Vu la procédure suivante :

Procédure contentieuse antérieure 

       Le département de la Savoie a demandé au tribunal administratif de Grenoble de condamner solidairement les sociétés Signalisation France, Signaux Girod, Franche-Comté Signaux, Lacroix Signalisation et Nadia Signalisation à lui payer la somme de 2 030 000 euros toutes taxes comprises, assortie des intérêts et de leur capitalisation, en réparation du préjudice économique qu'il a subi du fait de l'entente pratiquée par ces sociétés pour fausser les conditions d'attribution de marchés portant sur des dispositifs de signalisation routière verticale.

       Par un jugement n° 1503450 du 19 décembre 2019, le tribunal a partiellement fait droit à sa demande en condamnant ces sociétés à lui verser solidairement la somme de 1 106 711,60 euros, assortie des intérêts à compter du 8 juin 2015 et de leur capitalisation à compter du 8 juin 2016 et à chaque échéance annuelle ultérieure.

Procédures devant la cour 

       I- Par une requête et un mémoire enregistrés sous le n° 20LY00670 le 18 février 2020 et le 26 février 2021, ce dernier mémoire n'ayant pas été communiqué, la société Lacroix City Saint-Herblain, représentée par Me E..., demande à la cour :

       1°) d'annuler ce jugement ;

       2°) de rejeter la demande du département de la Savoie ;

       3°) de mettre à la charge du département de la Savoie une somme de 10 000 euros en application de l'article L. 761-1 du code de justice administrative.

       Elle soutient que :

       - le jugement qui est insuffisamment motivé, a omis de répondre à un moyen et se fonde sur une expertise non contradictoire, est irrégulier ; 

       - l'existence d'une faute et d'un lien de causalité ne sont pas suffisamment établis ; 

       - l'existence d'un préjudice n'est pas établie par le rapport produit par le département ; 

       - le département ne démontre pas l'absence de répercussion de l'éventuel surcoût ;

       - le tribunal ne pouvait prononcer une condamnation solidaire des sociétés en l'absence de dommage unique et indivisible ; il aurait tout au plus pu prononcer une condamnation solidaire à hauteur de la perte de chance du département de bénéficier d'une offre de prix à un montant inférieur pour des performances égales.

       Par un mémoire en défense, enregistré le 30 novembre 2020, le département de la Savoie, représenté par la SELAS Fidal, conclut au rejet de la requête et demande à la cour de mettre à la charge de la société Lacroix City Saint-Herblain une somme de 10 000 euros sur le fondement de l'article L. 761-1 du code de justice administrative.

       Il fait valoir que les moyens soulevés par la société Lacroix City Saint-Herblain ne sont pas fondés.

       II- Par une requête et un mémoire enregistrés sous le n° 20LY00671 le 18 février 2020 et le 26 février 2021, ce dernier mémoire n'ayant pas été communiqué, la société Lacroix City Saint-Herblain, représentée par Me E..., demande à la cour :

       1°) d'ordonner, sur le fondement de l'article R. 811-17 du code de justice administrative, qu'il soit sursis à l'exécution du jugement n° 1503450 du 19 décembre 2019 du tribunal administratif de Grenoble ;

       2°) de mettre à la charge du département de la Savoie une somme de 5 000 euros en application de l'article L. 761-1 du code de justice administrative.

       Elle soutient que les moyens qu'elle soulève dans la requête au fond sont sérieux et que l'exécution du jugement risque d'entraîner des conséquences difficilement réparables.

       Par un mémoire en défense enregistré le 2 octobre 2020, le département de la Savoie conclut au rejet de la requête et demande à la cour de mettre à la charge de la société Lacroix City Saint-Herblain une somme de 7 500 euros sur le fondement de l'article L. 761-1 du code de justice administrative.

       Vu les autres pièces des dossiers ;

       Vu :

       - le code civil ;

       - le code de commerce ; 

       - le code des marchés publics ; 

       - la loi n° 2014-344 du 17 mars 2014 ;

       - le code de justice administrative ;

       Les parties ayant été régulièrement averties du jour de l'audience ;

       Après avoir entendu au cours de l'audience publique :

       - le rapport de Mme D..., 

       - les conclusions de M. Savouré, rapporteur public,

       - et les observations de Me E..., représentant la société Lacroix City Saint-Herblain, celles de Me A..., représentant la société Signaux Girod, celles de Me de la Ferté Sénectère, représentant la société Signalisation France, celles de Me C..., représentant la société Nadia Signalisation et celles de Me B..., représentant le département de la Savoie ;

       Considérant ce qui suit :

       1. Le département de la Savoie a conclu six marchés à bons de commande pour la fourniture et la pose de panneaux de signalisation routière, dont trois avec la société Signature SA devenue la société Signalisation France, attribués en 2001 et 2003, et trois avec un groupement composé des société Signature SA et Delta TP Services, attribués en 2003 et en 2006. Par une décision n° 10-D-39 du 22 décembre 2010, l'Autorité de la concurrence a condamné huit entreprises, dont les sociétés Signature, Signaux Girod, Lacroix Signalisation, Franche-Comté Signaux et Nadia Signalisation pour s'être illicitement entendues entre 1997 et 2006 sur la répartition et le prix de marchés de signalisation routière verticale et une sanction pécuniaire de 7,72 millions d'euros a notamment été infligée à la société Lacroix Signalisation, aux droits de laquelle est venue la société Lacroix City Saint-Herblain. Par un arrêt du 29 mars 2012, confirmé par la cour de cassation le 28 mai 2013, la cour d'appel de Paris a rejeté son recours contre cette sanction. Le département de la Savoie a quant à lui saisi le tribunal administratif de Grenoble d'une demande tendant à la réparation, sur le fondement de la responsabilité quasi-délictuelle, du préjudice qu'il a subi du fait de la participation des sociétés Signature, Signaux Girod, Lacroix Signalisation, Franche-Comté Signaux et Nadia Signalisation à cette entente anticoncurrentielle. Par un jugement du 19 décembre 2019, le tribunal administratif de Grenoble a condamné les sociétés Signalisation France, Signaux Girod, Lacroix Signalisation, Franche-Comté Signaux et Nadia Signalisation à verser solidairement au département de la Savoie la somme de 1 106 711,60 euros assortie des intérêts à compter du 8 juin 2015 et de leur capitalisation à compter du 8 juin 2016 et à chaque échéance annuelle ultérieure. La société Lacroix City Saint-Herblain relève appel de ce jugement par la requête enregistrée sous le n° 20LY00670 et demande à la cour de prononcer le sursis à exécution de ce jugement par la requête enregistrée sous le n° 20LY00671.

       2. Ces requêtes étant dirigées contre le même jugement, il y a lieu de les joindre pour y statuer par un seul arrêt.

       Sur la régularité du jugement :

       Sans qu'il soit besoin de se prononcer sur les autres moyens tirés de l'irrégularité du jugement ;

       3. Le respect du caractère contradictoire d'une expertise implique que les parties aient été mises à même de discuter devant l'expert des éléments de nature à exercer ensuite une influence sur les réponses aux questions débattues devant la juridiction saisie du litige. Lorsqu'une expertise est entachée d'une méconnaissance de ce principe ou lorsqu'elle a été ordonnée dans le cadre d'un litige distinct, ses éléments peuvent néanmoins, s'ils sont soumis au débat contradictoire en cours d'instance, être régulièrement pris en compte par le juge, soit lorsqu'ils ont le caractère d'éléments de pur fait non contestés par les parties, soit à titre d'éléments d'information dès lors qu'ils sont corroborés par d'autres éléments du dossier. 

       4. Il ressort des termes du jugement attaqué que, pour déterminer l'existence et le montant du préjudice subi par le département de la Savoie, le tribunal s'est notamment fondé sur le " Rapport d'expertise économique quantifiant le préjudice économique subi par le conseil général de la Savoie en raison des pratiques anticoncurrentielles sanctionnées par la décision n° 10-D-39 de l'autorité de la concurrence ", établi par la société Microeconomix le 21 mai 2015 à la demande du département de la Savoie. Si ce rapport, ainsi que ses annexes, ont été soumis au débat contradictoire en cours d'instance, ce qui a conduit à la production de contre-expertises ainsi que d'une réponse de la société Microeconomix le 18 septembre 2018 et à la prise en considération par le tribunal de certaines critiques formulées à son encontre, les parties n'ont pas été à même de discuter devant l'expert les choix qu'il a opérés pour mettre en oeuvre l'évaluation du préjudice selon la méthode contrefactuelle. Elles n'ont pas eu accès à tous les éléments leur permettant de proposer une évaluation alternative du préjudice fondée sur des bases autres que celles qu'a retenu l'expert pour conduire son évaluation. Dans ces conditions, le jugement attaqué, qui se fonde sur des éléments de ce rapport qui n'avaient le caractère ni d'éléments de pur fait non contestés par les parties, ni de simples éléments d'information corroborés par d'autres éléments du dossier pour condamner la société Lacroix City Saint-Herblain à payer une indemnité au département de la Savoie, est irrégulier et doit être annulé en ce qu'il concerne la société Lacroix City Saint-Herblain. 

       5. Il y a lieu d'évoquer et de statuer immédiatement sur la demande présentée par le département de la Savoie devant le tribunal administratif de Grenoble dirigée contre la société Lacroix City Saint-Herblain.

       Sur la recevabilité de la demande présentée devant le tribunal :

       6. En premier lieu, aux termes de l'article L. 3221-10-1 du code général des collectivités territoriales : " Le président du conseil départemental intente les actions au nom du département en vertu de la décision du conseil départemental et il peut, sur l'avis conforme de la commission permanente, défendre à toute action intentée contre le département. / Il peut, par délégation du conseil départemental, être chargé pour la durée de son mandat d'intenter au nom du département les actions en justice ou de défendre le département dans les actions intentées contre lui, dans les cas définis par le conseil départemental. Il rend compte à la plus proche réunion du conseil départemental de l'exercice de cette compétence. ".

       7. Le président du conseil départemental de la Savoie est régulièrement habilité à intenter toute action au nom du département par la délibération du 10 avril 2015 et ce quel que soit l'ordre de juridiction concerné, la référence de cette délibération au " contentieux judiciaire " ne pouvant être regardée comme excluant en l'espèce de son champ les litiges relevant des juridictions de l'ordre administratif. 

       8. En deuxième lieu, la circonstance que la demande présentée par le département ne contiendrait pas toutes les pièces permettant d'établir l'existence de son préjudice n'est pas une cause d'irrecevabilité de celle-ci.

Sur la responsabilité :

En ce qui concerne la prescription : 

       9. Aux termes de l'article 2270-1 du code civil, en vigueur jusqu'à l'entrée en vigueur de la loi du 17 juin 2008 portant réforme de la prescription en matière civile : " Les actions en responsabilité civile extracontractuelle se prescrivent par dix ans à compter de la manifestation du dommage ou de son aggravation. ". Aux termes de l'article 2224 du même code, résultant de la loi du 17 juin 2008 : " Les actions personnelles ou mobilières se prescrivent par cinq ans à compter du jour où le titulaire d'un droit a connu ou aurait dû connaître les faits lui permettant de l'exercer ". Aux termes du II de l'article 26 de cette loi : " Les dispositions de la présente loi qui réduisent la durée de la prescription s'appliquent aux prescriptions à compter du jour de l'entrée en vigueur de la présente loi, sans que la durée totale puisse excéder la durée prévue par la loi antérieure ".

       10. Il résulte de ces dispositions que, jusqu'à l'entrée en vigueur de la loi du 17 juin 2008, les actions fondées sur la responsabilité quasi-délictuelle des auteurs de pratiques anticoncurrentielles se prescrivaient par dix ans à compter de la manifestation du dommage. Depuis l'entrée en vigueur de cette loi, la prescription de telles actions est régie par les dispositions de l'article 2224 du code civil fixant une prescription de cinq ans. 

       11. Il résulte de l'instruction que si certaines sociétés avaient déjà précédemment été condamnées par l'Autorité de la concurrence pour des pratiques anticoncurrentielles dans le secteur de la signalisation routière pour des marchés attribués en Haute-Savoie et à Chambéry et que la presse a fait état dès 2006 d'une enquête sur des soupçons de pratiques anticoncurrentielles dans ce même secteur au niveau national, le département de la Savoie, qui n'a pas été à l'origine de la saisine de l'Autorité de la concurrence, n'a été en mesure de connaître de façon suffisamment certaine l'étendue des pratiques anticoncurrentielles dont il a été victime de la part des titulaires des marchés de signalisation routière verticale conclus entre 1997 et 2006, qu'à la lecture de la décision du 22 décembre 2010 de l'Autorité de la concurrence, publiée le jour même sur le site internet de cette autorité ainsi que le prévoit l'article D. 464-8-1 du code de commerce. Il en résulte que le délai de prescription commençait à courir à compter de cette date et n'était pas expiré le 8 juin 2015, date à laquelle le département de la Savoie a présenté au tribunal administratif de Grenoble sa demande tendant à la condamnation solidaire des auteurs de l'entente au titre de leur responsabilité quasi-délictuelle. 

       En ce qui concerne la responsabilité de la société Lacroix Signalisation :

       12. Lorsqu'une personne publique est victime, à l'occasion de la passation d'un marché public, de pratiques anticoncurrentielles, il lui est loisible de mettre en cause la responsabilité quasi-délictuelle non seulement de l'entreprise avec laquelle elle a contracté, mais aussi des entreprises dont l'implication dans de telles pratiques a affecté la procédure de passation de ce marché, et de demander au juge administratif leur condamnation solidaire. 

       13. Ainsi qu'il a été dit au point 1, par une décision du 22 décembre 2010, l'Autorité de la concurrence a condamné la société Lacroix Signalisation, aux droits de laquelle est venue la société requérante, ainsi que sept autres, pour avoir participé entre 1997 et 2006 à une entente constituée pour se répartir au niveau national les marchés publics de signalisation routière et à en augmenter les prix. L'Autorité de la concurrence a indiqué que la société Lacroix Signalisation, qui n'a pas contesté le grief d'entente qui lui a été notifié pour l'ensemble de cette période, faisait partie des quatre entreprises initiatrices de l'entente et constituait l'un des " majors " de l'entente. Elle a infligé à la société Lacroix Signalisation une pénalité de 7,72 millions d'euros. Par un arrêt, devenu définitif, en date du 29 mars 2012, la cour d'appel de Paris a confirmé les sanctions prononcées dans leur principe en limitant seulement leur montant pour certaines des entreprises concernées, mais non pour la société Lacroix Signalisation. Ainsi, la participation de la société Lacroix Signalisation à cette entente est constitutive d'une faute qui est à l'origine des surcoûts imposés au département de la Savoie à l'occasion de la conclusion de ses marchés de signalisation routière pendant la période de l'entente, et ce alors même que seule la société Signature SA a contracté avec le département de la Savoie au cours de la période de l'entente et qu'en dehors de la société Signaux Girod qui a présenté une offre pour tous les marchés litigieux, soit les parties mises en cause n'ont pas soumissionné à l'ensemble desdits marchés, soit elle n'ont soumissionné à aucun de ces marchés. Ni la circonstance que l'entente fonctionnait de manière imparfaite, soit du fait de certains membres de l'entente, soit du fait de la présence d'entreprises extérieures à l'entente, ni celle tirée de ce que certains concurrents ont déclaré que les membres de l'entente pratiquaient des prix prédateurs ne suffisent à établir que dans le cas des contrats passés par le département de la Savoie, la société Lacroix Signalisation n'aurait commis aucune faute ou qu'il n'existerait aucun lien de causalité entre les pratiques anticoncurrentielles sanctionnées par l'Autorité de la concurrence et un éventuel surprix.

En ce qui concerne le montant du préjudice :

       14. Le préjudice subi par le département de la Savoie est égal au montant des surcoûts générés par les agissements dolosifs constitués par les pratiques anticoncurrentielles des membres de l'entente.

       15. Pour évaluer l'ampleur du préjudice subi par une personne publique au titre du surcoût lié à des pratiques anticoncurrentielles, il convient de se fonder sur la comparaison entre les marchés passés pendant l'entente et une estimation des prix qui auraient dû être pratiqués sans cette entente, en prenant notamment en compte la chute des prix postérieure à son démantèlement ainsi que les facteurs exogènes susceptibles d'avoir eu une incidence sur celle-ci.

       16. S'il convient, pour apprécier le préjudice ainsi subi, en règle générale de neutraliser les surcoûts qui auraient été répercutés par la victime du dommage sur un tiers, le département de la Savoie, en tant que consommateur final, n'était pas en mesure de répercuter les surprix facturés par son cocontractant.

       17. Pour justifier du montant du préjudice qu'il estime avoir subi, le département de la Savoie se réfère aux constatations et conclusions d'un rapport d'expertise établi à sa demande par la société Microeconomix le 21 mai 2015. Compte tenu de ce qui a été indiqué aux points 3 et 4, la cour doit écarter ce rapport pour établir le montant du préjudice subi par le département. L'état du dossier ne permet pas à la cour de statuer sur les conclusions du département de la Savoie tendant à l'indemnisation du surprix qu'il soutient avoir supporté du fait de la conclusion avec la société Signature SA ou avec le groupement qu'elle a constitué avec la société Delta TP Services des marchés nos 2001-064, 2001-065, 2003-046, 2003-047, 2006-031 et 2006-032. Il y a lieu, dans ces conditions, de surseoir à statuer sur ces conclusions indemnitaires et d'ordonner une expertise aux fins ci-après précisées. 

       Sur le sursis à exécution du jugement : 

       18. Le présent arrêt prononçant l'annulation du jugement attaqué en tant qu'il a condamné la société Lacroix Signalisation, aux droits de laquelle est venue la société Lacroix City Saint-Herblain, à verser solidairement au département de la Savoie la somme de 1 106 711,60 euros ainsi que la somme de 20 000 euros au titre de l'article L. 761-1 du code de justice administrative, les conclusions présentées dans l'instance n° 20LY00671 tendant à ce qu'il soit sursis à l'exécution de ce jugement se trouvent privées d'objet.

       Sur les frais liés au litige n° 20LY00671 :

       19. Les dispositions de l'article L. 761-1 du code de justice administrative font obstacle à ce que la société Lacroix City Saint-Herblain qui n'a pas, dans la présente instance, la qualité de partie perdante, verse au département de la Savoie la somme qu'il réclame au titre des frais exposés par lui et non compris dans les dépens. Il n'y a pas lieu, dans les circonstances de l'espèce que le département de la Savoie verse une somme à la société Lacroix City Saint-Herblain sur le fondement de ces mêmes dispositions. 

DÉCIDE :

Article 1er : Le jugement n° 1503450 du 19 décembre 2019 du tribunal administratif de Grenoble est annulé en tant qu'il a condamné la société Lacroix Signalisation, aux droits de laquelle est venue la société Lacroix City Saint-Herblain, à verser solidairement au département de la Savoie la somme de 1 106 711,60 euros ainsi que la somme de 20 000 euros au titre de l'article L. 761-1 du code de justice administrative. 

Article 2 : Il sera, avant de statuer sur la requête n° 20LY00670 de la société Lacroix City Saint-Herblain, procédé par un expert, désigné par le président de la cour, à une expertise avec pour mission :

       * de se faire communiquer tous documents, contractuels ou non, utiles à l'accomplissement de sa mission et de procéder à toutes auditions utiles ; 

       * de fournir à la cour tous les éléments permettant de déterminer le montant du préjudice qu'aurait subi le département de la Savoie au titre de la conclusion des marchés nos 2001-064, 2001-065, 2003-046, 2003-047, 2006-031 et 2006-032 ; en particulier de donner son avis et de transmettre tous les éléments utiles à la cour sur un éventuel surcoût entre les prix effectivement payés par le département de la Savoie et ceux qui auraient été déterminés par le libre jeu de la concurrence, conformément aux principes énoncés au point 15 du présent arrêt ;

       * d'exposer les différentes méthodes d'évaluation du préjudice qui pourraient être mises en oeuvre et d'utiliser au moins deux d'entre elles dans le but de confronter et conforter les estimations auxquelles il sera parvenu ; 

       * d'une manière générale, d'entendre tous sachants et de donner à la cour toutes informations ou appréciations utiles de nature à lui permettre d'évaluer les préjudices subis ; 

       * le cas échéant, de concilier les parties. 

Article 3 : L'expert accomplira sa mission dans les conditions prévues aux articles R. 621-2 à R. 621-14 du code de justice administrative. L'expert déposera son rapport au greffe de la cour et en notifiera copie aux parties dans un délai de 9 mois à compter de sa désignation.

Article 4 : La charge des frais d'expertise est réservée pour y être statué en fin d'instance. 

Article 5 : Tous droits et moyens des parties relatifs à la requête n° 20LY00670 sur lesquels il n'est pas expressément statué par le présent arrêt sont réservés jusqu'à la fin de l'instance. 

Article 6 : Il n'y a pas lieu de statuer sur les conclusions de sursis à exécution de la requête n° 20LY00671.

Article 7 : Les conclusions présentées par les parties sur le fondement de l'article L. 761-1 du code de justice administrative dans l'instance n° 20LY00671 sont rejetées.

Article 8 : Le présent arrêt sera notifié à la société Lacroix City Saint-Herblain et au département de la Savoie.

Délibéré après l'audience du 4 mars 2021, à laquelle siégeaient :

M. d'Hervé, président,

Mme Michel, président assesseur,

Mme D..., premier conseiller.

Rendu public par mise à disposition au greffe le 25 mars 2021.

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Nos 20LY00670 - 20LY00671