LA COUR DE CASSATION, DEUXIÈME CHAMBRE CIVILE, a rendu l'arrêt suivant : 
CIV. 2
FB
COUR DE CASSATION
______________________
Audience publique du 25 juin 2020
Rejet
M. PIREYRE, président
Arrêt n° 546 F-D
Pourvoi n° F 18-23.514
R É P U B L I Q U E F R A N Ç A I S E
_________________________
AU NOM DU PEUPLE FRANÇAIS
_________________________
ARRÊT DE LA COUR DE CASSATION, DEUXIÈME CHAMBRE CIVILE, DU 25 JUIN 2020
La société FWU Life Insurance Lux, société anonyme, dont le siège est [...] , anciennement dénommée Atlanticlux Lebensversicherung, société de droit Luxembourgeois, a formé le pourvoi n° F 18-23.514 contre l'arrêt rendu le 27 mars 2018 par la cour d'appel de Paris (pôle 2, chambre 5), dans le litige l'opposant à M. G... P..., domicilié [...] , défendeur à la cassation.
La demanderesse invoque, à l'appui de son pourvoi, les deux moyens de cassation annexés au présent arrêt.
Le dossier a été communiqué au procureur général.
Sur le rapport de Mme Touati, conseiller référendaire, les observations de la SCP Spinosi et Sureau, avocat de la société FWU Life Insurance Lux, de la SCP Rousseau et Tapie, avocat de M. P..., et l'avis de Mme Nicolétis, avocat général, après débats en l'audience publique du 13 mai 2020 où étaient présents M. Pireyre, président, Mme Touati, conseiller référendaire rapporteur, Mme Gelbard-Le Dauphin, conseiller doyen, et Mme Cos, greffier de chambre,
la deuxième chambre civile de la Cour de cassation, composée des président et conseillers précités, après en avoir délibéré conformément à la loi, a rendu le présent arrêt.
Faits et procédure
1. Selon l'arrêt attaqué (Paris, 27 mars 2018), M. P... a souscrit le 4 décembre 2005, par l'intermédiaire de la société Arca patrimoine, un contrat d'assurance sur la vie individuel dénommé « Valoptis », auprès de la société Atlanticlux, aujourd'hui dénommée FWU Life Insurance Lux (l'assureur), sur lequel il a effectué des versements d'un montant de 56 500 euros.
2. Il a fait part à l'assureur le 26 mai 2014 de sa décision de renoncer au contrat, et en l'absence de réponse de sa part, l'a assigné en restitution des primes versées.
Examen des moyens
Sur le premier moyen, ci-après annexé
3. En application de l'article 1014, alinéa 2, du code de procédure civile, il n'y a pas lieu de statuer par une décision spécialement motivée sur ce moyen qui n'est manifestement pas de nature à entraîner la cassation.
Mais sur le second moyen
Enoncé du moyen
4. L'assureur fait grief à l'arrêt d'infirmer le jugement déféré et de le condamner à payer la somme de 56 500 euros à M. P..., avec intérêts au taux légal majoré, alors « que l'exercice de la faculté prorogée de renonciation peut dégénérer en abus ; que l'abus d'un droit résulte de son utilisation pour un but contraire à celui que la loi assigne au droit en question ; qu'en se bornant à constater que les conditions d'exercice du droit de renonciation étaient réunies, sans rechercher, au regard de la situation concrète de M. P... , de sa qualité averti ou profane et des informations dont il disposait réellement, quelle était la finalité de l'exercice de sa faculté de renonciation la cour d'appel, qui n'a pas mis la Cour de cassation en mesure d'exercer son contrôle, a privé sa décision de base légale, au regard de l'article L. 132-5-1 du code des assurances, dans sa rédaction applicable à l'espèce. »
Réponse de la Cour
5. Après avoir rappelé que l'abus de droit, qui conduit à priver d'efficacité une renonciation déjà effectuée, est établi lorsque l'exercice de cette prérogative a été détourné de sa finalité par un souscripteur qui, suffisamment informé, a été en mesure d'apprécier la portée de son engagement, l'arrêt relève, d'abord, qu'au regard des manquements substantiels de l'assureur à des éléments essentiels au contrat, il ne saurait être dit que M. P... a été suffisamment informé et que le fait que M. P... ait opté pour une gestion dynamique ne saurait contredire ce constat, étant précisé que l'assureur n'établit pas que par sa profession ou ses compétences, M. P... possède des connaissances financières précises dans le domaine de l'assurance sur la vie.
6. L'arrêt retient encore que le fait que M. P... ait été assisté d'un courtier est indifférent et que ni le nombre d'années écoulées entre la souscription et l'exercice de la faculté de renoncer ni le seul constat de ce que la renonciation est exercée après la perte d'une partie du capital ne sauraient à eux seuls établir la mauvaise foi du souscripteur, dont la preuve appartient à l'assureur.
7. En l'état de ces énonciations, la cour d'appel, qui ne s'est pas bornée à constater que les conditions d'exercice du droit de renonciation étaient réunies, a, procédant à la recherche prétendument omise, légalement justifié sa décision.
PAR CES MOTIFS, la Cour :
REJETTE le pourvoi ;
Condamne la société FWU Life Insurance Lux aux dépens ;
En application de l'article 700 du code de procédure civile, rejette la demande formée par la société FWU Life Insurance Lux et la condamne à payer à M. P... la somme de 3 000 euros ;
Ainsi fait et jugé par la Cour de cassation, deuxième chambre civile, et prononcé par le président en son audience publique du vingt-cinq juin deux mille vingt.
MOYENS ANNEXES au présent arrêt
Moyens produits par la SCP Spinosi et Sureau, avocat aux Conseils, pour la société FWU Life Insurance Lux.
PREMIER MOYEN DE CASSATION
Il est reproché à l'arrêt attaqué d'avoir infirmé le jugement déféré et d'avoir condamné la société FWU LIFE INSURANCE LUX à payer la somme de 56.500 euros à Monsieur P..., avec intérêts au taux légal majoré de moitié durant les deux mois suivants l'expiration du délai de trente jours courant à compter de la réception de la lettre recommandée de renonciation, puis, à l'expiration de ce délai de deux mois, au double du taux légal ;
Aux motifs que, « sur les manquements à l'obligation d'information pré-contractuelle:
- non conformité de la "Note d'Information" aux exigences de l'article A132-4 Code des assurances
Considérant que M. P... fait valoir que la Note d'Information ne contient pas l'intégralité des informations prévues à cet article ;
Que l'intimée estime, au contraire, avoir satisfait à son obligation ;
*Délai et modalités de renonciation au contrat (A132-4, 2°, d)
Considérant qu'aux termes de ce texte, la note d'information indique le "d) Délai et modalités de renonciation au contrat, sort de la garantie décès en cas de renonciation" ;
Considérant que le point 4 révocation et rachat de la note d'information indique que "vous avez la faculté de renoncer à votre Contrat pendant un délai de trente jours à compter de la date de réception du bulletin de souscription, des Conditions Générales, de la présente Note d'Information, de votre police et du tableau personnalisé illustrant la Valeur du Contrat et la Valeur de Rachat et après encaissement du premier versement" ;
Considérant que le renvoi à une série de documents, dont les trois premiers constituent le dossier de souscription et ont été remis le 14 décembre 2005 et les deux suivant les conditions particulières, remises le 10 janvier 2006, alors que, pour le dernier, la date d'encaissement du premier versement, qui est distincte, ne figure pas au dossier, n'est pas conforme aux prescriptions légales dans la mesure où sur la question essentielle du point de départ du délai de renonciation, elle crée chez le souscripteur une confusion certaine qui l'empêche de connaître avec exactitude ses droits et risque ainsi de lui faire perdre la possibilité de pouvoir renoncer dans les délais légaux ;
*«frais et indemnités de rachat» prélevés par l'entreprise d'assurance (Article A 132-4-2°f)
Considérant que ce texte fait obligation de fournir les informations suivantes :
f) Précisions complémentaires relatives à certaines catégories de contrats :
– contrats en cas de vie ou de capitalisation : frais et indemnités de rachat et autres frais prélevés par l'entreprise d'assurance, mentionnés au premier alinéa de l'article R. 132-3 ;
– autres contrats comportant des valeurs de rachat : frais prélevés en cas de rachat et autres frais ;
– contrats comportant des garanties exprimées en unités de compte : énonciation des unités de compte de référence et pour chaque unité de compte sélectionnée par le souscripteur ou, en cas de contrat de groupe à adhésion facultative, par l'adhérent, indication des caractéristiques principales, de la somme, d'une part, des frais prélevés par l'entreprise d'assurance sur la provision mathématique ou le capital garanti et, d'autre part, des frais pouvant être supportés par l'unité de compte ainsi que des modalités de versement du produit des droits attachés à la détention de l'unité de compte. Pour chaque unité de compte constituée sous la forme d'une part ou d'une action d'organisme de placement collectif en valeurs mobilières (OPCVM), l'indication des caractéristiques principales peut être valablement effectuée par la remise contre récépissé du prospectus simplifié visé par l'Autorité des marchés financiers. En cas de non-remise du prospectus simplifié, l'assuré est informé de ses modalités d'obtention, ainsi que, le cas échéant, de l'adresse électronique où se procurer ce document ;
– contrats de groupe à adhésion facultative : nom et adresse du souscripteur, formalités de résiliation et de transfert ;
– contrats de groupe à adhésion facultative comportant une clause de transférabilité en application de l'article L. 132-23 ou de l'article 108 de la loi n° 2003-775 du 21 août 2003 portant réforme des retraites : frais et indemnités de transfert ;
Considérant que M. P... fait grief à la note d'information de ne pas avoir fourni les « Informations sur les frais et commissions » propres aux OPCVM composant les UC ;
Considérant que l'assureur répond que les frais, y compris ceux supportés par l'UC (soit le fond), sont mentionnés à l'article 4 de la NI § PRIMES, qui renvoie à l'article 1 des conditions générales pour toute précision et que le tableau de valeur de rachat inséré dans la Note d'information est, en outre, « net de frais » de sorte que l'impact de la somme des frais sur la valeur de rachat ne pouvait avoir aucun secret pour M. P... ;
Considérant, cependant, que, s'agissant d'une note d'information dont les dispositions d'ordre public ont pour but de permettre au futur assuré d'être clairement informé des éléments essentiels du contrat dans un document plus succinct et, si possible, d'une lecture plus pédagogique, la note ne saurait renvoyer pour l'un de ces points essentiels aux conditions générales, dont le législateur a précisément voulu extraire ces informations pour les rendre plus visibles et plus compréhensibles ;
Considérant que, sans qu'il soit nécessaire d'entrer plus dans le détail des griefs soulevés par M. P..., il y a lieu de constater que l'assureur a manqué à ses obligations au regard de l'application de l'article A 1324 du code des assurances ;
-Note d'information non distincte des conditions générales
Considérant que M. P... invoque également le fait que la Note d'information n'est pas distincte des conditions générales ;
Considérant qu'il n'est pas contestable que cette note est insérée dans le cadre d'un dossier de souscription comprenant en premier lieu le bulletin puis les conditions générales et enfin la note litigieuse sans élément de séparation ni de distinction entre tous ces documents ;
Qu'ainsi, l'objectif du législateur de mettre en valeur la note d'information en obligeant à en faire un document séparé des conditions générales n'est pas rempli et la présentation, qui en est faite, ne permet nullement d'attirer l'attention du souscripteur, lors de la remise du dossier, sur la présence et la spécificité de la note ;
Que là encore, l'assureur a été cause de confusion et d'absence de clarté au regard des informations dues au souscripteur ;
Qu'il en résulte que ces manquements n'ayant pas été régularisés, le délai de renonciation n'a pas commencé à courir ;
-Sur la bonne foi
* le principal
Considérant que M. P... fait valoir à titre principal que la jurisprudence de la Cour de cassation (Cour de cassation, 2e chambre civile, 19 Mai 2016 – n° 15-12.767) est inapplicable car la prorogation du délai de renonciation constitue une sanction automatique et un droit discrétionnaire et que dès lors ladite jurisprudence est contraire tant au droit communautaire qu'à la loi française ;
Considérant que l'assureur réplique que la jurisprudence de la Cour de cassation qui vise à lutter contre les comportements déloyaux à laquelle les souscripteurs de contrats d'assurance vie ne sauraient échapper n'est ni contraire au droit européen ni au droit français, comme le souligne le refus de la Cour de cassation de transmettre cette question au Conseil constitutionnel ;
Considérant que si la faculté prorogée de renonciation revêt un caractère discrétionnaire pour le preneur d'assurance, son exercice peut toutefois dégénérer en abus ;
Qu'en conséquence, nul ne pouvant revendiquer un droit au maintien d'une jurisprudence, il ne saurait être argué que, s'agissant de faits antérieurs au 1er janvier 2015, date d'entrée en vigueur de la loi n° 2014-1662 du 30 décembre 2014, il n'y aurait pas lieu de tenir compte des quatre arrêts du 19 mai 2016, par lesquels, interprétant la nouvelle loi, la Cour de cassation a renoncé à sa jurisprudence issue de ses arrêts du 7 mars 2006 ;
*le subsidiaire
Considérant que l'appelant estime être de bonne foi car les défauts d'information légale ne lui ont pas permis d'être «parfaitement informé des caractéristiques de l'assurance sur la vie souscrite » et que ce défaut n'a pas été compensé par les autres informations contenues dans les conditions générales et la Note d'information ;
Qu'en outre, la mention selon laquelle « la liste et les caractéristiques des Fonds Sous-jacents sont disponibles auprès de l'assureur et vous seront communiquées sur simple demande » (Article 1 NI in fine) inverse les rôles des parties et constitue une pratique abusive de la part du professionnel ;
Qu'il ajoute que la société Arca Patrimoine n'est pas intervenue en qualité de « courtier indépendant » mais en qualité de distributeur exclusif du contrat Valoptis ;
Qu'aucun élément contemporain de la conclusion du contrat ne démontre sa parfaite compréhension du fonctionnement du contrat et du risque qu'il présentait ;
Qu'enfin, tel ne saurait être le cas du fait qu'il ait attendu 8 ans pour exercer son droit de renonciation ;
Considérant que l'intimée réplique que M. P... est parfaitement conscient que sa demande de renonciation prorogée est sans lien avec une possible insuffisance des documents d'information du contrat Valoptis, voire avec leur éventuelle non-conformité par rapport aux dispositions légales ;
Qu'il ajoute que la suppression des termes « de plein droit » laisse clairement entendre que la prorogation du délai de renonciation n'est plus automatique et doit être justifiée au préalable par le demandeur par la preuve de sa bonne foi ;
Qu'en tout état de cause, tel n'est pas le cas, l'appelant ayant reçu l'information précontractuelle lui permettant de comprendre le fonctionnement du contrat, son caractère risqué et l'impact des frais sur la valeur de rachat les premières années ;
Qu'en outre, la présence d'un courtier à ses côtés confirme qu'il n'était pas isolé lors de la conclusion du contrat et qu'il était en mesure de poser des questions ;
Qu'enfin, s'agissant de la valeur de rachat, celle-ci apparaissait dès la première lettre d'information reçue en 2007 et était de 0 euro telle qu'annoncée dans les tableaux remis à titre pré-contractuel et qu'il avait, en outre, opté pour un profil dynamique de sorte qu'il y a lieu de déduire de l'extrême tardiveté de la rétractation qu'elle n'est motivée que par l'existence de pertes en capital ;
Considérant que l'abus de droit, qui conduit à priver d'efficacité une renonciation déjà effectuée, est établi lorsque l'exercice de cette prérogative a été détourné de sa finalité par un souscripteur qui, suffisamment informé, a été en mesure d'apprécier la portée de son engagement ;
Considérant qu'au regard des manquements substantiels, constatés par la cour, de l'assureur à des éléments essentiels au contrat, il ne saurait être dit que M. P... a été suffisamment informé ;
Qu'en outre, le fait que celui-ci ait opté pour une gestion dynamique ne saurait contredire ce constat, étant précisé que l'assureur n'établit pas que par sa profession ou ses compétences M. P... possède des connaissances financières précises dans le domaine de l'assurance-vie ;
Que le fait d'avoir été assisté d'un courtier est indifférent dès lors qu'il n'appartient pas à ce dernier de se substituer à l'assureur dans l'information à fournir au souscripteur, celle-ci étant d'ailleurs entre les mains du seul assureur, qui est l'auteur du produit souscrit et des documents réglementaires y afférent ;
Qu'en outre, le nombre d'années écoulées entre la souscription et l'exercice de la faculté de renoncer ne saurait pas plus être seul caractéristique de la mauvaise foi ;
Qu'enfin, le seul constat de ce que la renonciation est exercée après la perte d'une partie du capital ne saurait à lui seul établir la mauvaise foi, dont la preuve appartient à l'assureur, que si tel était le cas, il en résulterait que la prorogation de la faculté de renoncer ne pourrait être exercée qu'en cas de hausse ou de maintien du capital investi ;
Qu'il convient donc de débouter l'assureur de ce chef et de faire droit à la demande de M. P... en condamnant la société FWU LIFE à lui payer la somme de 56 500 euros, avec intérêts au taux légal majoré de moitié durant les deux mois suivant l'expiration du délai de trente jours courant à compter de la réception de la lettre recommandée de renonciation, puis, à l'expiration de ce délai de deux mois, au double du taux légal » ;
Alors que, la prorogation du délai de renonciation prévu à l'article L. 132-5-1 du code des assurances a été limitée à un délai de huit ans à compter de la date à laquelle le souscripteur est informé que le contrat d'assurance est conclu ; qu'en jugeant que Monsieur P... avait valablement renoncé à son contrat d'assurance sur la vie conclu avec la société FWU LIFE INSURANCE LUX, sans rechercher, ainsi qu'elle y était pourtant invitée, si huit années ne s'étaient pas écoulées depuis la date où le souscripteur avait été informé que ce contrat était conclu, de sorte que la renonciation du souscripteur était nécessairement abusive, la cour d'appel a privé sa décision de base légale, au regard de l'article L. 132-5-1 du code des assurances, dans sa rédaction applicable à l'espèce.
SECOND MOYEN DE CASSATION
Il est reproché à l'arrêt attaqué d'avoir infirmé le jugement déféré et d'avoir condamné la société FWU LIFE INSURANCE LUX à payer la somme de 56.500 euros à Monsieur P..., avec intérêts au taux légal majoré de moitié durant les deux mois suivants l'expiration du délai de trente jours courant à compter de la réception de la lettre recommandée de renonciation, puis, à l'expiration de ce délai de deux mois, au double du taux légal ;
Aux motifs que, « sur les manquements à l'obligation d'information pré-contractuelle:
- non conformité de la "Note d'Information" aux exigences de l'article A132-4 Code des assurances
Considérant que M. P... fait valoir que la Note d'Information ne contient pas l'intégralité des informations prévues à cet article ;
Que l'intimée estime, au contraire, avoir satisfait à son obligation ;
*Délai et modalités de renonciation au contrat (A132-4, 2°, d)
Considérant qu'aux termes de ce texte, la note d'information indique le "d) Délai et modalités de renonciation au contrat, sort de la garantie décès en cas de renonciation" ;
Considérant que le point 4 révocation et rachat de la note d'information indique que "vous avez la faculté de renoncer à votre Contrat pendant un délai de trente jours à compter de la date de réception du bulletin de souscription, des Conditions Générales, de la présente Note d'Information, de votre police et du tableau personnalisé illustrant la Valeur du Contrat et la Valeur de Rachat et après encaissement du premier versement" ;
Considérant que le renvoi à une série de documents, dont les trois premiers constituent le dossier de souscription et ont été remis le 14 décembre 2005 et les deux suivant les conditions particulières, remises le 10 janvier 2006, alors que, pour le dernier, la date d'encaissement du premier versement, qui est distincte, ne figure pas au dossier, n'est pas conforme aux prescriptions légales dans la mesure où sur la question essentielle du point de départ du délai de renonciation, elle crée chez le souscripteur une confusion certaine qui l'empêche de connaître avec exactitude ses droits et risque ainsi de lui faire perdre la possibilité de pouvoir renoncer dans les délais légaux ;
*«frais et indemnités de rachat» prélevés par l'entreprise d'assurance (Article A 132-4-2°f)
Considérant que ce texte fait obligation de fournir les informations suivantes :
f) Précisions complémentaires relatives à certaines catégories de contrats :
– contrats en cas de vie ou de capitalisation : frais et indemnités de rachat et autres frais prélevés par l'entreprise d'assurance, mentionnés au premier alinéa de l'article R. 132-3 ;
– autres contrats comportant des valeurs de rachat : frais prélevés en cas de rachat et autres frais ;
– contrats comportant des garanties exprimées en unités de compte : énonciation des unités de compte de référence et pour chaque unité de compte sélectionnée par le souscripteur ou, en cas de contrat de groupe à adhésion facultative, par l'adhérent, indication des caractéristiques principales, de la somme, d'une part, des frais prélevés par l'entreprise d'assurance sur la provision mathématique ou le capital garanti et, d'autre part, des frais pouvant être supportés par l'unité de compte ainsi que des modalités de versement du produit des droits attachés à la détention de l'unité de compte. Pour chaque unité de compte constituée sous la forme d'une part ou d'une action d'organisme de placement collectif en valeurs mobilières (OPCVM), l'indication des caractéristiques principales peut être valablement effectuée par la remise contre récépissé du prospectus simplifié visé par l'Autorité des marchés financiers. En cas de non-remise du prospectus simplifié, l'assuré est informé de ses modalités d'obtention, ainsi que, le cas échéant, de l'adresse électronique où se procurer ce document ;
– contrats de groupe à adhésion facultative : nom et adresse du souscripteur, formalités de résiliation et de transfert ;
– contrats de groupe à adhésion facultative comportant une clause de transférabilité en application de l'article L. 132-23 ou de l'article 108 de la loi n° 2003-775 du 21 août 2003 portant réforme des retraites : frais et indemnités de transfert ;
Considérant que M. P... fait grief à la note d'information de ne pas avoir fourni les « Informations sur les frais et commissions » propres aux OPCVM composant les UC ;
Considérant que l'assureur répond que les frais, y compris ceux supportés par l'UC (soit le fond), sont mentionnés à l'article 4 de la NI § PRIMES, qui renvoie à l'article 1 des conditions générales pour toute précision et que le tableau de valeur de rachat inséré dans la Note d'information est, en outre, « net de frais » de sorte que l'impact de la somme des frais sur la valeur de rachat ne pouvait avoir aucun secret pour M. P... ;
Considérant, cependant, que, s'agissant d'une note d'information dont les dispositions d'ordre public ont pour but de permettre au futur assuré d'être clairement informé des éléments essentiels du contrat dans un document plus succinct et, si possible, d'une lecture plus pédagogique, la note ne saurait renvoyer pour l'un de ces points essentiels aux conditions générales, dont le législateur a précisément voulu extraire ces informations pour les rendre plus visibles et plus compréhensibles ;
Considérant que, sans qu'il soit nécessaire d'entrer plus dans le détail des griefs soulevés par M. P..., il y a lieu de constater que l'assureur a manqué à ses obligations au regard de l'application de l'article A 1324 du code des assurances ;
-Note d'information non distincte des conditions générales
Considérant que M. P... invoque également le fait que la Note d'information n'est pas distincte des conditions générales ;
Considérant qu'il n'est pas contestable que cette note est insérée dans le cadre d'un dossier de souscription comprenant en premier lieu le bulletin puis les conditions générales et enfin la note litigieuse sans élément de séparation ni de distinction entre tous ces documents ;
Qu'ainsi, l'objectif du législateur de mettre en valeur la note d'information en obligeant à en faire un document séparé des conditions générales n'est pas rempli et la présentation, qui en est faite, ne permet nullement d'attirer l'attention du souscripteur, lors de la remise du dossier, sur la présence et la spécificité de la note ;
Que là encore, l'assureur a été cause de confusion et d'absence de clarté au regard des informations dues au souscripteur ;
Qu'il en résulte que ces manquements n'ayant pas été régularisés, le délai de renonciation n'a pas commencé à courir ;
-Sur la bonne foi
* le principal
Considérant que M. P... fait valoir à titre principal que la jurisprudence de la Cour de cassation (Cour de cassation, 2e chambre civile, 19 Mai 2016 – n° 15-12.767) est inapplicable car la prorogation du délai de renonciation constitue une sanction automatique et un droit discrétionnaire et que dès lors ladite jurisprudence est contraire tant au droit communautaire qu'à la loi française ;
Considérant que l'assureur réplique que la jurisprudence de la Cour de cassation qui vise à lutter contre les comportements déloyaux à laquelle les souscripteurs de contrats d'assurance vie ne sauraient échapper n'est ni contraire au droit européen ni au droit français, comme le souligne le refus de la Cour de cassation de transmettre cette question au Conseil constitutionnel ;
Considérant que si la faculté prorogée de renonciation revêt un caractère discrétionnaire pour le preneur d'assurance, son exercice peut toutefois dégénérer en abus ;
Qu'en conséquence, nul ne pouvant revendiquer un droit au maintien d'une jurisprudence, il ne saurait être argué que, s'agissant de faits antérieurs au 1er janvier 2015, date d'entrée en vigueur de la loi n° 2014-1662 du 30 décembre 2014, il n'y aurait pas lieu de tenir compte des quatre arrêts du 19 mai 2016, par lesquels, interprétant la nouvelle loi, la Cour de cassation a renoncé à sa jurisprudence issue de ses arrêts du 7 mars 2006 ;
*le subsidiaire
Considérant que l'appelant estime être de bonne foi car les défauts d'information légale ne lui ont pas permis d'être «parfaitement informé des caractéristiques de l'assurance sur la vie souscrite » et que ce défaut n'a pas été compensé par les autres informations contenues dans les conditions générales et la Note d'information ;
Qu'en outre, la mention selon laquelle « la liste et les caractéristiques des Fonds Sous-jacents sont disponibles auprès de l'assureur et vous seront communiquées sur simple demande » (Article 1 NI in fine) inverse les rôles des parties et constitue une pratique abusive de la part du professionnel ;
Qu'il ajoute que la société Arca Patrimoine n'est pas intervenue en qualité de « courtier indépendant » mais en qualité de distributeur exclusif du contrat Valoptis ;
Qu'aucun élément contemporain de la conclusion du contrat ne démontre sa parfaite compréhension du fonctionnement du contrat et du risque qu'il présentait ;
Qu'enfin, tel ne saurait être le cas du fait qu'il ait attendu 8 ans pour exercer son droit de renonciation ;
Considérant que l'intimée réplique que M. P... est parfaitement conscient que sa demande de renonciation prorogée est sans lien avec une possible insuffisance des documents d'information du contrat Valoptis, voire avec leur éventuelle non-conformité par rapport aux dispositions légales ;
Qu'il ajoute que la suppression des termes « de plein droit » laisse clairement entendre que la prorogation du délai de renonciation n'est plus automatique et doit être justifiée au préalable par le demandeur par la preuve de sa bonne foi ;
Qu'en tout état de cause, tel n'est pas le cas, l'appelant ayant reçu l'information précontractuelle lui permettant de comprendre le fonctionnement du contrat, son caractère risqué et l'impact des frais sur la valeur de rachat les premières années ;
Qu'en outre, la présence d'un courtier à ses côtés confirme qu'il n'était pas isolé lors de la conclusion du contrat et qu'il était en mesure de poser des questions ;
Qu'enfin, s'agissant de la valeur de rachat, celle-ci apparaissait dès la première lettre d'information reçue en 2007 et était de 0 euro telle qu'annoncée dans les tableaux remis à titre pré-contractuel et qu'il avait, en outre, opté pour un profil dynamique de sorte qu'il y a lieu de déduire de l'extrême tardiveté de la rétractation qu'elle n'est motivée que par l'existence de pertes en capital ;
Considérant que l'abus de droit, qui conduit à priver d'efficacité une renonciation déjà effectuée, est établi lorsque l'exercice de cette prérogative a été détourné de sa finalité par un souscripteur qui, suffisamment informé, a été en mesure d'apprécier la portée de son engagement ;
Considérant qu'au regard des manquements substantiels, constatés par la cour, de l'assureur à des éléments essentiels au contrat, il ne saurait être dit que M. P... a été suffisamment informé ;
Qu'en outre, le fait que celui-ci ait opté pour une gestion dynamique ne saurait contredire ce constat, étant précisé que l'assureur n'établit pas que par sa profession ou ses compétences M. P... possède des connaissances financières précises dans le domaine de l'assurance-vie ;
Que le fait d'avoir été assisté d'un courtier est indifférent dès lors qu'il n'appartient pas à ce dernier de se substituer à l'assureur dans l'information à fournir au souscripteur, celle-ci étant d'ailleurs entre les mains du seul assureur, qui est l'auteur du produit souscrit et des documents réglementaires y afférent ;
Qu'en outre, le nombre d'années écoulées entre la souscription et l'exercice de la faculté de renoncer ne saurait pas plus être seul caractéristique de la mauvaise foi ;
Qu'enfin, le seul constat de ce que la renonciation est exercée après la perte d'une partie du capital ne saurait à lui seul établir la mauvaise foi, dont la preuve appartient à l'assureur, que si tel était le cas, il en résulterait que la prorogation de la faculté de renoncer ne pourrait être exercée qu'en cas de hausse ou de maintien du capital investi ;
Qu'il convient donc de débouter l'assureur de ce chef et de faire droit à la demande de M. P... en condamnant la société FWU LIFE à lui payer la somme de 56 500 euros, avec intérêts au taux légal majoré de moitié durant les deux mois suivant l'expiration du délai de trente jours courant à compter de la réception de la lettre recommandée de renonciation, puis, à l'expiration de ce délai de deux mois, au double du taux légal » ;
Alors que, l'exercice de la faculté prorogée de renonciation peut dégénérer en abus ; que l'abus d'un droit résulte de son utilisation pour un but contraire à celui que la loi assigne au droit en question ; qu'en se se bornant à constater que les conditions d'exercice du droit de renonciation étaient réunies, sans rechercher, au regard de la situation concrète de Monsieur P..., de sa qualité averti ou profane et des informations dont il disposait réellement, quelle était la finalité de l'exercice de sa faculté de renonciation la cour d'appel, qui n'a pas mis la Cour de cassation en mesure d'exercer son contrôle, a privé sa décision de base légale, au regard de l'article L. 132-5-1 du code des assurances, dans sa rédaction applicable à l'espèce.