el derecho internacional, incluidas las
obligaciones que le correspondan en virtud de tratados, y cumplirá las obligaciones que haya
contraído con los inversionistas o con las inversiones de los inversionistas de cualquier otra partecontratante.  En lo referente al trato NMF y el tr ato nacional, el Tratado hace distinción entre el trato
concedido a las inversiones realizadas y la admisión de inversiones.  En lo concerniente al trato
concedido a las inversiones realizadas, exige que las partes contratantes concedan el trato nacional o
el trato NMF, si este es más favorable, a las inversiones de los inversionistas de otras partes
contratantes, así como a las actividades relacionadas con las mismas, como las de gestión,mantenimiento, uso, disfrute o liquidación.  Esta obligación no se aplica a la propiedad intelectual ni a
las subvenciones u otros tipos de ayuda financiera o a los contratos relativos a tecnologías energéticas.
Con respecto a la admisión de las inversiones realizadas por inversionistas de otras partes
contratantes, el Tratado estipula que cada una de las partes contratantes "procurará" conceder a los
inversores de otra parte contratante el trato NMF o el trato nacional, si este es más favorable.  En 1997se concluyeron las negociaciones relativas a un tratado complementario que contiene una obligación
vinculante de trato no discriminatorio que abarca la etapa anterior al establecimiento, la cual se define
como la realización de nuevas inversiones, la adquisición de la totalidad o parte de las inversiones
existentes o el traslado a diferentes esferas de actividad de la inversión.  Prevé dos tipos de
                                                     
51 En lo referente a las obligaciones de trato NMF y trato nacional, el Anexo contiene una reserva
formulada por el Brasil respecto de la contratación pública.WT/WGTI/W/118
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excepciones al principio de no discriminación:  exonera a las restricciones existentes inscritas por
cada país Miembro y prescribe la opción de que los países enumerados en la lista reserven para sus
propios nacionales la totalidad o parte del porcentaje de los activos del Estado que se estén
privatizando.
96. Los Principios no vinculantes en materia de inversiones del APEC , de 1994, son principios
de carácter general, según los cuales las economías miembros concederán el trato NMF a los
inversionistas de cualquier economía en lo que respecta al establecimiento, ampliación y explotación
de sus inversiones, y concederán el trato nacional a los inversionistas extranjeros en relación con el
establecimiento, ampliación, explotación y protección de las inversiones extranjeras, con las
excepciones previstas en las leyes, reglamentos y políticas nacionales.  Las economías miembros no
expropiarán las inversiones extranjeras ni tomarán medidas que tengan un efecto similar, a menos que
se deban a motivos de interés público y que, en todo caso, se apliquen sobre una base nodiscriminatoria, de conformidad con la legislación de cada Miembro y los principios del derecho
internacional.
97. El Instrumento de Trato Naciona l de la OCDE, de 1976, es uno de los cuatro componentes de
la Declaración sobre Inversiones Internacionales y Empresas Transnacionales  de la OCDE.
52  L a
Declaración no es jurídicamente vinculante y no está relacionada con el derecho de los paísesMiembros de regular la entrada de las inversiones ni con las condiciones de establecimiento  de las
empresas extranjeras, de modo que rige el trato que se concede a la inversión sólo después de su
admisión.  El Instrumento de Trato Nacional esta blece que los países Miembros, en consonancia con
sus necesidades de mantener el orden público, proteger sus intereses esenciales de seguridad y
cumplir sus compromisos en pro de la paz y la seguridad internacionales, deben conceder a lasempresas que operan en sus territorios, y cuya propiedad o control están directa o indirectamente en
manos de nacionales de otro país miembro, un trato conforme al derecho internacional y no menos
favorable que el concedido en situaciones similares a las empresas nacionales.  Las excepciones a este
compromiso de trato nacional se notifican a la OCDE a fin de mantener la transparencia.
__________
                                                     
52 Documento WT/WGTI/W/40, comunicación de la OCDE.