RESTRICTED
ORGANIZACI ÓNMUNDIAL WT/WGTCP/W/61
6demarzo de1998
DEL COMERCIO(98-0904)
Original: francés Grupo deTrabajo sobre laInteracción entre
Comercio yPolítica deCompetencia
COMUNICACI ÓNDELACOMUNIDAD EUROPEA
YSUSESTADOS MIEMBROS
Seharecibido delaDelegación Permanente delaComisión Europea lasiguiente comunicación,
defecha 16defebrero de1998, conelruego dequesedistribuya alosMiembros.
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Respuestas alaspreguntas formuladas porlosMiembros enla
reunión celebrada losdías16y17deseptiembre de1997
Enelpresente documento sedarespuesta alaspreguntas formuladas porelGrupo deTrabajo
delaOMC queexamina lainteracción entre elcomercio ylapolítica decompetencia; lasrespuestas
atañenúnicamentealderechocomunitarioynoincluyenningunareferenciaalosordenamientosjurídicos
nacionales oalasautoridades enmateria decompetencia delosdistintos Estados miembros.
1. ¿Dequéformafacilitanlasdirectriceslaaplicaciónsindificultadesdelaspolíticasnacionales
decompetencia?
LaComisión utiliza elinstrumento delascomunicaciones paramantener actualizado elderecho
comunitario delacompetencia. Suinquietud principal esadaptar losinstrumentos jurídicos alas
realidades económicas dehoyyalasexigencias deunapolítica eficaz, sinperder devistalasnecesidades
delasempresas (jurídicamente, esascomunicaciones expresan elpunto devistadelaComisión).
Conesaóptica, laComisión haintroducido reformas dediversos aspectos delderecho
comunitario. Ellohacomportado inicialmente lapublicación decomunicaciones relativas alosacuerdos
deimportancia menor, quequedan almargen delámbito deaplicación delderecho comunitario, ala
definición delmercado pertinente yalacooperación entre lasautoridades comunitarias ynacionales
encargadas delacompetencia.
2. Coexistencia entre unacuerdo deintegración económica regional yelderecho nacional
delosdistintos Estados miembros
Laexperiencia comunitaria demuestra queelobjetivo deintegración económica regional no
impide laadopción porlosdistintos países miembros delacuerdo encuestión desuspropias leyes
nacionales sobre lacompetencia.
Enefecto, unadelascaracterísticas delderecho delacompetencia enelsenodelaComunidad
eslacoexistencia dedosniveles delegislación ylacomplementariedad delafunciones desempeñadas
porlasautoridades delosEstados miembros ylasdelaComisión.WT/WGTCP/W/61
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- Coexistencia dedosniveles delegislación: elderecho comunitario coexiste conel
derecho nacional vigente encadaunodelosEstados miembros. Lamayoría delos
Estados miembros hanestablecido, oestán estableciendo, underecho nacional dela
competencia quesebasaengranmedida enelderecho comunitario, locualfacilita
lacoexistencia. Paralosdemás Estados, pueden existir normas diferentes, perolos
objetivossonlosmismos:principalmente,asignaciónóptimadelosrecursoseconómicos
ybienestar delconsumidor. Además, elprincipio delaprimacía delderecho
comunitario permite garantizar lacoherencia entre losdosniveles delegislación.
Unacaracterística importante delderecho comunitario comparado alderecho nacional delos
distintos Estados miembros eselobjetivo deintegración delmercado único comunitario. Dehecho,
elderecho comunitario queregule losacuerdos ylosabusos deunaposición dominante sóloseaplica
alasprácticas quepodrían afectar alcomercio entrelosEstados miembros. Delmismo modo, elcontrol
delasoperaciones deconcentración sóloseaplica alasoperaciones dedimensión comunitaria.
- Fusiones complementarias delasautoridades delosEstados miembros ylasdela
Comisión.
Mientrasquelalegislaciónnacionalesdelacompetenciaexclusivadelasautoridadesnacionales,
elderechocomunitariopuedeseraplicadotantoporlasautoridadescomunitariascomoporlasautoridades
nacionales.
Porello,paraelbuenfuncionamiento delalibrecompetencia enelmercado interior esnecesaria
unacooperación eficaz entre esosdosniveles deautoridades:
- cuando laComisión lleva acabo investigaciones deempresas, puede solicitar la
asistencia delasautoridades nacionales;
- enelcurso delosprocedimientos entablados porlaComisión, éstaenvía alas
autoridades nacionales losdocumentos másimportantes, incluidos losdocumentos
confidenciales. Además, consulta adichas autoridades enelmarco decomités
consultivos;
- lostribunales nacionales pueden pedir información alaComisión sobre laexistencia
deunprocedimiento anivel comunitario.
Además, conelafándeadministrar adecuadamente suslimitados recursos, laComisión ha
decidido delegar alasautoridades nacionales elexamen delasprácticas que,aunque corresponden
alámbito deaplicación delderecho comunitario, nopresentan uninterés suficiente paralaComunidad.
3. ¿Qué importancia tiene ladefensa delacompetencia como elemento delapolítica de
competencia, enparticular enunpaísentransición aunaeconomía demercado?
a) Latransición aunaeconomía demercado entraña nosólolaaplicación deunapolítica de
competencia sinotambién deunconjunto depolíticas estructurales esenciales paraelfuncionamiento
competitivo delosmercados. Esaspolíticas deben comportar, enparticular, losiguiente:
- instauración deunrégimen delibertad deprecios, mediante lareducción progresiva
deloscasos defijación reglamentaria, amedida queseeliminen lasrigideces
susceptibles decrear tensiones inflacionistas;WT/WGTCP/W/61
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- establecimiento deunrégimen delapropiedad paralosbienes tangibles eintangibles -
derechos depropiedad intelectual;
- elaboración deunderecho comercial queproporcione alosoperadores económicos
unmarco jurídico favorable alacreación denuevas entidades;
- adopción deunalegislación aplicable alsector financiero quetienda aintroducir la
competencia enlascondiciones deacceso alcrédito yalcapital;
- institución deunrégimen quepermita eldesarrollo delasinversiones extranjeras;
- impugnación delosregímenes monopolísticos, enparticular paralasactividades de
importación ydeexportación (véase infra);
- inventario delasprofesiones regidas pordisposiciones particulares quetienden alimitar
lalibrecompetencia -profesiones reglamentadas- ydelasactividades relacionadas con
mercados cuyoacceso estácontrolado. Esimportante velar porquelasrestricciones
previstasenesasdisposiciones,querespondenaimperativoslegítimosdeinterésgeneral,
nolimiten másdeloqueresulte necesario paraelcumplimiento deesosimperativos;
- garantía deprotección delconsumidor pormedio delalegislación adecuada.
b) Esconveniente asociar alaentidad encargada delacompetencia:
- demanera general, aladefinición delconjunto deesaspolíticas estructurales, por
ejemplo, mediante unadisposición queestipule laobligación deconsultarla cadavez
queuntexto modifique unaparte delalegislación económica cuyaaplicación afecte
alalibrecompetencia;
- alasprivatizaciones, especialmente cuando entrañan ladisolución demonopolios, ya
queelobjetivo delaapertura eficaz deunsector alacompetencia implica ladefinición
delmarco jurídico einstitucional queloregulará. Afindeevitar laformación de
cárteles, lareconstitución deunmonopolio dehecho, olosefectos negativos delas
estructuras oligopolísticas ydelasintegraciones verticales, lasautoridades encargadas
delacompetencia deben desempeñar unadoble función, participando primeramente
enlosprocedimientos deprivatización yenlosexámenes técnicos sobre lasmodalidades
reglamentarias y,posteriormente, enlapuesta enpráctica delareglamentación.
c) Losproblemas queplantean lasempresas monopolísticas desde elpunto devistadelaasignación
derecursos demuestran laimportancia delapromoción delacompetencia.
Laprotección delosadalides nacionales, generalmente permitida enlospaíses quealolargo
deestedecenio sehanvolcado alaeconomía demercado, plantea dosproblemas desde elpunto de
vistadelaasignación óptima derecursos. Enprimer lugar, losprecios practicados porlosmonopolios
suelen sermáselevados quelosdeunmercado competitivo, yaquenosiempre tienen encuenta los
costos reales. Porello,lademanda puede verse afectada.
Enconsecuencia, losmonopolios noexplotan plenamente laseconomías deescala yaquesu
producciónnoalcanzaunnivelsuficientepudiendosituarsepordebajodelnivelqueseríaposiblealcanzar
enunmercado competitivo. Además, laempresa monopolística suele utilizar métodos deproducción
ineficaces ygravosos, porque nohaynadaquelaincite areducir suscostos.WT/WGTCP/W/61
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Losinconvenientes delosmonopolios hacen mella enotros mercados. Porejemplo, losbajos
niveles deproducción implican unalimitación delademanda defactores deproducción. Cabe decir,
contrariamente aloqueaveces sesostiene, queladefensa delosadalides nacionales enlospaíses
endesarrollo explica enparte elbajonivel delempleo enesospaíses.
Además, losproductores enfases ulteriores delproceso deelaboración soportan costos más
elevados queinciden ensusprecios deventa ydeestemodo afectan asucompetitividad enlosmercados
mundiales.
Porúltimo, cuando losmonopolios abastecen elmercado nacional, elaltoniveldelosprecios
quepractican repercute enelpresupuesto delosconsumidores yportanto afectará alademanda de
otros productos.
Losmonopolios también plantean graves problemas entérminos deeficacia dinámica, enla
medida enquenosesienten motivados parainnovar, ylainnovación esunaimportante fuente de
beneficios paralasociedad yparalosconsumidores.
4. ¿Qué alcance debería tener laintervención delaautoridad encargada delacompetencia
enloquerespecta alproceso deprivatización?
Laautoridad enmateria decompetencia noestáfacultada paradecir siunaempresa debeser
pública, mixta oprivada. Enloreferente alaComunidad, semejante iniciativa sería contraria al
artículo 222delTratado, queconfirma laneutralidad deésteporloquerespecta alrégimen dela
propiedad delasempresas. Así,elderecho comunitario noexige laprivatización delasempresas
públicas, perolasautoridades encargadas delacompetencia deben desempeñar unpapel devigilancia,
antetodo,paraevitarloscomportamientosanticompetitivos(véaselarespuestaalapreguntaprecedente).
5. ¿Qué alcance debería tener laintervención delaautoridad encargada delacompetencia
enloquerespecta alavigilancia delaevolución delosmercados decapital?
Lasoperaciones delosmercados decapital pueden conducir alaadquisición delcontrol de
unaempresa yporellodeben serexaminadas porunaautoridad competente paraevaluar losefectos
negativos delasconcentraciones.
6. ¿Qué medidas convendría adoptar enrelación conlaretirada deempresas económicas?
Lasmedidasrelativasalaretiradadeempresasineficientesnodeberíanincumbiralasautoridades
encargadas delacompetencia.
7. ¿Cómo pueden lospaíses llevar acabo laarmonización delalegislación nacional sobre
competencia conotros elementos desuordenamiento jurídico nacional?
Estacoherencia puede lograrse dedosmaneras. Primeramente, reduciendo almínimo las
excepciones alprincipio delauniversalidad delderecho delacompetencia (véase lacomunicación de
laComunidad Europea ydesusEstados miembros defecha 10denoviembre de1997), perotambién
conelestablecimiento deunprocedimiento adecuado deconsulta. Laautoridad encargada dela
competencia podría serconsultada, porejemplo, porelGobierno, elParlamento ylasadministraciones
locales enrelación conlosproyectos detextos reglamentarios olegislativos referentes alderecho de
lacompetencia, asícomo sobre cualquier cuestión relativa alacompetencia. También puede
contemplarse laconsulta delostribunales cuando loscasos queselessometen suscitan cuestiones
abarcadas porelderecho delacompetencia.WT/WGTCP/W/61
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8. ¿Esposible recurrir alprocedimiento decortesía positiva para oponerse aunapráctica
quenoestáprohibida enelpaísalquesedirige lapetición?
Nosecontempla ningún casoderecurso asemejante procedimiento. Además, seplantearían
serios problemas jurídicos enrelación conlascompetencias parallevar acabolasinvestigaciones.
9. ¿Enquémedidapuedenlospaíses"quemaretapas"enelprocesodeaprendizajequeimplica
laelaboración yaplicación deregímenes nacionales decompetencia?
Nohaydudadequelospaíses quehoyendíaquieren dotarse deinstrumentos decompetencia
pueden aprovechar laexperiencia delospaíses que"pagaron elpato" hacevarios decenios.
Evidentemente, esmásfáciladaptar alcontexto nacional losprincipios yaadmitidos pordecenas
depaíses quecrear nuevos instrumentos apartir decero.
Laasistencia técnica también seráunfactor decisivo enelproceso deaprendizaje.
10. Lasprácticas anticompetitivas autorizadas, toleradas oimpuestas porlospoderes públicos
Enderechocomunitario,haquedadoestablecidoenlajurisprudenciaqueaunquelasprohibiciones
prescritas enlosartículos 85y86delTratado deRoma serefieren alcomportamiento delasempresas,
ynoalasmedidas adoptadas porlasautoridades delosEstados miembros, elartículo 5delTratado
obliga aestas últimas aabstenerse deadoptar medidas quepermitan alasempresas incumplir las
obligaciones impuestas porelderecho delacompetencia. Estanorma también sedesprende del
artículo 90delTratado deRoma.
Además,elhechodequeunareglamentaciónnacionalautoriceuncomportamientoanticompetitivo
apesar delaprohibición prescrita enelartículo 5,nodispensa alasempresas delaobligación deatenerse
adicha reglamentación.
Porúltimo,enelcasodequeunalegislaciónnacionalimpongaalasempresasuncomportamiento
anticompetitivo ocreeunmarco jurídico quedeporsíelimine todaposibilidad decomportamiento
competitivo porsuparte, losartículos 85y86noserán aplicables. Sinembargo, losartículos 85y86
delTratado pueden aplicarse silalegislación nacional dejaabierta laposibilidad dequedistintos
comportamientos autónomos delasempresas impidan, restrinjan ofalseen lacompetencia (véanse las
sentencias de29deoctubre de1980, VanLandewyck e.a./Commission, 209/78 a215/78 y218/78,
Rec.p.3125; de10dediciembre de1985, Stichting Sigarettenindustrie e.a./Commission, 240/82,
241/82, 242/82, 261/82, 262/82, 268/82 y269/82, Rec.p.3831; de17dejuliode1997, Ferriere
Nord/Commission,C-219/95P,todavíanopublicadaenlaRec.deJurisprudencia)yde11denoviembre
de1997, Commission/France, C-359/95 Py379/95 P,todavía nopublicada enlaRec.).
11. ¿Cuál eselequilibrio óptimo entre laejecución ylanoejecución delalegislación sobre
competencia? ¿Dequéforma evitan lasautoridades encargadas delacompetencia convertirse
enunórgano regulador más?
Lasautoridades encargadas delacompetencia cuentan conmedios limitados y,porello,deben
concentrar susesfuerzos, sindiscriminación, enlasprácticas másgraves.
Porejemplo, laComisión Europea hadecidido limitarse alasprácticas quepresentan uninterés
comunitario. Noobstante, lasprácticas quenopresentan talinterés pueden competer alasautoridades
delosEstados miembros.WT/WGTCP/W/61
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Encuanto alriesgo dequeunaautoridad enmateria decompetencia seconvierta enun"órgano
regulador más", setratadeunriesgo teórico sisusdecisiones sebasan entextos reglamentarios ypueden
serrecurridas anteunaautoridad judicial independiente.
12. ¿Cómo pueden lospaíses promover una"cultura delacompetencia" paracomplementar
yreforzar losefectos positivos delaaplicación delasleyes sobre competencia?
Laautoridad encargada delacompetencia debepromover latransparencia desusactividades,
porloquedebería publicar nosólosusdecisiones, sinotambién informes sobre susactividades.
Unprocedimiento deconsulta delasautoridades gubernamentales, parlamentarias yjudiciales
sobre lascuestiones relativas alacompetencia también contribuiría aladifusión deesacultura.
13. Enlaevaluacióndelasfusiones,¿enquémedidasetienenenconsideraciónfactoresdistintos
delosrelacionados exclusivamente conlacompetencia (porejemplo, laintegración demercados
oelempleo)?
Laintegracióndelosmercadosesunodelosobjetivosdelderechocomunitariodelacompetencia
y,portanto, setratadeuncriterio importante alahoradeevaluar lasfusiones. Elcontrol delas
operaciones deconcentración seaplica únicamente alasoperaciones dedimensión comunitaria.
Eldecimotercer considerando delReglamento sobre lasoperaciones de"concentración" prevé
quelaComisión debeinscribir sulabordeevaluación enelmarco general delaconsecución deobjetivos
fundamentales como porejemplo elrefuerzo delacohesión social. Noobstante, hasta lafecha, los
tribunales comunitarios nosehanpronunciado sobre estacuestión.
14. ¿Cuáles sonlascircunstancias queseconsidera queproducen "efectos apreciables enel
comercio" suficientes paraquelaComisión delasCEtenga competencia enunasunto concreto?
Enarasdereducir lasdificultades burocráticas paralasempresas y,porconsiguiente, mejorar
laeficacia delosservicios desupervisión, laComisión hapublicado recientemente unanueva
comunicación quedefine losacuerdos "deminimis "o"deimportancia menor", asaber, losacuerdos
quenotienen mayores consecuencias paralacompetencia, niparaelcomercio entre lospaíses
comunitarios yque,porconsiguiente, noquedan abarcados porlasdisposiciones delpárrafo 1del
artículo 85delTratado constitutivo delaCEE, queprohíbe losacuerdos entre empresas. Esta
comunicación seinscribe enelmarco delapolítica deapoyo alaspequeñas ymedianas empresas en
lamedida enquelasnuevas disposiciones reservan aesasempresas untratofavorable, aleximirlas
deciertos requisitos denotificación. Además, esetextoaporta unamayor transparencia alasprácticas
delaComisión enloqueserefiere alaaplicación delartículo 85delTratado.
Lasmodificaciones importantes quesehanintroducido enlostextos precedentes de1986y1994
serefieren alosumbrales pordebajo deloscuales elartículo 85noesaplicable. Esasmodificaciones
consisten enlasupresión delcriterio delvolumen denegocios enlaintroducción deunadistinción
entre losacuerdos horizontales ylosacuerdos verticales, enloquerespecta alosniveles deumbral
paralaparticipación enelmercado.
Elumbral de300millones deecusrelativo alvolumen denegocios queda suprimido. Por
tanto, lasgrandes empresas concuotas demercado modestas podrán ahora beneficiarse delasventajas
queconfiere lacomunicación. Elumbral departicipación enelmercado semantiene enel5porciento
paralosacuerdos horizontales yseaumenta al10porciento paralosacuerdos verticales.WT/WGTCP/W/61
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Noobstante, pordebajo deesosumbrales elartículo 85seaplica alosacuerdos quesetraducen
enciertas restricciones alacompetencia ysiguen siendo incompatibles conlosobjetivos delapolítica
decompetencia. Enlacomunicación sehaceuninventario deesasrestricciones. Setrataprincipalmente
delosacuerdos horizontales paralafijación deprecios odecontingentes deproducción oentrega y
elreparto delosmercados olasfuentes deabastecimiento, asícomo delosacuerdos verticales que
fijanlosprecios dereventa ocontienen cláusulas deprotección territorial. Asípues, sóloquedan
abarcados los"pecados mortales".
Niquedecirtiene, pordebajo deesosumbrales, lasconsecuencias deesosacuerdos censurables
sedejarán sentir probablemente anivel nacional ynocomunitario. Porello,laComisión considera
quepordebajo deesosumbrales, lasautoridades nacionales sonlasmásindicadas paraactuar. La
Comisión sóloseharácargo deesosacuerdos cuando estime queasíloexige elinterés comunitario
y,enparticular, sitalesacuerdos entorpecen elfuncionamiento delmercado interior.
Porúltimo, enelnuevo texto sehanincluido nuevas disposiciones favorables alaspequeñas
ymedianasempresasindependientes.LosacuerdosconcluidosporPYMESindependientescuyovolumen
denegocios anual oeltotaldelestado decuentas noexceda de40millones o27millones deecus
respectivamente yquedenempleo aunmáximo de250personas noserán objeto, enprincipio, de
laincoacción deunprocedimiento porparte delaComisión. Noobstante, éstasereserva elderecho
deintervenir cuando esosacuerdos obstaculicen demanera significativa lacompetencia enunaparte
sustancial delmercado encuestión ocuando lacompetencia sevearestringida porelefecto acumulativo
deredes paralelas deacuerdos similares establecidas porvarios fabricantes onegociantes.
15. Facultad efectiva derecopilar información; protección delainformación comercial
confidencial
LaComisión Europea tieneamplias competencias parallevar acaboinvestigaciones relativas
alacompetencia. Dehecho, susinvestigadores pueden exigir lapresentación decualquier documento
profesional, proceder asucopia, pedirexplicaciones orales insituyacceder atodos loslocales, terrenos
ymedios detransporte.
Sinembargo, lainformación obtenida deestemodo estáamparada porelsecreto profesional:
- sólopuede serutilizada conelfinparaelquesehayasolicitado (artículo 20,párrafo 1
delReglamento Nº17);
- nopuede serdivulgada (artículo 20,párrafo 2delReglamento Nº17;enelReglamento
de1989sobre elcontrol delasoperaciones deconcentración entreempresas seestablece
unaprohibición análoga; esasprohibiciones sebasan enelartículo 214delTratado
deRoma).
16. Cuando lasfusiones deempresas multinacionales instaladas enelterritorio comunitario
producen efectos enotros países, ¿tienen encuenta lasautoridades comunitarias esos
efectos?
Talesefectossólopodrántomarseenconsideración,deconformidadconloscriteriosestablecidos
enelReglamento relativo alasoperaciones deconcentración, enlamedida enquerefuercen unaposición
dominante queobstaculice deforma significativa lacompetencia efectiva enelmercado común. De
ahí,unavezmás,queacadapaísleconvenga dotarse desupropio derecho delacompetencia yno
depender delaprotección sumamente aleatoria quepodrían otorgarle laslegislaciones extranjeras.
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