Sur le contexte :
 Par deux décisions en date du 11 avril et du 12 décembre 2005, le Conseil d'Etat a annulé pour incompétence les arrêtés en date du 11 juillet 2002 et du 2 août 2002 par lesquels le ministre délégué à l'industrie a fixé les contributions définitives des opérateurs au fonds de service universel pour les années 1997 à 1999, d'une part, et l'année 2000, d'autre part.
 Le Conseil d'Etat a rappelé tout d'abord les dispositions de l'article L. 35-3 du code des postes et télécommunications en vigueur lors de l'édiction des actes attaqués, qui décrit les modalités de financement du service universel en renvoyant notamment à un décret en Conseil d'Etat, pris après avis de la Commission supérieure du service public des postes et télécommunications, pour les modalités d'application de ses dispositions. Dès lors, le Conseil d'Etat considère que la prise en compte de nouvelles règles de calcul du coût de service universel pour évaluer les coûts définitifs des exercices en cause ne pouvait résulter d'un simple arrêté ministériel. Il estime que ces règles devaient être fixées par décret en Conseil d'Etat dans la mesure où, au cas d'espèce, aucune urgence liée à la nécessité d'assurer la continuité du financement du service universel ne justifiait qu'il fût dérogé aux dispositions de l'article L. 35-3, dès lors qu'il s'agissait de procéder à la régularisation de contributions versées par les opérateurs pour des exercices clos depuis longtemps. Les actes attaqués ont de ce fait été annulés car entachés d'incompétence.
 Il convient de rappeler qu'un arrêté du ministre délégué à l'industrie (celui du 11 juillet 2002 relatif au coût net prévisionnel du service universel pour l'année 2002) avait déjà été annulé par une décision du Conseil d'Etat en date du 18 juin 2003. A la suite de cette annulation et afin de donner une base légale aux paiements des opérateurs relatifs au prévisionnel 2002, le Gouvernement a adopté un décret (en l'occurrence le décret n° 2004-408 du 13 mai 2004) qui avait pour objet de valider rétroactivement les calculs afférents au coût prévisionnel 2002. Ce décret du 13 mai 2004 a régularisé cette situation en permettant d'appliquer rétroactivement les règles issues du décret n° 2003-338 du 10 avril 2003.
 Le présent projet de décret soumis pour avis à l'ARCEP a donc pour objet de fixer les règles servant à l'évaluation des coûts définitifs des années 1997 à 2000, en conformité avec l'arrêt de la Cour de justice des Communautés européennes du 6 décembre 2001 et à la suite des annulations des deux arrêtés du ministre précités.
   Sur la nécessité d'un acte réglementaire :
 L'Autorité rappelle que le Conseil constitutionnel a considéré que si le législateur a la faculté d'adopter des dispositions fiscales rétroactives, il ne peut le faire qu'en considération d'un motif d'intérêt général suffisant et sous réserve de ne pas priver la personne imposée de garanties légales résultant des exigences constitutionnelles.
 Or, compte tenu de la situation créée par les décisions juridictionnelles du Conseil d'Etat et l'obligation dans laquelle le Gouvernement se trouve de définir les modalités de financement du fonds du service universel pour 1997 à 2000, celui-ci, en application des dispositions de l'article L. 35-3 du code des postes et des communications électroniques et des directives communautaires, est dans l'obligation d'organiser le financement du fonds.
 Ainsi, ces circonstances constituent bien un motif d'intérêt général suffisant pour justifier un décret rétroactif permettant de fixer les méthodes d'évaluation, de la compensation et du partage des coûts nets définitifs du service universel afin de déterminer à nouveau les contributions définitives dues par les opérateurs au titre des années 1997 à 2000.
   Sur le contenu du projet de décret en Conseil d'Etat :
 L'Autorité note que l'article 1er du présent projet de décret reprend les dispositions du décret n° 2003-338 du 10 avril 2003 pour l'évaluation définitive du coût du service universel de l'année 2000.
 L'Autorité note que l'article 2 du projet de décret reprend les modalités transitoires liées à la rémunération additionnelle, en vigueur pour les années 1997 à 1999, en les rendant compatibles avec l'arrêt de la Cour de justice des Communautés européennes du 6 décembre 2001.
 L'Autorité relève que les articles 1er et 2 du projet de décret ont pour objet de préciser les avantages immatériels à prendre en compte lors du calcul des contributions au service universel et de modifier la composante prenant en compte les recettes de la « Liste rouge » pour les évaluations définitives des années 1998 à 2000.
 Enfin, l'Autorité note que l'article 3 du projet de décret prévoit que les obligations de service universel pour l'année 1997 ne donnent pas lieu à compensation, prenant ainsi en compte l'arrêt de la Cour précité.
   Sur le calendrier :
 En termes de calendrier, l'Autorité souligne qu'à compter de la date de publication du présent décret, sur lequel elle est sollicitée pour rendre un avis, l'Autorité prendra de nouvelles décisions relatives aux évaluations définitives des années 1997 à 2000, qu'elle notifiera aux opérateurs concernés. Au regard de l'obligation de transparence qui incombe à l'Autorité dans les méthodes d'évaluation des coûts imputables aux obligations de service universel, les décisions de l'Autorité de régulation des communications électroniques et des postes (au moins deux - l'une pour les années 1997 à 1999, l'autre pour l'année 2000) seront précédées par la mise en place d'une consultation publique sur les règles employées pour l'évaluation du coût définitif du service universel des annéesconcernées.
 L'Autorité émet un avis favorable sur le présent projet de décret.
 Le présent avis et les propositions rédactionnelles annexées seront transmis au ministre délégué à l'industrie et publié au Journal officiel de la République française.
 Fait à Paris, le 21 novembre 2006.