Vu le pourvoi sommaire et le mémoire complémentaire, enregistrés les 8 octobre 2012 et 8 janvier 2013 au secrétariat du contentieux du Conseil d'Etat, présentés pour M. A... B..., demeurant ... ; M. B... demande au Conseil d'Etat :

              1°) d'annuler l'arrêt n° 10MA04515 du 5 juin 2012 par lequel la cour administrative d'appel de Marseille a rejeté son appel contre le jugement n° 1004494 du 2 novembre 2010 du tribunal administratif de Marseille rejetant sa demande d'annulation de la décision du préfet des Bouches-du-Rhône du 10 juin 2010 lui refusant l'admission au séjour ;

              2°) réglant l'affaire au fond, de faire droit à ses conclusions d'appel ;

              3°) de mettre à la charge de l'Etat le versement d'une somme de 3 000 euros au titre des dispositions de l'article L. 761-1 du code de justice administrative ;

              Vu les autres pièces du dossier ;

              Vu la convention européenne de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales du 4 novembre 1950 ;

              Vu le code de l'entrée et du séjour des étrangers et du droit d'asile ;

              Vu le code de justice administrative ;

              Après avoir entendu en séance publique :

              - le rapport de M. Marc Lambron, Conseiller d'Etat,  

              - les conclusions de Mme Fabienne Lambolez, rapporteur public ;

              La parole ayant été donnée, avant et après les conclusions, à Me Foussard, avocat de M. B...;

              1. Considérant qu'aux termes de l'article 8 de la convention européenne de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales : " 1. Toute personne a droit au respect de sa vie privée et familiale. / 2. Il ne peut y avoir ingérence d'une autorité publique dans l'exercice de ce droit que pour autant que cette ingérence est prévue par la loi et qu'elle constitue une mesure qui, dans une société démocratique, est nécessaire à la sécurité nationale, à la sûreté publique, au bien-être économique du pays, à la défense de l'ordre et à la prévention des infractions pénales, à la protection de la santé ou de la morale, ou à la protection des droits et libertés d'autrui " ; qu'aux termes de l'article L. 313-11 du code de l'entrée et du séjour des étrangers et du droit d'asile : " Sauf si sa présence constitue une menace pour l'ordre public, la carte de séjour temporaire portant la mention " vie privée et familiale " est délivrée de plein droit : (...) 7° A l'étranger ne vivant pas en état de polygamie, qui n'entre pas dans les catégories précédentes ou dans celles qui ouvrent droit au regroupement familial, dont les liens personnels et familiaux en France, appréciés notamment au regard de leur intensité, de leur ancienneté et de leur stabilité, des conditions d'existence de l'intéressé, de son insertion dans la société française ainsi que de la nature de ses liens avec la famille restée dans le pays d'origine, sont tels que le refus d'autoriser son séjour porterait à son droit au respect de sa vie privée et familiale une atteinte disproportionnée au regard des motifs du refus, sans que la condition prévue à l'article L. 311-7 soit exigée. L'insertion de l'étranger dans la société française est évaluée en tenant compte notamment de sa connaissance des valeurs de la République " ;

              2. Considérant qu'il ressort des pièces du dossier soumis aux juges du fond que M.B..., ressortissant cap-verdien, soutenait, pour établir que le refus de séjour qui lui avait été opposé le 10 juin 2010 par le préfet des Bouches-du-Rhône portait une atteinte disproportionnée à son droit au respect de sa vie privée et familiale, qu'il était arrivé en France en 1988, à l'âge de 25 ans, et s'y était maintenu habituellement depuis cette date ; que, pour écarter le moyen dont elle était saisie, la cour administrative d'appel, après avoir constaté que les pièces produites établissaient l'exercice d'une activité professionnelle en France de 1989 à 1992, en 1997, de 2002 à 2004 puis de 2006 à 2010, a estimé qu'il ne ressortait pas des pièces du dossier que l'intéressé ait été présent habituellement en France entre 1993 et 1996, puis de 1998 à 2001 ainsi qu'en 2005 ; que M. B...avait toutefois versé au dossier des pièces relatives à ces périodes auxquelles la cour n'a pu, sans dénaturation, dénier une valeur probante ; que l'arrêt attaqué doit, par suite, être annulé ; 

              3. Considérant qu'il y a lieu, dans les circonstances de l'espèce, de régler l'affaire au fond en application des dispositions de l'article L. 821-2 du code de justice administrative ;

              4. Considérant qu'il ressort des pièces du dossier et notamment des bulletins de salaires, feuilles de soins, ordonnances médicales, quittances de loyer et factures EDF produites que M. B...est présent de manière habituelle depuis 1988 sur le territoire français, où il réside avec son épouse également de nationalité cap-verdienne ; qu'il justifie de son insertion professionnelle et de son intégration à la société française ; qu'eu égard à l'ancienneté de sa présence et aux liens personnels qu'il a développés en France, le refus de séjour qui lui a été opposé porte à son droit au respect de sa vie privée et familiale une atteinte disproportionnée aux buts en vue desquels cette mesure a été décidée ; que, dès lors, M. B...est fondé à soutenir que c'est à tort que, par son jugement du 2 novembre 2010, le tribunal administratif de Marseille a rejeté sa demande tendant à l'annulation de l'arrêté préfectoral du 10 juin 2010 lui refusant la délivrance d'un titre de séjour ;

              5. Considérant que la présente décision implique nécessairement, eu égard à ses motifs, la délivrance du titre de séjour sollicité par M.B... ; qu'il ne ressort pas des pièces du dossier qu'à la date de la présente décision des éléments de droit ou de fait nouveaux justifieraient légalement que l'autorité administrative oppose à la demande de M. B... une nouvelle décision de refus ; qu'il y a lieu, dès lors, d'enjoindre au préfet des Bouches-du-Rhône de délivrer à M.B..., dans les deux mois suivant la notification de la présente décision, un titre de séjour portant la mention " vie privée et familiale " ;

              6. Considérant qu'il y a lieu, dans les circonstances de l'espèce, de mettre à la charge de l'Etat une somme de 1 500 euros à verser à M. B...au titre de l'article L. 761-1 du code de justice administrative ;
D E C I D E :

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Article 1er : L'arrêt n° 10MA04515 du 5 juin 2012 de la cour administrative d'appel de Marseille est annulé.

Article 2 : Le jugement n° 1004494 du tribunal administratif de Marseille et la décision du préfet des Bouches-du-Rhône du 10 juin 2010 refusant à M. B...la délivrance d'un titre de séjour sont annulés.

Article 3 : Il est enjoint au préfet des Bouches-du-Rhône, dans les deux mois de la notification qui lui sera faite de la présente décision, de délivrer à M. B...la carte de séjour temporaire portant la mention " vie privée et familiale ".

Article 4 : L'Etat versera à M. B...la somme de 1 500 euros au titre de l'article L. 761-1 du code de justice administrative.

Article 5 : La présente décision sera notifiée à M. A...B..., au ministre de l'intérieur et au préfet des Bouches-du-Rhône.