COUR D'APPEL DE NOUMÉA 19
Arrêt du 22 Mai 2014
Chambre commerciale
Numéro R. G. : 13/ 53
Décision déférée à la cour : Jugement rendu le 20 Juin 2013 par le Tribunal mixte de Commerce de NOUMEA (RG no : 2013/ 181)
Saisine de la cour : 02 Juillet 2013

LA SELARL Mary-Laure GASTAUD, agissant en qualité de mandataire-liquidateur de la SARL LA PROVENCE DE LOUISA, par jugement du TMC de Nouméa du 08. 04. 2013
1 bis, Boulevard Extérieur-Auguste Mercier-Quartier Latin-BP. 3420-98846 NOUMEA CEDEX

LA SOCIETE IMMOBILIERE DE LA RUE GEORGES CLEMENCEAU, prise en la personne de son représentant légal en exercice Dont le siège social est situé 32 rue Georges Clémenceau- (ou 15 rue Jules Ferry)- BP. 100-98845 NOUMEA CEDEX
Représentée par Me Philippe GANDELIN de la SELARL D'AVOCATS PHILIPPE GANDELIN, avocat au barreau de NOUMEA
AUTRES INTERVENANTS
Mme Lydia Y...demeurant ...Représentée par Me Amandine ROSSIGNOL de la SELARL CABINET AMANDINE ROSSIGNOL, avocat au barreau de NOUMEA
LA BANQUE CALEDONIENNE D'INVESTISSEMENT-BCI, prise en la personne de son représentant légal en exercice Dont le siège social est situé au 54 avenue de la Victoire-BP. K5-98849 NOUMEA CEDEX
M. Frédéric Z...né le 05 Août 1963 à SAINT MAURE DES FOSSES
demeurant ...-98890 PAITA- (...)
Représenté par Me Anne-Laure VERKEYN de la SELARL BOISSERY-DI LUCCIO-VERKEYN, avocat au barreau de NOUMEA
Mme Sandrine Z... née le 06 Octobre 1972 à BERNAY (27300)
demeurant ...-98890 PAITA- (...)
Représentée par Me Anne-Laure VERKEYN de la SELARL BOISSERY-DI LUCCIO-VERKEYN, avocat au barreau de NOUMEA
LE MINISTERE PUBLIC
COMPOSITION DE LA COUR :
L'affaire a été débattue le 24 Avril 2014, en audience publique, devant la cour composée de :
M. Pierre GAUSSEN, Président de Chambre, président,
M. François BILLON, Conseiller,
M. Régis LAFARGUE, Conseiller, qui en ont délibéré, sur le rapport de M. Pierre GAUSSEN.
Greffier lors des débats : Mme Cécile KNOCKAERT
ARRÊT :- contradictoire,
- prononcé publiquement par mise à disposition de l'arrêt au greffe de la Cour, les parties en ayant été préalablement avisées dans les conditions prévues à l'article 451 du code de procédure civile de la Nouvelle-Calédonie,
- signé par M. Pierre GAUSSEN, président, et par M. Stéphan GENTILIN, greffier, auquel la minute de la décision a été transmise par le magistrat signataire.
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PROCÉDURE DE PREMIÈRE INSTANCE
Par contrat de bail daté du 15 juin 2011, la S. C. I. de la rue Georges Clémenceau a donné en location à la S. A. R. L. La Provence de Louisa des locaux sis à Nouméa, 32 rue Georges Clémenceau, moyennant un loyer mensuel actuellement de 482. 500 francs Pacifique, charges comprises.
Par acte d'huissier en date du 22 novembre 2012, la S. C. I. de la rue Georges Clémenceau, exposant que sa locataire présentait plusieurs mois de loyers impayés, l'a fait assigner en référé, par-devant le président du tribunal de première instance de Nouméa, afin d'obtenir, avec constat de la résiliation du contrat de bail et l'expulsion, sous astreinte de 20. 000 francs Pacifique par jour de retard, sa condamnation à lui payer la somme provisionnelle de 2. 210. 750 francs Pacifique au titre des loyers et charges impayés et de la pénalité de retard, outre une indemnité provisionnelle d'occupation des lieux de 965. 000 francs Pacifique par mois et la somme de 60. 000 francs pacifique au titre de l'article 700 du code de procédure civile.
L'acte d'huissier a été notifié le même jour à la Banque Calédonienne d'Investissement ès qualités de créancière nantie.
A l'audience du 19 décembre 2012, la S. A. R. L. La Provence de Louisa a reconnu devoir la somme réclamée dans son intégralité, précisé qu'elle a réalisé d'importants travaux d'améliorations dans le local loué et qu'elle cherchait, avec bon espoir, des acquéreurs pour ses parts-sociales, son pas-de-porte à hauteur de 15 ou 20 millions de francs Pacifique et sollicitait pour cela un délai de trois à six mois pour pouvoir réaliser ces ventes.
Par ordonnance rendue le 16 janvier 2013, le juge des référés a constaté la résiliation du contrat de bail, liant les parties, à la date du 10 novembre 2012,
Par acte du 5 mars 2013, la SARL La Provence de Louisa interjetait régulièrement appel de cette ordonnance.
Par jugement du tribunal mixte de commerce de Nouméa en date du 8 avril 2013, la liquidation judiciaire de la société La Provence de Louisa a été prononcée et la SELARL Mary-Laure GASTAUDa été désignée en qualité de mandataire liquidateur.
Par ordonnance en date du 7 mai 2013, le juge commissaire a autorisé la cession des éléments séparés du fonds de commerce de la SARL la Provence de Louisa au profit de M et Mme Z..., dont le droit au bail.
La SIGC a exercé un recours à l'encontre de cette ordonnance au motif que le bail dont elle était propriétaire avait été résilié par ordonnance en date du 16 janvier 2013.
Par jugement du 20 juin 2013, le tribunal mixte de commerce a fait droit à la demande de la SIGC et annulé l'ordonnance du juge commissaire en date du 7 mai 2013 au motif que le bail était résilié au jour du jugement de liquidation judiciaire.
Par acte d'huissier du 19 juillet 2013, la SIGC a fait délivrer au mandataire liquidateur un commandement de payer visant la clause résolutoire du bail commercial conclu le 15 juin 2011.
Le 27 août 2013, la SIGC a saisi le juge des référés d'une demande de résiliation-expulsion à laquelle le mandataire judiciaire a opposé une contestation sérieuse fondée sur la nullité du commandement de payer.
Le tribunal civil est saisi au fond de la question de la nullité de l'acte d'huissier.
Le 24 octobre 2013, la cour d'appel de Nouméa infirmait en toutes ses dispositions l'ordonnance de référé du 16 janvier 2013, qui avait constaté l'acquisition de la clause résolutoire du bail commercial liant la SARL la Provence de Louisa à la SIGC.
Par ordonnance du 20 novembre 2013, le juge des référés a constaté la résiliation du bail commercial et ordonné la libération des lieux.
La cour d'appel est saisi de l'appel formé par le mandataire liquidateur à l'encontre du jugement du tribunal mixte de commerce du 20 juin 2013.
PROCEDURE D'APPEL
Par requête déposée le 2 juillet 2013 au greffe de la cour, la SELARL de mandataire judiciaire Mary Laure GASTAUD, agissant en qualité de mandataire liquidateur de la société La PROVENCE de LOUISA relevait appel de cette décision, et aux termes de conclusions déposées les 26 juillet, 17 septembre, 12 novembre 2013 et 3 mars 2014, demandait à la cour de :
- écarter la fin de non-recevoir soulevée par la SIGC,
- infirmer en toutes ses dispositions le jugement du tribunal mixte de commerce du 20 juin 2013,- condamner la SIGC au entiers dépens de première instance et d'appel.
A l'appui de ses prétentions, la SELARL de mandataire judiciaire Mary Laure GASTAUD fait valoir :
- que l'ordonnance de référé du 29 novembre 2013, dont la SIGC se prévaut, n'est pas définitive, puisqu'elle en a régulièrement interjeté appel,
- que ni la loi, ni les termes du bail commercial, ni la jurisprudence, ne confèrent à la SIGC la possibilité de s'opposer à la modification de la façade du local.
Par conclusions en date du 29 novembre 2013, M. et Mme Z...demandent à la cour de :
- leur donner acte qu'ils s'en rapportent à Justice s'agissant de la résiliation du bail commercial au jour du jugement d'ouverture de la liquidation judiciaire de la SARL La Provence de Louisa,
- constater la non réalisation de la condition suspensive figurant à l'offre de M et Mme Z...,- confirmer le jugement entrepris en ce qu'il a déclaré l'offre de M et Mme Z...caduque,- donner acte à M et Mme Z...du retrait de l'offre d'achat formulée le 3 mai 2013,- dire que le retrait de l'offre est juste et bien fondé,
- condamner solidairement la SIGC et la SELARL Mary Laure GASTAUD ès qualité de liquidateur de la SARL La Provence de Louisa à payer à M et Mme Z...la somme de 100 000 F CFP au titre de l'article 700 du code de procédure civile de Nouvelle Calédonie.
Au soutien de leur demandes, ils font valoir, pour l'essentiel :
- que leur offre d'achat a été formulée à condition d'obtenir l'accord du propriétaire pour la modification de la façade du commerce,
- que force est de constater que le propriétaire s'oppose avec véhémence à cette modification,
- qu'au regard de la condition suspensive visée dans l'offre, celle-ci est manifestement devenue caduque,- que, dans ces conditions, M. et Mme Z...sont contraints et fondés à retirer leur offre d'achat.
Pour sa part, la socièté immobilière de la rue Georges Clémenceau (SIGC), par conclusions du 21 octobre, 22 novembre 2013 et 7 janvier 2014, demande à la cour de :
- dire que l'appel formulé par la SELARL Mary Laure GASTAUD est devenu sans objet et intérêt à agir.
En conséquence :
- prononcer la nullité de l'appel et l'extinctin de l'instance,
A titre subsidiaire :
- confirmer le jugement du 20 juin 2013 du tribunal mixte de commerce de Nouméa,- débouter la SELARL Mary Laure GASTAUD, es qualité de mandataire liquidateur de la SARL La Provence de Louisa de l'intégralité de ses demandes,- débouter les époux Z...de leurs demandes dirigées à l'encontre de la SIGC au titre des dispositions de l'article 700 du code de procédure civile de Nouvelle Calédonie,- condamner la SELARL Mary Laure GASTAUD, es qualité de mandataire liquidateur de la SARL La Provence de Louisa à payer à la SIGC la somme de 105 000 F CFP au titre de l'article 700 du code de procédure civile de Nouvelle Calédonie.
A l'appui de leur argumentation, elle expose :
- que la SELARL Mary Laure GASTAUD, es qualité de mandataire liquidateur de la SARL La Provence de Louisa a commis postérieurement à la mise en liquidation judiciaire de son administrée diverses infractions au bail commercial, dont le non paiement des loyers,- que le contrat de bail est à ce jour résilié et que l'appel n'a donc plus d'intérêt actuel,
- que la SIGC n'accepte pas qu'une modification soit apportée à la façade de ses locaux,
- que la SELARL Mary Laure GASTAUD n'a aucun motif ni de droit, ni de fait à solliciter une quelconque poursuite du bail.
Par conclusions déposées le 9 décembre 2013, le Ministère Public s'en rapporte à la justice.
MOTIFS DE LA DÉCISION
Sur l'absence de résiliation du bail :
Attendu que le bail commercial, qui n'est pas encore résilié en vertu d'une décision passée en force de chose jugée avant la date du jugement d'ouverture, ne peut plus l'être après, pour défaut de paiement de loyers ou de charges antérieurs au jugement ;
Qu'en l'espèce, il est constant que l'ordonnance de référé du 16 janvier 2013 prononçant la résiliation du bail avait été frappée d'appel avant l'intervention du jugement d'ouverture de la liquidation judiciaire de la SARL La Provence de Louisa ;
Qu'ainsi, l'absence de résiliation du bail commercial, à la date du jugement du 20 juin 2013, est établie ;
Qu'en conséquence, il convient d'infirmer en toutes ses dispositions le jugement du 20 juin 2013 ;
Sur la non réalisation de la condition suspensive :
Attendu que l'offre d'achat de M. et Mme Z...a été formulée à condition d'obtenir l'accord du propriétaire pour la modification de la façade du commerce ;
Que le propriétaire s'est opposé avec véhémence à cette modification ;
Qu'au regard de la condition suspensive visée dans l'offre, celle-ci est manifestement devenue caduque ;
Qu'en effet, un an s'est écoulé depuis la manifestation de cette offre ;
Que, dés lors, il y a lieu de :
- constater la non réalisation de la condition suspensive figurant à l'offre de M et Mme Z...,
- donner acte à M. et Mme Z...du retrait de l'offre d'achat formulée le 3 mai 2013,- dire que le retrait de l'offre est juste et bien fondé ;
Sur l'application de l'article 700 du code de procédure de Nouvelle Calédonie
Attendu qu'il parait équitable d'allouer à M. et Mme Z...une indemnité de 100 000 F CFP au titre des frais non compris dans les dépens ;
PAR CES MOTIFS

Statuant par arrêt contradictoire déposé au greffe ;
Dit l'appel recevable,
Infirme en toutes ses dispositions le jugement du tribunal mixte de commerce en date du 20 juin 2013,
Statuant à nouveau :
Constate l'absence de résiliation du bail commercial, à la date du jugement du 20 juin 2013,
Constate la non réalisation de la condition suspensive figurant à l'offre de M et Mme Z...,
Donne acte à M et Mme Z...du retrait de l'offre d'achat formulée le 3 mai 2013,
Dit que le retrait de l'offre est juste et bien fondé,
Condamne la Société Immobilière de la Rue Georges Clémenceau à payer à M et Mme Z...la somme de 100 000 F CFP sur le fondement de l'article 700 du code de procédure civile de Nouvelle Calédonie ;
Condamne la SIGC aux entiers dépens, dont distraction au profit du Cabinet BOISSERY-DI LUCCIO-VERKEYN, avocats à la cour.
Le greffier, Le président,