COUR D'APPEL DE BASSE-TERRE
CHAMBRE SOCIALE
ARRÊT No 127 DU DIX HUIT MAI DEUX MILLE QUINZE
AFFAIRE No : 14/ 00257
Décision déférée à la Cour : jugement du Conseil de Prud'hommes POINTE A PITRE du 23 janvier 2014- section Industrie RG no F 11/ 00696.

Société BATEXIS
Immeuble Stéphane Massabielle
97110 POINTE-A-PITRE
Représentée par Me Christophe CUARTERO, avocat au barreau de GUADELOUPE (TOQUE 101), substitué par Maître Sully LACLUSE, avocat au barreau de GUADELOUPE.

Monsieur Jean-Claude X...


97114 TROIS-RIVIERES
Représenté par Mme Marie-Agnès Y...(Délégué syndical ouvrier).
Maître Marie-Agnès Z...ès-qualités de liquidateur judiciaire de la société ALFA BATIMENT


97190 GOSIER
Non comparante ayant pour conseil Me Frederic DECAP de l'AARPI
BRETONEICHE-DECAP, avocat au barreau de GUADELOUPE (TOQUE ?)
AGS-CGEA DE FORT DE FRANCE
Lotissement Dillon Stade
10 rue des Arts et Métiers
97200 FORT DE FRANCE
Représentée par Me Isabelle WERTER-FILLOIS, avocat au barreau de GUADELOUPE (TOQUE 08).
COMPOSITION DE LA COUR :
L'affaire a été débattue le 02 Mars 2015, en audience publique,, devant la Cour composée de :
M. Bernard ROUSSEAU, Président de chambre, Président,
Mme Marie-Josée BOLNET, Conseillère,
Mme Françoise GAUDIN, Conseillère.
qui en ont délibéré.
Les parties ont été avisées à l'issue des débats de ce que l'arrêt sera prononcé par sa mise à disposition au greffe de la cour le 27 avril 2015 après prorogation du délibéré au 18 mai 2015.
GREFFIER Lors des débats Mme Yolande MODESTE, greffière.

Contradictoire, prononcé publiquement par mise à disposition de l'arrêt au greffe de la cour, les parties en ayant été préalablement avisées conformément à l'article 450 al 2 du CPC.
Signé par M. Bernard ROUSSEAU, Président de chambre, Président, et par Mme Yolande MODESTE, greffière, à laquelle la décision a été remise par le magistrat signataire.
Faits et procédure :
Il ressort des éléments fournis par les parties que M. Alain X...a été embauché par la Société ALPHA BATIMENT le 6 avril 2010 en qualité de chef d'équipe, niveau III, position 1.
Cette société ayant été placée en redressement judiciaire, plusieurs sociétés, dont la Société BATEXIS, faisaient des offres de reprises.
Pour sa part, la Société BATEXIS, alors en formation, représentée par M. Freddy A...et la Société A...HOLDING, formulait une offre de reprise partielle de l'entreprise ALFA BATIMENT, portant notamment sur 19 salariés.
Cette offre de reprise était validée par jugement du Tribunal mixte de commerce de Pointe à Pitre en date du 1er juillet 2010.
Bien que la liste des 19 salariés concernés n'ait été notifiée que le 28 juillet 2010 par la Société ALPHA BATIMENT à la Société BATEXIS, le gérant de celle-ci établissait, avec les 19 salariés, des contrats de travail dès le 1er juillet 2010.
Un avis d'arrêt de travail établi le 3 août 2010, par un médecin hospitalier, prescrivant un arrêt jusqu'au 4 septembre 2010, était adressé par M. X...à son employeur (pièce 5 de l'appelante).
Le 25 août 2010, M. X...signait, avec les 18 autres salariés concernés par le transfert de leur contrat de travail auprès de la Société BATEXIS, un courrier adressé à l'administrateur judiciaire de la Société ALPHA BATIMENT, par lequel ils sollicitaient une ultime réunion de concertation et d'explication des termes de la reprise. Les salariés revendiquaient le paiement de leurs droits à congés 2008/ 2009 et entendaient les faire valoir pour le mois de juillet 2010 pour lequel ils n'avaient pas travaillé.
M. X...saisissait le 30 septembre 2011 le conseil de prud'hommes de Pointe à Pitre, pour obtenir paiement de diverses sommes.
Par jugement du 23 janvier 2014, la juridiction prud'homale condamnait la Société BATEXIS à payer à M. X...les sommes suivantes :
-2010, 64 euros à titre de rappel de salaire pour le mois de juillet 2010,
-201, 06 euros d'indemnité compensatrice de congés payés sur ce rappel de salaire,
-12 063, 84 euros de dommages et intérêts correspondant à 6 mois de salaire, pour travail dissimulé,
-750 euros au titre de l'article 700 du code de procédure civile.
Il était ordonné la remise d'une fiche de salaire rectifiée portant sur le mois de juillet 2010 incluant l'indemnité de congés payés.
M. X...était débouté du surplus de ses demandes.
Le 10 février 2014, la Société BATEXIS interjetait appel de cette décision.

Par conclusions notifiées aux autres parties le 25 novembre 2014, auxquelles il a été fait référence à l'audience des débats, la Société BATEXIS sollicite la confirmation du jugement entrepris en ce qu'il a débouté M. X...de ses demandes de dommages et intérêts pour préjudice subi en raison du paiement tardif de salaires, de rappel de prime de vacances et d'astreinte et de prime BINO.
La Société BATEXIS conclut à la réformation dudit jugement en ce qu'il l'a condamnée au paiement de dommages et intérêts pour travail dissimulé, de rappel de salaires et d'indemnité compensatrice de congés payés.
A l'appui de ses demandes la Société BATEXIS fait valoir notamment que M. X...n'a pas travaillé au mois de juillet 2010 et qu'elle n'a connu la liste des salariés repris que le 28 juillet 2010, ajoutant que le salarié était en arrêt maladie à compter 4 août 2010.
Rappelant qu'une société en formation peut réaliser des embauches dès lors que ces embauches sont ensuite régularisées dès la société créée, elle explique que la déclaration unique d'embauche n'a pu être réalisée qu'une fois la société immatriculée et dotée d'un numéro SIRET, le premier extrait Kbis du registre du commerce et des sociétés n'ayant été délivré qu'en septembre 2010. Elle souligne que les bulletins de salaire établis au titre des mois de juillet, août et septembre 2010, sur lesquels figure un numéro SIRET, n'ont été régularisés que postérieurement à la création de la société.

Par conclusions notifiées aux autres parties les 9, 10 et 11 décembre, auxquelles il a été fait référence à l'audience des débats, la Société ALPHA BATIMENT, représentée par son liquidateur judiciaire, sollicite la confirmation du jugement entrepris, faisant valoir que la cession de son fonds de commerce a bien été ordonnée par le Tribunal mixte de commerce de Pointe à Pitre, par jugement du 1er juillet 2010 au profit de la Société BATEXIS. Elle entend voir ordonner sa mise hors de cause.

L'AGS demande également sa mise hors de cause et la confirmation du jugement entrepris, faisant valoir que les demandes formulées par le salarié ne concernent pas la Société ALPHA BATIMENT.

M. X...ne justifiant pas avoir préalablement à l'audience des débats, communiqué régulièrement aux autres parties de quelconques conclusions, demande la confirmation du jugement entrepris.

Motifs de la décision :
Sur le salaire du mois de juillet 2010 :
Il y a lieu de relever que M. X...a été engagé dès le 1er juillet 2010, l'entrée en jouissance du fonds de commerce cédé à la Société BATEXIS, ayant été fixé à cette date, et cette dernière ayant mentionné cette même date dans la déclaration unique d'embauche qu'elle a établie le 17 septembre 2010.
Dans la lettre collective des salariés en date du 25 août 2010, co-signée par M. X..., ceux-ci demandent à être payés de leurs congés payés 2008/ 2009 et de les " faire valoir pour le mois de juillet 2010 pour lequel nous n'avons pas travaillé " (sic).
Il en résulte que lesdits salariés n'ont pas travaillé au mois de juillet 2010, et qu'ils estiment ainsi avoir pris les congés payés qui leur étaient dus antérieurement.
Dans le jugement du 1er juillet 2010 du Tribunal mixte de commerce, validant la reprise partielle du fonds de la Société ALPHA BATIMENT par la Société BATEXIS, il est précisé que cette dernière s'engage à reprendre à sa charge les congés payés acquis, dus à la date de la reprise (page 27 du jugement), le dispositif dudit jugement précisant que la cession de la Société ALPHA BATIMENT est ordonnée selon les prix et modalités définis en page 24 et suivantes du jugement.
Par conséquent M. X...est fondé à réclamer le paiement de l'indemnité correspondant aux congés acquis depuis son embauche.
En outre même si les congés acquis par M. X...ne couvre pas tout le mois de juillet 2010, son employeur se devait de lui fournir du travail à compter du 1 er juillet 2010. Dans la mesure où il n'est produit aucun élément montrant que l'employeur ait invité ou mis en demeure en vain le salarié de venir travailler en juillet dans l'entreprise, il est dû à ce dernier la rémunération correspondant à la période du mois de juillet non couverte par les congés acquis par l'intéressé.
En conséquence le montant alloué à M. X...par les premiers juges au titre du mois de juillet 2010 sera confirmé, une indemnité compensatrice de congés payés étant due en outre sur cette somme.
Sur l'indemnité forfaitaire pour travail dissimulé :
Il est établi que M. X...n'a pas travaillé en juillet 2010, ni d'ailleurs au mois d'août 2010, puisqu'il était en congé maladie, la reprise de son travail n'ayant été effectuée que le 17 septembre 2010.
Dans ces conditions, compte tenu du délai relativement court entre la date théorique de l'embauche et la déclaration d'embauche, pendant lequel aucun travail n'a été effectué, on ne peut considérer qu'en procédant à la déclaration unique d'embauche le 17 septembre 2010, l'employeur ait eu l'intention de se soustraire à ses obligations en la matière, les faits de travail dissimulé n'étant dès lors pas constitués. Le jugement déféré sera donc infirmé sur ce point.
Les autres dispositions du jugement déféré n'étant pas critiquées, elles seront confirmées.
Par ces motifs,
La cour, statuant publiquement, par arrêt contradictoire et en dernier ressort,
Confirme le jugement déféré, sauf en ce qu'il a condamné la Société BATEXIS à payer à M. X...la somme de 12 063, 84 euros à titre de dommages et intérêts pour travail dissimulé, et celle de 750 euros au titre de l'article 700 du code de procédure civile,
Le réformant sur ces deux chefs de condamnations et statuant à nouveau,
Déboute M. X...de sa demande de paiement de la somme de 12 063, 84 euros à titre de dommages et intérêts pour travail dissimulé,
Condamne la Société BATEXIS à payer à M. X...la somme de 300 euros au titre de l'article 700 du code de procédure civile,
Ordonne la mise hors de cause de la Société ALPHA BATIMENT et de l'AGS,
Dit que les dépens sont à la charge de la Société BATEXIS,
Déboute les parties de toutes conclusions plus amples ou contraires,
Le Greffier, Le Président,