MINUTE N° 08 / 676
COUR D'APPEL DE COLMAR
CHAMBRE SOCIALE- SECTION B
ARRET DU 29 Avril 2008
Numéro d'inscription au répertoire général : 4 B 06 / 04631
Décision déférée à la Cour : 15 Septembre 2006 par le CONSEIL DE PRUD'HOMMES DE HAGUENAU
APPELANT :
Monsieur Dominique X...

Non comparant, représenté par Me Frantz- Michel WELSCH- avocat au barreau de STRASBOURG.

AGS CGEA DE NANCY, prise en la personne de son représentant légal,
Centre d'Affaires Libération
101, Avenue de la Libération
54000 NANCY
Non comparant, représenté par Me Patrick TRUNZER- avocat au barreau de STRASBOURG.
Maître Y... Eberhard ès qualités de liquidateur judiciaire de la SOCIETE ISOTECH GmbH

Non comparant, représenté par Me SAROSDI remplaçant Me Dany KRETZ- avocats au barreau de STRASBOURG.
COMPOSITION DE LA COUR :
En application des dispositions de l'article 945-1 du Code de procédure civile, l'affaire a été débattue le 20 Mars 2008, en audience publique, les parties ne s'y étant pas opposées, devant Mme SCHNEIDER, Conseiller, chargé d'instruire l'affaire.
Ce magistrat a rendu compte des plaidoiries dans le délibéré de la Cour, composée de :
Mme BURGER, Conseiller faisant fonction de président,
Mme SCHNEIDER, Conseiller,
Mme WOLF, Conseiller,
qui en ont délibéré.
Greffier, lors des débats : Mme MASSON,

- contradictoire
- prononcé par mise à disposition au greffe par Mme Catherine BURGER, conseiller faisant fonction de président.
- signé par Mme Catherine BURGER, conseiller faisant fonction de président, et Mme Linda MASSON, greffier auquel la minute de la décision a été remise par le magistrat signataire.
Faits et procédure :
M. X... a été embauché le 1er juillet 1999 en qualité d'ingénieur responsable d'exploitation par la société de droit allemand ISOTECH, et il exerçait son activité au sein de l'établissement français ouvert à SCHWEIGHOUSE.
La société ISOTECH a connu de graves difficultés économiques et n'a plus payé les salaires à compter du 31 mars 2003.
Par lettre datée du 31 mai 2003 remise à M. A..., directeur de l'agence, M. X... a pris acte de la rupture de son contrat de travail à raison du non-paiement de ses salaires.
Il a été embauché le 21 mai 2003 par la société SOCOTRAS qui a repris la même activité dans les mêmes locaux.
La société ISOTECH a fait l'objet d'une procédure collective ouverte par jugement de l'Amtsgericht de KARLSRUHE du 7 avril 2003 et Me Y... a été désigné en qualité d'administrateur provisoire.
Cette société a fait l'objet d'un second jugement du 1er juin 2003 ouvrant la procédure d'insolvabilité et désignant Me Y... en qualité d'administrateur judiciaire.
Par jugement du 23 juin 2003, le Tribunal de grande instance de STRASBOURG a dit et jugé que la procédure d'insolvabilité ouverte en Allemagne produisait ses effets à l'égard de l'établissement français.
M. X... a saisi le conseil de prud'hommes de HAGUENAU d'une demande en fixation de sa créance correspondant à l'indemnité compensatrice de préavis, aux congés payés, à l'indemnité de licenciement, à une indemnité au titre de la réduction du temps de travail, à une prime de treizième mois, à une gratification sur bénéfices, à un solde de frais professionnels ainsi qu'à des dommages- intérêts pour perte d'emploi et non-respect de la procédure de licenciement.
Par jugement du 15 septembre 2006, le conseil de prud'hommes a relevé que la prise d'acte de la rupture avait eu lieu à quelques jours de l'ouverture de la procédure d'insolvabilité, que le salarié était informé de la situation économique désespérée de la société, et que dans ce contexte la rupture devait s'analyser en une démission exclusive des indemnités de rupture.
Le conseil a considéré que la preuve n'était pas suffisamment rapportée des créances portant sur l'indemnité compensatrice de congés payés, la gratification sur bénéfices, l'indemnité de RTT et les frais professionnels, et a en revanche retenu la demande formée au titre de la prime de treizième mois et des congés payés afférents.
Le conseil a ainsi fixé la créance de M. X... au passif de la société ISOTECH à la somme de 2. 054, 25  au titre de la prime de treizième mois, congés payés inclus, et a rejeté toutes autres demandes.
M. X... a régulièrement interjeté appel de ce jugement.
Vu les dispositions de l'article 455 du Code de procédure civile ;
Vu les conclusions de l'appelant M. X... reçues au greffe le 3 mai 2007, reprises et développées oralement à l'audience, tendant à l'infirmation du jugement déféré, à ce que la Cour dise et juge que la rupture du contrat de travail est imputable à l'employeur et s'analyse en un licenciement sans cause réelle et sérieuse et fixe sa créance au passif de la société ISOTECH aux sommes suivantes :
-23. 128, 24  à titre de dommages- intérêts pour perte d'emploi et non-respect de la procédure de licenciement,
-7. 709, 41  à titre d'indemnité compensatrice de préavis,
-770, 94  au titre des congés payés afférents,
-1. 182, 11  à titre d'indemnité compensatrice de congés payés,
-1. 574  à titre d'indemnité de licenciement,
-1. 867, 50  à titre de prime de treizième mois,
-186, 75  au titre des congés payés afférents,
-7. 487, 36  à titre de gratification décomptée sur bénéfices,
-748, 74  au titre des congés payés afférents,
-1. 240  au titre des décomptes de frais professionnels,
-3. 000  en application des dispositions de l'article 700 du Code de procédure civile ;
Vu les conclusions de l'intimé Me Y... ès qualités reçues au greffe le 30 mai 2007 reprises et développées oralement à l'audience, tendant à la confirmation du jugement déféré et à l'allocation d'une somme de 2. 000  en application des dispositions de l'article 700 du Code de procédure civile ;
Vu les conclusions de l'intimé l'AGS/CGEA de NANCY reçues au greffe le 4 septembre 2007, reprises et développées oralement à l'audience, tendant à la confirmation du jugement déféré, subsidiairement à ce que la Cour exclue toute garantie des salaires à raison de la fraude, et à la condamnation de la partie succombante à lui payer la somme de 1. 500  en application des dispositions de l'article 700 du Code de procédure civile.
SUR QUOI, LA COUR ;
Vu la procédure et les pièces produites aux débats ;
SUR LA RUPTURE DU CONTRAT DE TRAVAIL
Attendu que lorsqu'un salarié prend acte de la rupture de son contrat de travail à raison de faits qu'il reproche à son employeur, la rupture produit les effets d'un licenciement sans cause réelle et sérieuse si les faits dénoncés justifiaient la rupture et d'une démission dans le cas contraire.
Attendu que M. X... fait grief à son employeur de n'avoir pas payé les salaires des mois d'avril et mai 2003, qui étaient échus le 30 avril 2003, respectivement le 31 mai 2003.
Qu'il est constant que le paiement des salaires à bonne date constitue l'obligation essentielle à la charge de l'employeur et que de simples difficultés économiques ne sauraient autoriser l'employeur à s'affranchir de cette obligation.
Que la gravité de ce manquement doit être appréciée au regard de la connaissance que pouvait avoir le salarié à la date du 31 mai 2003 de la situation économique de l'entreprise allemande et de l'imminence du dépôt de bilan, qui devait permettre le règlement rapide des salaires par l'organisme de garantie.
Qu'en l'espèce, il est manifeste que M. X... avait connaissance de la situation économique de la société ISOTECH qui avait fait l'objet d'un premier jugement de l'AMTSGERICHT de KARLSRUHE le 7 avril 2003, ouvrant la procédure collective de la société et désignant Me Y... en qualité d'administrateur provisoire, cette connaissance étant manifestement relayée par M. A..., directeur du site de SCHWEIGHOUSE, en liaison avec la direction allemande et l'administrateur Me Y....
Qu'au demeurant, ce jugement qui constituait la société ISOTECH en état de cessation des paiements puisqu'il lui interdisait d'effectuer tout acte de disposition, de recevoir tout paiement et suspendait toute mesure d'exécution forcée, avait nécessairement effet à l'égard de tous et notamment les salariés, même s'ils n'ont pas été parties à la procédure.
Que dans ce contexte, la prise d'acte de la rupture ne permet pas d'en imputer les effets à l'employeur alors que M. X... savait manifestement qu'une procédure collective était d'ores et déjà ouverte en Allemagne et qu'une issue rapide allait intervenir dans le cadre des dispositions collectives.
Qu'il n'a fait que devancer une rupture qu'il savait inéluctable et qu'il était d'ailleurs déjà embauché par la société SOCOTRAS dès le 21 mai 2003 lorsqu'il a pris acte de la rupture de son contrat de travail le 31 mai 2003.
Que le jugement déféré doit être confirmé en ce qu'il a dit et jugé que la prise d'acte de la rupture devait produire les effets d'une démission et a rejeté les demandes de M. X... portant sur les indemnités de rupture ainsi que les dommages- intérêts.
SUR LES AUTRES CRÉANCES
Attendu que le jugement déféré doit être confirmé en ce qu'il a alloué à M. X... une prime de treizième mois, outre les congés payés afférents, dès lors que cette prime a été prévue par le contrat de travail et que son versement a été convenu pro rata temporis en cas d'année incomplète.
Attendu que M. X... revendique une indemnité compensatrice de congés payés de 1. 182, 11 .
Que cette indemnité compensatrice de congés payés apparaît sur le dernier bulletin de salaire de M. X... et que l'AGS/CGEA de NANCY ne prétend pas avoir réglé ladite somme.
Qu'il y a lieu d'infirmer le jugement déféré et de fixer la créance de M. X... au passif de la société ISOTECH à la somme de 1. 182, 11 .
Attendu que si le contrat de travail a prévu l'exigibilité d'une participation au bénéfice du chantier supervisé par le salarié, M. X... ne justifie pas de l'existence d'un bénéfice ni des éléments de calcul permettant de retenir la somme revendiquée.
Attendu que le contrat de travail mentionne que les frais professionnels seront remboursés au salarié en fonction d'un barème, et au soutien de sa demande, M. X... produit les décomptes de ses frais professionnels des mois de mars et avril 2003 conformes au barème, pour un montant total de 1. 240  qui doit être retenu.
Que le jugement déféré doit être infirmé au regard de ces créances.
SUR LA GARANTIE DE L'AGS/CGEA DE NANCY
Attendu que pour dénier toute garantie, l'AGS/CGEA DE NANCY invoque une fraude à la loi en ce que le contrat de travail de M. X... n'aurait pas été rompu mais se serait poursuivi au profit de la société SOCOTRAS.
Que cependant pour toute pièce justificative, il produit un courrier du contrôleur du travail Mme B... du 20 février 2004 indiquant que vingt- cinq anciens salariés de la société ISOTECH (dont M. X...) ont été embauchés par l'une des deux sociétés WORKELEC et SOCOTRAS qui occupent les même bureaux.
Que ce seul élément ne permet pas de démontrer qu'il y ait eu transfert d'une entité économique conservant son individualité et comprenant le transfert des moyens humains et matériels, et la poursuite des chantiers en cours avec la clientèle existante.
Que la preuve de la fraude incombe à l'AGS/CGEA de NANCY qui s'en prévaut, et qu'il ne peut qu'être constaté que cette preuve n'est pas suffisamment rapportée.
Attendu qu'ainsi la fixation de cette créance au passif de la société ISOTECH doit être déclarée opposable à l'AGS/CGEA de NANCY, tenue de garantir la créance dans les conditions et limites prévues par la loi.
Attendu qu'il ne paraît pas inéquitable de laisser à la charge de chacune des parties les frais exposés et non compris dans les dépens.
Qu'il n'y pas lieu de faire application des dispositions de l'article 700 du Code de procédure civile ;
PAR CES MOTIFS
La Cour statuant par mise à disposition au greffe, par arrêt contradictoire et en dernier ressort, après en avoir statué conformément à la loi,
Déclare l'appel recevable ;
Au fond le dit mal fondé pour l'essentiel ;
Confirme le jugement déféré sauf en ce qu'il a rejeté les demandes de M. X... portant sur l'indemnité compensatrice de congés payés et les frais professionnels ;
L'infirme sur ces points et statuant à nouveau,
Fixe la créance de M. X... au passif de la société ISOTECH :
- à la somme de 1. 182, 11  (mille cent quatre vingt deux euros et onze centimes) au titre de l'indemnité compensatrice de congés payés,
- à la somme de 1. 240  (mille deux cent quarante euros) au titre des frais professionnels ;
Dit n'y avoir lieu à application des dispositions de l'article 700 du Code de procédure civile ;
Condamne la société ISOTECH aux dépens d'appel ;
Déclare le présent jugement opposable à l'AGS/CGEA de NANCY et rappelle que cette garantie s'exerce à titre subsidiaire s'agissant de créances salariales, à défaut de fonds disponibles et dans la limite des plafonds légaux et réglementaires.