CELEX: 62010CJ0112
Règlement (CE) nº 1346/2000
Procédures d’insolvabilité
Ouverture d’une procédure territoriale d’insolvabilité
Conditions établies par la loi nationale applicable empêchant l’ouverture d’une procédure principale d’insolvabilité
Créancier habilité à demander l’ouverture d’une procédure territoriale d’insolvabilité

La demande de décision préjudicielle porte sur l’interprétation de l’article 3, paragraphe 4, sous a) et b), du règlement
(CE) n° 1346/2000 du Conseil, du 29 mai 2000, relatif aux procédures d’insolvabilité (JO L 160, p. 1, ci-après le «règlement»).
Cette demande a été présentée dans le cadre d’un litige opposant le Procureur-generaal bij het hof van beroep te Antwerpen
(procureur général près la cour d’appel d’Anvers, Belgique) à Zaza Retail BV (ci-après «Zaza Retail»), société de droit néerlandais
établie à Amsterdam (Pays-Bas), au sujet d’une action en déclaration de faillite engagée par ledit procureur général à l’encontre
d’un établissement que possède en Belgique Zaza Retail.

Le cadre juridique

Le droit de l’Union
Le douzième considérant du règlement dispose:
«Le présent règlement permet d’ouvrir les procédures d’insolvabilité principales dans l’État membre où se situe le centre
des intérêts principaux du débiteur. Ces procédures ont une portée universelle et visent à inclure tous les actifs du débiteur.
En vue de protéger les différents intérêts, le présent règlement permet d’ouvrir des procédures secondaires parallèlement
à la procédure principale. Des procédures secondaires peuvent être ouvertes dans l’État membre dans lequel le débiteur a un
établissement. Les effets des procédures secondaires se limitent aux actifs situés dans cet État. Des règles impératives de
coordination avec les procédures principales satisfont l’unité nécessaire au sein de la Communauté.»
Le dix-septième considérant du règlement prévoit:
«Avant l’ouverture de la procédure d’insolvabilité principale, l’ouverture d’une procédure d’insolvabilité dans l’État membre
où le débiteur a un établissement ne devrait pouvoir être demandée que par les créanciers locaux et les créanciers de l’établissement
local ou lorsque le droit de l’État membre où le débiteur a son centre d’intérêt principal ne permet pas d’ouvrir une procédure
principale. Cette limitation est justifiée par le fait que l’on vise à limiter au strict minimum les cas dans lesquels des
procédures territoriales indépendantes sont demandées avant la procédure d’insolvabilité principale [...]»
L’article 3 du règlement, qui traite de la compétence internationale, dispose:
«1.      Les juridictions de l’État membre sur le territoire duquel est situé le centre des intérêts principaux du débiteur sont compétentes
pour ouvrir la procédure d’insolvabilité. [...]
2.      Lorsque le centre des intérêts principaux du débiteur est situé sur le territoire d’un État membre, les juridictions d’un
autre État membre ne sont compétentes pour ouvrir une procédure d’insolvabilité à l’égard de ce débiteur que si celui-ci possède
un établissement sur le territoire de cet autre État membre. Les effets de cette procédure sont limités aux biens du débiteur
se trouvant sur ce dernier territoire.
[...]
4.      Une procédure territoriale d’insolvabilité visée au paragraphe 2 ne peut être ouverte avant l’ouverture d’une procédure principale
d’insolvabilité en application du paragraphe 1 que:
a)      si une procédure d’insolvabilité ne peut pas être ouverte en application du paragraphe 1 en raison des conditions établies
par la loi de l’État membre sur le territoire duquel est situé le centre des intérêts principaux du débiteur
ou
b)      si l’ouverture de la procédure territoriale d’insolvabilité est demandée par un créancier dont le domicile, la résidence habituelle
ou le siège se trouve dans l’État membre sur le territoire duquel est situé l’établissement concerné, ou dont la créance a
son origine dans l’exploitation de cet établissement.»
L’article 29 du règlement, relatif au droit de demander l’ouverture d’une procédure secondaire, prévoit:
«L’ouverture d’une procédure secondaire peut être demandée par:
a)      le syndic de la procédure principale;
b)      toute autre personne ou autorité habilitée à demander l’ouverture d’une procédure d’insolvabilité en vertu de la loi de l’État
membre sur le territoire duquel l’ouverture de la procédure secondaire est demandée.»

Le droit national
L’article 3, paragraphe 1, de la loi du 8 août 1997 sur les faillites (
Belgisch Staatsblad,
du 28 octobre 1997, p. 28562), telle que modifiée par la loi du 4 septembre 2002 (
Belgisch Staatsblad,
du 21 septembre 2002, p. 42928), dispose:
«Si le centre des intérêts principaux du commerçant est situé dans un autre État membre de l’Union européenne, il peut, s’il
possède en Belgique un établissement, être déclaré en faillite conformément aux dispositions du règlement [...]»
L’article 6 de ladite loi prévoit:
«Sans préjudice des dispositions de la loi sur le concordat judiciaire, la faillite est déclarée par jugement du tribunal
de commerce saisi soit sur l’aveu du commerçant, soit sur citation d’un ou plusieurs créanciers, du ministère public, de l’administrateur
provisoire visé à l’article 8 ou du syndic de la procédure principale dans le cas visé à l’article 3, paragraphe 1.»

Le litige au principal et les questions préjudicielles
Le 14 novembre 2006, le procureur du Roi près le rechtbank van eerste aanleg te Tongeren (Belgique) a requis la déclaration
de faillite de l’établissement que possède en Belgique Zaza Retail, dont le centre des intérêts principaux est situé à Amsterdam.
À cette date, aucune procédure d’insolvabilité n’avait encore été engagée contre Zaza Retail aux Pays-Bas.
Par jugement du 4 février 2008, le rechtbank van koophandel te Tongeren (Belgique) a déclaré Zaza Retail en faillite.
Par arrêt du 9 octobre 2008, le hof van beroep te Antwerpen a réformé le jugement du rechtbank van koophandel te Tongeren
et dit pour droit que ni ledit rechtbank ni elle-même n’avait de compétence internationale leur permettant de statuer sur
la demande d’ouverture d’une procédure territoriale d’insolvabilité à l’égard de Zaza Retail eu égard à l’établissement que
celle-ci possédait en Belgique.
Le ministère public a saisi le Hof van Cassatie d’un pourvoi contre cet arrêt. Il fait valoir, en premier lieu, que le terme
«créancier» utilisé à l’article 3, paragraphe 4, sous b), du règlement ne peut pas être interprété de manière restrictive
et que le ministère public peut également demander l’ouverture d’une procédure de faillite. Ce faisant, le ministère public
jouerait le rôle de gardien de l’intérêt général et interviendrait, en cas d’inertie des créanciers institutionnels ou individuels,
aux lieu et place de ceux-ci. En second lieu, le ministère public soutient que l’exception prévue à l’article 3, paragraphe
4, sous a), du règlement s’applique également à la demande d’ouverture d’une procédure de faillite présentée par le ministère
public parce que, s’il n’était pas compétent pour présenter cette demande, il ne pourrait pas obtenir l’ouverture d’une procédure
principale aux Pays-Bas, qui est l’État membre où se situe le centre des intérêts principaux du débiteur.
C’est dans ces conditions que le Hof van Cassatie a décidé de surseoir à statuer et de poser à la Cour les questions préjudicielles
suivantes:
«1)      L’expression ‘conditions établies’ qui figure à l’article 3, paragraphe 4, sous a), du règlement vise-t-elle également les
conditions relatives à la qualité ou à l’intérêt d’une personne, comme le ministère public d’un autre État membre, permettant
à celle-ci d’introduire une procédure d’insolvabilité ou bien ces ‘conditions établies’ désignent-elles uniquement les conditions
matérielles permettant d’être soumis à cette procédure?
2)      Le terme ‘créancier’ qui figure à l’article 3, paragraphe 4, sous b), du règlement peut-il être interprété de manière extensive
en ce sens qu’une autorité d’un État membre que son droit national habilite à engager une procédure d’insolvabilité et qui
intervient dans l’intérêt général et en tant que représentant de l’ensemble des créanciers pourrait le cas échéant introduire
de manière valide la procédure d’insolvabilité territoriale conformément à l’article 3, paragraphe 4, sous b), du règlement?
3)      Si le terme ‘créancier’ peut également désigner une autorité nationale compétente à engager une procédure d’insolvabilité,
est-il nécessaire pour pouvoir appliquer l’article 3, paragraphe 4, sous b), du règlement que cette autorité nationale démontre
qu’elle agit dans l’intérêt des créanciers qui ont eux-mêmes leur domicile, leur siège ou leur résidence principale dans le
pays de cette autorité nationale?»
Parallèlement à la procédure d’insolvabilité ouverte en Belgique, Zaza Retail a été déclarée en faillite aux Pays-Bas par
décision du tribunal d’Amsterdam du 8 juillet 2008.

Sur les questions préjudicielles

Observations liminaires
Avant d’examiner les questions préjudicielles, il convient de rappeler le système mis en place par le règlement.
À cet égard, l’article 3 du règlement prévoit deux types de procédures d’insolvabilité. La procédure d’insolvabilité ouverte,
conformément au paragraphe 1 de cet article, par la juridiction compétente de l’État membre sur le territoire duquel est situé
le centre des intérêts principaux du débiteur, qualifiée de «procédure principale», produit des effets universels, en ce qu’elle
s’applique aux biens du débiteur situés dans tous les États membres dans lesquels le règlement est applicable. Si une procédure
peut, conformément au paragraphe 2 dudit article, être ouverte par la juridiction compétente de l’État membre où le débiteur
possède un établissement, cette procédure, qualifiée de «procédure secondaire» ou de «procédure territoriale», produit des
effets qui sont limités aux biens du débiteur se trouvant sur le territoire de ce dernier État (voir, en ce sens, arrêts du
2 mai 2006, Eurofood IFSC, C‑341/04, Rec. p. I‑3813, point 28, et du 21 janvier 2010, MG Probud Gdynia, C‑444/07, Rec. p.
I-417, point 22).
L’ouverture d’une procédure secondaire ou territoriale est soumise à des conditions différentes selon qu’une procédure principale
a déjà été ouverte ou non. Dans la première hypothèse, la procédure est qualifiée de «procédure secondaire» et est régie par
les dispositions du chapitre III du règlement. Dans la seconde, la procédure est qualifiée de «procédure territoriale indépendante»
et les cas d’ouverture sont déterminés par l’article 3, paragraphe 4, de ce règlement. Cette disposition vise deux situations,
à savoir, en premier lieu, celle où il est impossible d’ouvrir une procédure principale en raison des conditions établies
par la loi de l’État membre où le débiteur a le centre de ses intérêts principaux et, en second lieu, celle où l’ouverture
d’une procédure territoriale dans l’État membre sur le territoire duquel se trouve un établissement du débiteur est demandée
par certains créanciers qui ont un lien particulier avec ce territoire.
Par ses questions, la juridiction de renvoi demande à la Cour de préciser le régime applicable dans ces deux dernières situations.

Sur la première question
Par sa première question, la juridiction demande, en substance, si l’expression «conditions établies», qui figure à l’article
3, paragraphe 4, sous a), du règlement et qui renvoie aux conditions empêchant, selon la loi de l’État membre sur le territoire
duquel le débiteur a le centre de ses intérêts principaux, l’ouverture d’une procédure principale d’insolvabilité dans cet
État, doit être interprétée en ce sens qu’elle vise seulement les conditions de fond relatives à la qualité du débiteur ou
qu’elle inclut également les conditions relatives à la qualité des personnes habilitées à demander l’ouverture d’une telle
procédure.
À cet égard, il convient de relever que l’article 3, paragraphe 4, sous a), du règlement concerne l’hypothèse où une procédure
principale d’insolvabilité «ne peut pas être ouverte». Le dix-septième considérant de ce règlement évoque, pour sa part, une
situation dans laquelle la loi de l’État membre où le débiteur a le centre de ses intérêts principaux «ne permet pas d’ouvrir»
une telle procédure. Il ressort de ces libellés que l’impossibilité d’ouvrir une procédure principale doit être objective
et ne saurait varier en fonction des circonstances spécifiques dans lesquelles l’ouverture d’une telle procédure est demandée.
Cette lecture est conforme à l’objectif poursuivi par l’article 3, paragraphe 4, sous a), du règlement qui est, ainsi qu’il
ressort du dix-septième considérant de celui-ci, de limiter au strict minimum les cas dans lesquels l’ouverture d’une procédure
territoriale indépendante peut être demandée avant celle d’une procédure principale d’insolvabilité. Si le système mis en
place par le règlement permet la coexistence d’une procédure principale et de procédures secondaires, c’est, comme le souligne
le douzième considérant de celui-ci, dans le respect de règles impératives de coordination destinées à assurer l’unité nécessaire
au sein de l’Union. Or, une telle coordination ne peut être assurée tant qu’une procédure principale n’a pas été ouverte.
Comme l’ont fait valoir Zaza Retail, le gouvernement hellénique et la Commission européenne, l’impossibilité d’ouvrir une
procédure principale d’insolvabilité peut résulter des caractéristiques tenant à la qualité du débiteur, excluant que ce dernier
puisse faire l’objet d’une procédure d’insolvabilité. À titre d’exemples, ils évoquent de manière pertinente la situation
dans laquelle, parmi les conditions établies par la loi de l’État membre sur le territoire duquel ce dernier a le centre de
ses intérêts principaux, figure la qualité de commerçant, que le débiteur n’aurait pas, ou encore celle dans laquelle le débiteur
serait une entreprise publique qui, selon ladite loi, ne pourrait être déclarée insolvable.
En revanche, l’impossibilité d’ouvrir une procédure principale d’insolvabilité ne peut résulter du seul fait qu’une personne
déterminée, tel le représentant du ministère public d’un État membre sur le territoire duquel le débiteur possède un établissement,
n’a pas, selon la loi de l’État membre où le débiteur a le centre de ses intérêts principaux, qualité pour demander l’ouverture
d’une procédure principale dans ce dernier État membre. En effet, dès lors qu’il n’est pas contesté que d’autres personnes,
notamment des créanciers, seraient habilitées à présenter une telle demande, il en résulte que l’ouverture d’une procédure
principale est bel et bien possible.
Tel est d’ailleurs le cas dans l’affaire au principal, puisqu’il ressort de la décision de renvoi que Zaza Retail a été déclarée
en faillite aux Pays-Bas par décision du tribunal d’Amsterdam du 8 juillet 2008.
Il y a donc lieu de répondre à la première question que l’expression «conditions établies», qui figure à l’article 3, paragraphe
4, sous a), du règlement et qui renvoie aux conditions empêchant, selon la loi de l’État membre sur le territoire duquel le
débiteur a le centre de ses intérêts principaux, l’ouverture d’une procédure principale d’insolvabilité dans cet État, doit
être interprétée en ce sens qu’elle ne vise pas les conditions excluant certaines personnes déterminées du cercle de celles
habilitées à demander l’ouverture d’une telle procédure.

Sur la deuxième question
Par sa deuxième question, la juridiction de renvoi demande, en substance, si le terme «créancier», qui figure à l’article
3, paragraphe 4, sous b), du règlement et qui est utilisé pour désigner le cercle des personnes habilitées à demander l’ouverture
d’une procédure territoriale indépendante, peut être interprété en ce sens qu’il inclut une autorité d’un État membre qui,
selon le droit national de celle-ci, a pour mission d’agir dans l’intérêt général et aux fins de garantir l’intérêt de l’ensemble
des créanciers.
À titre liminaire, il convient de relever que le règlement ne définit pas le terme de créancier.
Il convient également de rappeler que, pour les motifs exposés aux points 21 et 22 du présent arrêt, les conditions d’ouverture
d’une procédure territoriale indépendante selon l’article 3, paragraphe 4, sous b), du règlement doivent également être entendues
strictement.
Cette approche restrictive apparaît dans la comparaison des dispositions dudit article et de celles de l’article 29 relatif
au droit de demander l’ouverture d’une procédure secondaire. Tandis que ce dernier ouvre ce droit au syndic de la procédure
principale d’insolvabilité ainsi qu’à toute personne ou autorité habilitée par la loi de l’État membre dans lequel la demande
d’ouverture est présentée, l’article 3, paragraphe 4, sous b), du règlement restreint le cercle des personnes habilitées à
agir à certains créanciers déterminés présentant un lien particulier avec l’État membre sur le territoire duquel est situé
l’établissement concerné du débiteur. Il s’agit des créanciers établis dans cet État membre ainsi que des créanciers de cet
établissement.
S’agissant du ministère public belge, il convient de relever, à l’instar de la Commission, que, en l’absence de toute créance
propre à produire au passif du débiteur, il n’est pas un créancier au sens habituel du terme dans les procédures d’insolvabilité.
Il ressort en effet de la décision de renvoi que le ministère public a pour mission, dans le cadre de ces procédures, d’agir
dans l’intérêt général. L’intervention de cette autorité publique répondrait au souci de traiter en temps utile les difficultés
d’une entreprise, en suppléant, le cas échéant, à l’inaction du débiteur et de ses créanciers. S’il ne saurait être exclu
que l’intervention du ministère public puisse, dans certains cas, répondre à l’intérêt de l’ensemble des créanciers ou, à
tout le moins, de certains d’entre eux, il semble établi que cette autorité n’intervient ni en qualité de créancier ni en
qualité de représentant de l’ensemble des créanciers. En effet, il est expressément indiqué dans la décision de renvoi que,
en droit belge, le ministère public n’agit pas au nom et pour le compte des créanciers.
Eu égard à l’interprétation restrictive que doit recevoir l’article 3, paragraphe 4, sous b), du règlement, une autorité publique
agissant dans ces conditions ne peut être assimilée à un créancier au sens de cette disposition et, partant, être incluse
dans le cercle des personnes habilitées à demander l’ouverture d’une procédure territoriale d’insolvabilité.
À la lumière des considérations qui précèdent, il convient de répondre à la deuxième question que le terme «créancier», qui
figure à l’article 3, paragraphe 4, sous b), du règlement et qui est utilisé pour désigner le cercle des personnes habilitées
à demander l’ouverture d’une procédure territoriale indépendante, doit être interprété en ce sens qu’il n’inclut pas une autorité
d’un État membre qui, selon le droit national de celle-ci, a pour mission d’agir dans l’intérêt général, mais qui n’intervient
pas en tant que créancier, ni au nom et pour le compte des créanciers.

Sur la troisième question
Compte tenu de la réponse apportée à la deuxième question, il n’y a pas lieu de répondre à la troisième question.

Sur les dépens
La procédure revêtant, à l’égard des parties au principal, le caractère d’un incident soulevé devant la juridiction de renvoi,
il appartient à celle-ci de statuer sur les dépens. Les frais exposés pour soumettre des observations à la Cour, autres que
ceux desdites parties, ne peuvent faire l’objet d’un remboursement.
Par ces motifs, la Cour (première chambre) dit pour droit:
1)
L’expression «conditions établies», qui figure à l’article 3, paragraphe 4, sous a), du règlement (CE) n° 1346/2000 du Conseil,
du 29 mai 2000, relatif aux procédures d’insolvabilité, et qui renvoie aux conditions empêchant, selon la loi de l’État membre
sur le territoire duquel le débiteur a le centre de ses intérêts principaux, l’ouverture d’une procédure principale d’insolvabilité
dans cet État, doit être interprétée en ce sens qu’elle ne vise pas les conditions excluant certaines personnes déterminées
du cercle de celles habilitées à demander l’ouverture d’une telle procédure.
2)
Le terme «créancier», qui figure à l’article 3, paragraphe 4, sous b), dudit règlement et qui est utilisé pour désigner le
cercle des personnes habilitées à demander l’ouverture d’une procédure territoriale indépendante, doit être interprété en
ce sens qu’il n’inclut pas une autorité d’un État membre qui, selon le droit national de celle-ci, a pour mission d’agir dans
l’intérêt général, mais qui n’intervient pas en tant que créancier, ni au nom et pour le compte des créanciers.
Signatures
*
Langue de procédure: le néerlandais.