Monsieur David X...
X...
Y...a :
- par acte notarié en date du 17 juillet 1996, souscrit auprès de la société BANCO POPULAR COMERCIAL un prêt immobilier d'un montant de 300. 000 francs, pour lequel la banque s'est trouvée investie du privilège de vendeur inscrit au bureau des hypothèques de BOBIGNY les 1er février et 7 août 1990 ;
- ouvert un compte courant auprès de cette même banque. Monsieur DOS X...
Y...a, par jugement du Tribunal de Commerce de CHARTRES en date du 20 janvier 1998, fait l'objet d'une liquidation judiciaire par extension de la liquidation judiciaire prononcée à l'encontre de la SARL JMMCG dont il était le gérant, Maître Annie Z...étant désignée en qualité de liquidateur de Monsieur DOS X...
Y.... Le 23 septembre 1998, la société BANCO POPULAR COMERCIAL a déclaré entre les mains du liquidateur judiciaire sa créance à hauteur de 49. 652, 40 francs à titre chirographaire correspondant au solde débiteur du compte courant de Monsieur DOS X...
Y..., et de 254. 559, 07 francs à titre privilégié correspondant aux sommes restant dues par Monsieur DOS X...
Y...dans le cadre du prêt en date du 17 juillet 1996. Maître Z...a fait connaître à la banque le 28 septembre 1998 qu'elle rejetait la partie chirographaire de la créance, d'un montant de 49. 652, 40 francs, pour tardiveté. La société BANCO POPULAR COMERCIAL a saisi le juge- commissaire d'une requête en relevé de forclusion, requête rejeté par ordonnance en date du 24 février 1999. Elle a interjeté appel de cette ordonnance dont elle sollicite l'infirmation ; elle demande à la Cour :
- à titre principal, de dire que la forclusion lui est inopposable dés lors qu'elle n'a pas reçu l'avis à déclarer qui devait lui être adressé en sa qualité de créancier privilégié ;
- à titre subsidiaire, de la relever de la forclusion encourue et de dire qu'elle sera admise pour sa créance initiale. Maître Z..., ès qualité, demande à la Cour :
- à titre principal, de déclarer irrecevable comme nouvelle la demande de la société BANCO POPULAR COMERCIAL tendant à voir déclarée inopposable la forclusion, l'appelante n'ayant demandé devant le premier juge qu'un relevé de forclusion ;
- à titre subsidiaire, de confirmer l'ordonnance entreprise ;
- de condamner la société BANCO POPULAR COMERCIAL à lui payer la somme de 3. 000 francs au titre de l'article 700 du NCPC.
DISCUSSION Sur la recevabilité de la demande de la société BANCO POPULAR COMERCIAL tendant à voir déclarer inopposable la forclusion : Considérant que l'article 564 du NCPC limite la possibilité pour les parties de soumettre à la Cour de nouvelles prétentions par rapport à celles soumises à la juridiction du premier degré ; qu'aux termes de l'article 565 du NCPC, les prétentions ne sont pas nouvelles dés lors qu'elles tendent aux mêmes fins que celles soumises au premier juge même si leur fondement juridique est différent ; Considérant qu'en l'espèce la société BANCO POPULAR COMERCIAL présente à la Cour une demande principale tendant à voir déclarer inopposable le délai de forclusion, et une demande subsidiaire tendant à être relevée de la forclusion encourue ; que ces deux demandes tendent à une même fin, la possibilité pour le créancier de déclarer sa créance au- delà du délai de deux mois à compter de la publication au BODACC du jugement d'ouverture de la procédure collective ; que la demande de la société BANCO POPULAR COMERCIAL ne peut, dans ces conditions, être qualifiée de demande nouvelle, et doit donc être déclarée recevable ; que le moyen sera rejeté ; Sur le fond : Considérant qu'aux termes des articles 50 de la loi du 25 janvier 1985 et 66 du décret du 27 décembre 1985, les créanciers titulaires d'une sûreté ayant fait l'objet d'une publication sont avertis personnellement par le représentant des créanciers d'avoir à produire leur créance dans le délai de deux mois à compter de la publication au BODACC du jugement d'ouverture de la procédure collective ; que seule l'information personnelle du créancier fait courir le délai de déclaration ; Considérant qu'il n'est pas contesté que la société BANCO POPULAR COMERCIAL n'a pas été invitée personnellement par Maître Z..., ès qualité, à produire sa créance ; que le défaut d'avis personnel rend inopposable le délai de forclusion pour la déclaration des seules créances privilégiées ; que cette inopposabilité ne saurait concerner les créances chirographaires qui doivent être déclarées dans le délai de deux mois à compter de la publication au BODACC du jugement d'ouverture de la procédure collective ; que la société BANCO POPULAR COMERCIAL n'est donc pas fondée à soutenir que la forclusion encourue ne lui est pas opposable pour la totalité de sa créance ; Considérant qu'il est constant que la société BANCO POPULAR COMERCIAL n'a pas produit sa créance chirographaire dans le délai requis ; qu'il n'est pas contesté que le jugement prononçant la liquidation judiciaire de Monsieur DOS X...
Y...ait fait l'objet d'une publication au BODACC ; qu'il appartenait en conséquence à la société BANCO POPULAR COMERCIAL, établissement bancaire doté des moyens de suivre la situation des débiteurs, et en particulier de se tenir informée des publications au BODACC les concernant, de prendre toutes dispositions utiles pour déclarer sa créance dans le délai requis ; qu'en tout état de cause, elle n'établit pas que sa défaillance n'a pas été de son fait ; que l'ordonnance entreprise sera dans ces conditions confirmée ; Considérant que c'est donc à bon droit que le premier juge a constaté le caractère tardif de la déclaration de la partie chirographaire de la créance de la société BANCO POPULAR COMERCIAL ; que l'ordonnance entreprise sera confirmée ; Considérant que l'appel de la société BANCO POPULAR COMERCIAL a entraîné pour Maître Z..., ès qualité, des frais irrépétibles qu'il est inéquitable de laisser à sa charge ; que la société BANCO POPULAR COMERCIAL sera condamnée à payer à Maître Z..., ès qualité, la somme de 3. 000 francs au titre de l'article 700 du NCPC ; PAR CES MOTIFS Statuant publiquement et contradictoirement, Rejette le moyen tendant à voir déclarer irrecevable la demande de la société BANCO POPULAR COMERCIAL, Confirme l'ordonnance entreprise, Y ajoutant, condamne la société BANCO POPULAR COMERCIAL à payer à Maître Z..., ès qualité, la somme de 3. 000 francs au titre de l'article 700 du NCPC, Condamne la société BANCO POPULAR COMERCIAL aux dépens, lesquels seront recouvrés par la SCP JUPIN & amp ; ALGRIN, Avoués, conformément aux dispositions de l'article 699 du NCPC,
Et ont signé le présent arrêt, Monsieur BESSE, Président et Madame DUCLOS, Greffier.
M. DUCLOS J. BESSE
GreffierPrésident