23 שומר שמסר לשומר לדעת הרמב_ן ודעימי_
קטגוריות: ש_ס / לב בבא מציעא / ב_מ עניינים - הרב רפאל בהגר_מ שמואלביץ / שומרים / מהדו_ק

יום ב' כ"ו אייר תש"ע

א] ב"מ דל"ו:, אמר רבא הלכתא שומר שמסר לשומר חייב, לא מבעיא ש"ש שמסר לש"ח דגרועי גרעה לשמירתו, אלא אפילו ש"ח שמסר לש"ש חייב, מ"ט דאמר לי' את מהימנת לי בשבועה האיך לא מהימן לי בשבועה.

ובחי' הרשב"א כתב בתו"ד, ז"ל, והא דאמר רבא לא מבעיא ש"ש שמסר לש"ח דגרועי גרעי' לשמירתו, לאו למימר דהיכא דגרעי' חשבינן לי' פושע, אלא לא נפ"מ מידי לענין דינא, אלא לאלומא לטענתיה קאמר דמ"מ גרע שומר בשמירתו, עכ"ל.

וצ"ב דכיון דהא דס"ל לרבא דשומר שמסר לשומר חייב, הוא משום דאמר איהו לא מהימן לי בשבועה, הרי לכאו' לגבי זה לא נפ"מ כלל בין היכא דגרועי גרעי' לשמירתו להיכא דלא גרע לשמירתו, וא"כ מאי קאמר רבא ולא מיבעיא וכו', הרי לגבי הא דמצי אמר דאיהו לא מהימן לי בשבועה, לא מהני מידי הא דגרועי גרעי' לשמירתו.

ב] וי"ל בזה, דהנה באו"ש פ"ד משאלה עמד במש"א לעיל דפעמים דשוכר באשם ושואל בחטאת, כגון שנגנבה ואמרו מתה כדרכה, שוכר וכו' באשם, וקשיא דלדעת הרמב"ן ודעימי' דבשומר שמסר לשומר הראשון פטור אף אם אין לשני לשלם, א"כ מ"ט הוי השוכר באשם, הרי אף אם נגנבה ג"כ החיוב על השומר השני לשלם, ולא כפר ממונא, ועי' בס' ההשלמה שהוכיח עד"ז מההיא דשניהם באשם, דאם אין לשני לשלם הראשון חייב, עיי"ש, ועיי"ש שהוכיח מזה, דגם לדעתם לא מיפטר השומר הראשון, אלא לדעת רב דשומר שמסר לשומר פטור, או לדעת רבא בשהפקיד אצל מי שרגיל להפקיד אצלו ובאשתו ובניו, אך בשהפקיד אצל מי שאין רגיל להפקיד אצלו, לא מיפטר השומר הראשון.

ועיי"ש שהביא שהדברים מפורשים כן בנמו"י וכ"ה גם בש"ר בסוגיין שכתב דלרב שומר שמסר לשומר פטור אפי' אין לשני לשלם, ונפ"מ נמי לדידן היכא שרגיל להפקיד אצלו, עכ"ד, והרי להדיא דלדידן אם הפקיד אצל מי שאין רגיל להפקיד אצלו ופשע השני ואין לו לשלם, הראשון חייב.

והאמנם דהדבר צ"ב, שהרי טעמא דרבא דשומר שמסר לשומר פטור, הוא משום דאיהו לא מהימן לי בשבועה, וה"ט ל"ש אלא כשנפטר השני מכח שבועתו, אך היכא שמודה השני שפשע והוא חייב, הרי ל"ש ה"ט כלל, וא"כ מ"ט בכה"ג לא נפטר הראשון, ועיי"ש באו"ש שכתב בזה, דהוא משום דהא דאמר לא מהימן לי בשבועה אין כוונתו דוקא על שבועה, רק על כל הדינין למיקם עמו בדינא ודיינא ולהוציא ממנו ממון, דאת מהימן לי לדון עמך, עכ"ד.

ולפ"ז י"ל, דזהו הא דקאמר רבא דלא מיבעיא ש"ש שמסר לש"ח דגרועי גרעי' לשמירתו, דכיון דהא דס"ל לרבא דהראשון חייב, אי"ז רק משום דהשני לא מהימן לי' בשבועה, אלא היינו דאינו מתרצה כלל שיעמיד הראשון את השני במקומו, הרי דע"ז הוא דקאמר דלא מיבעיא ש"ש שמסר לש"ח, דודאי אינו מתרצה שיעמיד את השני במקומו, כיון דגרועי גרעי' לשמירתו, אלא אפי' ש"ח שמסר לש"ש, נמי אינו מתרצה שיעמיד את השני במקומו, משום דאיהו לא מהימן לי' בשבועה.

אך לפ"ז הי' בדין, דש"ש שמסר לש"ח שרגיל הבעלים להפקיד אצלו ופשע ואין לו לשלם, יהא חייב הש"ש לשלם, דכיון דגרועי גרעי' לשמירתו, לא קאי השומר השני בחריקי' דראשון, ובד' הרשב"א מבו' להדיא שאין הדין כן, וגם הרי להדיא כתב הרשב"א דהא דאמר רבא לא מיבעיא וכו' לא נפ"מ מידי לענין דינא.

ג] ונ' לדון בזה, דהנה בעיקר מה שהוכיח האו"ש, דגם לפמש"כ הראשונים דלרב דשומר שמסר לשומר פטור, ה"ה פטור אף כשאין לשני מה לשלם, מ"מ לדעת רבא דשומר שמסר לשומר חייב, ה"ה חייב לשלם אף כשמודה השני שפשע, הגם דליכא בזה לטעמא דאיהו לא מהימן לי בשבועה, יל"פ הטעם בזה בע"א.

דהנה בשיעורי הגר"ח פירש, דהא דאמר רבא דאיהו לא מהימן לי בשבועה, ?

ולפ"ז י"ל כן גם לדעת הרמב"ן ודעימי', דעיקר דינא דרבא הוא דכיון שאין רצון הבעלים שיהא פקדונו ביד אחר, ל"מ הראשון להעמיד את השני כשומר של הבעלים שיתקיים בזה דין שמירתו, וע"כ הוא דל"מ שבועת השני לפטור את הראשון, ומצי אמר לי' איהו לא מהימן לי בשבועה?.

והנה כבר נת' ב? דבד' הראשונים מבו' דאיכא תרי גווני שנפטר הראשון ע"י שהעמיד שומר אחר, ?

ולפ"ז י"ל, דאף שמבו' מד' הראשונים דאם פשע השני מצו הבעלים לגבות מן הראשון, כ"ז הוא כשאין לשני לשלם, ?

אמנם בד' הש"ך סימן רצ"א סקמ"א מבו' דפשיטא לי' דבכה"ג שמסר השומר למי שאין הבעלים רגילין להפקיד אצלו ופשע, גובין הבעלים מן הראשון, והוצרך הש"ך לחדש דיכולין הבעלים לגבות גם מן השני, עיי"ש.?

?ולדרך זו ניחא מש"א דאיהו לא מהימן לי בשבועה, ועמד בחזו"א דלד' הראשונים דהוא פטור אף אם פשע השני, מה לי דאין השני נאמן בשבועה, ובפשוטו נ', דכיון דהשני לא מהימן לי' בשבועה, ע"כ ל"מ להעמיד את השני בחריקי' ושיהא פטור אם נשבע השני, אך להנ"ל א"צ לזה, אלא באמת עיקר הדין הוא שאינו נפטר כלל, ומכח זה הוא דאמרינן דאידך לא מהימן לי בשבועה.

ולדרך זו ראיתי לישב סוגיא דב"ק דנ"ו: לפ"מ שפירש הרמב"ם דקאי על שמירת נזיקין, דאם העמיד שומר במקומו ואין מוטל עליו השמירה כלל, אינו חייב בנזיקין, אך אם לא העמיד שומר במקומו, אלא הוא מקיים את דינו ע"י האחר השומר, ה"ה חייב בנזיקין.

] ובעיקר הא דלדעת רבא אם פשע השני חייב הראשון לשלם, יל"פ הטעם בזה בע"א, דכיון דמצי למימר איהו לא מהימן לי בשבועה, ולא מצי הראשון לאוקמי' לי' בחריקי' לענין שבועה, ע"כ גם לענין תשלומין ל"ה בחריקי', דל"מ להעמיד שומר בחריקי' לחצאין.

ומקור לסברא זו מצינו בד' הר"ן והנמו"י, דמשמע להדיא מדבריהם, דכל הא דלדעת רב שומר שמסר לשומר פטור הראשון לגמרי ואף אם אין לשני לשלם, הוא רק בש"ח שמסר לש"ח, אך בש"ש שמסר לש"ח, לא מיפטר הראשון לגמרי אף לענין פשיעה, עי' בדבריהם, והיינו דכיון דלענין גניבה ואבידה לא אוקי להשומר השני בחריקי', ע"כ גם לענין פשיעה לא נסתלק הראשון לגמרי, וה"נ הכא דכוותה, אך בד' הרמב"ן והרשב"א מבו' בפשוטו שלא כד' הר"ן והנמו"י, וכ"ה בד' תלמידי הרשב"א שהביא הב"י בסימן רצ"א.

וגם לפ"ז י"ל, דרק היכא דאין לשני לשלם, הוא דחייב הראשון לשלם, משום ד?, אך היכא שיש לשני לשלם, ל"מ לגבות מן הראשון.

] וי"ל עוד, דאם הי' הדין דהראשון פטור אף אם פשע השני ואין לו לשלם, ל"ה מתחייב הראשון אם נשבע השני שלא פשע, דהגם דמצי הבעלים למימר דאין השני נאמן בשבועתו ושמא פשע, מ"מ אין לנו לחייב את הראשון, שהרי אף אם באמת פשע השני, מ"מ הוא פטור, וע"כ הוא דל"מ הראשון להעמיד את השני בחריקי' שיהא פטור גם אם פשע, וזה א"א לחלק, שאם פשע השני ואין לו לשלם יהא הראשון פטור, ואם פשע ונשבע שלא פשע יהא הראשון חייב.

וגם לפ"ז י"ל, דזה אינו טעם אלא שיתחייב הראשון היכא דאין לשני לשלם, דהיכא דפשע ונשבע שלא פשע, דמי להיכא שאין לו לשלם, וכמש"כ הנתיה"מ סימן רצ"א סק"כ, אך היכא דיש לשני לשלם, שפיר י"ל דא"א לגבות מן הראשון.

לכאו' בש"ש אם אין רשאי למסור לאשתו ובניו, כבר אין ע"ד אשתו ובניו הוא מפקיד, שהרי אסור לו למסור להן, וממילא מצי למימר דאינהו לא מהימני לי' בשבועה, ומד' תלמידי הרשב"א שכתב דיש בזה להא דע"ד אשתו ובניו הוא מפקיד, מבו' דמותר למסור להן.

דברי משפט רצ"א סק"ד חידש, דגם אם לא שמרה האם בקרקע, מ"מ נפטר הבן מחיובי פשיעה, כיון שהעמיד שומר בחריקי' לענין פשיעה, וזהו שהוצרכו הראשונים לפרש דבש"ש שמסר לאשתו ובניו הי' לו לפרש, דאם ל"ה לו לפרש הי' פטור, ודלא כמש"כ הנתיה"מ, והנתיה"מ לטעמי' ל"ה מצי לפרש כן