RESTRICTEDORGANIZACIÓN MUNDIAL
DEL COMERCIOIP/C/W/186
22 de junio de 2000
(00-2540)
Consejo de los Aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual relacionados con el ComercioOriginal:  inglés
EXAMEN DE LA LEGISLACIÓN
Respuestas de Macao, China a las preguntas formuladas por el Japón
La Secretaría ha recibido las siguientes respuestas a las preguntas formuladas por el Japón,
que figuran en el documento IP/C/W/173, mediante  comunicación de la Delegación Permanente de
Macao, China, de fecha 16 de junio de 2000.
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A. DERECHO DE AUTOR Y DERECHOS CONEXOS
1. Sírvanse indicar qué protección reciben las obras, los fonogramas, las interpretaciones o
ejecuciones y las radiodifusiones de otros Miembros de la OMC en virtud de la Ley de Derecho deAutor y Derechos Conexos de Belice (denominada en adelante la "Ley de Derecho de Autor y
Derechos Conexos").  Sírvanse indicar también qué disposiciones de la Ley de Derecho de Autor y
Derechos Conexos establecen la concesión de trato nacional y trato de la nación más favorecida,
conforme a lo prescrito en los artículos 3 y 4 del Acuerdo sobre los ADPIC y en el párrafo 1 del
artículo 9 del Acuerdo sobre los ADPIC, que incorpora el párrafo 1) del artículo 5 del Convenio de
Berna.
Debemos recordar que, como Macao no es un Estado, no existe una nacionalidad macaense
propiamente dicha.  En consecuencia, por trato nacional en Macao debe entenderse el trato dado a los
residentes, teniendo en cuenta la norma general de que los no residentes gozan de los mismos
derechos civiles que los residentes en todas las cuestiones de carácter civil (Artículo 13 del Código
Civil, promulgado por Decreto Ley 39/99/M, de 3 de agosto de 1999).  De conformidad con esta
norma general, el párrafo 2) del artículo 50 de la Ley de derecho de autor y derechos conexosestablece que, por regla general, los autores no residentes reciben el mismo trato que los autores
residentes a los efectos de la protección, a condición de que exista reciprocidad.  No obstante, en lo
referente a las obras de nacionales de Miembros de la OMC debemos tener presente lo dispuesto en el
artículo 54 de la Ley de derecho de autor y derechos conexos.  Según este artículo, las normas
relativas a la protección internacional de los artículos 49 a 53 no obstan para la aplicación decualquier norma de un convenio internacional que sea vinculante para Macao, lo que excluye la
reciprocidad con los Miembros de la OMC.  En lo relativo a los fonogramas, las interpretaciones o
ejecuciones y las radiodifusiones, el artículo 174 de la Ley de Derecho de autor y derechos conexos
debe interpretarse en el mismo sentido.
Esto significa que los convenios internacionales prevalecen sobre el derecho local y son
compatibles con el párrafo 3) del artículo 1 del Código Civil de Macao, que establece la primacía del
derecho internacional de los tratados como principio general de nuestro ordenamiento jurídico.  Este
principio es fundamental para entender la protecci ón de los nacionales de Miembros de la OMC en
Macao.IP/C/W/186
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Por consiguiente, el trato dado a los residentes en Macao en lo que respecta a las obras,
fonogramas, interpretaciones o ejecuciones y radiodifusiones es el mismo que se concede a los
nacionales de otros Miembros de la OMC.  Lo dicho anteriormente acerca de la primacía del derecho
internacional es igualmente válido para el trato de la nación más favorecida.
2. Sírvanse indicar si existe alguna excepción o exención del trato nacional y del trato de la
nación más favorecida conforme a la Ley de derechos de autor y derechos conexos, como lo permiten
los artículos 3 y 4 del Acuerdos sobre los ADPIC.
No hay excepciones previstas del trato nacional.  En cuanto a las exenciones del trato de la
nación más favorecida, el párrafo 2) del artículo 50 y el párrafo 2) del artículo 174 de la Ley de
derecho de autor y derechos conexos prevén la reciprocidad, que sólo es efectiva cuando no queda
anulada por las disposiciones de un convenio internacional (prevalencia del derecho internacional delos tratados).
3. Sírvanse indica si Macao, China facilita protección retroactiva, y de qué modo, a las obras,
los fonogramas y las interpretaciones o ejecuciones de otros Miembros de la OMC, conforme a lo
prescrito en los artículos 9.1, 14.6 y 70.2 del Acuerdo sobre los ADPIC, que aplican, mutatismutandis, el artículo 18 del Convenio de Berna.  Sírvanse indicar la fecha hasta la que retrocede esa
protección con respecto a cada categoría de materia objeto de la misma.
Como regla general, la duración de la protección es de 50 años post mortem autoris
(párrafo 1) del artículo 21), de 50 años cuando se trata de obras colectivas, obras destinadas al
arrendamiento cuando el derecho de autor se atribuye al empleador o al comitente, obras anónimas yobras audiovisuales (párrafo 3) del artículo 22, párrafo 1) del articulo 23 y artículo 106), de 25 años
contados a partir de su realización para las obras de arte aplicado y las obras fotográficas
(artículos 148 y 155), de 50 años desde que haya tenido lugar la interpretación o ejecución
(artículo 182), de 50 años desde que se haya grabado el fonograma (artículo 188), y de 20 años desde
que se haya realizado la emisión (artículo 192).  La protección retroactiva de la materia objeto de lamisma de otros Miembros de la OMC debe calcularse en consecuencia.
4. En lo que respecta a las disposiciones de protección de "programas de ordenador"
contenidas en la Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos, sírvanse indicar si la protección
abarca los programas de ordenador, sean programas fuente o programas objeto, como lo establece el
párrafo 1 del artículo 10 del Acuerdo sobre los ADPIC.  ¿Están protegidos esos programas de
ordenador como obras literarias, tal como lo establece el párrafo 1) del artículo 2 del Convenio deBerna?
Según el párrafo 1) del artículo 2 de la Ley de derecho de autor y derechos conexos los
programas de ordenador se consideran expresamente obras literarias.  La Ley no distingue entre los
programas fuente y los programas objeto;  por consiguiente, según el principio de interpretación ubi
lex non distinguit nec nos distinguere debemus  (cuando la ley no distingue, el intérprete debe
distinguir) hemos de llegar a la conclusión de que la protección abarca ambos tipos de programas.
5. Sírvanse aclarar si las "bases de datos" que figuran en la Ley de Derecho de Autor y
Derechos Conexos abarcan las compilaciones de datos en forma legible por máquina.  Sírvanse
explicar cómo cumple esa Ley lo establecido en el párrafo 2 del artículo 10 del Acuerdo sobrelos ADPIC.
El legislador de la Ley de derecho de autor y derechos conexos no incluyó una definición de
"bases de datos", probablemente por el temor a que la evolución internacional en este campo privara
de validez a la eventual definición.  Así pues, el concepto se presta a la interpretación.  Según el
párrafo 1) o) del artículo 2, la protección abarca "las bases de datos informatizadas y lasIP/C/W/186
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compilaciones de datos, a condición de que sean originales en el criterio de organización de los datos
o en la selección de su contenido".  Las compilaciones en forma legible por máquina que se
mencionan en la pregunta están desde luego incluidas en las bases de datos informatizadas a que se
refiere expresamente la ley.  En cuanto a las bases de datos no informatizadas, éstas pueden quedar
protegidas como "compilaciones de datos", en virtud de la segunda parte del mencionado párrafo.
El párrafo 3) del artículo 2 establece claramente que la protección concedida a las bases y a
las compilaciones de datos no se extiende a los propios datos, aunque éstos pueden ser sujeto de otros
derechos, entre ellos el de autor.
6. Sírvanse indicar si los discos compactos, co mo los CD-ROM, consistentes principalmente en
música y acompañados de caracteres, imágenes fijas,  películas o cualquier otro tipo de datos que no
sean audio, están  protegidos como "bases de datos" en la Ley de derecho de autor, y si esos datos,
incluida la música, se pueden recuperar.
Como se ha indicado anteriormente, la Ley no contiene ninguna definición de base de datos,
pero ello no excluye del concepto a los medios ópticos indicados en la pregunta.  De nuevo hemos de
aplicar el principio ubi lex non distinguit nec nos distinguere debemus .  Nosotros entendemos que
nada de lo dispuesto en la Ley impide que las mencionadas obras estén comprendidas en el concepto
de base de datos.  Además es evidente que, cuando interpreten este concepto, los tribunales deberán
tener en cuenta las tendencias internacionales prevalecientes.
B. PATENTES
7. Sírvanse explicar cómo se aplican el párrafo 2 del artículo 34 y el párrafo 3 del artículo 34
del Acuerdo sobre los ADPIC, en materia de transferencia de la carga de la prueba en los
procedimientos civiles por infracción de patente, en la legislación de Macao, China.
El párrafo 1) del artículo 102 de la Ley de propiedad industrial (Decreto Ley 97/99/M, de 13
de diciembre de 1999) transfiere únicamente la carga de la prueba en las circunstancias previstas en elpárrafo 1 a) del artículo 34 del Acuerdo sobre los ADPIC, o sea, si el producto obtenido por el
procedimiento patentado es nuevo.  En las circunstancias del párrafo 1 b) del artículo 34 de este
mismo Acuerdo no hay transferencia de la carga de la prueba.
El párrafo 2 del artículo 102 de la Ley añade que, cuando se presente la prueba, el tribunal
deberá tener en cuenta los intereses legítimos de la parte que asuma la carga de la prueba en lo
relativo a la protección de sus secretos comerciales.
C. O
BSERVANCIA DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL
8. Sírvanse indicar los recursos que ordenan las autoridades judiciales con respecto de los
derechos de propiedad intelectual, incluidos los mandamientos judiciales, daños y perjuicios, gastos,
destrucción o eliminación de las mercancías infractoras y de los materiales o instrumentos para suproducción.  Sírvanse explicar cuáles son los criter ios y el método de cálculo para decidir el importe
de los perjuicios que las autoridades judiciales ordenan que pague la persona que infringe los
derechos de propiedad intelectual al titular de los derechos.
Por lo general, las autoridades judiciales de Macao pueden ordenar recursos civiles o aplicar
sanciones penales.  Además, para algunas infracciones se prevén sanciones administrativas, de cuyaejecución se encargan los órganos de la administración.  En lo tocante a los primeros (penales y
civiles), la completa protección otorgada en Macao es resultante no sólo de la legislación sobre la
propiedad intelectual sino también del derecho civil, el derecho procesal civil, el derecho penal y el
derecho procesal penal, que principalmente están codificados en el Código Civil, el Código deIP/C/W/186
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Procedimiento Civil, el Código Penal y el Código de Procedimiento Penal respectivamente.  En
resumidos términos, los recursos civiles y penales son los siguientes:
a) Derecho penal:
1. Varios comportamientos que infringen los derechos de propiedad intelectual están
tipificados como delito (véanse los artículos 209 a 214 de la Ley de derecho de autor
y derechos conexos y los artículos 289 a 294 de la Ley de la propiedad industrial);
2. Las principales penas previstas son las de prisión y las sanciones pecuniarias;3. No obstante, existen penas accesorias como la prohibición temporal de una
determinada actividad profesional, el cierre de un establecimiento comercial o lapublicación de la sentencia (artículos 92 a 95 del Código penal, artículos 203 a 208 de
la Ley de derecho de autor y derechos conexos y artículos 10 a 17 de la Ley 6/96/M,
aplicable en virtud del artículo 298 de la Ley de la propiedad industrial);
4. Las mercancías infractoras, así como los materiales y los instrumentos para su
producción, son confiscados y pueden ser destruidos (artículo 296 de la Ley de la
propiedad industrial y artículos 101 a 104 del Código Penal).
b) Derecho civil:
1. A todo derecho corresponde una acción judicial destinada a verificar su validez,
impedir su violación u ofrecer reparación por un delito ya cometido (párrafo 2) del
artículo 1 del Código de Procedimiento Civil);
2. Además, existen procedimientos urgentes (procedimientos cautelares) para impedir la
comisión de un delito, que pueden ordenarse inaudita altera parte  (artículos 326 a
337 del Código de Procedimiento Civil);
3. El titular del derecho puede reclamar, por concepto de daños y perjuicios, el importe
total de los daños sufridos realmente y probados ante el tribunal, incluido el lucro
cesante (párrafo 1) del artículo 467 y artículos 556 y 558 del Código Civil).  A título
excepcional, cuando el delito sea debido a una simple negligencia, el tribunal podrá
fijar una indemnización inferior al importe real de los daños (artículo 487 del CódigoCivil).
9. Sírvanse indicar títulos de leyes y reglamentos y las disposiciones de los mismos en que se
prescriba la suspensión del despacho de mercancías de marca de fábrica o de comercio falsificadas o
mercancías pirata que lesionan el derecho de autor, como se estipula en el artículo 51 del Acuerdosobre los ADPIC.  Sírvanse señalar los tipos de derechos de propiedad intelectual en virtud de los
cuales se puede efectuar una suspensión si el titular de los derechos presenta una demanda.
Las fronteras de Macao están bajo la jurisdicción de la Policía Marítima y Fiscal, que tiene
facultades para controlar la importación y la exportación de mercancías (artículo 2 del Decreto
Ley 2/95/M, de 27 de enero de 1995).  Unas de las obligaciones de la Policía es impedir de oficio, enla medida de lo posible, las consecuencias de cualquier delito, y hacer todo lo que sea necesario para
conservar la prueba (párrafo 2) del artículo 44), del Código de Procedimiento Penal en general, y, para
los derechos de propiedad industrial, artículo 295 de la Ley de la propiedad industrial).
En Macao, la importación de mercancías que infrinjan derechos de autor, patentes,
topografías de los circuitos integrados o dibujos y modelos industriales constituye delito (artículo 212IP/C/W/186
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de la Ley de derecho de autor y derechos conexos).  Por consiguiente la policía está facultada a
suspender la importación, de oficio o a raíz de una denuncia.  Toda persona, incluido el titular del
derecho, puede denunciar el delito a las autoridades, oralmente o por escrito (artículos 227 y 229 del
Código de Procedimiento Penal).  En lo relativo a las marcas de fábrica o de comercio y a las
indicaciones geográficas, el artículo 286 del Ley de la propiedad industrial dispone expresamente quela Policía Marítima y Fscal debe confiscar de oficio las mercancías infractoras, que están siendo
importadas o exportadas.  El titular del derecho puede ciertamente presentar una denuncia en este
sentido, de conformidad con las reglamentaciones generales (artículos 227 y 229 del Código de
Procedimiento Penal).
Independientemente de que se haya cometido un delito, los titulares de los derechos podrán
recurrir al procedimiento cautelar previsto en los artículos 326 a 337 del Código de ProcedimientoCivil para impedir la importación de mercancías que infrinjan un derecho de propiedad intelectual.
Este procedimiento es un recurso judicial urgente cuya finalidad consiste en impedir la violación de
un derecho, y cuyo éxito depende de una acción judicial principal que deberá entablarse en breve
plazo.
En un futuro próximo se prevé que se promulguen nuevas leyes arancelarias, que podrán tener
consecuencias para la aplicación de los artículos 51 a 60 del Acuerdo sobre los ADPIC.
10. Sírvanse explicar el tipo y la cuantía de las sanciones penales, incluidas la pena de prisión y
las sanciones pecuniarias, relativas a los derechos de propiedad intelectual.  En particular, ¿sepersiguen los delitos sólo cuando la parte perjudicada haya presentado una acusación formal?
Sírvanse explicar también si las sanciones son compatibles con el artículo 61 del Acuerdo sobre los
ADPIC, que exige que las sanciones sean suficientemente disuasorias, coherentes con el nivel de las
sanciones aplicadas por delitos de gravedad correspondiente.
Las principales sanciones penales son la pena de prisión y las sanciones pecuniarias, aunque
también pueden imponerse penas accesorias (véase la respuesta a la pregunta 8).  De ordinario la ley
faculta al tribunal a elegir entre una pena de prisión y una sanción pecuniaria.  Las sanciones
pecuniarias se calculan en "días", y por cada día debe abonarse una suma de 50 a 10.000  patacas
(MOP, la moneda de Macao).  Además, el tribunal está facultado para determinar el valor de cada
"día".
Los diversos delitos relacionados con la propiedad intelectual están tipificados en los
artículos 209 a 214 de la Ley de derecho de autor y derechos conexos, y en los artículos 289 a 294 de
la Ley de la propiedad industrial.
Las penas más severas contempladas en la Ley de derecho de autor y derechos conexos son
de uno a cuatro años de prisión (sin que se pueda imponer ninguna sanción pecuniaria) para lafalsificación de obras o fonogramas protegidos (artículo 211) y de un máximo de cuatro años, o una
sanción pecuniaria de un máximo de 360 días, por la usurpación de una obra no publicada (párrafo 1)
y 2) del artículo 209).  El comercio de obras y fonogramas falsificados (artículo 212), entre otros
delitos, está castigado con una pena máxima de dos años de prisión, o una sanción pecuniaria máxima
de 240 días.
La pena más severa prevista por la Ley de la propiedad industrial que es un máximo de tres
años de prisión, o una sanción pecuniaria de 90 a 180 días, por la falsificación o utilización ilegítima
de una marca de fábrica o de comercio (artículo 291).  Las personas jurídicas que participen en delitos
contra la propiedad industrial podrán ser disueltas judicialmente (artículo 9 de la Ley 6/96/M, del15 de julio de 1996, aplicable en virtud del artículo298 de la Ley de la propiedad industrial).IP/C/W/186
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El enjuiciamiento no tiene que ir precedido necesariamente de una acusación o una
reclamación, salvo en los delitos previstos en los artículos 209 (usurpación de una obra protegida)
y 210 (publicación no autorizada de una obra no publicada) de la Ley de derecho de autor y derechos
conexos, para los que basta con una simple reclamación (no una acusación).
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