ORGANIZACIÓN MUNDIAL
DEL COMERCIOWT/WGTCP/W/201
12 de agosto de 2002
(02-4388)
Grupo de Trabajo sobre la Interacción entre
Comercio y Política de CompetenciaOriginal:  inglés
COMUNICACIÓN DEL CANADÁ
A continuación se reproduce el texto definiti vo del documento transmitido por la Misión
Permanente del Canadá, cuya versión preliminar se distribuyó para la reunión del Grupo de Trabajo
celebrada los días 1º y 2 de julio de 2002.
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DISPOSICIONES SOBRE LOS CÁRTELES INTRÍNSECAMENTE
NOCIVOS - UN PUNTO DE PARTIDA
1. Esta nota pretende estimular el debate acerca de la viabilidad y la conveniencia de emplear la
Recomendación de la OCDE sobre los cárteles intrínsecamente nocivos (Recomendación del Consejo
de la OCDE relativa a medidas eficaces contra los cárteles intrínsecamente nocivos, denominada en
esta nota la "Recomendación" o la "Recomendación  de la OCDE") como punto de partida a tener en
cuenta para examinar las posibles disposiciones de la OMC en la misma esfera.
2. Nuestros debates en el Grupo de Trabajo re conocen que existe una preocupación compartida
en relación con las prácticas de los cárteles internac ionales.  En el Informe Anual de la Organización
Mundial del Comercio de 1997 se subrayó la importancia creciente de los cárteles internacionales
para el sistema multilateral expresándose que existí an signos de que una proporción creciente de los
acuerdos de cártel tenían un alcance internacional y que los cárteles que distorsionaban el mercado
internacional socavaban el funcionamiento de un sistema de comercio liberalizado y de unosmercados nacionales competitivos.  Sin duda, en la Declaración Ministerial de Doha se evidencia esta
preocupación.
I. ¿POR QUÉ CABE CONSIDERAR LA POSIBILIDAD DE ADOPTAR
DISPOSICIONES MULTILATERALES CONTRA LOS CÁRTELES?
3. Si muchos países ya han prohibido determ inados cárteles, y la OCDE y la UNCTAD han
realizado una labor constante a fin de aumentar la conciencia sobre el problema de los cárteles
privados, ¿por qué cabe considerar la posibilidad de concertar un acuerdo multilateral en esta esfera?
¿Cuál sería el valor añadido de un acuerdo de la OMC en esta materia?  Se ha argumentado que por lomenos tendría tres ventajas:
- En primer lugar, no todos los Miembros de la OMC poseen regímenes en materia de
competencia y, por tanto, en muchos países no existen prohibiciones legales de los
cárteles privados.WT/WGTCP/W/201
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- En segundo lugar, un acuerdo de la OMC establecería un consenso multilateral sobre
las consecuencias perjudiciales de los cárteles intrínsecamente nocivos y afirmaría el
interés de los países Miembros en combatir dichos cárteles.
- En tercer lugar, un acuerdo de la OMC advertiría a los cárteles en todo el mundo de
que disponen de menos refugios seguros para realizar sus actividades.
II. LOS DISTINTOS ASPECTOS DEL PROBLEMA DE LOS CÁRTELES
4. En 2001, el Banco Mundial publicó un documento de antecedentes relativo a los cárteles
internacionales privados y sus consecuencias en los países en desarrollo, de Margaret Levenstein y
Valerie Suslow.  En ese documento se analizan las posibles consecuencias de los recientes cártelesinternacionales privados sobre los países en desarrollo mediante cinco estudios de casos.  Muchos de
los cárteles de mayor tamaño han tenido repercusiones sobre los mercados en todo el mundo.
Algunas conclusiones preliminares del documento son las siguientes:
- No es posible calcular el número real de cárteles internacionales que existían en el
decenio de 1990.
- Las autoras señalan que la falta de enjuiciamiento de los monopolios por parte de los
propios países en desarrollo potencia la escasez de información sobre dichos cárteles
en los mercados de los países en desarrollo.
- Las autoras han calculado el pago excesivo realizado por los países en desarrollo a las
empresas que participan en los cárteles.  Levenstein y Suslow señalan que, en 1997,
los países en desarrollo realizaron importaciones de productos por valor de
81.100 millones de dólares EE.UU. provenientes de empresas que habían establecidouna asociación ilícita para fijar los precios durante el decenio de 1990.  Estas
importaciones constituyeron el 6,7 por ciento del total de importaciones y el 1,2 por
ciento del PIB de los países en desarrollo.  Dichas importaciones constituyeron un
porcentaje del comercio aún mayor en los países en desarrollo más pobres, y se
estimó que estos productos provenientes de cárteles representaron para algunos de
esos países el 8,8 por ciento de las importaciones.
- Los cárteles utilizan diversas técnicas para impedir la entrada en sus ramas de
producción.  Ésta es una observación de suma importancia que especifica la doble
consecuencia de los cárteles:  la desviación de los escasos recursos o las reservas en
moneda extranjera debido a los pagos excesivos y las consecuencias negativas sobre
la competencia en general y sobre los recursos industriales, tecnológicos y deexportación de las empresas y los productores nacionales.  Estas repercusiones
pueden crear serios problemas tanto para los países desarrollados como para los
países en desarrollo.
5. Otras fuentes también proporcionan datos convincentes sobre la amplitud del daño causado
por los cárteles intrínsecamente nocivos.  En el informe de la OCDE titulado "Nuevas iniciativas,
viejos problemas" (23 de marzo de 2000) se presentan las estimaciones de los Estados Unidos sobre
las repercusiones económicas de los cárteles.  Se estima que el porcentaje de la ganancia ilegal
derivada de la fijación de precios es el 10 por ciento del precio de venta, pero el perjuicio
generalizado a los consumidores puede llegar a un 20 por ciento del volumen afectado por el cártel.WT/WGTCP/W/201
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III. TENDENCIAS RECIENTES EN LAS MEDIDAS DE LUCHA CONTRA LOS
CÁRTELES
6. En el decenio de 1990 se pudo observar un importante cambio en la atención prestada a las
medidas de lucha contra los cárteles intrínsecamente nocivos.  A lo largo de dicho decenio se hanadoptado importantes iniciativas:  el fortalecimiento de las medidas nacionales relativas a la
observancia por parte de las autoridades de los principales países desarrollados, la introducción de
programas de indulgencia con las empresas y, en algunas jurisdicciones, una reducción del número de
excepciones permitidas en las leyes nacionales contra los cárteles.
7. En 1998 se produjo un acontecimiento muy impor tante:  la adopción de la Recomendación
por parte de los miembros de la OCDE.  Este hecho supuso la primera manifestación de consensointernacional pormenorizado sobre las medidas de lucha contra los cárteles.  Surgió como respuesta
ante el claro desafío a la política y la legislación en materia de competencia evidenciado en la
creciente constatación del daño que dichos cárteles causaban a los consumidores.  Los responsables de
la política antimonopolio acordaron la Recomendación para fortalecer la observancia.
8. Fueron varios los motivos que llevaron a la adopción y la emisión de esta Recomendación,
entre ellos el reconocimiento de que los cárteles intrínsecamente nocivos son las violaciones más
flagrantes de la legislación sobre la competencia y que perjudican a los consumidores de muchos
países mediante el aumento de los precios y la limitación de la oferta.  De este modo, para algunos
compradores los bienes y servicios resultan completamente inaccesibles y, para otros,innecesariamente caros.  Desde una perspectiva internacional, la actuación eficaz contra los cárteles
intrínsecamente nocivos es especialmente importante debido a que las distorsiones del comercio
mundial que provocan los cárteles fomentan las posiciones dominantes, el despilfarro y la
ineficiencia.
9. La Recomendación de la OCDE subrayó la política de consenso favorable a la lucha contra
los cárteles.  Este consenso se basó en los siguientes fundamentos económicos:
a) Los cárteles intrínsecamente nocivos carecen de toda relación con las funciones
productivas.
b) Estos cárteles reducen el bienestar social, crean ineficiencia en la asignación de los
recursos y transfieren la riqueza de los consumidores hacia los participantes en el
cártel mediante la reducción de la producción por debajo de los niveles establecidos
por el mercado.
c) Dichas restricciones a la larga son perjudiciales.  La utilización de los cárteles para
evitar el rigor de la competencia puede llevar a la creación de estructuras productivas
artificiales, antieconómicas e inestables, menor productividad y un alza de precios
sostenida.
IV. ELEMENTOS DE LA RECOMENDACIÓN DE LA OCDE
- Un cártel intrínsecamente nocivo es una de las siguientes formas de conducta, que no
están definidas en la Recomendación:  la fijación de precios, la restricción de la
producción, la concertación en las ofertas y la división del mercado.  Se permiten
excepciones de conformidad con las leyes de los miembros.
- En la Recomendación se alienta a los países miembros de la OCDE a adoptar leyes
sobre la competencia que prohíban y disuadan eficazmente los cárteles
intrínsecamente nocivos.WT/WGTCP/W/201
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- La Recomendación constituye un compromiso no vinculante.  Se basa en un enfoque
común de la prohibición de los cárteles intrínsecamente nocivos.  No pretende ni
adopta un conjunto de criterios comunes.
- La Recomendación insta a los miembros de la OCDE a garantizar que sus leyes sobre
la competencia establezcan sanciones "eficaces" a un nivel "adecuado" para detectar y
reprimir los cárteles intrínsecamente nocivos.  Estos términos no están especificados.
- No existe un mecanismo de solución de diferencias vinculante.  Se prevé la
celebración de consultas en cuestiones de cooperación, pero hasta la fecha no se han
celebrado.
- La cooperación internacional es un objetivo central.  Se deja a cargo de los miembros
la elaboración de instrumentos y la concreción pormenorizada.
- El diseño institucional de la Recomendación se basa en el principio de la autonomía
nacional de cada autoridad responsable de la observancia.
V. ¿DE LA OCDE A LA OMC?
10. ¿Podría la Recomendación de la OCDE propor cionar a los Miembros de la OMC un punto de
partida a tener en cuenta para el enfoque de la OMC sobre los cárteles intrínsecamente nocivos?  En
lo fundamental, la Recomendación es el único instrumento multilateral sumamente sistematizado
sobre este tipo de práctica.  Como tal, merece un examen pormenorizado.  Nos centramos a
continuación en algunos conceptos o temas esencial es de la Recomendación que pueden proporcionar
algunas enseñanzas para un enfoque en la OMC.  No hacemos un análisis de cada uno de los artículos.
VI. MODELOS INSTITUCIONALES
11. La Recomendación fue adoptada por la OCDE y, por lo tanto, estuvo inevitablemente
configurada por la lógica y los fines de esa institución.  El Comité de Legislación y Política de la
Competencia de la OCDE es el principal foro para el intercambio periódico de opiniones sobre
cuestiones de política de competencia por parte de las autoridades responsables de la lucha contra losmonopolios.  El Comité aplica un enfoque moderado y convergente en las cuestiones
antimonopolísticas.  Este enfoque conlleva actividades estructuradas a nivel internacional mediante
las cuales las legislaciones y la observancia nacionales se hacen más congruentes mediante el
intercambio de experiencias.  Este proceso requiere el contacto y la cooperación entre las autoridades
nacionales responsables de la observancia.  Si bien existen acuerdos o recomendaciones formales,éstos equivalen a puntos de referencia para las actuaciones en curso.
¿Existen elementos del modelo de  la OCDE que podrían adaptarse convenientemente a la labor de la
OMC sobre los cárteles?
VII. MARCO JURÍDICO
12. La Recomendación de la OCDE se basa en el requisito explícito e inicial de que todo
miembro debe promulgar una ley sobre la competencia bien concebida y que tenga un alcance
apropiado:  "Los países miembros de la OCDE  deben velar por que sus leyes de competencia
repriman y prevengan los cárteles intrínsecamente nocivos."
13. Tomando como base la Recomendación, es necesario que las disposiciones jurídicas sobre los
cárteles intrínsecamente nocivos se plasmen en una ley general sobre la competencia.  Sería necesarioWT/WGTCP/W/201
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que dicha ley incluyera sanciones efectivas y procedimientos para hacer cumplir la ley, y que dotara a
las autoridades nacionales responsables de la observancia de atribuciones suficientes.  Además, las
excepciones deben ser transparentes y deben revisarse periódicamente.
14. Si bien "los países miembros de la OCDE deben velar por que sus leyes de competencia
repriman y prevengan los cárteles intrínsecamente nocivos", la Recomendación no toma una postura
sobre si la legislación nacional debe basarse en normas propiamente dichas o en un criterio de
razonabilidad.  La Recomendación tampoco pretende imponer un marco jurídico civil o penal con
respecto a la observancia, las sanciones o las multas.  Estas cuestiones deben ser decididas por las
autoridades nacionales.
¿Acepta el Grupo de Trabajo la Recomendación como  punto de partida, es decir, la promulgación de
un marco jurídico nacional y el establecimiento de una autoridad encargada de la observancia?
VIII. DEFINICIONES
15. En la Recomendación se mencionan cuatro tipos de conductas que se estima pueden constituir
cárteles intrínsecamente nocivos, pero éstos no se definen, al menos no pormenorizadamente.  En
lugar de ello, se prefiere que sea la legislación nacional de cada miembro de la OCDE la que
proporcione un significado preciso.  Por lo tanto, en última instancia, se podría afirmar que la
Recomendación posee 30 definiciones distintas contenidas en las legislaciones nacionales de sus
30 miembros.  Además, puede haber exenciones sectoriales de acuerdo con la legislación de cadamiembro, y las exenciones varían en cada país.  No se realizó ningún esfuerzo por armonizar dichas
exenciones, si bien se debe reconocer el valor de la transparencia y el examen periódico.
16. En el curso de las negociaciones sobre la Recomendación de la OCDE, se intentó desarrollar
las definiciones más detalladamente.  Se abandonó es te enfoque porque podía llevar a la elaboración
de "normas comunes".  Las normas comunes requieren un enfoque armonizado, y las necesidades y
las circunstancias de los diferentes países miembros no son idénticas.  Además, un enfoque
armonizado o de normas comunes podría haber servido de  base para determinar si la legislación de un
miembro se ajusta a la Recomendación.  No era ésta la dirección o el resultado deseado por los
miembros.
¿Supone la ausencia de una definición común y detallada en la Recomendación una metodología
deseable para un enfoque en la OMC?  ¿Debe cualquier iniciativa de la OMC contra los cárteles
reconocer la necesidad de determinadas exenciones en las legislaciones nacionales sobre cárteles
intrínsecamente nocivos?
IX. ÁMBITO DE APLICACIÓN
17. La diferencia del tratamiento dado a los cárteles intrínsecamente nocivos y a otros cárteles
puede explicarse generalmente sobre la base de las distintas presunciones acerca de sus repercusiones
sobre la competencia.  Sobre la base de este razonamiento, en la Recomendación se afirma que en el
concepto de los cárteles intrínsecamente nocivos quedan excluidos aquellos cárteles que los miembrosreconocen que reducen los costos o aumentan la eficiencia de la producción.  En algunas
jurisdicciones, esta lógica se extiende a los cárteles de exportación (comercialización), los cuales a
veces se estudian según las circunstancias de cada caso para determinar sus posibles repercusiones en
la competencia.
¿Debe una iniciativa sobre la competencia en la OMC ocuparse de los cárteles intrínsecamente
nocivos tal como lo hace la Recomendación de la OCDE?  ¿Refleja la Recomendación de la OCDE el
alcance del consenso multilateral actual relativo al ámbito de aplicación deseable en cualquier
iniciativa de la OMC contra los cárteles?WT/WGTCP/W/201
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X. OBSTÁCULOS A LAS IMPORTACIONES
18. Los debates en el Grupo de Trabajo han puesto de relieve que existen algunas prácticas
anticompetitivas que pueden tener repercusiones en el comercio.  Ha quedado claro que los cártelesintrínsecamente nocivos suscitan un interés particular por sus repercusiones en el comercio, ya que
pueden distorsionar el precio de productos fundamentales, excluir a nuevos participantes y fraccionar
los mercados sobre una base geográfica.  Estos cárteles no sólo suscitan la inquietud
antimonopolística tradicional que suponen las actividades comerciales anticompetitivas, sino también
una importante preocupación respecto del comercio.  Desde el punto de vista del comercio, la
economía del país de origen de los exportadores excluidos puede resultar perjudicada por las
limitaciones ocasionadas a sus negocios.
19. En el preámbulo de la Recomendación se señala que "la aplicación eficaz de una política de
competencia es decisiva para fomentar el comercio mundial garantizando unos mercados nacionales
dinámicos y estimulando la reducción de los obstáculos a la entrada de importaciones".  En materia de
resultados prácticos, la Recomendación respalda implícitamente el principio de que la forma máseficaz de corregir las trabas privadas que limitan la entrada de importaciones en el mercado es facultar
a las autoridades encargadas de la competencia para que adopten medidas coercitivas.  Al fin y al
cabo, cuanta más competencia exista en un mercado nacional, mayor será el beneficio para los
consumidores y para todos los proveedores, sean nacionales o extranjeros.
20. En la Recomendación se tiene en cuenta una  multiplicidad de cuestiones de política, con
inclusión de la dimensión comercial, pero no se aborda la cuestión de cómo armonizar estas distintas
cuestiones.  Incumbe a cada miembro formular un conjunto de normas coherente y de prácticas en
materia de observancia.
XI. LA COOPERACIÓN EN MATERIA DE OBSERVANCIA
21. El principal conjunto de cuestiones abordado en la Recomendación hace referencia a la
cooperación en materia de observancia.  En la Recomendación se reconoce que los miembros tienen
un interés común en impedir la formación de cárteles intrínsecamente nocivos y se alienta a los
miembros a cooperar en la aplicación de sus leyes contra dichos cárteles de conformidad con los
principios de cortesía, teniendo en cuenta lo siguiente:
a) conformidad con la legislación, reglamentos e intereses importantes de los países;b) salvaguardias para proteger la información comercialmente sensible y otra
información confidencial;
c) libertad de rechazar una solicitud de asistencia o de limitar o condicionar la
cooperación;
d) la posibilidad de celebrar consultas no vinculantes sobre cuestiones relativas a la
cooperación.
22. En la Recomendación, la cooperación se basa en el interés común de los miembros de impedir
los cárteles intrínsecamente nocivos.  Se insta a los miembros a establecer acuerdos bilaterales o
multilaterales de cooperación relativos a la observancia.  Nada en la Recomendación hace suponerque las facultades discrecionales de cada país serán restringidas mediante futuras iniciativas.  Por lo
tanto, la OCDE reconoce que es más probable que los países obtengan buenos resultados si
intercambian opiniones y colaboran sobre cuestiones específicas que mediante negociaciones
pormenorizadas sobre normas multinacionales.WT/WGTCP/W/201
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¿Cómo podría un acuerdo de la OMC sobre política de competencia tener en cuenta algunos de los
preceptos básicos en los que se fundamenta el enfoque sobre cooperación de la OCDE?
XII. PAÍSES EN DESARROLLO
23. La Recomendación fue elaborada por países que tienen distintas filosofías económicas e
instituciones encargadas de la competencia.  No obstante, la OCDE adoptó un conjunto unificado de
disposiciones aplicables a todos los miembros de la OCDE, que tienen diferentes sistemas jurídicos y
distintas experiencias en materia de competencia.  Esto ha sido posible mediante la utilización de una
metodología de "enfoque común".  El enfoque com ún es menos pormenorizado y más flexible que las
normas.  Se basa en una lista de criterios u objetivos que se deben tener en cuenta.  No indica cómodeben aplicarse esos criterios o qué importancia se debe atribuir concretamente a cada elemento del
criterio.
24. El "enfoque común" se complementa adem ás mediante un intercambio permanente de
experiencias y un proceso de examen entre homólogos.  Estos procesos complementarios estánpensados para conseguir una coherencia y una convergencia aún mayores con respecto al "enfoque
común".  Proporciona a los miembros una oportunidad de debatir cuestiones prácticas relacionadas
con el proceso de precisar, integrar y adaptar de la mejor manera el enfoque común a sus respectivos
sistemas nacionales.  La metodología del enfoque común puede brindar actualmente enseñanzas a la
comunidad de la OMC, que está tratando de resolver la cuestión de elaborar un marco sobre lacompetencia para un conjunto de Miembros muy diverso.
¿Proporcionaría el enfoque común de la OCDE  una metodología adecuada para la negociación de
un conjunto único de disposiciones sobre los cárteles intrínsecamente nocivos en la OMC, aplicable a
todos los Miembros independientemente de su situación?
¿Podría este enfoque proporcionar una base para abordar las necesidades de los países en
desarrollo, es decir, elementos sustantivos comunes (por ejemplo, el requisito de un marco jurídico,
el ámbito de aplicación, las definiciones, etc.), pero disposiciones de aplicación variables (por
ejemplo, una aplicación gradual más prolongada)?
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