BOLETÍN OFICIAL DEL ESTADO
Núm. 8 Sábado 9 de enero de 2021 Sec. III.   Pág. 2260
III. OTRAS DISPOSICIONES
MINISTERIO DE JUSTICIA
343 Resolución  de  18  de  diciembre  de  2020,  de  la  Dirección  General  de 
Seguridad Jurídica y Fe Pública, en el recurso interpuesto contra la negativa 
de la registradora mercantil II de Tenerife a practicar el depósito de cuentas 
anuales de una sociedad, relativas al ejercicio de 2019.
En el recurso interpuesto por don I.J.P.F., en su calidad de administrador único de la 
sociedad «Herederos de la Paz Figueroa SL», contra la negativa de la Registradora 
Mercantil II de Tenerife, doña Ana Margarita López Rubio, a practicar el depósito de 
cuentas anuales de dicha sociedad, relativas al ejercicio de 2019.
Hechos
I
El día 21 de agosto de 2020 se presentaron en el Registro Mercantil de Tenerife, 
para su depósito, las cuentas anuales de la sociedad «Herederos de la Paz Figueroa 
SL»,  relativas  al  ejercicio  2019,  causando  el  asiento  de  presentación  12.926  del 
Diario 31.
II
La documentación presentada fue objeto de calificación negativa en el Registro 
Mercantil  de  Tenerife,  el  día  24  de  agosto  de  2020,  en  los  siguientes  términos, 
resumidamente:
Fundamentos de Derecho (defectos):
1.  Se ha omitido consignar en la solicitud de presentación el Código ROAC del 
Auditor firmante, –artículo 6, 58 del RRM y RDGRN 15 de diciembre de 2016–.
2.  Se presentan las cuentas anuales con informe de auditoría y no consta en la 
certificación de aprobación de cuentas ni tampoco se acompaña certificación acreditativa 
de que las cuentas anuales depositadas se corresponden con las auditadas.  Art 366 del 
RRM. Asimismo en el punto 2 del «Igualmente certifico», se expresa que los documentos 
remitidos no han sido sometidos a verificación de auditor, y se acompaña el Informe de 
auditor a la documentación presentada. –art. 6 y 58 del RRM, en relación con los 
artículos 97 y 112 del RRM–.
3.  Para  practicar  el  depósito  de  las  cuentas  del  ejercicio  «2019»  deberá 
previamente efectuarse el depósito de las cuentas anuales de los ejercicios anteriores 
(ejercicio 2018) (art. 378 RRM y RDGRN de 21 de noviembre de 2011) (Resolución 
de 20 de marzo de 2015 DGRN).
III
Contra la anterior nota de calificación, notificada el 31 de agosto de 2020, don  e.
I.J.P.F., en su calidad de administrador único de la sociedad «Herederos de la Paz  w.
Figueroa SL», interpuso recurso el día 29 de septiembre de 2020, resumidamente: 3w
Que ha recibido el 13 de diciembre de 2019, notificación de calificación que se
aedjejurcnictaio,   n2e0g1a8n, doe n elb adseep óasli tos igduei enlates   dceufeencttaos:   «a1n.u–aElexsis ted e ablaie rtsoo ceiexdpaedd iepnatera  deel 
nombramiento de auditor de cuentas para el ejercicio 2018. Arts. 359 y 366 del RRM.
Dicho  expediente  calificado  con  la  siguiente  nota:  "Ana  Margarita  López  Rubio 
Registradora Mercantil de Tenerife II a la vista de los hechos y fundamentos de derecho 
expuestos, de conformidad con el artículo 354.3 del Reglamento del Registro Mercantil, 
vista las alegaciones de las partes, el carácter ganancial de las participaciones legadas, 
el procedimiento judicial abierto de liquidación de sociedad de gananciales 37/2018, 
acuerda dejar en suspenso el nombramiento de auditor para las cuentas de la entidad y 
consolidadas del grupo Herederos De La Paz Figueroa SL, hasta que se ponga de 
manifiesto  en  el  expediente  con  la  presentación  de  la  correspondiente  Resolución 
Judicial y las disposiciones que respecto a las participaciones sociales pueda adoptar el 
juez"; y confirmada por Resolución de la Dirección General de los Registros y del 
Notariado el 27 de septiembre de 2019.–En consecuencia en tanto en cuanto no sea 
resuelto dicho expediente no es posible realizar el depósito de cuentas de la sociedad».
Que anteriormente había recibido igual calificación negativa, el 8 de agosto de 2019, 
en  base  a  dos  defectos,  el  primero  en  relación  con  la  fecha  de  expedición  de  la 
certificación del acuerdo, el cual fue subsanado, y el segundo del siguiente literal: «2.–
Existe abierto expediente de nombramiento de auditor de cuentas para el ejercicio 2018. 
Art 359 y 366 del RRM sobre el que hay presentado Recurso en la D.G.R.N., lo que 
determina que no se puedan depositar las cuentas en tanto en cuanto éste no se 
resuelva. Al no existir Resolución firme del Registrador acordando la procedencia de 
designación de auditor, no se puede depositar las cuentas si no van acompañadas del 
oportuno informe de verificación, y si la Junta en que se aprobaron las cuentas se 
celebró con anterioridad al nombramiento de auditor, deberán aprobarse de nuevo.–
RDGRN 28/02/2018.–».
Que aunque la sociedad no está obligada a la verificación de cuentas anuales por 
parte de auditor independiente, los socios aprobaron por unanimidad en Junta General 
Extraordinaria de 21 de diciembre de 2018, el nombramiento de un auditor para realizar 
la verificación voluntaria de las cuentas anuales de 2018. Este nombramiento voluntario 
no se registró y solo se utilizó para llevar a cabo la verificación a raíz de la calificación 
negativa  recibida  el  8  de  agosto  de  2019  señalada,  y  en  base  a  los  argumentos 
señalados en el subrayado.
Que en la subsanación de los defectos de la calificación negativa recibida el 8 de 
agosto de 2019, se aportó el informe de auditoría realizado de forma voluntaria sobre las 
cuentas anuales de 2018, de fecha 6 de noviembre de 2019.
Que los socios aprobaron por unanimidad en Junta General Ordinaria de 30 de junio 
de 2019, el nombramiento de un auditor para realizar la verificación voluntaria de las 
cuentas anuales de 2019, 2020 y 2021, acuerdo este que fue inscrito en ese Registro 
Mercantil.
Que el 31 de agosto de 2019 ha recibido Notificación de Calificación en la que se 
reitera en su fundamento de derecho (defecto) 3.  que «para practicar el depósito de las 
cuentas del ejercicio "2019" deberá previamente efectuarse el depósito de las cuentas 
anuales de los ejercicios anteriores (ejercicio 2018)...»
Que  se  acompañan  las  correspondientes  hojas  de  calificación  reseñadas 
anteriormente, así como la documentación subsanada en los defectos observados en las 
mismas.
Que la decisión de ese Registro Mercantil de no practicar el depósito solicitado para 
las cuentas anuales del ejercicio 2018 supone un perjuicio para la sociedad al negarle no 
solo el cumplimiento de sus obligaciones de registro, sino sus derechos de inscribir los 
actos sociales inscribibles que su junta de socios haya tomado. s
Y todo ello en base a la auditoría de cuentas del ejercicio 2018 solicitada por un  oe.
socio minoritario, que, ante la incertidumbre de su efectiva legitimación para ostentar  w.
esta condición de socio, pendiente aún de resolución judicial, la sociedad se apresuró a  3w
ecuscmriptolir. de forma voluntaria a fin de evitar inconvenientes como el recurrido en este
interEpnre rtae laecli óInn sctiotunt oe l daer tíCcuolnot a2b6i5lid.2a dd ey  laA uLdSitCo ryía  3d5e0  yC useignutaiesn teens  dseul  RreRspMu,e tsatla  coam loa   BOE-A-cable e
consulta 1 de (BOICAC) 07-10-1991, contenido: Nombramiento de auditor en sociedad 
no obligada legalmente a auditar sus cuentas, respuesta 4: «... cuando se hubiera 
nombrado  con  anterioridad  un  auditor  de  cuentas,  no  obstante  dicha  ausencia  de 
obligación  legal,  no  procedería  el  nombramiento  de  un  nuevo  auditor,  ya  que  ello 
supondría poner en entredicho la independencia del auditor, la cual está garantizada por 
la Ley 19/1988, de Auditoría de Cuentas así como por su Reglamento de desarrollo y las 
Normas Técnicas de auditoría, de obligado cumplimiento por aquel, "y donde además 
cita a " la Dirección General de los Registros y del Notariado, en su escrito de 23.9.91. 
en relación a tal cuestión, sienta el criterio de que "ante la solicitud de un socio de que el 
Registro Mercantil designe auditores, en causa de oposición, para la sociedad, en el 
sentido del artículo 318 del RRM, que exista un auditor y nombrado. Dicho criterio se ha 
adoptado partiendo de la consideración de que el interés que persigne el artículo 205.2 
de la LSA no es el de que se nombre un auditor a instancia de determinado socio, sino 
simplemente el que la sociedad someta sus cuentas a verificación de un profesional 
independiente.". Criterio que, según señala dicho Centro Directivo en el referido escrito, 
"no se ciñe únicamente a los casos en que dicha auditoría es encargada por la Junta 
General. Con independencia del origen del encargo (Junta General, Administradores, 
Autoridad Judicial o Registro Mercantil), el auditor únicamente puede girarse en sus 
actividades de forma profesional e independiente."
Que, dado que existe nombramiento e informe de auditoría para el ejercicio 2018 y 
siguientes, y no ha sido nombrado por ese Registro Mercantil, se solicita, en base a los 
argumentos y pruebas presentadas, la plena y definitiva acción del depósito de las 
cuentas de los ejercicios 2018 y 2019.»
IV
El día 6 de octubre de 2020 la Registradora Mercantil II de Tenerife, redactó el 
oportuno informe, y elevó el expediente a esta Dirección General
Fundamentos de Derecho
Vistos los artículos 324 de la Ley Hipotecaria, 282 de la Ley de Sociedades de 
Capital, 378 del Reglamento del Registro Mercantil; y las Resoluciones de la Dirección 
General de los Registros y del Notariado de 15 de abril de 2005, 21 de noviembre 
de 2011 y 20 de marzo de 2015.
1.  Con carácter previo debe delimitarse cuál es el objeto del presente recurso. La 
documentación presentada, y cuya nota de calificación se recurre, es la relativa a la 
solicitud de depósito de las cuentas anuales correspondientes al ejercicio 2019. De los 
tres defectos señalados por la registradora, solo se recurre el tercero, que es la falta de 
depósito de las cuentas del ejercicio 2018.
El escrito de la sociedad se dedica casi exclusivamente a justificar por qué deberían 
depositarse las cuentas del ejercicio 2018. Pero el mismo comienza diciendo que se 
interpone  en  el  plazo  de  un  mes  desde  la  fecha  de  notificación  (cuentas  del 
ejercicio  2019)  para  a  continuación  adjuntar  la  nota  de  calificación  de  las  cuentas 
anuales de 2018, reconociendo que la misma le fue modificada el día 13 de diciembre 
de 2019. Con ello pretende justificar que procede el depósito de las cuentas anuales del 
ejercicio 2018, y de ese modo no habría lugar al defecto tercero (falta de depósito de 
dichas cuentas) único recurrido. e.e
En  ningún  caso  este  Centro  Directivo  se  puede  pronunciar  sobre  la  nota  de  b
calificación  que  se  acompaña  al  recurso,  y  correspondiente  a  las  cuentas  del  w
perjeordcuicjoio  e2l 0d1í8a,  1p3u edse c odmicoie mrebcroen odcee  2e0l 1p9r,o pyi oe lr erceucrurresnot es, ela h nao tinifitcearpcuióens tdoe  elal  dmíais m28a  dsee 
slaesp ctiueemnbtares  ddee l 2e0je2r0c,i cyi oc o2n0t1r9a. otra nota de calificación, la correspondiente al depósito de
Lo que debería hacer es volver a presentar esa documentación en el Registro 
Mercantil, y contra la nota de calificación de las mismas, si la hubiera, recurrir ante esta 
Dirección General (art. 324 Ley Hipotecaria y Resolución de la Dirección General de los 
Registros y del Notariado de 15 de abril de 2005).
2.  Centrándonos en el objeto del recurso, sobre si pueden depositarse las cuentas 
anuales del ejercicio 2019, cuando están pendientes de depósito las del ejercicio 2018 
por haber sido calificadas negativamente, la respuesta claramente es negativa.
El artículo 282 de la Ley de Sociedades de Capital establece: «El incumplimiento por 
el órgano de administración de la obligación de depositar, dentro del plazo establecido, 
los documentos a que se refiere este capítulo dará lugar a que no se inscriba en el 
Registro Mercantil documento alguno referido a la sociedad, mientras el incumplimiento 
persista».
En el mismo sentido, el artículo 378.1 del Reglamento del Registro Mercantil señala: 
«Transcurrido un año desde la fecha del cierre del ejercicio social sin que se haya 
practicado en el Registro el depósito de las cuentas anuales debidamente aprobadas, el 
Registrador Mercantil no inscribirá ningún documento presentado con posterioridad a 
aquella fecha, hasta que, con carácter previo, se practique el depósito…».
Como  ya  ha  dicho  la  Dirección  General  de  los  Registros  y  del  Notariado  en 
Resoluciones anteriores (21 de noviembre de 2011 y 20 de marzo de 2015) si un 
depósito resulta calificado con defectos, y tales defectos no resultan subsanados, no 
podrá accederse al depósito de un posterior ejercicio.
En  consecuencia,  esta  Dirección  General  ha  acordado  desestimar  el  recurso 
interpuesto en los términos que resultan de los anteriores Fundamentos de Derecho y 
confirmar la nota de calificación.
Contra esta resolución los legalmente legitimados pueden recurrir mediante demanda 
ante el Juzgado de lo Mercantil de la provincia donde radica el Registro, en el plazo de 
dos meses desde su notificación, siendo de aplicación las normas del juicio verbal, 
conforme a lo establecido en la disposición adicional vigésima cuarta de la Ley 24/2001, 
de 27 de diciembre, y los artículos 325 y 328 de la Ley Hipotecaria.
Madrid, 18 de diciembre de 2020.–La Directora General de Seguridad Jurídica y Fe 
Pública, Sofía Puente Santiago