ARRÊT No1127
R.G. : 07/00834

CONSEIL DE PRUD'HOMMES D'ORANGE
30 janvier 2007



SOCIETE NESTLE FRANCE
COUR D'APPEL DE NÎMES
CHAMBRE SOCIALE
ARRÊT DU 04 JUILLET 2007
APPELANT :
Monsieur Boudjeha DRAILI
Numéro de sécurité sociale : 143049935286211
36, Hameau Fourchevieilles
84100 ORANGE
comparant en personne, assisté de Me Elise BRAND, avocat au barreau de CAEN

SOCIETE NESTLE FRANCE
prise en la personne de son représentant légal en exercice
Boulevard Pierre Carle
77446 NOISEL CEDEX 2
représentée par la SELAFA CAPSTAN, avocats au barreau de PARIS, plaidant par Me Frédéric AKNIN,
COMPOSITION DE LA COUR LORS DES DÉBATS ET DU DÉLIBÉRÉ :
Monsieur Régis TOURNIER, Président,
Monsieur Philippe DE GUARDIA, Conseiller,
Madame Isabelle MARTINEZ, Vice-Présidente placée,
Mesdemoiselles Delphine PIQUEMAL et Dorothée SALVAYRE, élèves avocats ont assisté au  délibéré selon les dispositions de l'article 12-2 de la loi 71-1130 du 31 décembre 1971, modifiée, portant réforme de certaines professions judiciaires et juridiques,
GREFFIER :
Madame Annie GAUCHEY, Greffier, lors des débats et du prononcé de la décision,

à l'audience publique du 05 Juin 2007, où l'affaire a été mise en délibéré au 04 Juillet 2007,

Arrêt contradictoire, rendu en dernier ressort,  prononcé et signé par Monsieur Régis TOURNIER, Président, publiquement, le 04 Juillet 2007, date indiquée à l'issue des débats,
FAITS PROCÉDURE ET PRÉTENTIONS DES PARTIES
En France le groupe NESTLE exploite trois branches d'activités réunies au sein d'une holding dénommée NESTLE ENTREPRISES SAS.
Cette holding constitue la société mère au sens du comité de groupe de droit français et est elle-même actionnaire à 100% de trois sociétés pour des activités différentes :
- la SAS NESTLE WATERS pour l'eau,
- la société NESTLE FRANCE pour l'alimentation humaine,
- la société NESTLE PET CARE FRANCE pour l'alimentation animale.
Au cours de l'été 2002, la société NESTLE France décidait de filialiser puis de céder deux de ses quinze établissements :
-	le premier situé à CHEF DU PONT (MANCHE) où sont essentiellement fabriqués des crèmes dessert sous la marque Mont Blanc et du lait concentré non sucré sous la marque Gloria, et comprenant 161 salariés,
-	le second à CAMARET (VAUCLUSE) où sont essentiellement fabriqués des raviolis, des sauces et des plats cuisinés sous les enseignes Buitoni, Maggie et Saveurs du monde et comprenant 269 salariés.
A la suite d'un mouvement de grève des salariés de l'établissement de CHEF DU PONT et de celui de CAMARET, s'opposant à un transfert sans garantie d'avenir, ce conflit trouvait son terme les 15 et 17 avril 2003 par la signature de deux protocoles d'accord entre les délégués syndicaux d'une part de l'établissement de CHEF DUPONT, d'autre part de CAMARET et de la société NESTLE.
Cet accord stipulait :
- l'engagement du repreneur sur le maintien des emplois et du statut NESTLE pendant une durée de deux ans à compter de la date de cession,
- la possibilité d'accepter des mutations dans le groupe NESTLE France durant un délai d'une année,
- le maintien du budget des activités sociales et culturelles pendant une durée de deux ans et un engagement d'un versement de 15 000 euros pour la mutuelle à un fond qui sera géré par le comité d'établissement,
- la mise en place d'un budget supplémentaire de formation de 40 000 euros pour financer des actions de formation qualifiante,
- le versement au moment de la cession d'une prime de transfert.
Sur ce point était ainsi rédigé l'accord de CHEF DU PONT du 15 avril 2003 :
" Versement au moment de la cession d'une prime de transfert se décomposant en trois mois de salaire de base et de la prime d'ancienneté ainsi qu'en une somme forfaitaire de 4.223,60  à chaque salarié non susceptible de bénéficier du CATS avec un plancher minimum de 10.000  par salarié ".
et celui de l'établissement de CAMARET du 17 avril 2003 :
"Versement au moment de la cession d'une prime de transfert de cinq mois se décomposant en trois mois de salaire de base et de la prime d'ancienneté ainsi qu'en une somme forfaitaire de 4.131,20  à chaque salarié en contrat à duré indéterminée et à temps plein non susceptible de bénéficier du CATS avec un plancher minimum de 10.000  par salarié ".
La cession de l'établissement de CAMARET  au groupe RAYNAL et ROQUELAURE, devenait effective à la date du 1er  juin 2003.
Des difficultés apparaissaient alors quant à l'exécution de la clause. Les salariés prétendant qu'elle devait s'appliquer à tous tandis que la  société NESTLE France décidait que son champ d'application était limité aux salariés en contrat à durée indéterminée à temps complet et non bénéficiaires du dispositif CATS (cessation anticipée d'activité de certains travailleurs salariés).
En revanche la modalité du calcul de la prime n'était pas contestée, elle devait s'élever à trois mois de salaire, plus la prime d'ancienneté y afférente, et si ce montant ne dépassait pas le montant de 10.000, cette dernière était allouée comme minimum.
Estimant que la prime était due à tous les salariés transférés sans exclusion et intégralement même à ceux travaillant à temps partiel, le comité d'entreprise de la société RAYNAL & ROQUELAURE PROVENCE venant aux droits de l'ancien établissement NESTLE France de Camaret signataire de l'accord, saisissait le Tribunal de Grande Instance de Meaux afin que soit interprété l'accord du 17 avril 2003 quant aux personnes devant bénéficier de la prime de transfert et quant au montant devant être attribué aux intéressés.
Tant le Tribunal de Grande Instance de Meaux, par jugement du 7 octobre 2004, que sur appel de l'employeur la Cour d'appel de Paris, par arrêt du 24 novembre 2005, reconnaissait, selon les demandeurs,  le bien fondé de leur argumentation, mais s'agissant d'une interprétation d'un accord collectif et non d'un litige individuel du travail  la Cour d'appel ne pouvait allouer une somme à chaque salarié.
C'est ainsi qu'en l'état de ces décisions et d'une ordonnance de référé du 28 avril 2006 du Conseil des Prud'hommes de CHERBOURG qui avait accordé le bénéfice de cette prime à tous les salariés de l'établissement de CHEF DU PONT, les salariés de l'établissement de CAMARET saisissaient le Conseil des Prud'hommes d'Orange.
Les demandeurs invoquaient aussi l'accord de participation et l'accord d'intéressement conclus au sein de la société, et alléguant un courrier du 20 février 2004 émanant de la société NESTLE France leur notifiant le montant de la participation et de l'intéressement à 11,55 % de la rémunération perçue par le salarié et ce au titre de la participation, et à 2,13 % de la rémunération perçue par le salarié au titre de l'intéressement, ils réclamaient l'octroi de sommes à ce titre.
Selon eux en effet,  ceux des salariés qui n'avaient pas perçu leur prime de cession n'avaient pas également perçu cet intéressement et cette participation.
Par ordonnance du 30 janvier 2007, en formation de départage, le Conseil des Prud'hommes d'Orange :
-  déclarait irrecevables les demandes de Monsieur TOBARANE,
-  rejetait la demande reconventionnelle de donner acte,
-  se déclarait incompétent pour les autres demandes,
-  renvoyait les parties à se pourvoir au fond.
aux motifs que :
Sur la recevabilité de l'action de M. Tobarane
Aux termes de l'article R. 516 - 1 du code du travail, toutes les demandes dérivant du contrat de travail entre les mêmes parties doivent, qu'elles émanent du demandeur ou du défendeur, faire l'objet d'une seule instance, à moins que le fondement des prétentions ne soit né ou ne se soit révélé que postérieurement à la saisine du conseil de prud'hommes.
En l'espèce il est constant que M.Tobarane a saisi le conseil de prud'hommes d'Orange le 22 mai 2003 et ce dernier, par jugement du 26 novembre 2003 confirmé par arrêt de la cour d'appel de Nîmes du 11 mai 2006, a condamné la société Nestlé France à payer à celui-ci la somme de 9 093  correspondant au différentiel entre la somme prévue par l'accord du 17 avril 2003 (10 000 ) et la somme perçue lors de son départ (907), et a été débouté de ses autres demandes.
Le rappel de participation et d'intéressement n'ayant pas été réclamé dans le cadre de l'instance devant le conseil de prud'hommes, ce chef de prétention est irrecevable n'étant pas né ou n'ayant pas été révélé postérieurement à la saisine du conseil de prud'hommes.
Sur le bien fondé des demandes de provision
L'arrêt de la Cour d'appel de Paris du 24 novembre 2005 n'est pas définitif puisqu'un pourvoi en cassation a été interjeté le 3 mars 2006 ainsi qu'il en est justifié par le défendeur.
La société Nestlé France soutient que seuls les salariés en contrat à durée indéterminée et à temps plein sont éligibles au versement de la prime de transfert conformément au protocole d'accord du 17 avril 2003.
Il existe donc une contestation réelle et  sérieuse portant sur l'interprétation de ce protocole, la juridiction des référés ne pouvant se prononcer à défaut de décision définitive en l'état du pourvoi en cassation formé contre l'arrêt de la Cour d'appel de Paris ;
Chaque salarié a régulièrement relevé appel de cette décision, et soutient essentiellement que:
- en l'état des décisions de justice l'argumentation de la société n'a jamais été admise,
- en droit, il est constamment jugé que le non respect par l'employeur d'un accord collectif de travail constitue un trouble manifestement illicite auquel le juge des référés doit mettre un terme de telle sorte que la juridiction des référés se trouve nécessairement dans l'obligation d'avoir à interpréter le contenu des accords collectifs de travail,
- ainsi à titre d'exemple il cite les arrêts suivants :
Cass. Soc 15 janvier 2002 Bull no 00-41117 et 00-41122.
la formation des référés du Conseil de Prud'hommes statuant sur le fondement de l'article R. 5 16-31 du Code du Travail, est compétente pour interpréter une convention ou un accord collectif de travail ".
- cette  jurisprudence étant constante,
Cass. Soc 4 juin 2002 01-01318 et 01-01215 arrêts confirmant la décision de la Cour d'Appel de Paris en date du 8 novembre 2000 qui a interprété l'accord collectif de travail en date du 12 mars 1999, relatif à l'aménagement et à la réduction du temps de travail dans les établissements et services pour personnes inadaptées et handicapées,
Cass. soc 31 janvier 2006  05-12119 interprétation de l'accord collectif de travail conclu par la société MICHELIN France le 19 décembre 2000 et l'accord de branche du 17 avril 2001 relatif notamment au repos quotidien et hebdomadaire des salariés,
Cass. Soc 24 janvier 2007  04 45585,
- selon cette jurisprudence il n'existe aucune difficulté pour que le juge des référés interprète un accord collectif de travail lorsque les demandes de provision qui sont formulées résultent de l'application de l'accord collectif,
- le raisonnement du premier juge ne peut donc être maintenu d'autant que le pourvoi contre un arrêt dans une affaire distincte entre d'autres parties n'a aucun effet,
- d'une part en aucun cas un accord collectif ne peut spécifier le versement d'une somme à caractère salarial exclusivement pour les salariés titulaires d'un contrat à durée indéterminée sans se heurter au principe d'égalité  qui est précisé par les articles L 122-3-3, L 212-4-5, et L 124-4-2  du Code du travail,
- si  un accord collectif de travail prévoit le versement d'une rémunération supplémentaire à un salarié titulaire d'un contrat à durée indéterminée, le versement de cette rémunération s'applique également aux salariés travaillant dans le cadre d'un contrat à durée déterminée,
Cass. Soc 29 octobre 1996 93-40597
Cass. Soc 10 novembre 1999 Bull V no 177
- de sorte qu'un employeur ne peut exclure du bénéfice d'une prime les salariés à temps partiel en raison du seul fait qu'ils n'occupent pas un emploi à temps plein, et ne peut réduire, d'office, le montant de cette prime proportionnellement à la durée d'un salarié à temps partiel, alors que cette condition ne figure pas dans l'accord, et ne peut pas exclure des salariés du seul fait de l'arrêt de maladie car cela équivaudrait à accepter une discrimination fondée sur l'état de santé,
- d'autre part la convention CATS est un dispositif permettant aux salariés soumis à des conditions de travail pénibles de cesser prématurément leur fonction sous conditions,
- or la convention CATS conclue entre la société NESLE et l'UNEDIC portant mise en uvre de ce dispositif n'a eu aucun effet pour certains salariés car elle n'était pas opposable au repreneur, et les salariés bénéficiaires de ce dispositif, et qui n'étaient pas déjà partis au moment du transfert, ont été obligés de reprendre leur emploi , en sorte que  postérieurement au transfert fixé au 1er juin 2003 il n'existait plus de salariés de l'établissement de CAMARET susceptibles de bénéficier du dispositif CATS NESTLE,
- étant  précisé que les salariés dont les contrats ont été rompus non transférés n'ont pas sollicité cette prime,
- aussi la société NESTLE ne peut se prévaloir de ce dispositif qui n'a pas été mis en uvre pour les salariés présents lors du transfert , salariés soumis à l'application de l'article L 122-12 du Code du travail et qui ont été effectivement repris par le cessionnaire,
- au cas présent  le demandeur affirme qu'il a bien fait l'objet d'un transfert :
* soit par la production de bulletins de paie délivrés après le 1er juin 2003 par le cessionnaire,
* soit par la production d'une lettre de la société NESTLE notifiant le transfert alors qu'il était en arrêt de maladie.
Estimant donc qu'il n'existe aucune contestation possible sur l'obligation à paiement de cette prime car seul le fait générateur de l'octroi étant le transfert effectif du salarié au repreneur, il sollicite le paiement de cette somme à titre de provision à hauteur du montant réclamé qui ne souffre pas d'une quelconque discussion dans ses modalités de calcul, et le paiement chacun de la somme de 500  en application de l'article 700 du nouveau Code de procédure civile.
La société, intimée, demande la confirmation de cette décision exposant que :
- seuls les salariés titulaires d'un contrat à durée indéterminée pouvaient légitimement penser poursuivre leur carrière au sein du groupe NESTLE et bénéficier du statut collectif et autres avantages attachés à l'entreprise de manière pérenne, ce qui n'est pas le cas par l'effet du transfert,
- cependant les autres salariés ne sont pas dans une situation identique quant aux effets du changement d'employeur et de statut résultant de la cession de l'usine et du transfert des contrats,
- aussi la distinction opérée par le protocole du 17 avril 2003 est étrangère à toute forme de discrimination.

Sur la compétence
Attendu que la formation des référés du Conseil de Prud'hommes, et la Cour par l'effet de l'appel de la décision, statuant sur le fondement de l'article R. 5 16-31 du Code du Travail, sont compétentes pour interpréter une convention ou un accord collectif de travail, dans la mesure où le fondement de la provision réclamée résulte de l'application de l'accord collectif ;
Attendu qu'en outre n'a aucune incidence sur le litige actuel l'existence d'un pourvoi formé à l'encontre de l'arrêt de la Cour d'appel de Paris du 24 novembre 2005, cette décision étant intervenue entre d'autres parties, et n'ayant examiné que la clause de l'accord de l'établissement de CHEF DU PONT, dont la rédaction n'est pas identique à celle de l'établissement de CAMARET ;
Attendu que dès lors l'ordonnance déférée doit être infirmée ;
Sur l'obligation à paiement
Attendu que selon la clause il était stipulé le versement au moment de la cession d'une prime de transfert de cinq mois se décomposant en trois mois de salaire de base et de la prime d'ancienneté ainsi qu'en une somme forfaitaire de 4.131,20  à chaque salarié en contrat à duré indéterminée et à temps plein non susceptible de bénéficier du CATS avec un plancher minimum de 10.000  par salarié ;
Attendu que s'agissant d'une cession d'un établissement les parties étaient soumises à l'application de l'article L 122-12 du Code du travail,  tel qu'interprété à la lumière de la directive 2001/23/CE du 12 mars 2001 codifiant la directive 77/ 187/CEE du 14 février 1977  modifiée par la directive 98/50/CE du 19 juin 1998 visant à assurer la continuité des relations de travail existant dans le cadre d'une entité économique, indépendamment d'un changement du propriétaire ; que dans, ce cadre, les contrats de travail sont transférés de plein droit par le seul effet de la loi sans que le cédant puisse y déroger ;
Attendu que, de première part, si l'employeur prétend que les salariés, selon lui non éligibles, ne sont pas dans une situation identique quant aux effets du changement d'employeur en raison de la perte du statut résultant de la cession de l'usine et du transfert des contrats et que la distinction opérée par le protocole du 17 avril 2003 est étrangère à toute forme de discrimination, il n'en demeure pas moins que :
- le protocole ne fait aucune allusion à une quelconque volonté de l'employeur d'indemniser la perte d'un statut pour ceux des salariés qui pouvaient espérer la poursuite de leur contrat à durée indéterminée,
- l'employeur ne pouvait introduire, en application de l'article L 122-45, à la suite de l'exercice normal du droit de grève par l'ensemble des salariés, une mesure indirecte de discrimination en matière de rémunération et d'avantages ;
Attendu, de seconde part, que selon les dispositions de l'article L 122-3-3 du Code du travail sauf dispositions législatives expresses, et à l'exclusion des dispositions concernant la rupture du contrat de travail, les dispositions légales et conventionnelles ainsi que celles qui résultent des usages, applicables
aux salariés liés par un contrat de travail à durée indéterminée, s'appliquent également aux salariés liés par un contrat de travail à durée déterminée ;
Attendu que dès lors en excluant du bénéfice de cette clause les salariés embauchés sous contrat à durée déterminée, et ceci du seul fait d'un recours à cette forme juridique du contrat, l'employeur a introduit une différence de traitement, entre les salariés, fondée sur un critère portant atteinte au principe d'égalité entre les salariés et partant constitue une exclusion illicite ;
Attendu qu'ainsi les salariés, travaillant sous contrat à durée déterminée, à la date du transfert peuvent bénéficier de cette prime en l'absence de contestation sérieuse ;
Attendu, de troisième part, que selon les dispositions de l'article L 212-4-5 les salariés employés à temps partiel bénéficient des droits reconnus aux salariés à temps complet par la loi, les conventions et les accords collectifs d'entreprise ou d'établissement sous réserve, en ce qui concerne les droits conventionnels, de modalités spécifiques prévues par une convention ou un accord collectif, que compte tenu de la durée de leur travail et de leur ancienneté dans l'entreprise, leur rémunération est proportionnelle à celle du salarié qui, à qualification égale, occupe à temps complet un emploi équivalent dans l'établissement ou l'entreprise que pour la détermination des droits liés à l'ancienneté, la durée de celle-ci est décomptée pour les salariés employés à temps partiel comme s'ils avaient été occupés à temps complet, les périodes non travaillées étant prises en compte en totalité ;
Attendu que dès lors en excluant du bénéfice de la clause les salariés embauchés sous contrat à temps partiel, et ceci du seul fait du recours à cette forme juridique du contrat et sans référence à une quelconque proportionnalité pour le minimum garanti, l'employeur a introduit une différence de traitement, entre les salariés, fondée sur un critère portant atteinte au principe d'égalité et partant constitue une exclusion illicite ;
Attendu qu'ainsi les salariés, travaillant par contrat à temps partiel, à la date du transfert peuvent bénéficier de cette prime en l'absence de contestation sérieuse ;
Attendu , de quatrième part, qu'il est constant que la réglementation applicable à la convention CATS, à savoir l'article R 322-7-2, dans sa rédaction alors applicable, ne pouvait se transmettre au cessionnaire ; qu'en effet selon l'article précité l'entreprise doit avoir préalablement prévu par accord collectif des dispositions relatives à la gestion prévisionnelle des emplois , au développement des compétences de ses salariés et à leur adaptation à l'évolution de leur emploi ; qu'ainsi la cession, mettant en cause au sens de l'article L 132-8,  la convention CATS, un nouvel accord collectif devait être conclu par le cessionnaire respectant les obligations définies ;
Attendu qu'en consultant le comité central d'entreprise le 12 septembre 2002 sur la cession tout en concluant l'accord collectif le 18 novembre 2002, acte préalable indispensable au CATS, et en souscrivant le 19 décembre 2002 à la convention de cessation d'activité avec l'Etat valable jusqu'au 8 janvier 2006, la société Nestlé savait qu'une telle convention, qui ne suspendait que l'exécution du contrat de travail pendant plusieurs années, sans le rompre, était impossible à mettre en uvre pour les salariés en si peu de temps, le repreneur ne pouvant reprendre à son compte immédiatement ce dispositif d'aide et ne pouvant assurer aux salariés une suspension ;
Attendu qu'ainsi chaque salarié a dû se soumettre au transfert, ce qu'il a fait, en poursuivant son travail ou en se tenant à la disposition  du cessionnaire ; qu'en outre la nouvelle convention CATS conclue par la société Raynal et Roquelaure a imposé aux salariés de déposer à nouveau une demande individuelle au mois de septembre 2003 ; que le dispositif CATS n'a pu prendre effet qu'à compter du mois d'octobre 2003 jusqu'au mois d'août 2004, selon les avenants au contrat de travail et produits aux débats ; que la société NESTLE ne peut maintenant se prévaloir de ce dispositif qui finalement n'a pas été mis en uvre par elle avant le transfert ;
Attendu qu'en conséquence la condition du fait générateur de la prime étant accomplie, peuvent prétendre à son paiement les salariés éventuellement éligibles à la convention CATS au sein de la société Nestlé mais non susceptibles d'en bénéficier du fait de la carence de cette société à la date du transfert ;
Attendu que le salarié appelant Monsieur Boudjeha DRAILI relève  de la catégorie des salariés n'ayant pas pu  bénéficier d'un CATS au moment du transfert ;
Attendu que les modalités de calcul des prétentions étant parfaitement établies et non discutées il convient de faire droit à la demande ;
Attendu qu'il parait équitable que la société participe à concurrence de 120   aux frais exposés par  l'appelant en cause d'appel et non compris dans les dépens en application de l'article 700 du nouveau Code de procédure civile ;
Vu l'article 696 du nouveau Code de procédure civile ;
PAR CES MOTIFS

Infirme l'ordonnance déférée,
Statuant à nouveau,
Dit que la juridiction des référés est compétente pour interpréter un accord collectif,
Dit que la société NESTLE France ne peut pas se prévaloir d'une contestation sérieuse à l'obligation à paiement,
La condamne à payer à Monsieur Boudjeha DRAILI la somme de 10 790,78  au titre de la prime de cession et celle de 1 476,10  au titre de la participation et de l'intéressement,
La condamne à lui payer la somme de 120  pour ses frais en application de l'article 700 du nouveau Code de procédure civile,
La condamne aux dépens,
Arrêt qui a été signé par Monsieur TOURNIER Président et par Madame GAUCHEY, Greffier, présente lors du prononcé.
LE GREFFIER,                                                                 LE PRÉSIDENT,