CELEX: 62009TJ0258
Ochranná známka Společenství
Přihláška slovní ochranné známky Společenství BETWIN
Absolutní důvody pro zamítnutí
Popisný charakter
Článek 7 odst. 1 písm. b) a c) nařízení (ES) č. 207/2009
Povinnost uvést odůvodnění
Rovné zacházení
Článek 49 ES

Skutečnosti předcházející sporu
Dne 20. dubna 2008 předložila žalobkyně, společnost i-content Ltd Zweigniederlassung Deutschland, u Úřadu pro harmonizaci
na vnitřním trhu (ochranné známky a vzory) (OHIM) přihlášku k zápisu slovního označení „BETWIN“ jako ochranné známky Společenství
podle nařízení Rady (ES) č. 40/94 ze dne 20. prosince 1993 o ochranné známce Společenství (Úř. věst. 1994, L 11, s. 1; Zvl.
vyd. 17/01, s. 146) ve znění změn [nahrazeného nařízením Rady (ES) č. 207/2009 ze dne 26. února 2009 o ochranné známce Společenství
(Úř. věst. L 78, s. 1)].
Služby, pro které byl zápis požadován, jsou zařazeny do tříd 35, 38 a 41 ve smyslu Niceské dohody o mezinárodním třídění výrobků
a služeb pro účely zápisu známek ze dne 15. června 1957, ve znění změn a doplňků, a odpovídají pro každou z těchto tříd následujícímu
popisu:
–        Třída 35: „Reklama, služby řízení obchodních společností, správa obchodních společností, podnikové poradenství, kancelářské
práce, ekonomické předpovědi a analýzy, studie chování, marketing, přímý marketing, průzkum trhu, vztahy s veřejností (Public
Relations), posuzování obchodní činnosti, poradenství v oblasti organizace a řízení, podpora prodeje (Sales Promotion) (na
účet třetích osob), prodej reklamy, agenturní služby spočívající ve zprostředkování smluv o prodeji a nákupu zboží, systematizace
údajů v počítačových databázích, (informace týkající se) obchodních a podnikatelských činností, vedení účetních knih, účetní
služby, pronájem reklamního času v komunikačních médiích, (šíření) reklamních sdělení, kopírování dokumentů, průzkumy veřejného
mínění, vydávání reklamních textů, shromažďování a sestavování tematických tiskových článků, zpracování textu, zprostředkování
obchodů pro třetí osoby, provozování zákaznického telefonního střediska pro účely prodeje, poradenství a péče o zákazníky,
tvorba obchodních, organizačních a reklamních projektů, sponzorování pro reklamní účely, koncepce a tvorba rozhlasových a televizních
vysílání z hlediska organizace a reklamy, příprava a pořádání hospodářských a reklamních výstav, koncepce a příprava představení
her, loterií, soutěží, plesů, slosování a konkursů v oblasti obchodu, organizace a reklamy, vývoj komunikačních systémů, sítí
zpracování dat, databází a algoritmů, zejména na internetu a pro internet v oblasti obchodu a organizace, (pronájem) reklamních
materiálů, poradenství (v oblasti personalistiky), ekonomické rešerše a průzkumy, organizování veřejných dražeb, obchodní
průzkumy, reklama prostřednictvím zásilek, vypracovávání obchodních expertíz, odhady hodnot, analýzy nákladů/užitku, služby
cenové agentury, obchodní poradenství, televizní reklama, obchodní informace, tržní a marketingové studie, plánování obchodních
činností, reprodukování dokumentů, uveřejňování reklamních textů, počítačová správa databází, (reprodukce) dokumentů, dohled
nad obchodními činnostmi, počítačová správa kartoték, (provozování) dovozní a vývozní agentury, podnikové rešerše, sběr, zpracování
a šíření ekonomických a statistických informací, počítačových databází a dalších ekonomických informací, analýza trhu, pronájem
reklamních ploch, průzkum trhu, pronájem reklamních materiálů, prezentace výrobků pro reklamní účely, (služby) reklamní agentury,
reklama formou plakátů, (organizování) výstav a veletrhů pro ekonomické a reklamní účely, distribuce vzorků zboží pro reklamní
účely, pronájem prodejních automatů, (sestavování) ekonomických prognóz, vytváření inzerátů pro třetí osoby, reklama online
na počítačové síti, (provádění) transkripcí, služby veřejného obstarávání pro třetí osoby (nákup výrobků a služeb pro jiné
podniky), služby v oblasti modelingu pro reklamní účely, rešerše v počítačových kartotékách (pro třetí osoby), vyhledávání
a kompilace tematických článků v periodickém tisku, heliografické rozmnožování, přijímání (zaměstnanců), výběr zaměstnanců
pomocí psychologických testů schopností, pořádání veletrhů za obchodními nebo reklamními účely, umísťování inzerátů pro třetí
osoby, (kompilace) údajů v počítačových databázích, fakturace, přímá reklama, kompilace údajů v počítačových databázích, rozhlasová
reklama, pořizování fotokopií, audiovizuální prezentace pro reklamní účely, (reklama prostřednictvím) reklamních prospektů,
(distribuce) reklamních materiálů (letáky, prospekty, tiskoviny, vzorky zboží)“;
–        Třída 38: „Telekomunikační služby, vysílání rozhlasových a televizních programů i prostřednictvím kabelových sítí, shromažďování
a poskytování informací, tiskové agentury, vytváření nebo poskytování komunikačních protokolů umožňujících výměnu údajů nebo
přenos údajů mezi dvěma či více účastníky komunikace, poskytování elektronické schránky, přenos zpráv, přenos zpráv a obrazů
prostřednictvím počítače, poskytování přístupu k databázi pro stahování údajů a informací prostřednictvím elektronických médií
(internet), poskytování služeb elektronické pošty, (vysílání) rozhlasových programů, provádění telefonických a teletextových
služeb, videotextové služby, vysílání, šíření a přenos obrazu, zvukových informací, grafiky, dat a jiných informací prostřednictvím
rozhlasu, telekomunikačními přístroji, elektronickými médii nebo internetem, služby přístupu k databázím na internetu, elektronické
inzertní služby (telekomunikace), poskytování telekomunikačních zařízení pro objednávky výrobků a služeb prostřednictvím elektronické
datové komunikace, satelitní přenos, místní a meziměstské hovory, hovory na účet volaného, mezistátní hovory a mobilní telefonické
služby, vysílání teleshoppingových programů, (poskytování informací týkajících se) telekomunikací, poskytování telekomunikačních
spojení s celosvětovou počítačovou sítí, zasílání zpráv počítačovou sítí, provozování sítí pro přenos zpráv, obrazů, textů,
hlasu, signálů a údajů, shromažďování a poskytování tiskových zpráv, obstarávání přístupu k databázím, vysílání pořadů na
internetu, příjem a vysílání zpráv, dokumentů a údajů elektronickým přenosem, retranslace telefonických hovorů nebo telekomunikačních
zpráv, (elektronický) přenos zpráv, billboardy a elektronické tabule na témata veřejného zájmu, služby videopřenosu, vysílání
a přenos informací prostřednictvím sítí nebo internetu, telekonferenční služby, elektronický bezdrátový přenos hlasu, údajů,
faxů, obrazů a informací, vysílání filmů a audiovizuálních programů, vysílání a přenos textů, zpráv, informací, zvuku, obrazu
a údajů, videotelefonické služby, (šíření) rozhlasových vysílání, vysílání placených televizních programů, služby on-line
a přenosy on-line, tzn. přenosy hlasových a obrazových údajů a videodat, jakož i zprostředkování videotelefonických konferencí
a videokonferencí“;
–        třída 41 : „Překlady, vzdělávání, zábava, sportovní a kulturní aktivity, organizace a pořádání kolokvií, konferencí, kongresů,
seminářů, sympozií, atelierů a výstav s kulturními a didaktickými cíli, pořádání zábavních podniků, výroba, organizace a pořádání
představení, her, loterií, soutěží, plesů, slosování, soutěží všeho druhu, filmové produkce, produkce divadelních představení
a rozhlasových a televizních pořadů, uveřejňování textů a knih, provozování golfových hřišť, zábavních parků, kempů a parků
oddechu, provozování divadla, sportovního střediska, sportovní haly, stadionu a zařízení k pořádání hudebních, sportovních
a jiných akcí, pronájem zařízení a předmětů používaných v oblasti vzdělávání, výchovy, školení, zábavy, sportu nebo kultury,
uveřejňování, šíření a vydávání informačních textů všeho druhu, provozování [fitness] klubů, heren, provozování kasin, hudební
produkce, záznam obrazu a zvuku, služby sportovních, hracích a sázkových zařízení a loterie, včetně těchto služeb na internetu
poskytovaných prostřednictvím této sítě, poskytování sportovního, herního, sázkového a loterijního zařízení, včetně jeho poskytování
na internetu a prostřednictvím této sítě, online zpřístupnění informací týkajících se her, zejména počítačových her a her
online, jakož i rozšíření počítačového vybavení pro hry, organizování rezervací vstupenek na představení a jiné zábavní podniky,
služby poskytování nejnovějších zpráv, sportovní a rekreační služby, produkce a prezentace rozhlasových a televizních pořadů,
filmů, představení a zábavních vysílání v přímém přenosu, loterijní služby, poskytování počítačových her, k nimž mají uživatelé
přístup prostřednictvím světové počítačové sítě nebo internetu, služby sportovních parků, výroba programů teleshop[p]ingu,
služby informačních programů pro rozhlas a televizi, zpřístupnění informací o rekreačních aktivitách, elektronických službách
v oblasti školení a vzdělávání, provozování hudebních, zvukových a filmových studií, videostudií a televizních studií, služby
týkající se klubů zdraví a fitness klubů, zábavní podniky v oblasti filmu, hudby, sportu, videa a divadla, pořádání golfových
soutěží, provozování herních salonů, vydávání elektronických knih a magazínů online, rezervace zábavních podniků, informační
programy určené k šíření po internetu, přímý prodej televizních programů několika televizním stanicím, interaktivní hry a zábava
a interaktivní soutěže, jakož i elektronické kv[í]zy a hazardní hry, poskytované vesměs prostřednictvím světové počítačové
sítě nebo internetu, příprava a provozování představení a soutěží v oblastech sportu a kultury, služby televizního studia,
služby fotografa, provozování heren, redakční služby, poskytování informací týkajících se zábavy prostřednictvím počítačových
sítí, provozování fanklubů, služby fitness klubu, organizace představení v přímém přenosu, zpřístupnění interaktivních počítačových
her pro několik hráčů prostřednictvím internetu a elektronických komunikačních sítí, pronájem audiovizuálních nahrávek, pořádání
sportovních podniků a poskytování vybavení k tomuto účelu, informace týkající se sportu, sportovních podniků a dalších aktuálních
událostí, elektronické hry a soutěže zpřístupňované prostřednictvím internetu, služby péče v oblasti sportu, provozování,
realizace a organizace kasin, hazardních her, karetních her, sázek, sportovních sázek, her zručnosti a her obecně, her nabízených
online prostřednictvím počítačové sítě, organizace her a soutěží, poskytování informací týkajících se videoher, počítačových
her, herních automatů, zábavních středisek a zábavních parků prostřednictvím telekomunikačních nebo počítačových sítí, poskytování
online informací ohledně zábavy z počítačové databáze nebo na internetu, rezervace vstupenek na zábavní, sportovní a kulturní
podniky, organizace jezdeckých dostihů, provozování kasin, zpřístupnění počítačových her online, provozování heren s hracími
automaty a kasin, jakož i sázkových a loterijních středisek všeho druhu, zpracovávání a vydávání statistik“.
Rozhodnutím ze dne 10. září 2008 zamítl průzkumový referent přihlášku pro všechny dotčené služby podle čl. 7 odst. 1 písm. b)
a c) nařízení č. 40/94 [nyní čl. 7 odst. 1 písm. b) a c) nařízení č. 207/2009].
Dne 22. října 2008 podala žalobkyně odvolání proti rozhodnutí průzkumového referenta podle článků 57 až 62 nařízení č. 40/94
(nyní články 58 až 64 nařízení č. 207/2009).
Rozhodnutím ze dne 4. května 2009 (dále jen „napadené rozhodnutí“) čtvrtý odvolací senát OHIM zamítl odvolání s odůvodněním,
že slovní označení BETWIN je popisné pro všechny dotčené služby ve smyslu čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009 a postrádá
rozlišovací způsobilost ve smyslu čl. 7 odst. 1 písm. b) zmíněného nařízení.
Co se týče popisného charakteru, odvolací senát zdůraznil, že jeho posouzení vychází z významu slovního označení v angličtině,
a tudíž z jeho chápání v anglicky mluvících oblastech Unie. V podstatě shledal, že kombinace prvků „bet“ a „win“ jako celek
evokuje možnost „vsadit se a vyhrát“ a že se jedná o složené slovo vytvořené v souladu s pravidly anglického jazyka, jehož
apriorně zřejmý význam není nikterak pozměněn vynecháním slova „and“ („a“). Podle odvolacího senátu je mimoto význam tohoto
složeného slova přímo srozumitelný, neboť dotčené slovní označení přímo a bez provádění náročné analýzy naznačuje koncovému
spotřebiteli, kterému je určena nabídka sázky a soutěžní hry, že mu nabízené služby umožní sázet, aby něco vyhrál (body 15
až 17 napadeného rozhodnutí). Odvolací senát měl dále za to, že se jedná o kombinaci dvou slovesných tvarů, které ve vzájemné
souhře informují o druhu a účelu označených služeb, a tudíž musí být tato kombinace deskriptivní (bod 18 napadeného rozhodnutí).
Zamítl mimoto jiný výklad slovního označení, jehož zápis byl požadován, a to „be twin“, neboť výraz „buď dvojčetem“ představuje
sdělení, které je ve vztahu k dotčeným službám zcela irelevantní (bod 19 napadeného rozhodnutí).
Ohledně služeb, jichž se týká přihlášená ochranná známka, dospěl odvolací senát v bodě 20 napadeného rozhodnutí k závěru,
že se v zásadě jedná o služby v odvětví hazardních her a sázek, jež mají za cíl umožnit koncovému spotřebiteli uzavírání sázek
a dosahování výher. V bodě 21 napadeného rozhodnutí vyslovil rovněž názor, že moderní marketing spojuje různé způsoby prodeje
s aleatorní šancí na výhru, a poukázal přitom zejména na televizní stanice a nabídky na internetu obsahující prvky hazardní
hry a sázky sloužící k podpoře odbytu, jakož i na teleshoppingové kanály. Odvolací senát mimoto v bodě 22 napadeného rozhodnutí
uvedl, že odvětví sázek a soutěžních her se stalo odvětvím, které generuje významný obrat a jehož nabídky nemohou být všechny
označeny za seriózní. Z bodu 23 napadeného rozhodnutí nadto vyplývá, že služby, pro něž je požadován zápis, podle odvolacího
senátu zahrnují služby, které jsou z technického hlediska potřebné pro realizaci a prodej sázek a soutěžních her, ohledně
nichž je přihlášená ochranná známka rovněž popisnou, jelikož umožňují splnit technické podmínky uskutečnění sázek a soutěžních
her, a že soutěžní hry mohou být mimoto základním prvkem herních a zábavních pořadů, ku příkladu včetně jejich výskytu v rámci
televizních vysílání. Ohledně služeb zařazených do třídy 35 měl odvolací senát v bodě 24 napadeného rozhodnutí zejména za
to, že jejich předmětem jsou obchodní a statistické soupisy nezbytné z pohledu toho, kdo navrhuje sázku, aby si mohl vypočítat
riziko, to znamená vztah mezi šancí vyhrát, která tvoří předmět loterie, a pravděpodobností, že dojde k události, ohledně
níž se sázka uzavírá. Ve vztahu k dalším službám, zejména službám zařazeným do třídy 35, dospěl v bodě 25 napadeného rozhodnutí
k závěru, že se týkají velmi obecně podpory prodeje a že vzhledem k tomu, že se přihláška ochranné známky týká dotčených služeb
velmi obecně, musí být zamítnutí pro zmíněné služby jako celek potvrzeno, a navíc shledal, že všechny tyto služby jsou navzájem
neoddělitelně spjaty.
Odvolací senát měl mimoto v bodě 26 napadeného rozhodnutí za to, že se žalobkyně před ním již nedovolávala zápisů případně
srovnatelných ochranných známek, a dodal, že průzkumový referent je právem mohl vzít v úvahu, aniž jim přiznal závazný účinek.
Ohledně čl. 7 odst. 1 písm. b) nařízení č. 207/2009 zastával odvolací senát v bodě 27 napadeného rozhodnutí názor, že jakožto
popisné označení, jehož význam chápou všichni stejně, a to i bez odborných znalostí a bez náročné analýzy, slovní označení,
jehož zápis byl požadován, rovněž postrádá rozlišovací způsobilost. Měl mimoto za to, že evokuje pouze obecnou pobídku k účasti
na určitých sázkách nebo hrách, anebo získání ekonomických výhod v podobě výher, aniž upřesňuje možné spojení s určitým poskytovatelem,
a postrádá tudíž rozlišovací způsobilost ve smyslu čl. 7 odst. 1 písm. b) nařízení č. 207/2009.

Návrhová žádání účastníků řízení
Žalobkyně navrhuje, aby Tribunál:
–        zrušil napadené rozhodnutí, jakož i rozhodnutí průzkumového referenta;
–        uložil OHIM náhradu nákladů řízení.
OHIM navrhuje, aby Tribunál:
–        zamítl žalobu;
–        uložil žalobkyni náhradu nákladů řízení.
Na jednání žalobkyně ve své odpovědi na otázku Tribunálu upřesnila, že bere zpět první část svých návrhových žádání v rozsahu,
v němž směřuje ke zrušení rozhodnutí průzkumového referenta.

Právní otázky
Na podporu své žaloby uvádí žalobkyně čtyři žalobní důvody, které vycházejí z porušení čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009,
z porušení čl. 7 odst. 1 písm. b) zmíněného nařízení, z porušení článku 83 téhož nařízení ve spojení se zásadou rovného zacházení,
jakož i z porušení článků 6 a 14 Úmluvy o ochraně lidských práv a základních svobod podepsané v Římě dne 4. listopadu 1950,
dále jen „EÚLP“, a z porušení článku 49 ES.

K prvnímu žalobnímu důvodu, vycházejícímu z porušení čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009
Argumenty účastníků řízení
Žalobkyně tvrdí, že odvolací senát dospěl k nesprávnému závěru, že přihlášená ochranná známka je popisná. Uvádí, že tato ochranná
známka představuje slovní novotvar, který je ve svém celku nepopisný a svou strukturou neobvyklý, neboť kombinace dvou sloves
je v angličtině neobvyklá. Podle ní nelze nalézt příklady připojení slovesa nebo podstatného jména ke slovu „bet“ za účelem vytvoření
složeného slova. Přihlášená ochranná známka není ostatně vytvořena tak, že by slova byla umístěna vedle sebe způsobem, jenž
je v angličtině obvyklý, jak v případě spojení slov „bet“ (sázet se, sázka) a „win“ (vyhrát, výhra).
Podle žalobkyně nelze údajný popisný charakter přihlášené ochranné známky zdůvodňovat tím, že se odvětví sázek a her o peníze
stalo v průběhu doby velmi výnosným.
Žalobkyně mimoto uvádí, že odvolací senát relevantním způsobem neanalyzoval její argument, podle něhož lze přihlášenou ochrannou
známku chápat i jako spojení slov „be“ a „twin“, jako v případě počítačového programu beTwin, a nechal se vést mylným předpokladem,
že průměrný spotřebitel vždy hledá především popisný význam ochranné známky.
Konečně žalobkyně podpůrně uvádí, že závěr týkající se případného popisného charakteru přihlášené ochranné známky je odůvodněný
nanejvýše pro služby, které se týkají přímo obstarávání sázek a her o peníze.
OHIM nesouhlasí s argumenty žalobkyně a uvádí, že výraz „betwin“ je popisný.
OHIM především ohledně služeb, jež jsou předmětem přihlášky k zápisu, uvádí, že slovní označení BETWIN má popisný charakter
ve vztahu ke službám v odvětví hazardních her, jakož i ke službám, jichž se týká přihláška ochranné známky, potřebným z technického
hlediska pro realizaci a prodej sázek a soutěžních her. Upřesňuje, že všechny služby zařazené do tříd 35, 38 a 41, kterých
se týká přihláška, jsou navzájem nerozlučně spjaty a že přinejmenším existuje úzké a nerozlučné spojení mezi těmito službami
a sportovními a jinými sázkami, hazardními hrami, loteriemi, soutěžními či jinými hrami, anebo ještě spíše, že zmíněné služby
výslovně implikují realizaci posledně zmíněných her.
Závěry Tribunálu
Podle čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009 se do rejstříku nezapíšou „ochranné známky, které jsou tvořeny výlučně označeními
nebo údaji, které mohou sloužit v oblasti obchodu k označení druhu, jakosti, množství, účelu, hodnoty, zeměpisného původu
nebo doby výroby výrobků nebo poskytnutí služby nebo jiných jejich vlastností“. Podle druhého odstavce téhož článku se „[o]dstavec
1 […] použije, i když důvody k zamítnutí existují jen v části Společenství“.
Podle ustálené judikatury brání čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009 tomu, aby označení nebo údaje, kterých se týká,
byly vyhrazeny jedinému podniku z důvodu jejich zápisu jako ochranné známky. Toto ustanovení sleduje cíl obecného zájmu, který
vyžaduje, aby taková označení nebo údaje mohly být volně užívány všemi [viz rozsudek Tribunálu ze dne 20. listopadu 2007,
Tegometall International v. OHIM – Wuppermann (TEK), T‑458/05, Sb. rozh. s. II‑4721, bod 77 a citovaná judikatura, rozsudek
Tribunálu ze dne 9. července 2008, Reber v. OHIM – Chocoladefabriken Lindt & Sprüngli (Mozart), T‑304/06, Sb. rozh. s. II‑1927,
bod 86].
Označení, jichž se týká čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009, nejsou pokládána za způsobilá k tomu, aby plnila základní
funkci ochranné známky, tedy aby identifikovala obchodní původ výrobku nebo služby tak, aby spotřebitel, který získá výrobek
nebo službu označené ochrannou známkou, mohl při dalším nabytí učinit stejnou volbu, jestliže jeho zkušenost byla pozitivní,
nebo jinou volbu, byla-li tato zkušenost negativní [viz rozsudek Tribunálu ze dne 27. listopadu 2003, Quick v. OHIM (Quick),
T‑348/02, Recueil, s. II‑5071, bod 28 a citovaná judikatura, rozsudek Mozart, bod 21 výše, bod 87, v tomto smyslu viz rovněž
rozsudek Soudního dvora ze dne 23. října 2003, OHIM v. Wrigley, C‑191/01 P, Recueil, s. I‑12447, bod 30].
Označení a údaje, jichž se týká čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009, jsou ty, které mohou při běžném užívání z hlediska
relevantní veřejnosti sloužit k označení výrobku nebo služby, pro které je zápis požadován, buď přímo, nebo tím, že uvádějí
jednu z jejich podstatných vlastností [viz rozsudek Tribunálu ze dne 22. června 2005, Metso Paper Automation v. OHIM (PAPERLAB),
T‑19/04, Sb. rozh. s. II‑2383, bod 24 a citovaná judikatura, rozsudek Mozart, bod 21 výše, bod 88].
Z toho plyne, že k tomu, aby označení spadalo pod zákaz upravený v tomto ustanovení, musí mít dostatečně přímou a konkrétní
spojitost s dotčenými výrobky nebo službami, která dotyčné veřejnosti umožní vnímat bezprostředně a bez dalšího přemýšlení
popis dotčených výrobků a služeb nebo některé z jejich vlastností (viz rozsudek PAPERLAB, bod 23 výše, bod 25 a citovaná judikatura).
Je rovněž potřeba připomenout, že posouzení popisného charakteru označení lze provést pouze ve vztahu k jeho chápání relevantní
veřejností, a dále ve vztahu k dotčeným výrobkům nebo službám [viz rozsudek Tribunálu ze dne 7. června 2005, Münchener Rückversicherungs-Gesellschaft
v. OHIM (MunichFinancialServices), T‑316/03, Sb. rozh. s. II‑1951, bod 26 a citovaná judikatura].
Co se v projednávané věci týče veřejnosti, vůči níž je třeba posuzovat dotčený absolutní důvod pro zamítnutí, odvolací senát
v podstatě shledal, že tato veřejnost se skládá z průměrných spotřebitelů, což ostatně žalobkyně nezpochybňuje. Mimoto vzhledem
k tomu, že se slovní označení BETWIN skládá ze slov anglického jazyka, odvolací senát právem rozhodl, že toto označení má
popisný charakter, zejména z pohledu anglicky mluvící veřejnosti.
Je tudíž třeba zkoumat, zda z pohledu zmíněné veřejnosti existuje dostatečně přímá a konkrétní spojitost mezi dotyčným slovním
označením a službami, pro něž byl požadován zápis.
Ohledně dotčených služeb z bodu 2 výše vyplývá, že jsou zařazeny do tříd 35, 38 a 41. Účastníci řízení jsou správně zajedno,
že zahrnují jednak služby, jejichž předmětem je nabídka sázek nebo her o peníze, a jednak služby, které nemají přímý vztah
k tomuto odvětví. V souvislosti s těmito naposled zmíněnými službami žalobkyně podpůrně tvrdí, že přihlášená ochranná známka
nemůže být ve vztahu k nim v žádném případě považována za popisnou. Tribunál má za to, že je předně záhodno přezkoumat legalitu
napadeného rozhodnutí ve vztahu k první kategorii služeb, jejichž předmětem je nabídka sázek nebo her o peníze.
–       K popisnému charakteru přihlášené ochranné známky ve vztahu ke službám, jejichž předmětem je nabídka sázek nebo her o peníze
Je třeba připomenout, že k tomu, aby mohla být ochranná známka tvořená neologismem nebo slovem vytvořeným spojením několika
složek považována za popisnou ve smyslu čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009, nestačí, aby případný popisný charakter
byl shledán u každé z těchto složek. Takový charakter musí být rovněž shledán u samotného neologismu nebo slova [rozsudky
Tribunálu PAPERLAB, bod 23 výše, bod 26; ze dne 14. června 2007, Europig v. OHIM (EUROPIG), T‑207/06, Sb. rozh. s. II‑1961,
bod 28, a ze dne 25. března 2009, allsafe Jungfalk v. OHIM (ALLSAFE), T‑343/07, nezveřejněný ve Sbírce rozhodnutí, bod 22].
Ochranná známka tvořená neologismem nebo slovem složeným ze složek, které všechny popisují vlastnosti výrobků nebo služeb,
pro něž je zápis požadován, je sama popisem vlastností těchto výrobků nebo těchto služeb ve smyslu čl. 7 odst. 1 písm. c)
nařízení č. 207/2009, vyjma případu, kdy existuje viditelný rozdíl mezi neologismem nebo slovem a prostým souhrnem složek,
ze kterých se skládá. Předpokladem toho je, že z důvodu neobvyklé povahy složeniny vzhledem k uvedeným výrobkům nebo službám
vyvolává neologismus nebo slovo dojem dostatečně vzdálený dojmu vyvolanému prostým sloučením údajů, které poskytují složky,
ze kterých se skládá, takže převažuje nad souhrnem uvedených složek. V tomto ohledu je rovněž relevantní analýza dotčeného
pojmu s ohledem na příslušná lexikální a gramatická pravidla (viz rozsudek ALLSAFE, bod 29 výše, bod 23 a citovaná judikatura).
V případě vnímání přihlášené ochranné známky relevantní veřejností v projednávané věci, přihlášená ochranná známka – jak uvádí
odvolací senát v bodě 16 napadeného rozhodnutí, čímž potvrzuje analýzu průzkumového referenta – se skládá ze dvou anglických
slov „bet“ (sázet, sázka) a „win“ (vyhrát, výhra). Jedná se zde o běžné výrazy anglického jazyka, což ostatně žalobkyně nepopírá.
Ke kombinaci těchto dvou slov odvolací senát v bodech 16 a 17 napadeného rozhodnutí uvedl, že je-li chápána jako celek, evokuje
možnost „sázet a vyhrát“. Podle něj je tato kombinace bezprostředně srozumitelná pro relevantní veřejnost a kromě toho existuje
úzká spojitost mezi významy těchto dvou slov: sázky jsou uzavírány za účelem dosažení výhry a pro získání výhry je nejprve
třeba uzavřít sázky. Toto posouzení je třeba potvrdit. Jak uvádí odvolací senát, vypuštění slova „and“ totiž v ničem neubírá
na zřejmém významu složeného výrazu „betwin“. Nezávisle na tom, zda je chápán jako sled dvou podstatných jmen, dvou neurčitých
slovesných tvarů, anebo dvou sloves v rozkazovacím způsobu, nejedná se totiž o neobvyklou či svévolnou kombinaci, jejíž význam
by se vzdaloval významu prostého souhrnu složek, které jej tvoří.
Ohledně dotčených služeb uvádí odvolací senát v bodě 20 napadeného rozhodnutí jako příklad služby odpovídající následujícímu
popisu: „koncepce a příprava představení her, loterií, soutěží, plesů, slosování a konkursů; výroba, organizace a pořádání
představení, her, loterií, soutěží, plesů, slosování, soutěží všeho druhu; herny, provozování kasin; služby sportovních, hracích
a sázkových zařízení a loterie, včetně těchto služeb na internetu; poskytování sportovního, herního, sázkového a loterijního
zařízení, včetně jeho poskytování na internetu; provozování heren; zpřístupnění interaktivních počítačových her; provozování,
realizace a organizace kasin, hazardních her, karetních her, sázek, sportovních sázek, her zručnosti; hrací automaty; provozování
kasin, provozování heren; provozování sázkových a loterijních středisek všeho druhu“ (dále jen „služby zmíněné v bodě 20 napadeného
rozhodnutí“).
Ohledně tří tříd služeb, jichž se týká přihláška ochranné známky a jež jsou připomenuty v bodě 2 výše, tzn. tříd 35, 38 a 41,
je třeba poznamenat, že seznam služeb zařazených do třídy 35 zahrnuje služby „koncepce a příprava představení her, loterií,
soutěží, plesů, slosování, konkursy v oblasti obchodu, organizace a reklamy“, na které se, vzhledem k tomu, že jsou téměř
totožné se službami zmíněnými v bodě 20 napadeného rozhodnutí, vztahují argumenty odvolacího senátu uvedené ve zmíněném bodu
20, třebaže to napadené rozhodnutí výslovně neuvádí. Žádná ze služeb uvedených ve třídě 38 neodpovídá službám zmíněným v témže
bodě 20 napadeného rozhodnutí. Co se týče služeb zařazených do třídy 41, je třeba uvést, že se jedná zčásti o služby zmíněné
v bodě 20 napadeného rozhodnutí (viz bod 33 výše).
Je třeba uvést, že ve vztahu ke službám v odvětví sázek a her o peníze, tak jak jsou popsány ve dvou předchozích bodech, měl
odvolací senát v bodě 20 napadeného rozhodnutí správně za to, že tyto služby mají za cíl umožnit koncovému spotřebiteli uzavírat
sázky a dosáhnout výhry. Ve vztahu k těmto službám je úvaha obsažená v bodě 32 výše, podle níž neexistuje seznatelný významový
rozdíl mezi neologismem „betwin“ a pouhým souhrnem složek, které jej tvoří, plně relevantní. Jak totiž uvádí odvolací senát
v bodě 18 napadeného rozhodnutí, podávají výrazy „bet“ a „win“ ve svém vzájemném spojení jasnou informaci o účelu dotčených
služeb a o okolnostech jejich využívání, takže jsou ve vztahu k nim popisné. Co se rovněž týče služeb této povahy, evokuje
kombinovaný výraz „betwin“ pro relevantní veřejnost možnost uzavírat sázky a vyhrát.
Žádný z argumentů vznesených žalobkyní toto posouzení nevyvrací.
Ačkoli žalobkyně tvrdí opak, nemá skutečnost, že kombinace dvou sloves je v anglickém jazyce neobvyklá a že v anglické slovní
zásobě neexistují kombinace výrazu „bet“ s jiným slovem, za následek, že spojení slov „bet“ a „win“ v projednávané věci nemá
pro relevantní veřejnost bezprostředně seznatelný význam, nebo že je zmíněná kombinace s to způsobit obtíž s jeho porozuměním.
Vzhledem k úzkému vztahu mezi významy těchto dvou výrazů totiž vynechání slova „a“ nebo ligatury písmen nemůže zabránit pochopení,
že jí nabízené služby umožňují uzavírat sázky k dosažení výhry. V každém případě, jak to uvádí odvolací senát v bodě 15 napadeného
rozhodnutí, skutečnost, že se jedná o slovní spojení psané dohromady, bez spojovníku nebo mezery, není určující, což ostatně není
ani skutečnost, že se jedná o výraz, který se nenachází ve slovní zásobě [viz v tomto smyslu obdobně rozsudek Tribunálu ze
dne 26. října 2000, Harbinger v. OHIM (TRUSTEDLINK), T‑345/99, Recueil, s. II‑3525, bod 37 a citovaná judikatura].
Pokud jde o argument žalobkyně, že popisný charakter přihlášené ochranné známky nelze odůvodnit tím, že se odvětví sázek a her
o peníze stalo v průběhu doby velmi výnosným, je třeba uvést, že odvolací senát sice v bodě 22 napadeného rozhodnutí opravdu
uvádí, že dotčené odvětví generuje významný obrat a nadnáší právní otázky týkající se ochrany spotřebitele, avšak nevyvodil
z toho žádné důsledky pro posouzení popisného charakteru přihlášené ochranné známky ve vztahu ke službám spadajícím do odvětví
sázek a her o peníze.
Ohledně argumentu, že existuje počítačový program nazvaný „beTwin“, a že by tedy přihlášená ochranná známka mohla být relevantní
veřejností chápána jako kombinace slov „be“ a „twin“, je třeba připomenout, že jak uvádí OHIM, zápis slovního označení musí
být podle čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009 zamítnut, jestliže alespoň jeden z jeho možných významů označuje vlastnost
dotyčných výrobků nebo služeb (rozsudek Soudního dvora OHIM v. Wrigley, bod 22 výše, bod 32, a rozsudek Soudního dvora ze
dne 12. února 2004, Campina Melkunie, C‑265/00, Recueil, s. I‑1699, bod 38). Je-li vzata na zřetel též skutečnost, že je třeba
odhlédnout od zvláštního pravopisu názvu dotyčného počítačového programu „beTwin“ v rámci přihlášky slovní ochranné známky,
která může vykazovat různé způsoby psaní, z této judikatury vyplývá, že skutečné zvláštní užívání dotčeného složeného slova
ve zvláštní oblasti nevylučuje, že u služeb, které mají přímý vztah k odvětví sázek a her, může být výraz „betwin“ chápán
jako odkaz na možnost sázet a vyhrávat.
Z předchozího vyplývá, že je třeba potvrdit závěr odvolacího senátu, podle něhož je přihlášená ochranná známka BETWIN popisná
ve smyslu čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009 pro služby, jejichž předmětem je nabídka sázek nebo her o peníze.
–       K popisnému charakteru přihlášené ochranné známky ve vztahu ke službám, jejichž předmětem není nabídka sázek nebo her o peníze
Odvolací senát v bodě 25 napadeného rozhodnutí uvádí, že je označení dotyčných služeb takové, že jsou navzájem nerozlučně
spjaty. Podle odvolacího senátu mimoto nelze na základě velmi dlouhého seznamu služeb zařazených do tříd 35, 38 a 41 identifikovat
služby, které nemají žádný vztah k sázkám nebo soutěžním hrám, a služby, jejichž vztah k nim je pouze nahodilý.
V tomto ohledu Soudní dvůr připomněl, že přezkum absolutních důvodů pro zamítnutí se musí týkat každého z výrobků nebo služeb,
pro něž je požadován zápis ochranné známky, a že rozhodnutí, jímž OHIM zamítl zápis ochranné známky, musí být v zásadě odůvodněno
pro každý ze zmíněných výrobků nebo služeb (viz usnesení Soudního dvora ze dne 18. března 2010, CFCMCEE v. OHIM, C‑282/09 P,
Sb. rozh. s. I-02395, bod 37 a citovaná judikatura).
Je sice pravda, že pokud je pro určitou kategorii nebo skupinu výrobků nebo služeb namítán týž důvod pro zamítnutí, může se
OHIM omezit na povšechné odůvodnění pro všechny dotčené výrobky nebo služby (viz obdobně rozsudek Soudního dvora ze dne 15. února
2007, BVBA Management, Training en Consultancy, C‑239/05, Sb. rozh. s. I‑1455, bod 37).
Tato možnost se však nesmí dotknout základního požadavku, aby každé rozhodnutí, kterým se odmítá přiznání práva přiznaného
unijním právem, mohlo být podrobeno soudnímu přezkumu, jehož cílem je zajistit účinnou ochranu tohoto práva, a který se proto
musí týkat legality důvodů tohoto zamítnutí (viz usnesení CFCMCEE v. OHIM, bod 42 výše, bod 39 a citovaná judikatura).
V tomto ohledu je třeba připomenout, že možnost odvolacího senátu uvést povšechné odůvodnění pro řadu výrobků nebo služeb
se může vztahovat pouze na výrobky a služby, které mezi sebou mají dostatečně přímou a konkrétní spojitost, takže tvoří dostatečně
stejnorodou kategorii, což umožní, že všechny skutkové a právní úvahy, které tvoří odůvodnění dotčeného rozhodnutí, dostatečně
objasní úvahy provedené odvolacím senátem pro každý z výrobků a služeb náležející do této kategorie, a dále mohou být použity
bez rozdílu na každý z dotčených výrobků a služeb [viz rozsudek Tribunálu ze dne 2. dubna 2009, Zuffa v. OHIM (ULTIMATE FIGHTING
CHAMPIONSHIP), T‑118/06, Sb. rozh. s. II‑841, bod 28 a citovaná judikatura]. Konkrétně ani v případě, že výrobky nebo služby
spadají do téže třídy ve smyslu Niceské dohody, tato skutečnost není pro závěr o takové stejnorodosti dostačující, jelikož
tyto třídy často obsahují velkou škálu výrobků nebo služeb, které mezi sebou nutně nemají takovou dostatečně přímou a konkrétní
spojitost (usnesení CFCMCEE v. OHIM, bod 42 výše, bod 40).
Chybějící nebo nedostatečné odůvodnění, které spadá pod porušení podstatných formálních náležitostí ve smyslu článku 253 ES,
mimoto zakládá nepominutelný důvod, jenž musí být uplatněn i bez návrhu [viz rozsudek Tribunálu ze dne 17. dubna 2008, Dainichiseika
Colour & Chemicals Mfg. v. OHIM – Pelikan (Vyobrazení pelikána), T‑389/03, nezveřejněný ve Sbírce rozhodnutí, bod 85 a citovaná
judikatura].
V projednávané věci je třeba nejprve upřesnit, že z judikatury uvedené v předchozím bodě vyplývá, že argument OHIM uplatněný
na jednání, podle něhož byla výtka neexistence nebo nedostatečnosti odůvodnění napadeného rozhodnutí uplatněna opožděně, musí
být odmítnut.
V odpovědi na otázku Tribunálu položenou na jednání, vyžadující od OHIM, aby upřesnil, ohledně kterých tříd, do nichž jsou
zařazeny služby, na které se vztahuje přihlášená ochranná známka, se uplatní důvody uvedené v bodě 20 a následujících napadeného
rozhodnutí, OHIM ostatně uvedl, že body 20 až 22 zmíněného rozhodnutí se týkaly služeb zařazených do tříd 38 a 41 a že od
bodu 24 se odvolací senát zabýval třídou 35. Připomněl rovněž, že judikatura umožňuje kategorizovat služby, a že ne všechny
služby, jež jsou uvedeny v přihlášce ochranné známky, je nutné brát doslovně.
Je potřeba konstatovat, že napadené rozhodnutí nabízí jen málo vodítek pro přiřazení jednotlivých důvodů pro zamítnutí k velmi
četným službám zařazeným do tříd 35, 38 a 41 a vyjmenovaným v bodě 2 výše, na něž se vztahuje přihlášená ochranná známka,
a že zevrubný přezkum tohoto rozhodnutí neumožňuje potvrdit analýzu OHIM uváděnou v předchozím bodě.
Předně, jak bylo projednáno zejména v bodě 34 výše, lze část služeb zařazených do třídy 35 a do třídy 41 jednoznačně přiřadit
k důvodům uváděným v bodě 20 napadeného rozhodnutí.
Navíc zaprvé služby zařazené do třídy 35 zahrnují služby týkající se oblasti reklamy v širokém smyslu. Kromě služeb zmíněných
v bodě 34 výše však uvedená třída 35 obsahuje rovněž řadu služeb, které, třebaže spadají do odvětví reklamy v širokém smyslu,
jsou přesto velmi různorodé, neboť se jedná o služby značně rozličné, jako například „podnikové poradenství“, „vedení účetních
knih“, „účetní služby“, „ekonomické rešerše a průzkumy“, „(provozování) dovozní a vývozní agentury“, „pronájem reklamních
materiálů“, „reklama formou plakátů“, „pronájem prodejních automatů“, „přijímání (zaměstnanců)“, „výběr zaměstnanců pomocí
psychologických testů schopností,“ nebo „kompilace údajů v počítačových databázích“.
Odůvodnění obsažené v bodě 21 napadeného rozhodnutí, podle něhož moderní marketing v podstatě spojuje různé způsoby prodeje
s aleatorními šancemi na výhru, neumožňuje žádný způsob analýzy, jenž by dovoloval seskupit veškeré dotčené služby do stejnorodé
kategorie.
Co se týče zjištění obsaženého v bodě 24 napadeného rozhodnutí, podle něhož zmíněná třída 35 zahrnuje služby, jejichž předmětem
jsou obchodní a statistické soupisy nezbytné pro nabízení sázek, je nutné uvést, že toto zjištění je velmi obecné a lze je
nanejvýš použít pouze na část služeb zařazených do této třídy. Tribunálu mimoto nepřísluší zkoumat, na které ze služeb zařazených
do třídy 35 by bylo možné uplatnit tento argument.
Stejně tak v bodě 25 napadeného rozhodnutí zkoumal odvolací senát určité množství služeb, zejména pak služby zařazené do třídy
35. Uvedl, že se tyto naposled uvedené služby týkají velmi obecně podpory prodeje „jednak formou podpory prodeje samotných
sportovních sázek, a jednak formou cíleného použití sportovních sázek k podpoře prodeje jiných výrobků nebo služeb“. Jako
příklad jsou uváděny reklamní služby, služby řízení obchodních společností, správa obchodních společností, vyhledávání článků
v periodickém tisku a sponzorování. Ani tato odůvodnění nepostačují k prokázání, že různorodé služby zařazené do třídy 35,
jako jsou služby zmiňované v bodě 51 výše, vytvářejí dostatečně stejnorodou kategorii, která postačuje k tomu, aby umožnila
povšechné odůvodnění popisného charakteru přihlášené ochranné známky ve vztahu k těmto službám.
Odvolací senát v bodě 25 napadeného rozhodnutí dodal, že jelikož se přihláška ochranné známky týká dotčených služeb velmi
obecně, je třeba potvrdit zamítnutí pro zmíněné služby vzaty jako celek. V tomto ohledu v bodě 33 odkazuje na rozsudek ze
dne 7. června 2001, DKV v. OHIM (EuroHealth) (T‑359/99, Recueil, s. II‑1645), v němž Tribunál shledal, že jelikož žalobkyně
požadovala zápis označení, o které se jedná v této věci, pro všechny služby zařazené do kategorie „pojištění“, aniž mezi nimi
rozlišovala, je třeba potvrdit posouzení odvolacího senátu v rozsahu, v němž se týkalo všech těchto služeb. Případ třídy obecně
popsané v přihlášce ochranné známky jako „pojišťovnictví a finanční služby“ však nelze přenést na projednávanou věc, v níž
byl předložen seznam velmi rozličných služeb.
Zadruhé je ohledně služeb zařazených do třídy 38 týkajících se odvětví telekomunikací třeba podotknout, že přestože rovněž
zahrnují rozličné služby, jako zejména vysílání rozhlasových a televizních programů i prostřednictvím kabelových sítí, tiskové
služby, telekonferenční služby, satelitní přenos, telefonické služby, vysílání teleshoppingových programů, je nicméně možné
považovat je pro účely povšechného odůvodnění za součást stejnorodé kategorie služeb.
Třebaže třída 38 není výslovně zmiňována, argumentace vylíčená v bodě 23 napadeného rozhodnutí se zjevně týká této kategorie
služeb. Odvolací senát zde zejména uvádí, že požadované služby zahrnují služby nezbytné z technického hlediska pro realizaci
prodeje sázek a soutěžních her, tzn. vysílání televizních pořadů – zejména na stanicích nazývaných placenými televizními kanály,
internet a příslušné počítačové programy a počítačové hry. Mimoto podle něj takovéto sázky a hry mohou být zásadními prvky
herních a zábavních pořadů, a to i v rámci televizního vysílání. Rovněž se zde uvádí, že vysílání sportovních událostí v televizi
je často doprovázeno informacemi o určitých sázkových kurzech soukromého poskytovatele.
Skutečnost, že jsou různé druhy telekomunikačních služeb vyžadovány z technického hlediska pro realizaci a prodej sázek a soutěžních
her, nebo že takovéto sázky nebo hry mohou představovat zásadní prvky herních a zábavních pořadů vysílaných televizí či jiných,
nevytváří dostatečně přímou a konkrétní spojitost mezi přihlášenou ochrannou známkou BETWIN, ohledně níž bylo prokázáno, že
u relevantní veřejnosti evokuje možnost sázet a vyhrávat, a těmito službami, které, třebaže mohou sloužit jako technická pomůcka
v oblasti her a sázek, samy o sobě nemají za cíl realizovat sázky nebo se snažit o dosažení zisku tímto způsobem. Pokud jde
navíc o zmínky v bodě 21 napadeného rozhodnutí týkající se marketingových služeb, příkladu televizních kanálů a nabídek na
internetu počítajících s prvky hazardních her a sázek pro podporu prodeje, jakož i teleshoppingových kanálů, které se uchylují
k aleatorním prvkům evokujícím sázky ke stimulaci prodeje, není Tribunál pro nedostatek konkrétního odkazu v tomto bodě na
třídu 38 s to určit, zda tato argumentace slouží k prokázání popisného charakteru přihlášené ochranné známky ve vztahu ke
službám obsaženým ve zmíněné třídě, takže i v tomto ohledu musí být shledán nedostatek odůvodnění napadeného rozhodnutí.
Je tedy nutné dospět k závěru, že odvolací senát právně dostačujícím způsobem neprokázal popisný charakter přihlášené ochranné
známky ve vztahu ke službám zařazeným do třídy 38, takže je ohledně těchto služeb třeba vyhovět žalobnímu důvodu vycházejícímu
z porušení čl. 7 odst. 1 písm. b) nařízení č. 207/2009.
Zatřetí je ohledně třídy 41 nutné konstatovat, že ji napadené rozhodnutí zmiňuje pouze v závěru o popisném charakteru obsaženém
v jeho bodě 25 (viz bod 41 výše). Jak bylo zdůrazněno v bodě 34 výše, část služeb zařazených do této třídy se zjevně týká
odvětví her a sázek. Zmíněná třída zahrnuje rovněž určité služby spojené s oblastí informatiky a telekomunikací, jakož i s oblastí
sportu. Navíc se služby zařazené do třídy 41 týkají řady různorodých služeb, jako jsou překlady, vzdělávání, školení, organizace
a pořádání kolokvií, konferencí, kongresů, seminářů, sympozií, workshopů a výstav s kulturními a didaktickými cíli, vydávání
textů a knih, služby fotografa, služby týkající se klubů zdraví a fitness klubů.
Třebaže určitá odůvodnění napadeného rozhodnutí musejí být vykládána tak, že se týkají určitých služeb zařazených do třídy
41, zejména těch, které jsou spojeny s oblastí informatiky a telekomunikací, jakož i s oblastí sportu, vzhledem k různorodosti
služeb zmíněné třídy a k neexistenci jejich výslovného projednání v napadeném rozhodnutí, mělo být z úřední moci ohledně jiných
služeb zařazených do třídy 41, než těch, které jsou výslovně zmíněny v bodě 20 napadeného rozhodnutí, v souladu s judikaturou
uvedenou v bodě 46 výše, konstatováno, že odvolací senát právně dostačujícím způsobem neodůvodnil zmíněné rozhodnutí tím že
by uvedl, jak to měl učinit, že se jednalo o kategorii stejnorodých služeb, na niž mohl uplatnit povšechné odůvodnění ohledně
popisného charakteru přihlášené ochranné známky ve vztahu k těmto službám.
Z předchozího vyplývá, že odvolací senát správně shledal popisný charakter přihlášené ochranné známky ve vztahu ke službám
zmíněným v bodě 20 napadeného rozhodnutí, jakož i ve vztahu ke službám „koncepce a příprava představení, her, loterií, soutěží,
plesů, slosování, konkursů v oblasti obchodu, organizace a reklamy“ zařazeným do třídy 35. Nicméně je třeba přijmout první
žalobní důvod ohledně služeb zařazených do třídy 38 a napadené rozhodnutí musí být též zrušeno z důvodu nedostatku odůvodnění
uplatněného z úřední povinnosti pro jiné služby zařazené do třídy 35, jakož i pro jiné služby zařazené do třídy 41, než jsou
ty, které jsou výslovně zmíněny v bodě 20 napadeného rozhodnutí.

Ke druhému žalobnímu důvodu, vycházejícímu z porušení čl. 7 odst. 1 písm. b) nařízení č. 207/2009
Argumenty účastníků řízení
Žalobkyně tvrdí, že přihlášená ochranná známka BETWIN vykazuje požadovaný minimální stupeň rozlišovací způsobilosti potřebný
pro zápis, neboť jak průměrný spotřebitel, tak i odborná veřejnost v ní budou spatřovat označení původu vzhledem k její nezvyklé
a dosud neužívané formě. Podpůrně uvádí, že relevantní veřejnost v každém případě přisoudí přihlášené ochranné známce rozlišovací
způsobilost ve smyslu označení původu ohledně služeb, které nemají vztah k sázkám a hrám o peníze, jako jsou telekomunikační
služby.
OHIM má za to, že jelikož je dotčené označení popisné, postrádá rovněž rozlišovací způsobilost. Popírá argument, podle něhož
má přihlášená ochranná známka BETWIN požadovanou minimální rozlišovací způsobilost. Uvedená ochranná známka podle něj pouze
obecně pobízí k účasti na určitých sázkách nebo hrách, a není tedy s to odlišit služby žalobkyně od služeb nabízených jinými
podniky.
Závěry Tribunálu
V případě služeb, pro něž byl v rámci přezkumu prvního žalobního důvodu prokázán popisný charakter přihlášené ochranné známky,
zejména služeb zmíněných v bodě 20 napadeného rozhodnutí, jakož i služeb „koncepce a příprava představení, her, loterií, soutěží,
plesů, slosování, konkursů v oblasti obchodu, organizace a reklamy“ zařazených do třídy 35, není třeba zkoumat druhý žalobní
důvod vycházející z porušení čl. 7 odst. 1 písm. b) nařízení č. 207/2009. Podle ustálené judikatury totiž k tomu, aby označení
nemohlo být zapsáno jako ochranná známka Společenství, stačí, aby se uplatnil jeden z absolutních důvodů pro zamítnutí vyjmenovaných
v čl. 7 odst. 1 nařízení č. 207/2009 [rozsudek Tribunálu ze dne 2. dubna 2008, Eurocopter v. OHIM (STEADYCONTROL), T‑181/07,
nezveřejněný ve Sbírce rozhodnutí, bod 56].
K ostatním službám je třeba připomenout, že podle čl. 7 odst. 1 písm. b) nařízení č. 207/2009 se do rejstříku nezapíšou „ochranné
známky, které postrádají rozlišovací způsobilost“.
Pojem obecný zájem, který tvoří podklad čl. 7 odst. 1 písm. b) nařízení č. 207/2009, splývá se základní funkcí ochranné známky,
kterou je zaručit spotřebiteli nebo koncovému uživateli totožnost původu výrobku nebo služby označených ochrannou známkou
tím, že jim umožní tento výrobek nebo službu odlišit bez možnosti záměny od výrobku nebo služby, které mají jiný původ (viz
v tomto smyslu rozsudek Soudního dvora ze dne 8. května 2008, Eurohypo v. OHIM, C‑304/06 P, Sb. rozh. s. I‑3297, bod 56 a citovaná
judikatura). Rozlišovací způsobilost ve smyslu tohoto ustanovení má tedy ochranná známka, která umožňuje identifikovat výrobek
nebo službu, pro něž je požadován zápis, jako pocházející od určitého podniku, a tudíž je odlišit od výrobku či služby jiných
podniků (rozsudek Soudního dvora ze dne 29. dubna 2004, Henkel v. OHIM, C‑456/01 P a C‑457/01 P, Recueil, s. I‑5089, bod 34).
Konečně musí být rozlišovací způsobilost posuzována jednak ve vztahu k výrobkům nebo službám, pro které je požadován zápis,
a jednak ve vztahu k tomu, jak je vnímá běžně informovaná a přiměřeně pozorná a obezřetná relevantní veřejnost [viz rozsudek
Tribunálu ze dne 10. října 2008, Inter-IKEA v. OHIM (Vyobrazení palety), T‑387/06 až T‑390/06, nezveřejněný ve Sbírce rozhodnutí,
bod 27 a citovaná judikatura].
V projednávané věci je odůvodnění nedostatku rozlišovací způsobilosti přihlášené ochranné známky uvedené v napadeném rozhodnutí
velmi zjednodušeno. Odvolací senát se totiž v bodě 27 napadeného rozhodnutí omezil jednak na zjištění, že zápis přihlášené
ochranné známky byl jakožto popisné označení, „jehož význam pochopí kdokoli bez odborných znalostí a bez potřeby analýzy“
a postrádá taktéž rozlišovací způsobilost, vyloučen na základě čl. 7 odst. 1 bodu b) nařízení č. 207/2009. Dále odvolací senát
uvádí, že výraz „betwin“ pouze obecně pobízí k účasti na určitých sázkách nebo hrách nebo k získání ekonomické výhody v podobě
výher, aniž upřesňuje možný vztah k určitému poskytovateli, a že proto dotčené označení neumožňuje dotčenému spotřebiteli
chápat je jako odkaz na určitý obchodní původ služeb souvisejících s možností sázek a výher a vnímat je jako individuální
označení určitého poskytovatele v tomto odvětví.
Za těchto okolností je pro jiné služby než ty, které jsou přímo spojeny s odvětvím sázek a soutěžních her zmíněných v bodě
65 výše, z úřední povinnosti nutné shledat nedostatek odůvodnění v souladu s judikaturou uvedenou v bodě 46 výše. Nelze si
totiž představit, jak by se povšechné odůvodnění uvedené v předchozím bodě mohlo uplatnit na všechny ostatní různorodé služby,
které jsou předmětem přihlášky ochranné známky a z nichž některé nevykazují vůbec žádnou spojitost se sázkami a snahou o výhru.
Napadené rozhodnutí tedy musí být i v tomto ohledu zrušeno.

Ke třetímu žalobnímu důvodu, vycházejícímu z porušení článku 83 nařízení č. 207/2009, jakož i zásady rovného zacházení a článků
6 a 14 EÚLP
Argumenty účastníků řízení
Žalobkyně poukazuje na to, že přihlašovatelé ochranné známky mají právo na rovné zacházení v řízeních před OHIM v souladu
s článkem 83 nařízení č. 207/2009, podle něhož obecně uznávané procesní zásady doplňují procesní ustanovení zmíněného nařízení,
se zásadou rovného zacházení a články 6 a 14 EÚLP, z nichž první se týká práva na spravedlivý proces a druhý zákazu jakékoli
diskriminace. Na tomto základě existovalo její právo na koherentní postup přezkumu a zápisu ze strany OHIM, jehož cílem je
zamezit nespravedlivému nakládání a poskytnout všem přihlašovatelům rovné příležitosti pro získání ochranné známky Společenství
ve srovnatelných případech. Žalobkyně uznává, že rozhodnutí odvolacích senátů jsou přijímána na základě přesně stanovené pravomoci
a že při uplatňování zásady rovného zacházení musí být dodrženo právo, a má za to, že má právo na to, aby oddělení OHIM uplatňovala
vždy stejná kritéria a aby jejich přezkum nebyl vůči ní přísnější než vůči jiným přihlašovatelům.
Vzhledem k obtížným podmínkám uplatňování řízení o prohlášení neplatnosti a nákladů na ně tato řízení nadto neumožňují napravit
počáteční nerovnost vyplývající z rozdílného nakládání se srovnatelnými ochrannými známkami.
Žalobkyně se dovolává několika příkladů srovnatelných ochranných známek Společenství, jež měla oddělení OHIM zohlednit v rámci
zásady zkoumání skutečností z moci úřední. Jedná se zejména o slovní ochranné známky vytvářející pomocí výrazu „bet“ a jiného
popisného výrazu nové slovo, z nichž některé byly zapsány pro služby, které mají přímý vztah k sázkám a výhrám: slovní ochranné
známky Společenství BETFAIR (č. 003161205 a č. 003580255), MYBET (č. 00437885), BETMAX (č. 004272159), ULTIMATEBET (č. 004685681),
YOUBET.COM (č. 001499185), BETLINK (č. 001738525), MEGA-BET (č. 004103644), MULTI‑BET (č. 004104766), BET UNITED (č. 004173472),
BETWAY (č. 004832325), BET‑AT‑HOME (č. 003844073) a GAMEBOOKERS (č. 005829056). Ohledně argumentu OHIM, podle něhož se žalobkyně
dotčených ochranných známek Společenství nedovolávala v řízení před ním, žalobkyně tvrdí, že OHIM je podle čl. 76 odst. 1
první věty nařízení č. 207/2009 povinen zkoumat skutečnosti z moci úřední.
Konečně tvrdí, že podle judikatury je vnitrostátní orgán, příslušný pro zápis ochranných známek, povinen zohlednit svá starší
rozhodnutí přijatá ohledně podobných přihlášek ochranných známek, což je povinnost, která se obdobně vztahuje i na OHIM. V tomto
ohledu se žalobkyně dovolává usnesení Soudního dvora ze dne 12. února 2009, Bild digital a ZVS (C‑39/08 a C‑43/08, nezveřejněno
ve Sbírce rozhodnutí).
OHIM nesouhlasí s argumenty žalobkyně.
Závěry Tribunálu
Z bodu 26 napadeného rozhodnutí vyplývá, že v řízení před odvolacím senátem se již žalobkyně neopírala o zápisy údajně srovnatelných
ochranných známek, jichž se dovolávala před průzkumovým referentem. Ve zmíněném bodě chtěl odvolací senát nicméně potvrdit,
že průzkumový referent vzal právem na zřetel zmíněné starší zápisy, aniž jim přiznal závazný účinek.
Tuto analýzu je třeba potvrdit. Z judikatury totiž vyplývá, že rozhodnutí týkající se zápisu označení jakožto ochranné známky
Společenství, jež odvolací senáty přijímají podle nařízení č. 207/2009, jsou přijímána na základě přesně stanovené pravomoci,
a nikoli diskreční pravomoci, což ostatně žalobkyně nepopírá. Legalita rozhodnutí odvolacích senátů musí být tudíž posuzována
výlučně na základě tohoto nařízení, jak je vykládáno unijními soudy, a nikoli na základě dřívější rozhodovací praxe odvolacích
senátů [rozsudek Tribunálu ze dne 27. února 2002, Streamserve v. OHIM (STREAMSERVE), T‑106/00, Recueil, s. II‑723, bod 66].
Podle judikatury tedy existují dva předpoklady. Jestliže odvolací senát tím, že v dřívější věci připustil způsobilost označení
k zápisu jako ochranné známky Společenství, použil správně příslušné ustanovení nařízení č. 207/2009, a jestliže v pozdější
věci srovnatelné s první věcí přijal opačné rozhodnutí, bude soud Společenství nucen zrušit toto posledně zmíněné rozhodnutí
z důvodu porušení příslušných ustanovení nařízení č. 207/2009. Za tohoto prvního předpokladu není tedy žalobní důvod vycházející
z porušení zásady zákazu diskriminace relevantní (rozsudek STREAMSERVE, bod 77 výše, bod 67).
Naproti tomu, jestliže se odvolací senát tím, že v dřívější věci připustil způsobilost označení k zápisu jako ochranné známky
Společenství, dopustil nesprávného právního posouzení, a jestliže v pozdější věci srovnatelné s první věcí přijal opačné rozhodnutí,
nelze se účinně dovolávat prvního rozhodnutí na podporu návrhu na zrušení tohoto posledního rozhodnutí. Z judikatury Soudního
dvora totiž vyplývá, že dodržování zásady rovného zacházení se musí sladit s dodržováním zásady legality, podle níž se nikdo
nemůže dovolávat ve svůj prospěch protiprávnosti spáchané ve prospěch jiného (viz v tomto smyslu rozsudky Soudního dvora ze
dne 9. října 1984, Witte v. Parlament, 188/83, Recueil, s. 3465, bod 15, a ze dne 4. července 1985, Williams v. Účetní dvůr,
134/84, Recueil, s. 2225, bod 14). Žalobní důvod vycházející z porušení zásady zákazu diskriminace tedy není relevantní ani
za tohoto druhého předpokladu [rozsudky Tribunálu STREAMSERVE, bod 77 výše, bod 67; ze dne 30. listopadu 2006, Camper v. OHIM
– JC (BROTHERS by CAMPER), T‑43/05, nezveřejněný ve Sbírce rozhodnutí, body 94 a 95, a Mozart, bod 21 výše, body 65 až 69].
Jak však vyplývá z analýzy prvního žalobního důvodu, dospěl odvolací senát ke správnému závěru, že přihlášená ochranná známka
nemůže být zapsána, jelikož je popisná pro služby, jejichž předmětem je nabídka sázek nebo her o peníze.
Z čl. 76 odst. 1 první věty nařízení č. 207/2009 mimoto vyplývá, že průzkumoví referenti OHIM a v řízení o odvolání odvolací
senáty OHIM musejí zkoumat skutečnosti z moci úřední za účelem určení, zda se na přihlášenou ochrannou známku vztahuje některý
z důvodů pro zamítnutí zápisu uvedených v článku 7 téhož nařízení, či nikoli. Vzhledem k přesně stanovené pravomoci, připomínané
v bodě 77 výše a k zásadě legality, připomínané v bodě 79 výše, se však toto zkoumání musí soustřeďovat na podmínky uplatnění
článku 7 nařízení č. 207/2009 a nelze z toho vyvodit, že jsou oddělení OHIM vázány podmínkami zápisu starších ochranných známek.
K argumentům žalobkyně vycházejícím z usnesení Bild digital a ZVS, bod 74 výše, je třeba podotknout, že Soudní dvůr v bodě
17 tohoto usnesení uvádí, že vnitrostátní orgán příslušný k zápisu musí v rámci průzkumu přihlášky ochranné známky a v rozsahu,
v němž má k dispozici informaci v tomto směru, zohlednit již přijatá rozhodnutí ve věci podobných přihlášek a se zvláštní
pozorností se zabývat otázkou, zda je třeba rozhodnout v tomtéž smyslu, či nikoli. Třebaže z toho lze vyvodit, že takováto
úvaha se obdobně použije na zkoumání prováděné odděleními OHIM v rámci nařízení č. 207/2009, skutečností zůstává, že Soudní
dvůr rovněž upřesnil, že dotčený orgán nemůže být v žádném případě těmito rozhodnutími o podobných přihláškách vázán. Soudní
dvůr mimoto v bodě 18 uvedeného usnesení rovněž připomněl, že zásada rovného zacházení musí být sladěna s dodržováním legality.
Za uvedených okolností tato judikatura nezpochybňuje analýzu provedenou v bodech 77 až 81 výše.
Co se dále týče rozsudku Soudního dvora ze dne 9. září 2010, OHIM v. Borco-Marken-Import Matthiesen (C‑265/09 P, Sb. rozh.
s. I-08265), kterého se žalobkyně dovolávala na jednání a z něhož vyvozuje povinnost OHIM provést z úřední moci přezkum starších
přihlášek, je třeba uvést, že Soudní dvůr v bodě 45 zmíněného rozsudku, na který odkazuje žalobkyně, uvedl, že průzkum přihlášek
k zápisu nesmí být minimální, nýbrž musí být striktní a úplný, aby se předešlo tomu, že ochranné známky budou zapsány neoprávněně,
a aby se z důvodu právní jistoty a řádného úředního postupu zajistilo, že ochranné známky, jejichž užívání by mohlo být úspěšně
napadeno u soudů, nejsou zapsány. Kromě okolnosti, že se tento rozsudek netýká otázky případného zohlednění starších zápisů,
v něm však Soudní dvůr rovněž připomíná, že při přezkumu OHIM musí být dodržena legalita. Ani tato judikatura neodporuje analýze
provedené v bodech 77 až 81 výše.
Konečně, vzhledem k přesně stanovené pravomoci oddělení OHIM a zásadě legality, a aniž je nutné rozhodnout v rámci tohoto
sporu o přípustnosti výtky vycházející z porušení některého z článků EÚLP, je třeba zdůraznit, že je vyloučeno, aby při neexistenci
konkrétních tvrzení, že došlo k procesním pochybením v řízení před odděleními OHIM, jimž by bývala žalobkyně musela čelit,
mohla pouhá okolnost, že údajně srovnatelné ochranné známky byly zapsány dříve, vést k porušení práva žalobkyně na spravedlivý
proces. Ze stejných důvodů nejsou v tomto ohledu relevantní okolnosti řízení o prohlášení neplatnosti.
Z předchozího vyplývá, že třetí žalobní důvod musí být zamítnut.

Ke čtvrtému žalobnímu důvodu, vycházejícímu z porušení článku 49 ES
Argumenty účastníků řízení
Žalobkyně tvrdí, že odmítnutí OHIM provést zápis dotčeného slovního označení, zatímco jejím konkurentům bylo umožněno odlišit
jejich služby srovnatelnou ochrannou známkou a zabránit třetím osobám v užívání těchto ochranných známek, má za následek narušení
hospodářské soutěže, omezuje volný pohyb služeb a brání její podnikatelské činnosti.
OHIM s argumenty žalobkyně nesouhlasí.
Závěry Tribunálu
Z judikatury vyplývá, že právo ochranných známek je základní součástí systému nenarušené hospodářské soutěže, jehož zachování
je cílem Smlouvy (viz rozsudek Soudního dvora ze dne 6. května 2003, Libertel, C‑104/01, Recueil, s. I‑3793, bod 48 a citovaná
judikatura).
Zapsaná ochranná známka mimoto svému majiteli přiznává výlučné právo pro určité výrobky a služby, které mu umožňuje monopolizovat
označení zapsané jako ochranná známka bez časového omezení, avšak možnost zapsat ochrannou známku může být omezena z důvodů
založených na veřejném zájmu (viz v tomto smyslu rozsudek Libertel, bod 88 výše, body 49 a 50).
Jak tedy bylo připomenuto v bodě 21 výše, obecný zájem, jejž sleduje čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009, vyžaduje,
aby označení nebo údaje, jež jsou popisem kategorií výrobků nebo služeb, pro které je požadován zápis, mohly být kýmkoli volně
užívány. Co se týče obecného zájmu, na kterém je založen čl. 7 odst. 1 písm. b) nařízení č. 207/2009, jak bylo připomenuto
v bodě 67 výše, týká se jednak potřeby bezdůvodně neomezovat disponibilitu označení, jehož zápis je požadován, pro ostatní
subjekty nabízející výrobky nebo služby srovnatelné s výrobky nebo službami, pro které je zápis požadován, a jednak toho,
aby spotřebiteli nebo koncovému uživateli byla zaručena totožnost původu výrobků nebo služeb označených v přihlášce ochranné
známky tím, že je jim umožněno tyto výrobky nebo služby odlišit bez možnosti záměny od výrobků nebo služeb, které mají jiný
původ (viz v tomto smyslu rozsudek Soudního dvora ze dne 16. září 2004, SAT.1 v. OHIM, C‑329/02 P, Sb. rozh. s. I‑8317, body
23, 26 a 27 a citovaná judikatura; rozsudek Eurohypo v. OHIM, bod 67 výše, body 59 a 62).
Z toho plyne, že rozhodnutí odvolacího senátu, jako je rozhodnutí vydané v projednávané věci ohledně služeb, jejichž předmětem
je nabídka sázek nebo her o peníze, jež s použitím ustanovení čl. 7 odst. 1 nařízení č. 207/2009 správně shledává, že označení
nemůže být zapsáno jako ochranná známka Společenství, nemůže být považováno za narušení volné hospodářské soutěže, ani volného
poskytování služeb ve smyslu článku 49 ES nebo podnikatelské činnosti přihlašovatelky ochranné známky. Naopak, jak správně
uvedl OHIM na jednání, úloha oddělení OHIM spočívající v ověření, zda přihlášená ochranná známka je v souladu s právní úpravou,
jíž se řídí zápisy ochranných známek Společenství, nevede k omezování hospodářské soutěže, ale slouží k zajištění nenarušené
hospodářské soutěže.
Za těchto okolností musí být čtvrtý žalobní důvod zamítnut.
Ze všech výše uvedených úvah vyplývá, že napadené rozhodnutí musí být zrušeno pro jiné služby, než jsou ty, jež jsou zmíněny
v bodě 20 napadeného rozhodnutí, a služby „koncepce a příprava představení, her, loterií, soutěží, plesů, slosování, konkursů
v oblasti obchodu, organizace a reklamy“ zařazené do třídy 35.

K nákladům řízení
Podle čl. 87 odst. 3 jednacího řádu Tribunálu může Tribunál rozdělit náklady řízení mezi účastníky řízení, pokud každý účastník
měl ve věci částečně úspěch i neúspěch, nebo rozhodnout, že každý z nich nese vlastní náklady. Vzhledem k tomu, že v projednávané
věci bylo přihlášce žalobkyně vyhověno pouze ohledně části dotčených služeb, je nutno rozhodnout, že každý účastník řízení
ponese vlastní náklady řízení.
Z těchto důvodů
TRIBUNÁL (třetí senát)
rozhodl takto:
1)
Rozhodnutí čtvrtého odvolacího senátu Úřadu pro harmonizaci na vnitřním trhu (ochranné známky a vzory) (OHIM) ze dne 4. května
2009 (věc R 1528/2008‑4) se zrušuje v rozsahu, v němž se týká jiných služeb, než jsou služby „koncepce a příprava představení,
her, loterií, soutěží, plesů, slosování a konkursů; výroba, organizace a pořádání her, loterií, soutěží, plesů, slosování,
konkursů všeho druhu; herny; provozování kasin; služby sportovních, hracích a sázkových a loterijních zařízení, včetně těchto
služeb na internetu; poskytování sportovního, herního, sázkového a loterijního zařízení, včetně jeho poskytování na internetu;
provozování heren; zpřístupnění interaktivních počítačových her; provozování a organizace kasin, hazardních her, karetních
her, sázek, sportovních sázek, her zručnosti; hrací automaty; provozování kasin, provozování heren; provozování sázkových
a loterijních středisek všeho druhu“, zařazené do třídy 41 Niceské dohody o mezinárodním třídění výrobků a služeb pro účely
zápisu známek ze dne 15. června 1957, ve znění změn a doplňků, a služeb „koncepce a příprava představení, her, loterií, soutěží,
plesů, slosování, konkursů v oblasti obchodu, organizace a reklamy“, zařazených do třídy 35 zmíněné dohody.
2)
Každý účastník řízení ponese vlastní náklady řízení.
Czúcz
Labucka
O’Higgins
Takto vyhlášeno na veřejném zasedání v Lucemburku dne 6. července 2011.
Podpisy.
Obsah
Úřadu pro harmonizaci na vnitřním trhu (ochranné známky a vzory) (OHIM)
Skutečnosti předcházející sporu
Návrhová žádání účastníků řízení
Právní otázky
K prvnímu žalobnímu důvodu, vycházejícímu z porušení čl. 7 odst. 1 písm. c) nařízení č. 207/2009
Argumenty účastníků řízení
Závěry Tribunálu
– K popisnému charakteru přihlášené ochranné známky ve vztahu ke službám, jejichž předmětem je nabídka sázek nebo her o peníze
– K popisnému charakteru přihlášené ochranné známky ve vztahu ke službám, jejichž předmětem není nabídka sázek nebo her o peníze
Ke druhému žalobnímu důvodu, vycházejícímu z porušení čl. 7 odst. 1 písm. b) nařízení č. 207/2009
Argumenty účastníků řízení
Závěry Tribunálu
Ke třetímu žalobnímu důvodu, vycházejícímu z porušení článku 83 nařízení č. 207/2009, jakož i zásady rovného zacházení a článků
6 a 14 EÚLP
Argumenty účastníků řízení
Závěry Tribunálu
Ke čtvrtému žalobnímu důvodu, vycházejícímu z porušení článku 49 ES
Argumenty účastníků řízení
Závěry Tribunálu
K nákladům řízení
*
Jednací jazyk: němčina.