CELEX: 62003CJ0253
Svoboda ustanavljanja
Davčna zakonodaja
Davek od dobička pravnih oseb

Predlog za sprejem predhodne odločbe se na naša na razlago členov 52 Pogodbe ES (po spremembi postal člen 43 ES) in 58 Pogodbe
ES (postal člen 48 ES).
Ta predlog je bil vložen v okviru spora med družbo CLT‑UFA SA (v nadaljevanju: družba CLT‑UFA) in Finanzamtom Köln-West (davčni
urad, v nadaljevanju: Finanzamt) zaradi obdavčitve dobička nemške podružnice družbe CLT‑UFA.

Spor o glavni stvari in pravni okvir
Družba CLT‑UFA ima sedež in upravo v Luksemburgu. Leta 1994 (v nadaljevanju: sporno poslovno leto) je imela podružnico v Nemčiji.
Finanzamt je odmeril davek od dohodkov pravnih oseb za družbo CLT‑UFA, ki je v Nemčiji davčna zavezanka samo za dohodke svoje
nemške podružnice med spornim poslovnim letom, in sicer v skladu s členom 5(1) konvencije med Velikim vojvodstvom Luksemburg
in Zvezno republiko Nemčijo o izogibanju dvojnega obdavčevanja in vzpostavitvi pravil vzajemne upravne pomoči glede davkov
na dohodek in na premoženje ter glede davka na trgovino in davka na poslovne prostore in sklepnega protokola in izmenjave
pisem v zvezi s to konvencijo, podpisano 23. avgusta 1958 v Luxembourgu, kot je bila spremenjena z dodatnim protokolom z dne
15. junija 1973 (v nadaljevanju: konvencija o preprečevanju dvojnega obdavčevanja med Zvezno republiko Nemčijo in Velikim
vojvodstvom Luksemburg).
Finanzamt je določil davčno stopnjo v višini 42 % obdavčljivega dohodka podružnice, in sicer na podlagi člena 23(2) in (3)
zakona iz leta 1991 o davku od dohodka pravnih oseb (Körperschaftsteuergesetz) v različici, ki se uporablja v postopku v glavni
stvari (v nadaljevanju: KStG).
Družba CLT‑UFA z ugovorom in postopkom pred Finanzgerichtom, kjer je zatrjevala, da je ta davčna stopnja diskriminatorna in
da se z njo krši njena pravica do ustanavljanja na podlagi člena 52 Pogodbe v zvezi s členom 58 Pogodbe, ni uspela. Družba
CLT‑UFA je nato na Bundesfinanzhofu vložila pravno sredstvo in predlagala razveljavitev sodbe Finanzgerichta in spremembo
odločbe o odmeri davka, tako da bi se davčna stopnja znižala na 30 % obdavčljivega dohodka.
Bundesfinanzhof navaja, da je bila družba CLT‑UFA zato, ker ima sedež in upravo v Luksemburgu, glede nemške podružnice obravnavana
drugače in manj ugodno, kot če bi svojo dejavnost opravljala v Nemčiji kot družba z omejeno odgovornostjo ali delniška družba
s sedežem in/ali upravo v Nemčiji.
Bundesfinanzhof pojasnjuje, da bi bila delniška družba s sedežem in/ali upravo v Nemčiji, če dobiček ne bi bil razdeljen,
zavezana k plačilu davka od dohodkov pravnih oseb v višini 45 % od dobička pred obdavčenjem. Vendar bi bilo mogoče to visoko
davčno stopnjo znižati. Davek od dohodka pravnih oseb bi se nato znižal na 33,5 %, če bi bil na podlagi členov 27(1) in 49(1)
KStG ter členov 43(1), prvi stavek, točka 1, in 44d(1) zakona o davku od dohodkov (Einkommensteuergesetz 1994, v nadaljevanju:
EStG) dobiček do 30. junija 1996 razdeljen družbi materi. Če bi bil dobiček družbi materi izplačan po 30. juniju 1996, bi
bila v skladu s členom 44d(1), tretji stavek, EStG v zvezi s členom 49(1) KStG davčna stopnja znižana na 30 % od dobička.
Bundesfinanzhof navaja, da so hčerinske družbe po navadi uveljavljale to možnost znižanja davčne stopnje.
Bundesfinanzhof dvomi o upravičenosti uporabe različnih davčnih stopenj v škodo družbe CLT‑UFA. Če je z davčno stopnjo za
podružnice v višini 42 % kršena Pogodba, Bundesfinanzhof želi, da Sodišče podrobneje določi, katero stopnjo bi bilo treba
uporabiti, da bi se ta kršitev odpravila. Bundesfinanzhof meni, da bi zadoščalo znižanje davčne stopnje za dobiček stalne
poslovne enote družbe CLT‑UFA na 33,5 %, ker bi ta družba lahko uporabila dobiček poslovne enote po koncu spornega poslovnega
leta.

Vprašanji za predhodno odločanje
V teh okoliščinah je Bundesfinanzhof prekinilo odločanje in Sodišču v predhodno odločanje predložilo ti vprašanji:
„1.      Ali je treba člen 52 Pogodbe ES v povezavi s členom 58 Pogodbe ES razlagati tako, da je pravica do ustanavljanja kršena, kadar
se dobiček pravne osebe Evropske unije s tujim kapitalom, ki je bil v poslovnem letu 1994 dosežen v podružnici v Nemčiji,
obdavči v višini 42 % z nemškim davkom od dohodkov pravnih oseb (davčna stopnja za stalne poslovne enote), medtem ko
a)      bi bil dobiček z nemškim davkom od dohodka pravnih oseb obdavčen le v višini 33,5 %, če bi hčerinska družba – ki je v Nemčiji
neomejena davčna zavezanka za davek od dohodka pravnih oseb in pripada kapitalski družbi druge države EU – ta dobiček ustvarila
in ga v celoti izplačala družbi materi pred 30. junijem 1996,
b)      bi bil dobiček najprej obdavčen z nemškim davkom od dohodkov pravnih oseb v višini 45 %, če bi ga hčerinska družba zadržala
do 30. junija 1996, davek od dohodkov pravnih oseb pa bi se nato ob celotnem plačilu po 30. juniju 1996 zmanjšal na 30 %?
2.      Ali je treba davčno stopnjo za stalne poslovne enote, če je z njo kršen člen 52 Pogodbe ES v zvezi s členom 58 Pogodbe ES,
za sporno poslovno leto znižati na 30 %, da bi se ta kršitev odpravila?“

Prvo vprašanje
Predložitveno sodišče s prvim vprašanjem v bistvu sprašuje, ali člena 52 in 58 Pogodbe nasprotujeta taki nacionalni ureditvi,
kot se obravnava v zadevi v glavni stvari, ki za podružnico družbe s sedežem v drugi državi članici določa višjo davčno stopnjo
za dobiček te podružnice od davčne stopnje za dobiček hčerinske družbe take družbe, kadar ta hčerinska družba dobiček v celoti
izplača družbi materi.
Treba je opozoriti, da je člen 52 Pogodbe ena temeljnih določb prava Skupnosti in da se v državah članicah neposredno uporablja
(glej zlasti sodbo z dne 21. septembra 1999 v zadevi Saint‑Gobain ZN, C‑307/97, Recueil, str. I‑6161, točka 34).
V skladu s to določbo pravica do ustanavljanja za državljane ene države članice na ozemlju druge države članice zajema pravico
začeti in opravljati dejavnost kot samozaposlena oseba ter pravico do ustanovitve in vodenja podjetij pod pogoji, ki jih za
svoje državljane določa zakonodaja države, v kateri se taka ustanovitev izvede. Ukinitev omejitev pravice do ustanavljanja
zajema omejitve pri ustanavljanju agencij, podružnic ali hčerinskih družb državljanov katere koli države članice s sedežem
na ozemlju katere koli države članice (sodbi z dne 28. januarja 1986 v zadevi Komisija proti Franciji, 270/83, Recueil, str. 273,
točka 13, in z dne 29. aprila 1999 v zadevi Royal Bank of Scotland, C‑311/97, Recueil, str. I‑2651, točka 22).
Člen 52, prvi odstavek, drugi stavek, Pogodbe za gospodarske subjekte izrecno predvideva možnost svobodne izbire pravne oblike,
ki ustreza opravljanju njihovih dejavnosti v drugi državi članici, ta svobodna izbira pa ne sme biti omejena z diskriminatornimi
davčnimi določbami (zgoraj navedena sodba v zadevi Komisija proti Franciji, točka 22).
Cilj svobodne izbire pravne oblike, ki ustreza opravljanju dejavnosti v drugi državi članici, je tako zlasti to, da bi se
družbam s sedežem v državi članici omogočilo, da odprejo podružnico v drugi državi članici, da bi tam opravljale svojo dejavnost
pod enakimi pogoji, kot veljajo za hčerinske družbe takih družb.
Glede tega je treba ugotoviti, da je dokončna davčna stopnja v višini 42 %, ki se uporablja za dobiček podružnic družb mater
s sedežem v drugi državi članici, na splošno manj ugodno obravnavanje v primerjavi z davčno stopnjo, znižano na 33,5 % ali
celo na 30 %, ki se uporablja za dobiček hčerinskih družb takih družb.
Iz navedenega izhaja, da je zato, ker se za podružnice ne uporablja znižana davčna stopnja, za družbe s sedežem v drugih državah
članicah izvrševanje pravice do ustanavljanja s podružnicami manj privlačno. Iz tega sledi, da taka nacionalna ureditev, kot
se obravnava v postopku v glavni stvari, omejuje pravico do izbire pravne oblike, ki ustreza opravljanju dejavnosti v drugi
državi članici.
Preučiti je torej treba, ali je ta razlika v obravnavanju objektivno upravičena.
Finanzamt in nemška vlada zatrjujeta, da se razlika v obravnavanju podružnic glede na hčerinske družbe nanaša na primere,
ki objektivno niso primerljivi.
Zatrjujeta zlasti, da se dobiček, ki ga hčerinska družba razdeli družbi materi, loči od premoženja hčerinske družbe, medtem
ko je dobiček, ki ga podružnica prenese v matično hišo, še naprej del notranjega premoženja iste družbe. Ta temeljna razlika
in praktični razlogi so po mnenju nemške vlade in Finanzamta nacionalnega zakonodajalca pripeljali do izključitve uporabe
znižane davčne stopnje za dobiček podružnic.
Finanzamt dodaja, da znižano davčno stopnjo, ki se uporablja za hčerinske družbe, upravičuje dejstvo, da mora biti davek,
ki se zaračuna hčerinski družbi, odštet od davčnega dolga družbe matere upravičenke, ki je v Nemčiji neomejeno davčno zavezana,
in sicer zato, da bi se izognilo dvojni obdavčitvi teh davčnih zavezancev.
Najprej je treba glede trditve nemške vlade in Finanzamta, da obstaja temeljna razlika med razdelitvijo dobička hčerinske
družbe družbi materi in prenosom dobička znotraj družbe, navesti naslednje.
V obeh primerih z dobičkom razpolaga družba, ki nadzoruje hčerinsko družbo oziroma podružnico. Edina resnična razlika med
primeroma tako izhaja iz dejstva, da je za razdelitev dobička hčerinske družbe družbi materi nujna formalna odločitev o tem,
medtem ko je dobiček podružnice družbe del premoženja same družbe tudi brez formalne odločitve.
Poleg tega iz predložitvene odločbe in stališč Finanzamta ter nemške vlade izhaja, da bi družba mati dobiček, ki ji ga je
hčerinska družba razdelila, čeprav se je ločil od premoženja te hčerinske družbe, še vedno lahko dala na voljo omenjeni hčerinski
družbi v obliki lastnega kapitala ali posojila.
Tako okoliščina, da se z razdelitvijo dobička hčerinske družbe družbi materi ta loči od premoženja omenjene hčerinske družbe,
ne upravičuje uporabe nižje davčne stopnje za dobiček take hčerinske družbe od davčne stopnje, ki se uporablja za isti dobiček
podružnice.
Glede trditve Finanzamta, da je uporaba znižane davčne stopnje upravičena zaradi izognitve dvojni obdavčitvi tistih davčnih
zavezancev, ki so primarno davčni zavezanci v Nemčiji, je treba ugotoviti, da se ta davčna stopnja ne uporablja samo za dobiček,
ki je razdeljen tej vrsti davčnih zavezancev. Tako se znižana davčna stopnja lahko enako uporablja za dobiček, ki ga nemške
hčerinske družbe razdelijo družbam materam s sedežem v drugi državi članici, na primer v Luksemburgu.
Glede nemške hčerinske družbe luksemburške družbe je treba sicer dodati, da se znižana davčna stopnja, ki se uporablja za
dobiček te hčerinske družbe, v primerjavi z davčno stopnjo, ki se uporablja za dobiček podružnice, ne izravna z zvišano obdavčitvijo
tega dobička pri luksemburški družbi materi.
Tako Bundesfinanzhof navaja, da je v skladu s povezanimi členi 5(1), 13(1) in (2), ter 20(1) in (2) konvencije o preprečevanju
dvojnega obdavčevanja med Zvezno republiko Nemčijo in Velikim vojvodstvom Luksemburg luksemburškega davka od dohodkov pravnih
oseb oproščen tako dobiček, ki ga luksemburška družba prejme od nemške podružnice, kot dobiček, ki ga prejme od nemške hčerinske
družbe.
Ob upoštevanju navedb Bundesfinanzhofa v predložitveni odločbi je sicer očitno, da nacionalna ureditev glede načina določitve
davčne osnove ne vsebuje razlikovanja med družbami s sedežem v drugi državi članici – glede na to, ali opravljajo svojo dejavnost
po podružnicah ali hčerinskih družbah –, ki bi utemeljevalo različno obravnavanje obeh vrst družb.
V navedenih okoliščinah se pokaže, da so nemške hčerinske družbe in podružnice družb s sedežem v Luksemburgu v objektivno
primerljivem položaju.
Glede na zgoraj navedeno je treba na prvo vprašanje odgovoriti, da člena 52 in 58 Pogodbe nasprotujeta taki nacionalni ureditvi,
kot se obravnava v postopku v glavni stvari, ki za podružnico družbe s sedežem v drugi državi članici določa višjo davčno
stopnjo za dobiček od davčne stopnje za dobiček hčerinske družbe take družbe, kadar ta hčerinska družba dobiček v celoti izplača
družbi materi.

Drugo vprašanje
Bundesfinanzhof z drugim vprašanjem v bistvu sprašuje, ali je treba davčno stopnjo za dobiček take podružnice, kot se obravnava
v postopku v glavni stvari, zato da bi bila v skladu s členoma 52 in 58 Pogodbe, znižati na 33,5 %, to je na stopnjo, ki se
je uporabljala za dobiček, razdeljen do 30. junija 1996, ali na 30 %, to je na stopnjo, ki se je uporabljala po tem datumu.
Glede tega iz odgovora na prvo vprašanje izhaja, da je treba za dobiček podružnice uporabiti davčno stopnjo, ki je enaka skupni
davčni stopnji, ki bi se v enakih okoliščinah uporabila v primeru razdelitve dobička hčerinske družbe družbi materi.
Treba je ugotoviti, da se mora ta primerjava opraviti ob upoštevanju dejanskih okoliščin, ki se obravnavajo v postopku v glavni
stvari.
Glede tega je treba opozoriti, da je v okviru postopka iz člena 234 ES, ki temelji na jasni ločitvi nalog med nacionalnimi
sodišči in Sodiščem, presoja zadevnih dejstev v pristojnosti nacionalnega sodišča (sodbe z dne 15. novembra 1979 v zadevi
Denkavit Futtermittel, 36/79, Recueil, str. 3439, točka 12; z dne 16. julija 1998 v zadevi Dumon in Froment, C‑235/95, Recueil,
str. I-4531, točka 25; z dne 5. oktobra 1999 v združenih zadevah Lirussi in Bizzaro, C‑175/98 in C‑177/98, Recueil, str. I‑6881,
točka 37, in z dne 15. maja 2003 v zadevi RAR, C‑282/00, Recueil, str. I‑4741, točka 46).
Sodišče torej ni pristojno za presojo dejstev iz postopka v glavni stvari ali za to, da za nacionalne ukrepe ali položaje
uporabi predpise Skupnosti, o katerih je podalo razlago, saj je to v izključni pristojnosti nacionalnega sodišča (glej sodbe
z dne 19. decembra 1968 v zadevi Salgoil, 13/68, Recueil, str. 661; z dne 23. januarja 1975 v zadevi Van der Hulst, 51/74,
Recueil, str. 79, točka 12; z dne 8. februarja 1990 v zadevi Shipping and Forwarding Enterprise Safe, C‑320/88, Recueil, str. I‑285,
točka 11, ter zgoraj navedeni sodbi Lirussi in Bizzaro, točka 38, in RAR, točka 47).
Zato je treba na drugo vprašanje odgovoriti, da je dolžnost nacionalnega sodišča, da presodi, katero davčno stopnjo je treba
uporabiti za dobiček take podružnice, kot se obravnava v postopku v glavni stvari, glede na skupno davčno stopnjo, ki bi se
uporabila ob razdelitvi dobička hčerinske družbe družbi materi.

Stroški
Ker je ta postopek za stranki v postopku v glavni stvari ena od stopenj v postopku pred predložitvenim sodiščem, to odloči
o stroških. Stroški, priglašeni za predložitev stališč Sodišču, ki niso stroški omenjenih strank, se ne povrnejo.
Iz teh razlogov je Sodišče (tretji senat) razsodilo:
1)
Člena 52 Pogodbe ES (po spremembi postal člen 43 ES) in 58 Pogodbe ES (postal člen 48 ES) nasprotujeta taki nacionalni ureditvi,
kot se obravnava v postopku v glavni stvari, ki za podružnico družbe s sedežem v drugi državi članici določa višjo davčno
stopnjo za dobiček od davčne stopnje za dobiček hčerinske družbe take družbe, kadar ta hčerinska družba dobiček v celoti izplača
družbi materi.
2)
Dolžnost nacionalnega sodišča je, da presodi, katero davčno stopnjo je treba uporabiti za dobiček take podružnice, kot se
obravnava v postopku v glavni stvari, glede na skupno davčno stopnjo, ki bi se uporabila ob razdelitvi dobička hčerinske družbe
družbi materi.
Podpisi
*
Jezik postopka: nemščina.