ORGANIZACIÓN MUNDIAL
DEL COMERCIOIP/C/W/361
11 de julio de 2002
(02-3870)
Consejo de los Aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual relacionados con el ComercioOriginal:  inglés
EXAMEN DE LA LEGISLACIÓN
Preguntas formuladas por las Comunidades Europeas y sus Estados miembros
Mediante una comunicación de la Delegación Pe rmanente de la Comisión Europea, de fecha
9 de julio de 2002, la Secretaría ha recibido copias de las siguientes preguntas que las Comunidades
Europeas y sus Estados miembros han comunicado a China.  En la nota de cobertura a estas
preguntas, la Comisión Europea ha indicado que, a falta de la notificación oficial de las leyes y
reglamentos de China, se han basado por ahora en la documentación disponible en otros mediosdistintos de la OMC.  Por consiguiente, tal vez proceda actualizar la lista de preguntas cuando se
tenga la oportunidad de verificarla con la notificación oficial de las leyes y reglamentos de China.
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A. D
ISPOSICIONES GENERALES
1. Sírvanse indicar con precisión cuándo se notificarán a la OMC las leyes, reglamentos y
medidas pertinentes para la aplicación del Acuerdo sobre los ADPIC, con el fin de ponerlos a
disposición de todos sus Miembros.  El presente análisis se efectúa en virtud de traducciones oficiosas
de leyes y reglamentos o, en algunos casos, de meras versiones preliminares de ellos.
2. Sírvanse confirmar si la legislación de China sobre derechos de propiedad intelectual trata a
todos los extranjeros de conformidad con el principio del trato nacional previsto en el artículo 3 del
Acuerdo sobre los ADPIC.  Se ruega corroborar con mayor precisión si las medidas relativas a la
observancia de los derechos de autor que afecten a extranjeros titulares de derechos, adoptadas por las
oficinas locales de derecho de autor, ya no requieren la autorización de la Administración Nacional de
Derechos de Autor de Beijing.
3. Se ruega exponer si su legislación sobre propiedad intelectual incluye medidas para proteger
la salud pública y la nutrición, y para promover el interés público en sectores de vital importancia para
su desarrollo socioeconómico y tecnológico, de conformidad con el artículo 8 del Acuerdo sobre los
ADPIC.  En caso positivo, sírvase describir esas medidas y explicar si son congruentes con las
disposiciones del Acuerdo sobre los ADPIC.
4. China es signataria de muchos acuerdos internacionales sobre propiedad intelectual.  Sírvanse
indicar si el Gobierno de China tiene también el pr opósito de adherirse al Tratado de la OMPI sobre
Derecho de Autor (WCT) y al Tratado de la OMPI sobre Interpretación o Ejecución y Fonogramas
(WPPT).IP/C/W/361
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B. DERECHOS DE AUTOR Y DERECHOS CONEXOS
5. Se ruega describir en qué forma su legislación otorga la protección retroactiva prevista en el
artículo 18 del Convenio de Berna (obligación que tiene su origen en el artículo 9 del Acuerdo sobre
los ADPIC) y el párrafo 6 del artículo 14 del mencionado Acuerdo.
6. Sírvanse especificar si su legislación estipula excepciones y limitaciones a los derechos de
autor y los derechos conexos, y en qué forma estas excepciones y limitaciones cumplen con la prueba
de los "tres pasos" del párrafo 2 del artículo 9 del Convenio de Berna y con lo dispuesto en el
artículo 13 del Acuerdo sobre los ADPIC.
7. El artículo 47 de la Ley de Derecho de Autor de China modificada (que entró en vigor el
27 de octubre de 2001, denominada en adelante "nueva Ley de Derecho de Autor") establece que, si
una infracción constituye un delito, se perseguirá la responsabilidad penal de conformidad con la Ley
Penal.  ¿Significa este artículo que los infractores serán procesados por iniciativa del fiscal o lecorresponderá al titular del derecho de autor entablar una querella?
8. Como la Ley Penal de China sólo comprende dos artículos que se refieren a las sanciones
penales correspondientes a los infractores del derecho de autor, dichos artículos no pueden abarcar
todos los tipos de delitos lesivos de los derechos de autor enumerados en el artículo 47 de la nueva
Ley de Derecho de Autor.  ¿En virtud de qué circunstancias se considerará que una infracciónconstituye delito?  ¿Se propone el Gobierno de China modificar su Ley Penal a fin de tipificar más
específicamente los delitos en materia de derecho de autor?
9. Con arreglo a la nueva Ley de Derecho de Autor, los titulares de este derecho podrán recurrir
al Tribunal Popular para que dicte mandamientos pr eliminares y disponga la protección de bienes.  El
procedimiento prevé que el titular del derecho debe probar su dominio.  ¿Cómo se establecerá laprueba de ese dominio?  ¿En qué forma se observa lo dispuesto en el párrafo 1 del artículo 15 del
Convenio de Berna?
10. En conformidad con el párrafo 2 del artículo 45 del Acuerdo sobre los ADPIC, el artículo 48
de la nueva Ley de Derecho de Autor estipula la posibilidad de imponer "indemnizaciones legales".
El límite máximo fijado en la nueva Ley es de 500.000 RMB.  ¿Cuáles son los criterios que se aplicanpara determinar la cuantía de la indemnización (es decir, si es de 500.000 RMB o menor)?  Sírvanse
precisar si el máximo establecido para las indemnizaciones legales se determina por litigio o por cada
unidad de las obras de derecho de autor infringidas.
11. Sírvanse explicar de qué modo su legislación sanciona la piratería lesiva del derecho de autor
y, en particular, la cometida con documentos que, sin autorización del titular del derecho, se obtienen
a través de Internet.
C. M
ARCAS DE FÁBRICA O DE COMERCIO
12. Se ruega indicar si el organismo encargado del registro de marcas de fábrica o de comercio de
su país rechaza o no una solicitud de marca en caso de que ésta contenga una indicación geográfica.
Sírvanse explicar cómo la nueva Ley de Marcas de Fábrica o de Comercio de la República Popular
China (en adelante "nueva Ley de Marcas de Fábrica o de Comercio"), que entró en vigor el
1º de diciembre de 2001, aplica el párrafo 2 del artículo 23 del Acuerdo sobre los ADPIC.
13. El artículo 13 de la nueva Ley de Marcas de Fábrica o de Comercio dispone la protección de
una marca notoriamente conocida aun cuando no esté registrada en China.  Sírvanse explicar si, para
gozar de protección legal, una marca notoriamente conocida tiene que ser usada en la República
Popular China o simplemente conocida en su territorio.  El artículo 14 de la nueva Ley de Marcas deIP/C/W/361
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Fábrica o de Comercio dispone que, para determinar que una marca es notoriamente conocida, se ha
de tener en cuenta la duración de su uso.  ¿Se refiere también ese artículo al uso fuera de las fronteras
de China?
14. La nueva Ley de Marcas de Fábrica o de Comercio no parece ajustarse al párrafo 1 del
artículo 6 bis del Convenio  de París, que amplía la protección de las marcas notoriamente conocidas a
los casos en que sólo "la parte esencial de la marca constituya la reproducción de tal marca
notoriamente conocida o una imitación susceptible de crear confusión con ésta."  Sírvanse esclarecer
este tema.
15. La nueva Ley de Marcas de Fábrica o de Comercio concede a las partes una oportunidad para
solicitar la revisión judicial de las decisiones administrativas finales.  ¿Qué tipo de sala tramitará esos
casos?  China ha creado tribunales especiales de derecho de propiedad intelectual a cargo de jueces
especializados.  Como las cuestiones que atañen a las decisiones adoptadas por la Junta de revisión yadjudicación de marcas de fábrica o de comercio son muy técnicas, aun cuando sean decisiones
administrativas, deben ser revisadas por un órgano judicial especializado en materia de propiedad
intelectual.
16. La nueva Ley no parece abarcar la "oferta para la venta".  De ordinario se considera que la
expresión "en el curso de operaciones comerciales" (artículo 16 del Acuerdo sobre los ADPIC) abarcala "oferta para la venta".  Sírvanse esclarecer este punto.  A diferencia de Ley de Marcas de Fábrica o
de Comercio, la Ley de Patentes de China incorpora en su artículo 11 el concepto de "ofertas para la
venta".
17. Sírvanse explicar si la nueva Ley de Marcas de Fábrica o de Comercio concede protección a
las marcas sonoras y a las marcas olfativas (olor) como el párrafo 1 del artículo 15 del Acuerdo sobrelos ADPIC parece permitir.  ¿Puede el solicitante, en relación con un signo que no sea
intrínsecamente distintivo, invocar el carácter distintivo que haya adquirido mediante su uso
(considerandos segundo a último del párrafo 1 del artículo 15 del Acuerdo sobre los ADPIC)?
18. Sírvanse indicar en qué forma el párrafo 1 del artículo 22 de la nueva Ley de Marcas de
Fábrica o de Comercio es compatible con el párrafo 2 del artículo 19 del Acuerdo sobre los ADPIC.¿La utilización de una marca de fábrica o de comercio por una persona que no sea su titular sólo se
considerará que constituye "uso", en el sentido que dispone el párrafo 2 del artículo 19 del Acuerdo
sobre los ADPIC, cuando el titular conceda un derecho de explotación de conformidad con un
contrato de concesión de licencia?
19. El artículo 41 de la nueva Ley de Marcas de Fábrica o de Comercio estipula que, previa
solicitud, se podrá anular el registro de una ma rca después de transcurrido un plazo ininterrumpido de
al menos cinco años de no uso.  Sírvanse explicar si la reanudación del uso, después de transcurridoun plazo de más de cinco años de no uso, puede conducir a un restablecimiento de los derechos
exclusivos.
20. El artículo 30 de la nueva Ley de Marcas de Fábrica o de Comercio establece un plazo de
tres meses para presentar una oposición.  El artículo 17 del Reglamento de aplicación determina que
el plazo para presentar una respuesta a una oposición sólo es de 30 días, contado desde que se recibela notificación de la oposición.  La experiencia demuestra que ese plazo es sumamente breve, sobre
todo cuando el solicitante es una sociedad extranjera, y aun más cuando la solicitud sea presentada por
conducto de la OMPI (Registros Internacionales).  ¿Examinaría el Gobierno de China la posibilidad
de prolongar ese plazo a un mínimo de dos meses, al menos en los casos en que el solicitante fuese
una sociedad extranjera?IP/C/W/361
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21. El artículo 31 del Reglamento de aplicación dispone que una vez que la marca de fábrica o de
comercio quede registrada se utilice el símbolo ®, o su equivalente chino, en las mercancías o los
envases y embalajes.  Este procedimiento es algo inusual, ya que de ordinario corresponde al titular
decidir si ha de usar o no el símbolo del registro.
D. INDICACIONES GEOGRÁFICAS
22. Aunque en China hay una ley que establece un sistema específico de protección de las
indicaciones geográficas, parece que éstas también pueden gozar de protección indirecta mediante su
registro en calidad de marcas colectivas o de certificación.  En todo caso, China debe otorgar una
protección adecuada para las indicaciones geográficas de conformidad con lo dispuesto en la
sección 3 del Acuerdo sobre los ADPIC.  Es importante que China delimite el alcance de la
protección que gozan las indicaciones geográficas y estipule una protección apropiada mediante un
procedimiento uniforme de registro.
23. ¿En qué forma la legislación de su país define una indicación geográfica?
24. Sírvanse describir y explicar las disposiciones de la legislación china que establecen un
vínculo, en caso de haberlo, entre las características de una indicación y su origen geográfico.
25. Se ruega indicar cómo la legislación china concede protección adicional a vinos y bebidas
espirituosas.  Se ruega mencionar los demás tipos de productos, de haberlos, que podrían quedarcomprendidos por esa protección adicional.
26. Sírvanse explicar qué utilización se ha hecho en China de las excepciones previstas en el
artículo 24 del Acuerdo sobre los ADPIC.  Se rueg a proporcionar ejemplos del uso de las excepciones
por parte de los tribunales, o listas de nombres que en su jurisdicción se consideren genéricos.
27. Se ruega explicar cómo las indicaciones geográficas extranjeras gozan de la protección
prevista en los artículos 22 y 23 del Acuerdo sobre los ADPIC.  Comprendemos que en China la
Administración Estatal General para la supervisión de la calidad, la inspección y la cuarentena
(AQSIQ) es la encargada del registro y la protección de las indicaciones geográficas.  ¿Podrían
proporcionarnos una reseña de todas las indicaciones geográficas que en la actualidad gozan de
protección en China?
E. D
IBUJOS Y MODELOS INDUSTRIALES
28. ¿Se ha incorporado la protección de los dibujos y modelos textiles a las disposiciones de la
Ley de Patentes de China sobre Dibujos y Modelos Industriales?  Al parecer, los dibujos y modelos
textiles sólo podrían gozar de protección en virtud de las disposiciones chinas relativas a la aplicación
del Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor, en calidad de obras de artes aplicadas.
F. PATENTES
29. Sírvanse explicar en qué forma el artículo 5 de la Ley de Patentes de China observa lo
dispuesto en el párrafo 2 del artículo 27 del Acue rdo sobre los ADPIC.  El artículo 5 de la Ley de
Patentes de China estipula que las invenciones que violen las leyes del país o la moralidad social o
menoscaben el interés público no tendrán derecho a gozar de la protección de la patente.  ¿Cómo se
armoniza ello con la fórmula empleada en el pá rrafo 2 del artículo 27 del Acuerdo sobre los ADPIC,
que precisa que "Los Miembros podrán excluir de la patentabilidad las invenciones cuya explotación
comercial en su territorio deba impedirse necesariamente para proteger el orden público o la
moralidad, inclusive para proteger la salud o la vida de las personas o de los animales o para
preservar los vegetales, o para evitar daños graves al medio ambiente, siempre que esa exclusión noIP/C/W/361
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se haga meramente porque la explotación esté prohibida por su legislación." ?  Sírvanse indicar
también cómo el alcance del artículo 9 del Reglamento de aplicación se ajusta a los términos
empleados por el párrafo 2 del artículo 27 del Acuerdo sobre los ADPIC.
30. El artículo 49 de la Ley de Patentes de China dispone que excepcionalmente se podrán
conceder licencias obligatorias sin que se cumpla el requisito de haber intentado obtener laautorización del titular de los derechos.  Sírvanse explicar de qué modo ello es compatible con lo
dispuesto en el apartado b) del artículo 31 del Acuerdo sobre los ADPIC, que prevé que los Miembros
sólo podrán eximir de la obligación de que se haya intentado obtener la autorización del titular de los
derechos antes de la concesión de una licencia obligatoria, en caso de emergencia nacional o en otras
circunstancias de extrema urgencia, o en los casos de uso público no comercial.
31. El apartado f) del artículo 31 del Acuerdo sobre los ADPIC estipula que " los usos con arreglo
a una licencia obligatoria se autorizarán principalmente para abastecer el mercado interno ".
Sírvanse describir de qué modo la Ley de Patentes de China observa el referido artículo.
32. Se ruega explicar cómo la Ley de Patentes de China cumple lo establecido en el párrafo d) del
artículo 4 del Convenio de París que dispone que, cuando sea necesario presentar documentos
legalizados, se concederá un plazo razonable.  La Ley de Patentes de China exige que cuando se
reivindique la prioridad del Convenio de París el solicitante tenga que presentar los documentoslegalizados en el momento en que se reivindique la prioridad (artículo 34 del Reglamento de
aplicación).
G. PROTECCIÓN DE LAS OBTENCIONES VEGETALES
33. El Gobierno de China promulgó en marzo de  1997 el Reglamento de protección de las
obtenciones vegetales (sistema sui generis  compatible con las prescripciones del párrafo 3 del
artículo 27 del Acuerdo sobre los ADPIC).  Sírvanse describir en qué forma ese Reglamento protege
las obtenciones vegetales.  Se ruega proporcionar una versión inglesa del texto del Reglamento.
H. ESQUEMAS DE TRAZADO DE LOS CIRCUITOS INTEGRADOS
34. Sírvanse describir en qué forma la legislación de China observa lo dispuesto en los
artículos 36 a 38 del Acuerdo sobre los ADPIC.  Se ruega proporcionar una versión inglesa del textodel Reglamento de protección de los esquemas de trazado de los circuitos integrados que entró en
vigor en octubre de 2001.
I. P
ROTECCIÓN DE LA INFORMACIÓN NO DIVULGADA
35. Sírvanse indicar cómo la legislación china define la información no divulgada.  Se ruega
explicar en qué forma se ha aplicado en dicha legislación el párrafo 3 del artículo 39 del Acuerdo
sobre los ADPIC.
36. Se ruega explicar si la legislación china concede o no un plazo definido para la protección de
la información no divulgada.  En caso afirmativo, precísenlo.
37. Les rogamos expliquen en qué forma su país se propone proteger contra el uso comercial
desleal y la divulgación los datos de pruebas no divulgados y los demás datos presentados a las
autoridades chinas, a fin de obtener autorización para comercializar productos farmacéuticos.IP/C/W/361
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J. OBSERVANCIA
38. La nueva Ley de Marcas de Fábrica o de Comercio concede a las partes la oportunidad de
solicitar una revisión judicial de las decisiones administrativas finales.  Esta norma está en
consonancia con lo dispuesto en el párrafo 4 del artículo 41 del Acuerdo sobre los ADPIC.  Sírvanse
indicar si las decisiones adoptadas por la Junta de  revisión y adjudicación de marcas de fábrica o de
comercio también podrán ser objeto de revisión judicial por los tribunales especializados en derecho
de propiedad intelectual.
39. Sírvanse describir cómo autoriza su legislación a que los jueces ordenen la presentación de
pruebas por la parte contraria.  Se ruega faciliten información precisa acerca de las medidas que se
adoptan para garantizar la protección de la información confidencial.
40. Sírvanse citar las disposiciones de su legislación que autorizan a los jueces a ordenar a un
demandado que desista de una infracción.
41. Sírvanse citar qué disposiciones de su legislación autorizan a los jueces a ordenar el pago de
los gastos al titular del derecho por parte del infractor.
42. Sírvanse explicar si los jueces tienen, y de qué modo, la competencia de ordenar que las
mercancías infractoras se aparten de los circuitos comerciales o sean destruidas.
43. Sírvanse citar qué disposiciones de su legislación autorizan a los jueces a indemnizar a un
demandado en caso de abuso por parte del demandante.
44. Sírvanse señalar las autoridades competentes en su jurisdicción que reciben de los titulares de
derechos solicitudes de que se suspenda el despacho por las autoridades aduaneras de mercancías
falsificadas.
45. Se ruega describir cómo se han aplicado los artículos 42 y 43 del Acuerdo sobre los ADPIC
en las normas judiciales de procedimiento civil.  ¿Todavía los honorarios por entablar una demanda
por infracción dependen de las indemnizaciones de daños y perjuicios que se reclamen?  Una sociedad
extranjera debe cumplir diversos requisitos administrativos antes de poder iniciar un procedimiento
(por ejemplo la obligación de legalizar mandatos y de constituir "garantías").  Sírvanse explicar si en
China las normas de procedimiento civil otorgan la misma protección a los extranjeros y a los chinos.
46. El artículo 45 del Acuerdo sobre los ADPIC estipula que "las autoridades judiciales estarán
facultadas para ordenar al infractor que pague al titular del derecho un resarcimiento adecuado
para compensar el daño sufrido".   Sírvanse indicar en qué forma en China los recursos judiciales
civiles cumplen esa obligación establecida en el Acuerdo sobre los ADPIC.  ¿Qué se ha de considerar
para calcular la cuantía de la indemnización por daños y perjuicios?  ¿Se han de tener en cuenta las
utilidades, las existencias y las actividades precedentes del infractor?
47. China modificó por segunda vez la Ley de Patentes en 2000 e incorporó el artículo 61 que
rige las medidas provisionales (en consonancia con el artículo 46 del Acuerdo sobre los ADPIC).
Sírvanse aclarar si también pueden invocar un procedimiento similar los titulares de derechos de
propiedad intelectual que no sean titulares de patentes.  ¿Hay interpretaciones judiciales adicionales
que especifiquen el procedimiento para tramitar esos mandamientos judiciales preliminares en litigios
que versen sobre propiedad intelectual?
48. En China la mayor parte de las acciones de observancia de los derechos de propiedad
intelectual se llevan a cabo mediante medidas administrativas.  ¿Tienen las autoridades
administrativas facultades para imponer sanciones adecuadas a fin de impedir o disuadir la comisiónIP/C/W/361
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de ulteriores infracciones?  ¿Se remiten a las autoridades competentes los casos en que intervengan
delincuentes reincidentes y que entrañen piratería y falsificación dolosas, para que se entablen
acciones penales?  ¿Puede China proporcionar algunas estadísticas pertinentes de casos que
condujeron a incoar procesos con arreglo a las disposiciones de la Ley Penal?
49. Conforme a su aplicación actual, los umbrales monetarios para incoar una acción penal son
muy altos y rara vez se alcanzan. ¿Ha efectuado la autoridad judicial los ajustes necesarios para
reducir esos umbrales a fin de permitir acciones eficaces que disuadan la piratería y la falsificación
futuras?
50. El nuevo Reglamento de protección en aduana de los derechos de propiedad intelectual de la
República Popular China entró en vigor en octubre de 1995.  En el pasado se manifestó preocupación
acerca de si ese Reglamento era compatible con las obligaciones previstas en los artículos 51 a 60 del
Acuerdo sobre los ADPIC.  El Gobierno de China se comprometió a revisar el Reglamento a fin deque observara plenamente las disposiciones pertinentes del Acuerdo sobre los ADPIC.  ¿Para cuándo
se prevé la revisión del Reglamento?
51. ¿Estarán facultados los titulares de derechos y los consignatarios para inspeccionar las
mercancías incautadas (retenidas) por las Aduanas, de conformidad con el artículo 57 del Acuerdo
sobre los ADPIC?
52. El artículo 14 del Reglamento de protección en aduana de los derechos de propiedad
intelectual de la República Popular China prevé que el titular del derecho de propiedad intelectual
debe constituir una fianza equivalente al valor de las mercancías de que se trate.  No obstante, el
artículo 53 del Acuerdo sobre los ADPIC dispone que "esa fianza o garantía equivalente no deberá
disuadir indebidamente del recurso a esos procedimientos".  Sírvanse explicar en qué forma el
artículo 14 del Reglamento precitado cumple con lo estipulado en el artículo 53 del Acuerdo sobre los
ADPIC.
53. El artículo 56 del Acuerdo sobre los ADPIC dispone que se podrá ordenar al demandante que
pague una indemnización adecuada por la retención infundada de las mercancías.  Se ruega indicar
cómo la legislación de China cumple lo establecido en dicho artículo del Acuerdo sobre los ADPIC.
54. ¿Comprenderá la versión enmendada del Reglamento de protección en aduana de los
derechos de propiedad intelectual de la República Popular China medidas de oficio tal como las
faculta el artículo 58 del Acuerdo sobre los ADPIC?
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