# "La fonction notariale à l'épreuve du regard anglo-saxon"

Ghomo Gueguang

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Ghomo Gueguang. "La fonction notariale à l'épreuve du regard anglo-saxon". Village des Notaires et du Patrimoine, 2026. hal-05470606

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Submitted on 21 Jan 2026

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La fonction notariale à l'épreuve du regard anglo-saxon

Rares sont les institutions juridiques dont la signification varie aussi profondément selon la tradition juridique que celle du notaire. Alors que les systèmes de notariat latin le conçoivent comme un acteur central de la sécurité juridique préventive, chargé d'anticiper et de neutraliser le conflit, les systèmes de *common law* tendent à en faire une figure marginale, souvent assimilée à d'autres professionnels du droit<fnref n="1" />. Cette divergence ne relève pas d'une simple différence terminologique, mais traduit une opposition structurelle entre deux conceptions du droit : l'une orientée vers la prévention du litige, l'autre vers sa résolution a posteriori.

Cette fracture apparaît avec une acuité particulière dans les systèmes juridiques mixtes. Au Cameroun, l'introduction du notariat de tradition civiliste dans les régions de *common law* a suscité de vives contestations, fondées sur l'idée d'une incompatibilité avec la logique anglo-saxonne. Ce débat, en apparence statutaire, révèle en réalité l'absence d'une conception partagée de la fonction notariale et un malentendu profond quant à sa place dans l'architecture juridique<fnref n="2" />.

Nombre de juristes formés à la *common law* considèrent ainsi que les fonctions notariales sont assumées par l'avocat, en raison de l'assimilation du notaire civiliste au *notary public*. Or, réduit à un simple authentificateur de signatures, souvent non juriste, le *notary public* n'exerce ni mission de conseil ni contrôle substantiel de la légalité des actes, à rebours du modèle civiliste<fnref n="3" />. Cette confusion a favorisé des pratiques frauduleuses bien documentées et nourri un discours économique assimilant le notariat latin à un formalisme coûteux et redondant<fnref n="4" />.

<footnote n="1">¹ Pedro A. MALAVET, « Counsel for the Situation: The Latin Notary, a Historical and Comparative Model », (1996) 19 *Hastings International and Comparative Law Review* 389, spéc. p. 395-398. Dans les systèmes de common law, la fonction notariale est généralement soit intégrée à l'exercice de la profession d'avocat, soit limitée au rôle du *notary public*, essentiellement chargé de l'attestation des signatures et de la vérification d'identité, sans les pouvoirs d'authentification et de conseil reconnus au notaire de tradition civiliste.</footnote>

<footnote n="2">² Voir, Cameroun Actuel, « Les avocats anglophones contestent un décret présidentiel sur le notariat », 30 août 2025, en ligne, https://camerounactuel.com/les-avocats-anglophones-contestent-un-decret-presidentiel-sur-le-notariat/, consulté le 16 décembre 2025. En effet, pour les avocats anglophones du Cameroun, les fonctions traditionnellement attribuées au notaire sont, conformément à la logique du système de *common law*, déjà assumées par les avocats, ce qui explique leur opposition à l'introduction du notaire de tradition civiliste dans les régions anglophones.</footnote>

<footnote n="3">³ BASYARUDIN, « *The Evolution and Significance of Notarial Law in Modern Legal Systems* », Law and Business, vol. 4, 2025, p. 39-44.</footnote>

<footnote n="4">⁴ World Bank Group, *Doing Business 2015: Going Beyond Efficiency* (World Bank 2014) 58–61 (indicator ‘Registering Property’, measuring the number of procedures, time and cost required to transfer property, including legally required formalities often involving notarial or equivalent public interventions) https://archive.doingbusiness.org/en/reports/global-reports/doing-business-2015 accessed 16 December 2025.</footnote>
Cette lecture contraste toutefois avec une littérature comparatiste et empirique désormais établie, qui décrit le notaire civiliste comme un tiers impartial investi d'une fonction de justice préventive, parfois qualifiée de *judge without lawsuit*. Loin d'alourdir le système juridique, son intervention contribue à réduire les contentieux et l'insécurité juridique, en transférant en amont une part du travail traditionnellement dévolu au juge.

Le présent article se propose dès lors de dépasser l'opposition réductrice entre *common law* et notariat latin, en confrontant les représentations dominantes aux analyses doctrinales et empiriques disponibles, afin de mettre en lumière la rationalité propre du notariat comme institution centrale de la sécurité juridique préventive.

## L'analyse portera successivement sur :

I — Ce que les systèmes de *common law* croient savoir du notariat latin ;

II — Ce que le notaire est réellement : une normativité préventive.

### I — Ce que les systèmes de *common law* croient savoir du notariat latin

L'incompréhension qui entoure le notariat de tradition civiliste dans les systèmes de *common law* ne procède ni d'une simple ignorance, ni d'un rejet explicite de l'institution notariale. Elle résulte plus profondément d'une transposition erronée, par analogie fonctionnelle, d'une figure juridique étrangère dans un univers normatif structuré par des logiques différentes. En assimilant le notaire civiliste à des institutions internes à la *common law*, ces systèmes tendent à méconnaître la spécificité de sa fonction et la rationalité préventive qui la fonde.

L'analyse de cette représentation révèle, d'une part, une réduction du notariat latin à des figures professionnelles familières à la *common law* (A), et, d'autre part, les effets juridiques et institutionnels de cette méprise sur l'appréhension de la sécurité juridique (B).

### A — Une transposition réductrice de la fonction notariale

Dans les systèmes de *common law*, le notaire civiliste est le plus souvent appréhendé à travers un prisme analogique, qui conduit à le rapprocher de figures professionnelles existantes, sans que soit interrogée la spécificité de sa fonction. Cette approche conduit à une lecture fonctionnelle appauvrie, dans laquelle le notariat latin est perçu non comme une institution autonome, mais comme une déclinaison particulière de fonctions déjà connues.
Cette réduction s'opère, en premier lieu, par l'assimilation du notaire civiliste à l'avocat. Formés dans un système où la production normative est largement façonnée par le contentieux et la pratique juridictionnelle, de nombreux juristes de *common law* estiment que les missions de conseil, de rédaction et de sécurisation des actes relèvent naturellement du *lawyer*. Le notaire apparaît alors comme un intermédiaire superflu, venant doubler une fonction déjà exercée par la profession d'avocat, sans valeur ajoutée normative identifiable.

En second lieu, et de manière plus structurante encore, cette perception est renforcée par la confusion entre le notaire civiliste et le *notary public*. Figure emblématique de l'imaginaire juridique anglo-saxon, le *notary public* est investi d'une mission strictement formelle : attester de l'identité des signataires et de l'authenticité de leurs signatures. Dépourvue de toute dimension de conseil juridique ou de contrôle substantiel de la légalité des actes, cette fonction, fréquemment exercée par des non-juristes, est radicalement étrangère à la conception civiliste du notariat.

Cette assimilation conduit à une dénaturation de la fonction notariale, réduite à un simple mécanisme d'authentification formelle. Le notariat latin est ainsi perçu comme une survivance formaliste, coûteuse et redondante, dont l'intervention ne ferait que ralentir les transactions sans améliorer significativement la sécurité juridique. Une telle lecture occulte cependant la nature institutionnelle du notariat civiliste et empêche d'en saisir la logique propre, fondée sur l'anticipation du risque juridique et la prévention du litige.

## B- les effets juridiques et institutionnels de cette méprise sur l'appréhension de la sécurité juridique

La réduction du notariat civiliste à des figures familières à la *common law* ne demeure pas sans conséquences. En méconnaissant la spécificité institutionnelle du notaire latin, cette transposition erronée produit des effets systémiques qui affectent tant la compréhension de la sécurité juridique que l'organisation même des fonctions juridiques.

En premier lieu, cette méprise conduit à une sous-estimation structurelle de la sécurité juridique préventive. Les systèmes de *common law*, historiquement construits autour du rôle central du juge et du contentieux, tendent à concevoir la sécurité juridique comme le résultat d'un contrôle a posteriori, assuré par la jurisprudence et les mécanismes de responsabilité. Dans cette perspective, l'intervention d'un tiers chargé d'anticiper le litige apparaît au mieux accessoire, au pire inutile. Le notariat civiliste est alors évalué à l'aune de critères qui ne sont
pas les siens, ce qui conduit à nier la rationalité propre d'un modèle fondé sur la prévention
plutôt que sur la réparation.

En deuxième lieu, cette incompréhension nourrit une lecture essentiellement
économique de l'intervention notariale. Appréhendé comme un simple intermédiaire
procédural, le notaire est perçu comme un facteur d'alourdissement des transactions,
générateur de coûts sans contrepartie normative clairement identifiable. Cette approche,
relayée par certaines analyses institutionnelles et économiques, conduit à assimiler l'acte
notarié à un formalisme redondant, sans prendre en compte les externalités positives liées à la
réduction des contentieux, des fraudes et de l'insécurité juridique. La sécurité produite par
l'intervention notariale demeure ainsi invisible, précisément parce qu'elle se manifeste par
l'absence de litige.

En troisième lieu, cette méprise conceptuelle produit des effets particulièrement
sensibles dans les systèmes juridiques mixtes. L'introduction du notariat civiliste dans des
espaces façonnés par la *common law* suscite des résistances qui excèdent la seule question
statutaire. Les controverses observées, notamment dans certains États africains, révèlent une
difficulté plus profonde à intégrer une institution fondée sur une logique normative différente.
Le notaire est alors perçu comme un corps étranger au système, et non comme un instrument
de rationalisation juridique, ce qui fragilise son acceptation sociale et institutionnelle.

Enfin, cette incompréhension entrave toute évaluation sereine de la fonction notariale.
En l'absence d'une conceptualisation partagée de la sécurité juridique préventive, le débat se
polarise autour de comparaisons inadéquates entre professions ou de considérations purement
quantitatives. Il en résulte une incapacité à penser le notariat civiliste comme une institution
de régulation juridique autonome, investie d'une mission spécifique de pacification des
relations juridiques.

C'est précisément contre cette lecture réductrice que se déploie l'analyse suivante, qui
vise à restituer la fonction notariale dans sa cohérence normative propre, en la saisissant non
comme un simple auxiliaire du droit, mais comme une véritable instance de production de
sécurité juridique en amont du litige.

## II — Ce que le notaire est réellement : une normativité préventive

À rebours des représentations réductrices qui prévalent dans certains systèmes
juridiques, le notaire de tradition civiliste ne saurait être compris comme un simple technicien
de l'acte ou un auxiliaire interchangeable du marché juridique. Il constitue une institution normative à part entière, investie d'une mission spécifique de production de sécurité juridique en amont du litige. La rationalité du notariat ne se laisse ainsi saisir ni par les catégories du contentieux, ni par celles de la pure prestation de services juridiques, mais par une logique de normativité préventive, qui repose à la fois sur une fonction d'anticipation juridique (A) et sur une délégation de puissance publique orientée vers la pacification des rapports juridiques (B).

## A — L'anticipation juridique comme technique normative

La spécificité du notariat civiliste réside d'abord dans sa capacité à intervenir avant la naissance du litige, en amont de toute conflictualité déclarée. Là où le juge tranche un différend existant et où l'avocat défend un intérêt particulier, le notaire agit dans un espace juridiquement singulier : celui de la prévention du risque juridique. Cette intervention anticipatrice ne relève pas d'une simple prudence contractuelle, mais d'une véritable technique normative.

Par son devoir de conseil, le notaire identifie, qualifie et hiérarchise les risques juridiques attachés à l'opération projetée. Il ne se borne pas à enregistrer la volonté des parties, mais la confronte à l'ordre juridique dans toutes ses dimensions : légalité, cohérence, efficacité et pérennité. Ce travail d'anticipation suppose une analyse globale de la situation juridique, intégrant tant les intérêts présents que les effets futurs de l'acte, y compris ceux qui ne sont pas immédiatement perceptibles par les parties.

Cette fonction anticipatrice confère à l'acte notarié une normativité spécifique. Loin d'être un simple support d'expression de la volonté privée, l'acte authentique constitue un instrument de stabilisation juridique, dans lequel la volonté des parties est reformulée, encadrée et sécurisée par l'intervention du notaire. La norme qui en résulte n'est ni purement privée, ni strictement publique : elle procède d'une hybridation normative, caractéristique du notariat civiliste, où l'autonomie de la volonté est structurée par une rationalité préventive.

## B — Le notaire comme instance de justice préventive

Cette normativité préventive trouve son fondement ultime dans la délégation de puissance publique dont le notaire est investi. Officier public, il agit au nom de l'État pour conférer à l'acte qu'il reçoit une autorité juridique particulière, marquée notamment par la force probante et la force exécutoire. Cette délégation ne saurait être comprise comme un
simple privilège statutaire ; elle constitue le socle institutionnel d'une fonction de justice préventive.

En confiant au notaire le pouvoir d'authentifier les actes, l'État opère un transfert en amont d'une partie de la fonction traditionnellement assumée par le juge. Le contrôle de la légalité, la vérification du consentement, l'équilibre minimal des intérêts et la sécurisation de la preuve sont assurés avant toute contestation, réduisant ainsi la probabilité et l'intensité des litiges ultérieurs. Le notaire apparaît alors comme un *judge without lawsuit*, non parce qu'il tranche un différend, mais parce qu'il empêche sa naissance.

Cette justice préventive se distingue fondamentalement d'une justice privée ou arbitrale. Elle repose sur l'impartialité institutionnelle du notaire, tenu à une obligation d'équilibre entre les parties, et sur l'intégration de son intervention dans l'ordre juridique étatique. La sécurité juridique produite par le notariat n'est pas seulement contractuelle ; elle est systémique, en ce qu'elle contribue à la stabilité des relations juridiques et à la désaturation de l'appareil juridictionnel.

Ainsi comprise, la fonction notariale ne constitue ni une survivance formaliste, ni un obstacle à l'efficacité économique, mais une modalité spécifique de production du droit. En inscrivant la normativité au stade de la formation de l'acte, le notariat civiliste offre une réponse structurelle aux limites d'un modèle exclusivement contentieux de la sécurité juridique.
Ma Junyu “Notary According to Civil Law and Common Law That Related Strongly with International Civil Transactions” Jurnal Akta, Vol 7 No 3 (2020)

V. en ce sens, Indi Nuroini et al., ‘Exploring the Role of Notaries in Common Law and Civil Law Legal Systems: A Comparative Analysis of Authentic Deed Making’ (2024) 1 *Journal of Strafvordering Indonesian* 20–28 https://doi.org/10.62872/q77xbj15 accessed 16 December 2025.

Tirado, Armando J. (1996) "Notarial and Other Registration Systems," Florida Journal of International Law: Vol. 11: Iss. 1, Article 6. Available at: https://scholarship.law.ufl.edu/fjil/vol11/iss1/6

Rolf KNIEPER, The Economic Relevance of Notarial Authentic Instruments, Study for the UINL, 2017.

Pedro A. Malavet a bien montré comment cette confusion entraîne, par exemple, des scandales de notario fraud aux États-Unis : des immigrants hispanophones pensent avoir affaire à un notaire latino au sens civiliste, alors qu’il s’agit d’un simple notary public, parfois sans compétence juridique.

Des comparaisons sur les coûts d'une vente immobilière entre pays avec notariat latin et pays de common law n'aboutissent pas à un surcoût systématique du notaire ; au contraire, les frais sont souvent comparables, alors même que la sécurité juridique est renforcée. uinl.org+1

Des travaux FAO / GIZ sur la gouvernance foncière et l'ODD 5.a.2 mettent en avant le rôle des notaires dans la sécurisation des droits de propriété, en particulier dans les pays d'Europe de l'Est ou des Balkans, comme facteur de développement et de réduction des inégalités. FAO Open Knowledge+1
International Union of Notaries (UINL), *The Role of the Notary in Preventive Justice*, informations institutionnelles disponibles sur https://www.uinl.org.

Nicole KUIJPERS, Joelle NOAILLY, Ben VOLLAARD, Liberalisation of the Dutch notary profession - Reviewing its scope and impact, 2005, 72 p

Aux États-Unis, le notary public est souvent un non-juriste, formé rapidement, qui vérifie l'identité et atteste une signature, sans véritable conseil juridique. [hk-lawyer.org](http://hk-lawyer.org)

On compte environ 4,5 millions de notaries publics aux États-Unis, contre 714 en Angleterre et Pays de Galles et 1 250 en Australie/Nouvelle-Zélande, ce qui montre le côté de « service de masse » plutôt que de profession hautement spécialisée. [hk-lawyer.org](http://hk-lawyer.org)

* Des travaux récents (par ex. Judge Without Lawsuit: The Notary in Civil Law Countries) décrivent le notaire comme un tiers impartial chargé d'une fonction de justice préventive : contrôler la légalité, équilibrer les intérêts, stabiliser la preuve avant que le litige n'éclate. [ResearchGate](https://www.researchgate.net)

* Malavet (Hastings Int'l & Comp. L. Rev., 1996) propose la formule restée célèbre de « counsel for the situation » : le notaire conseille la transaction plutôt qu'une seule partie, dans une logique non-adversative. [SSRN+1](https://ssrn.com/abstract=1351338)

* Peter L. MURRAY,

Real Estate Conveyancing in 5 European Union Member States: A Comparative Study, 2007. [latvijasnotars.lv](https://latvijasnotars.lv)

* Andrea BENEDETTI,

article sur le notaire comme justice préventive (International Journal of Procedural Law / Notariats, etc.). [Italian Journal of Public Law](https://www.ijplaw.org)

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* Études FAO / GIZ / UINL sur notaires et gouvernance foncière (SDG 5.a.2). FAO Open Knowledge+1

* Articles CNUE et UINL sur le rôle des notaires dans la sécurité juridique européenne. Wikipédia+1