Vu l'ordonnance en date du 29 août 1997 par laquelle le président de la Cour administrative d'appel de Lyon a transmis à la Cour administrative d'appel de Marseille, en application du décret n 97-457 du 9 mai 1997, la requête présentée pour la société NOGASILI et M. et Mme X... ;
    Vu la requête, enregistrée au greffe de la Cour administrative d'appel de Lyon, le 21 mars 1997 sous le n 97LY00667, présentée pour la Société NOGASILI dont le siège est, Le Gambetta, ..., à St-Raphaël (83700) et M. et Mme X... demeurant ... à St-Raphaël (83700), par Me Y..., avocat ;
    La société NOGASILI et M. et Mme X... demandent à la Cour :
    1 / d'annuler le jugement n 94-820 en date du 20 novembre 1996 par lequel le Tribunal administratif de Nice a rejeté leur demande tendant à la décharge des cotisations supplémentaires d'impôt sur le revenu et des pénalités afférentes auxquelles ils ont été assujettis pour les années 1990 et 1991 ;
    2 / d'accorder la décharge demandée ;
    Vu les autres pièces du dossier ;
    Vu le code général des impôts ;
    Vu le livre des procédures fiscales ;
    Vu la loi n 87-1127 du 31 décembre 1987 ;
    Vu le code des tribunaux administratifs et des cours administratives d'appel ;
    Les parties ayant été régulièrement averties du jour de l'audience ;
    Après avoir entendu au cours de l'audience publique du 2 juillet 1998 :
    - le rapport de M. DUBOIS, conseiller ;
    - et les conclusions de M. BOCQUET, commissaire du gouvernement :
    Sans qu'il soit besoin de statuer sur la recevabilité des conclusions de la société ;
    Sur la procédure d'imposition :
    Considérant qu'aux termes de l'article L.59 A du livre des procédures fiscales :  "La commission départementale des impôts directs et des taxes sur le chiffre d'affaires intervient :  1 / lorsque le désaccord porte soit sur le montant du bénéfice industriel et commercial, du bénéfice non commercial, du bénéfice agricole ou du chiffre d'affaires, déterminé selon un mode réel d'imposition, soit sur la valeur vénale des immeubles, des fonds de commerce, des parts d'intérêts, des actions ou des parts de sociétés immobilières servant de base à la taxe sur la valeur ajoutée, en application de l'article 257 du 6 et du 1 du 7 du CGI ;" ;
    Considérant que lorsqu'elle intervient, dans le cadre des dispositions précitées de l'article L.59A du livre des procédures fiscales, la commission départementale des impôts directs et des taxes sur le chiffre d'affaires est compétente pour connaître uniquement des questions de fait ; qu'en l'espèce le litige portant sur une question de droit relative au champ d'application des dispositions de l'article 31 de l'annexe II au CGI ; que, par suite, ladite commission était incompétente pour en connaître ; que, dès lors, nonobstant la demande qui lui en était faite, l'administration n'avait pas l'obligation de la saisir et que le moyen tiré du prétendu vice de procédure qui résiderait dans le défaut de saisine de ladite commission doit être écarté ;
    Sur le bien-fondé des impositions en litige :
    Considérant qu'aux termes de l'article 8 du CGI :  "Sous réserve des dispositions de l'article 6, les associés des sociétés en nom collectif et les commandités des sociétés en commandite simple sont, lorsque ces sociétés n'ont pas opté pour le régime fiscal des sociétés de capitaux, personnellement soumis à l'impôt sur le revenu pour la part de bénéfices sociaux correspondant à leurs droits dans la société. Il en est de même, sous les mêmes conditions :  3 Des membres des sociétés à responsabilité limitée qui ont opté pour le régime fiscal des sociétés de personnes dans les conditions prévues à l'article 3-IV du décret n 55-594 du 20 mai 1955 modifié ou dans celles prévues par l'article 239bis AA" ; et qu'aux termes de l'article 31 de l'annexe II à ce même code :  "Si la location est consentie, directement ou indirectement, par une personne physique, le montant de l'amortissement ne peut excéder le montant du loyer perçu pendant l'exercice considéré diminué du montant des autres charges afférentes au bien donné en location." ;
    Considérant que les contribuables entendent imputer dans la catégorie des bénéfices industriels et commerciaux sur leur revenu global des années 1990 et 1991 le déficit dégagé par la Société NOGASILI dont l'activité consistait à acquérir des appartements dans des résidences de tourisme et à les louer par baux commerciaux à différentes sociétés d'exploitation hôtelière ; que, l'administration faisant application des dispositions précitées de l'article 31 de l'annexe II au CGI a refusé de prendre en compte l'essentiel du déficit résultant de l'amortissement de ces appartements ;
    Considérant que les contribuables font valoir que les appartements dont s'agit n'étaient pas la propriété d'une personne physique mais de la société NOGASILI et que, dès lors, les dispositions de l'article 31 de l'annexe II au CGI n'étaient pas applicables ; que, toutefois, il résulte de l'instruction que la société NOGASILI dont les contribuables étaient associés avaient régulièrement opté pour le régime fiscal des sociétés de personnes, que leurs résultats étaient donc régulièrement soumis à l'impôt sur le revenu au nom des associés ; que, par suite, le service était fondé à considérer que la location effectuée par l'intermédiaire de la société était consentie indirectement par les associés, au sens des dispositions précitées de l'article 31 de l'annexe II du CGI, et était placée dans le champ d'application desdites dispositions ; que, dès lors, cette branche du moyen doit être écartée ;
    Considérant que les contribuables font valoir que l'activité de la Société NOGASILI ne constituerait pas une location de bien immobilier au sens des dispositions de l'article 31 de l'annexe II au CGI mais une prestation de service de type hôtelier et serait donc placée hors du champ d'application de ces dispositions tant par le texte même dudit article 31 de l'annexe II au CGI, que par la doctrine de l'administration exprimée notamment par une instruction du 14 août 1996 relative à l'hôtellerie familiale ;
    Considérant qu'il résulte clairement de l'instruction que la Société NOGASILI limitait son activité à la location d'appartements meublés à des sociétés hôtelières qui se chargeaient seules des prestations de service ressortissant de l'hôtellerie ; que, par suite, ni la lettre des dispositions de l'article 31 de l'annexe II au CGI, ni l'interprétation donnée par la doctrine de l'administration, en admettant même qu'elle soit applicable en l'espèce, n'excluaient ladite activité du champ d'application de l'article 31 de l'annexe II au CGI ; que, dès lors, cette deuxième branche du moyen doit aussi être écartée ;
    Considérant enfin que les contribuables font valoir qu'une nouvelle rédaction de l'article 39c 2ème et 3ème alinéas du CGI permettrait dans leur cas la déduction des amortissements en litige ; qu'aucune disposition de cet article en sa rédaction applicable dans la présente instance ni aucun autre texte n'ont un tel effet ; que, dès lors, ce moyen aussi doit être écarté ;
    Considérant qu'il résulte de tout ce qui précède que la société NOGASILI et M. et Mme X... ne sont pas fondés à soutenir que c'est à tort que, par le jugement attaqué le Tribunal administratif de Nice a refusé de faire droit à leur demande ;
    Sur les conclusions tendant à l'allocation des sommes non comprises dans les dépens :
    Considérant que le bien-fondé de l'article L.8-1 du code des tribunaux administratifs et des cours administratives d'appel : "Dans toutes les instances devant les tribunaux administratifs et les cours administratives d'appel, le juge condamne la partie tenue aux dépens ou, à défaut, la partie perdante, à payer à l'autre partie la somme qu'il détermine au titre des frais exposés et non compris dans les dépens. Le juge tient compte de l'équité ou de la situation économique de la partie condamnée. Il peut, même d'office, pour des raisons tirées des mêmes considérations, dire qu'il n'y a pas lieu à cette condamnation" ;
    Considérant que la société NOGASILI et M. et Mme X... succombent dans la présente instance ; que leur demande tendant à ce que l'Etat soit condamné à leur verser une somme au titre des frais qu'ils ont exposés doit, en conséquence, être rejetée ;
Article 1er : La requête de la société NOGASILI et M. et Mme X... est rejetée.
Article 2 : Le présent arrêt sera notifié à la Société NOGASILI à M. et Mme X... et au MINISTRE DE L'ECONOMIE, DES FINANCES ET DE L'INDUSTRIE.