SD / MC / AP
COUR D'APPEL DE MONTPELLIER
4 chambre sociale
ARRET DU 26 Septembre 2007
Numéro d'inscription au répertoire général : 06 / 08185

Décision déférée à la Cour : Jugement du 23 SEPTEMBRE 2006 CONSEIL DE PRUD'HOMMES DE MONTPELLIER
No RG04 / 00778
APPELANTE :
Mademoiselle Mireille X... liquidateur amiable de la SCP X... SANCHEZ

93310 LE PRE ST GERVAIS
Représentant : Me Agnès. SANRAME (avocat au barreau de MONTPELLIER)

Mademoiselle Nicole Y...

34090 MONTPELLIER
Représentant : Me SERRE substituant la SCP DELMAS-RIGAUD-LEVY-BALZARINI (avocats au barreau de MONTPELLIER)
COMPOSITION DE LA COUR :
L'affaire a été débattue le 27 JUIN 2007, en audience publique, Monsieur Daniel ISOUARD ayant fait le rapport prescrit par l'article 785 du Nouveau Code de Procédure Civile, devant la Cour composée de :
Monsieur Daniel ISOUARD, Président de Chambre
Madame Bernadette BERTHON, Conseiller
Mme Marie CONTE, Conseiller
Greffier, lors des débats : Mme Sylvie DAHURON

-Contradictoire.
-prononcé publiquement le 26 SEPTEMBRE 2007 par Monsieur Daniel ISOUARD, Président de Chambre.
-signé par Monsieur Daniel ISOUARD, Président de Chambre, et par Mme Sophie LE SQUER, Greffier présent lors du prononcé.


FAITS ET PROCEDURE
La SCP X... SANCHEZ ayant pour activité principale " l'administration de soins infirmiers à domicile à plusieurs personnes lourdement handicapés de la Résidence ESPACE XXI de VIOLS LE FORT " a conclu le 1er octobre 2002 avec Nicole Y..., infirmière diplômée d'état, un contrat d'assistant collaborateur non salarié.
La relation contractuelle s'est poursuivie du 19 octobre 2002 au 31 décembre 2002.
Invoquant l'existence d'un contrat de travail et prétendant au paiement d'une indemnité pour travail dissimulé et d'une indemnité compensatrice de congés payés, Nicole Y... a, le 2 avril 2001, saisi le Conseil de Prud'hommes de MONTPELLIER qui, par jugement du 23 septembre 2005, a condamné la SCP X... SANCHEZ à lui payer les sommes de :
-4902  au titre de l'indemnité forfaitaire pour travail dissimulé,
-24,10  à titre d'indemnité compensatrice de congé payés pour la période du 1er octobre 2002 au 31 décembre 2002,
-600  sur le fondement de l'article 700 du Nouveau Code de Procédure Civile,
Mireille X..., ès qualités de liquidateur amiable de la SCP X... SANCHEZ a interjeté appel de cette décision.
MOYENS ET PRENTENTIONS DES PARTIES
Par voie de conclusions écrites réitérées oralement à l'audience auxquelles il convient de se référer pour l'exposé complet de ses moyens et arguments l'appelante soulève à titre principal la nullité du jugement et sollicite, à titre subsidiaire, le débouté de l'intimée de ses demandes sa condamnation à restituer la somme de 5526,51  indûment perçue et à payer la somme de 1500  en application des dispositions de l'article 700 du Nouveau Code de Procédure Civile.
Elle précise qu'en l'état des difficultés de recrutement de collaborateurs rencontrées par la SCP, elle a obtenu de la DDASS une dérogation autorisant des jeunes infirmières diplômées à exercer leur profession dans le secteur libéral sans remplir la condition préalablement exigée de trois ans de salariat, et qu'ainsi a été signé le contrat de collaboration.
Elle indique que, dans l'attente de la dérogation, seule la SCP facturait les prestations, se faisait rembourser par la Caisse Primaire d'assurance Maladie et rétrocédait aux collaborateurs les sommes leur revenant.
Elle observe que l'établissement d'un planning horaire pour les membres de la SCP et les collaborateurs était indispensable pour faire face aux contraintes liées aux interventions auprès des résidents de l'Espace 21.
Elle fait valoir à titre principal, que le jugement est non avenu pour n'avoir pas été notifié dans les six mois de sa date.
Elle conteste l'existence d'un contrat de travail, précisant que l'infirmière collaboratrice ne recevait pas d'ordres de la SCP, et ne percevait pas de salaire, mais la rétrocession du prix des actes effectivement pratiqués.
Marie hélène Z... conclut pour sa part à la confirmation du jugement sauf à élever aux sommes de 16714  et 835,70  les indemnités forfaitaires pour travail dissimulé et compensatrice de congés payés, et à la condamnation de l'appelante au paiement de la somme de 1200  sur le fondement de l'article 700 du Nouveau Code de Procédure Civile.
Elle observe sur la demande de caducité du jugement, que l'appel de la SCP X... SANCHEZ fait obstacle à l'application des dispositions de l'article 478 du Nouveau Code de Procédure Civile.
Elle se prévaut de l'existence d'une relation de travail salarié, résultant de l'absence de latitude pour développer sa clientèle, les plannings mensuels étant préétablis, de la rémunération selon l'horaire effectué et non à l'acte, de son emploi dans le cadre d'un service organisé et selon les directives générales imposées par la SCP X... SANCHEZ.
MOTIFS DE L'ARRET
Sur la caducité du jugement
L'appel de la partie défaillante en première instance emporte
renonciation au bénéfice des dispositions protectrice de l'article 478 du Nouveau Code de Procédure Civile.
Au demeurant les dispositions de ce texte ne sont pas en l'espèce applicables, le jugement ayant été rendu sur une citation délivrée à personne.
La demande tendant à voir constater la caducité du jugement est donc infondée.
Sur l'existence d'un contrat de travail
Le contrat de travail d'assistant collaborateur non salarié signé par les parties précise notamment, en son article 3, que chacune d'entre elles continuera pour ce qui la concerne, d'exercer son art en toute indépendance, sans qu'il y ait aucun lien de subordination de l'une vis à vis de l'autre, organisera librement ses horaires auprès de sa clientèle.
Pour tenir compte des contraintes de la SCP il est toutefois expressément convenu la définition d'un planning mensuel de travail, dans lequel s'inscrira nécessairement le collaborateur, lequel conserve toute liberté de visiter sa clientèle.
L'article 4 du contrat de travail stipule que les infirmièrs associés de la SCP et le collaborateur signeront chacun en ce qui les concerne les feuilles de soins de leurs patients.
Aux termes de l'article 5, la SCP X... SANCHEZ et le collaborateur assureront chacun la responsabilité attachée à l'exercice de la profession, chacun s'obligeant à souscrire une assurance propre à couvrir sa responsabilité civile professionnelle.
Le contrat ainsi souscrit et les clauses précisant les modalités d'exercice par l'assistant collaborateur, de ses fonctions, excluent l'existence d'un lien de subordination.
Il appartient toutefois au juge saisi d'un conflit relatif à l'existence d'un contrat de travail de rechercher, à partir des conditions réelles d'exercice de l'activité litigieuse le lien de subordination, sans s'attacher à la dénomination donnée par les parties à leurs rapports dans le contrat.
Nicole Y... déduit l'existence d'un lien de subordination, caractérisé par l'exécution d'un travail sous l'autorité de la SCP X... SANCHEZ, de l'obligation de respecter les plannings mensuels et d'une rémunération en fonction des jours et des nuits effectués.
Or l'organisation d'un planning, sur lequel figurent, outre les infirmiers collaborateurs, les membres de la SCP, est une méthode de
travail indispensable, permettant d'assurer les prestations auprès des personnes handicapées de la Résidence Espace 21.
La réalisation d'un planning horaire, auquel selon l'article 3 du contrat de travail, chacun des infirmiers y compris les collaborateurs, devait consentir, n'est donc pas une manifestation du pouvoir de direction et de contrôle de la SCP X... SANCHEZ.
Il n'est par ailleurs nullement établi que le collaborateur était rémunéré, non à l'acte, mais en fonction des horaires réalisés.
De son côté l'appelante justifie de l'absence de contrat de travail par la production des courriers échangés avec la CNAM afférents à la demande de dérogation permettant à de jeunes infirmiers n'ayant pas effectué trois ans de salariat, d'exercer à titre libéral pour intervenir auprès des résidents d'Espace 21.
Mireille X..., ès qualités, démontre en outre que le collaborateur n'a pas reçu un salaire, mais a perçu ses rémunérations par l'intermédiaire de la SCP qui, dans l'attente de la dérogation sollicitée, se faisait rembourser par la Caisse Primaire d'Assurance Maladie et rétrocédait aux infirmiers collaborateurs les sommes leur revenant.
Dans ces conditions, la preuve n'étant pas rapportée de l'existence d'un travail effectué par l'intimée sous le contrôle et l'autorité de la SCP X... SANCHEZ, la décision déférée doit être réformée, et l'intimée déboutée de l'ensemble de ses demandes.
Les procédures de saisie mises en oeuvre en exécution du jugement du Conseil de Prud'hommes relèvent de la compétence du juge de l'exécution.
Sur l'article 700 du Nouveau Code de Procédure Civile
Il convient de condamner Nicole Y... à payer à Mireille X... ès qualités la somme de 500  en application des dispositions de l'article 700 du Nouveau Code de Procédure Civile.
PAR CES MOTIFS

Infirme le jugement,
Et statuant à nouveau,
Déboute Nicole Y... de ses demandes,
Condamne Nicole Y... à payer à Mireille X... ès qualités de liquidateur amiable de la SCP X... SANCHEZ la somme de 500  en application des dispositions de l'article 700 du Nouveau Code de Procédure Civile,
La condamne aux dépens de première instance et d'appel.
LE GREFFIERLE PRESIDENT