Vu le recours, enregistré le 22 mai 2001, présenté par le MINISTRE DE L'ECONOMIE, DES FINANCES ET DE L'INDUSTRIE ;



		  Le ministre demande à la Cour :


       1°) d'annuler le jugement n° 965330 du Tribunal administratif de Dijon en date du 9 janvier 2001 en tant qu'il prononce la réduction des cotisations supplémentaires d'impôt sur les sociétés et pénalités y afférentes auxquelles la SA Laboratoires Fournier a été assujettie au titre des années 1988 et 1990 ;



       2°) de remettre intégralement ces impositions à la charge de la SA Laboratoires Fournier ;



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       Vu les autres pièces du dossier ;



       Vu le code général des impôts et le livre des procédures fiscales ;



       Vu le code de justice administrative ;



       Vu le code des tribunaux administratifs et des cours administratives d'appel ;



       Les parties ayant été régulièrement averties du jour de l'audience ;



       Après avoir entendu au cours de l'audience publique du 15 juin 2006 :



       - le rapport de M. Gailleton, président ;



- les observations de Me Saindelle, représentant la SA Laboratoires Fournier ;


		  - et les conclusions de M. Gimenez, commissaire du gouvernement ;



       Sur l'étendue du litige :



       Considérant que dans son mémoire enregistré le 16 décembre 2004, le ministre de l'économie, des finances et de l'industrie a déclaré se désister des conclusions de son recours tendant à ce que le complément d'impôt sur les sociétés auquel la SA Laboratoires Fournier a été assujettie au titre de l'année 1988 soit remis à sa charge ; que dans son mémoire enregistré le    10 janvier 2005, la SA Laboratoires Fournier a, quant à elle, déclaré se désister de ses conclusions d'appel incident tendant à la décharge du complément d'impôt sur les sociétés auquel elle a été assujettie au titre de l'année 1989 ; que ces désistements sont purs et simples ; que rien ne s'oppose à ce qu'il en soit donné acte ;



       Sur les conclusions du ministre restant en litige :



       Considérant qu'aux termes du 2 de l'article 38 du code général des impôts, applicable en matière d'impôt sur les sociétés en vertu de l'article 209 du même code : « Le bénéfice net est constitué par la différence entre les valeurs d'actif net à la clôture et à l'ouverture de la période dont les résultats doivent servir de base à l'impôt, diminuée des suppléments d'apport et augmentée des prélèvements effectués au cours de cette période par l'exploitant ou par les associés. L'actif net s'entend de l'excédent des valeurs d'actifs sur le total formé au passif par les créances des tiers, les amortissements et les provisions justifiées... » ;



       Considérant qu'il résulte de l'instruction que par une convention en date du 9 octobre 1990, la SA Laboratoires Fournier a acquis auprès des sociétés Laboratoires Genevrier et Institut Biochimique le droit d'exploitation en France d'une spécialité pharmaceutique pour une durée de dix ans renouvelable par tacite reconduction ; que pour permettre à la SA Laboratoires Fournier d'être rapidement titulaire d'une autorisation de mise sur le marché de cette spécialité, les sociétés concédantes lui ont communiqué le dossier scientifique de ce produit et effectué les diligences nécessaires, en contrepartie du versement par la SA Laboratoires Fournier d'une somme de 900 000 francs, que celle-ci a déduite de ses résultats de l'exercice 1990 ;



       Considérant que ne doivent suivre le régime fiscal des éléments incorporels de l'actif immobilisé de l'entreprise que les droits constituant une source régulière de profits, dotés d'une pérennité suffisante et susceptibles de faire l'objet d'une cession ; que les stipulations de l'article 9-1 de la convention susmentionnée, qui imposent à la SA Laboratoires Fournier de garder secret le dossier scientifique du produit pendant toute la durée du contrat et les cinq ans suivant son terme excluent implicitement, mais nécessairement, toute possibilité de cession par celle-ci du droit d'exploitation qu'elle détient ; que, dans ces conditions, la somme de 900 000 francs versée par la SA Laboratoires Fournier a pour contrepartie, non l'acquisition par elle d'un élément incorporel et cessible d'actif immobilisé, mais le bénéfice d'un apport technologique et commercial courant et présente, par suite, le caractère d'une charge déductible ; que, dès lors, le ministre n'est pas fondé à soutenir que c'est à tort que, par le jugement attaqué, le Tribunal administratif de Dijon a fait droit aux conclusions de la demande de la SA Laboratoires Fournier tendant à la réduction de la cotisation supplémentaire d'impôt sur les sociétés à laquelle elle avait été assujettie au titre de l'année 1990 du chef de la réintégration dans ses résultats de cet exercice de la somme de 900 000 francs en litige ;



       Sur les conclusions de la SA Laboratoires Fournier restant en litige :



       Considérant qu'aux termes de l'article 214 A du code général des impôts alors en vigueur : « I. 1. Pour la détermination du bénéfice servant de base à l'impôt sur les sociétés, les sociétés françaises qui, avant le 1er janvier 1991, se constituent ou procèdent à des augmentations de capital peuvent, si elles remplissent les conditions indiquées au II, déduire les sommes effectivement allouées à titre de dividendes aux actions ou parts représentatives des apports en numéraire correspondant à ces opérations. - Pour les exercices ouverts à compter du 1er janvier 1988, la déduction prévue au premier alinéa est limitée à 53,4 % des dividendes alloués aux actions ou parts représentatives des apports en numéraire. - Toutefois, pour les constitutions ou les augmentations de capital réalisées à compter du 1er janvier 1983, les dividendes alloués aux actions ou parts détenues par les sociétés par actions ou à responsabilité limitée dont la participation dans le capital de la société distributrice est égale ou supérieure à 10 p. cent ou dont le prix de revient de la participation est au moins égal à 150 millions de Francs ne bénéficient pas de la déduction - Cette déduction demeure cependant possible si la société participante est passible de l'impôt sur les sociétés en France au taux de droit commun, à raison de ces dividendes et renonce pour ceux-ci au régime des sociétés-mères et filiales prévu aux articles 145 et 216 ;



       Considérant qu'il résulte de l'instruction que la société Laboratoires Fournier a, sur le fondement de ces dispositions, déduit de ses résultats des années 1988 et 1990 en litige 53,4 % des dividendes versés à sa société-mère, la société Fournier Industrie et Santé ; que l'administration fiscale a réintégré ces dividendes dans les résultats de la SA Laboratoires Fournier, au motif que la société Fournier Industrie et Santé n'avait pas renoncé au régime des sociétés mères et filiales à raison de la totalité des dividendes versées par la SA Laboratoires Fournier ; que cette dernière, par la voie de l'appel incident, conteste le jugement susvisé en tant qu'il a rejeté ses conclusions en décharge des cotisations supplémentaires d'impôt sur les sociétés auxquelles elle a été assujettie de ce chef ;



       Considérant qu'il résulte des dispositions précitées de l'article 214 A du code général des impôts que la renonciation au régime des sociétés-mères et filiales, qui conditionne la déductibilité par la filiale des dividendes versés à la société mère en rémunération des actions émises lors de l'augmentation du capital, peut ne porter que sur les seuls dividendes déductibles ; qu'il est constant en l'espèce que la société Fournier Industrie et Santé avait renoncé au régime des sociétés mères à raison des dividendes déduits par sa filiale ; que, par suite, elle est fondée à soutenir que c'est à tort que, par le jugement attaqué, le Tribunal administratif de Dijon a rejeté ses conclusions susmentionnées ;



       Sur les frais non compris dans les dépens :



       Considérant qu'il y a lieu, dans les circonstances de l'espèce, en application de l'article L. 761-1 du code de justice administrative, de mettre à la charge de l'Etat une somme de 2 000 euros au titre des frais exposés par la SA Laboratoires Fournier et non compris dans les dépens ; 



DECIDE :



Article 1er : Il est donné acte du désistement des conclusions du recours du ministre de l'économie, des finances et de l'industrie relatives à l'année 1988, ensemble des conclusions de l'appel incident de la SA Laboratoires Fournier relatives à l'année 1989.


Article 2  : Le surplus des conclusions du recours du MINISTRE DE L'ECONOMIE, DES FINANCES ET DE L'INDUSTRIE est rejeté.


Article 3  : La SA Laboratoires Fournier est déchargée des cotisations supplémentaires d'impôt sur les sociétés et pénalités y afférentes auxquelles elle a été assujettie au titre des années 1988 et 1990 du chef de la réintégration dans ses résultats des dividendes versés à la société Fournier Industrie et Santé.



Article 4 : Le jugement n° 965330 du Tribunal administratif de Dijon en date du 9 janvier 2001 est réformé en ce qu'il a de contraire au présent arrêt.


Article 5 : L'Etat versera à la SA Laboratoires Fournier une somme de 2 000 euros au titre de l'article L. 761-1 du code de justice administrative.


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N° 01LY00992