CELEX: 62004CJ0015
Veřejné zakázky
Směrnice 89/665/EHS
Přezkumné řízení při zadávání veřejných zakázek
Rozhodnutí o zrušení vyhlášení veřejné zakázky po otevření nabídek
Soudní přezkum
Působnost
Zásada efektivity

1       Žádost o rozhodnutí o předběžné otázce se týká výkladu článku 1 a čl. 2 odst. 1 písm. b) směrnice Rady 89/665/EHS ze dne 21. prosince
1989 o koordinaci právních a správních předpisů týkajících se přezkumného řízení při zadávání veřejných zakázek na dodávky
a stavební práce (Úř. věst. L 395, s. 33; Zvl. vyd. 06/01, s. 246), ve znění směrnice Rady 92/50/EHS ze dne 18. června 1992
o koordinaci postupů při zadávání veřejných zakázek na služby (Úř. věst. L 209, s. 1; Zvl. vyd. 06/01, s. 322, dále jen „směrnice
89/665“).
2       Tato žádost byla podána v rámci sporu mezi společností Koppensteiner GmbH (dále jen „Koppensteiner“) a společností Bundesimmobiliengesellschaft
mbH (dále jen „BIG“) ve věci rozhodnutí přijatého posledně uvedenou o zrušení vyhlášení veřejné zakázky na služby po uplynutí
lhůty poskytnuté pro podání nabídek.

Právní rámec

Právní úprava Společenství
3       Článek 1 odst. 1 směrnice 89/665 stanoví:
„Členské státy přijmou nezbytná opatření, aby zajistily, že pokud jde o postupy při zadávání zakázek, na které se vztahují
směrnice 71/305/EHS, 77/62/EHS a 92/50/EHS, rozhodnutí zadavatelů mohou být účinně přezkoumána, a to zejména co nejdříve v souladu
s podmínkami stanovenými v dalších článcích, zejména v čl. 2 odst. 7, pokud taková rozhodnutí porušila právní předpisy Společenství
upravující zadávání veřejných zakázek nebo vnitrostátní předpisy, které je provádějí.“
4       Podle čl. 2 odst. 1 a 6 směrnice 89/665:
„1.      Členské státy zajistí, aby opatření přijímaná v souvislosti s přezkumným řízením uvedeným v článku 1 zahrnovala následující
ustanovení týkající se pravomoci:
a)      přijímat co nejrychleji prostřednictvím předběžných postupů předběžná opatření s cílem napravit domnělé protiprávní jednání
nebo zabránit dalšímu poškozování příslušných zájmů […];
b)      zrušit protiprávní rozhodnutí nebo zajistit jeho zrušení, včetně odstranění diskriminačních technických, hospodářských nebo
finančních specifikací ve výzvě k účasti v soutěži, v zadávací dokumentaci nebo v jakýchkoli dalších dokumentech souvisejících
s postupem při zadávání veřejných zakázek;
c)      přiznat náhradu škody osobám poškozeným protiprávním jednáním.
[…]
6.      Účinky výkonu pravomocí uvedených v odstavci 1 na uzavření smlouvy po udělení zakázky se řídí vnitrostátními právními předpisy.
S výjimkou případu, kdy je třeba rozhodnutí před přiznáním náhrady škody zrušit, může členský stát dále stanovit, že poté,
co byla uzavřena smlouva po udělení zakázky, je pravomoc orgánů příslušných k přezkumu omezena na přiznání náhrady škody osobám
poškozeným protiprávním jednáním.“

Vnitrostátní právní předpisy
5       Spolkový zákon z roku 2002 o zadávání veřejných zakázek (Bundesvergabegesetz 2002, BGBl. I, 99/2002, dále jen „BVergG“) rozlišuje
zejména rozhodnutí, která je možné napadnout odděleně, a rozhodnutí, která takto napadnout nelze.
6       Podle čl. 20 bodu 13 písm. a), aa) BVergG jsou rozhodnutími, která je možné napadnout odděleně ve veřejném nabídkovém řízení,
vyhlášení veřejné zakázky, rozličná zjištění provedená během lhůty pro podání nabídek a rozhodnutí o zadání zakázky.
7       Článek 20 bod 13 písm. b) BVergG stanoví:
„Rozhodnutí, která nelze napadnout odděleně, jsou všechna ostatní, která časově předcházejí rozhodnutím, jež je možné napadnout
odděleně. Rozhodnutí, která není možné napadnout odděleně, lze napadnout pouze ve spojení s pozdějšími rozhodnutími, která
mohou být napadena odděleně.“
8       Podle čl. 166 odst. 2 bodu 1 BVergG je žaloba nepřípustná, pokud nesměřuje proti rozhodnutí, které lze napadnout odděleně.
9       Z čl. 162 odst. 5 BVergG vyplývá, že po zrušení vyhlášení veřejné zakázky má Bundesvergabeamt pravomoc pouze k přezkoumání,
zda toto zrušení nebylo protiprávní.

Spor v původním řízení a předběžné otázky
10     BIG, společnost pověřená správou staveb a pozemkového majetku spolkového státu Rakousko, který je jejím stoprocentním společníkem,
je zadavatelem v původním řízení. Dne 26. září 2003 zahájila otevřené zadávací řízení pro činnosti „demoliční práce“ v rámci
výstavby základní školy a tří gymnázií. Náklady celkového projektu byly odhadnuty na 8 600 000 eur. Demoliční práce, které
jsou předmětem původního řízení, byly oceněny na 95 000 eur.
11     Koppensteiner podala nabídku v rámci tohoto zadávacího řízení na tuto zakázku.
12     Dopisem ze dne 29. října 2003 BIG informovala Koppensteiner, že vyhlášení veřejné zakázky bylo po uplynutí lhůty poskytnuté
pro podání nabídek zrušeno na základě závažných důvodů ve smyslu článku 105 BVergG.
13     Dne 6. listopadu 2003 BIG přizvala Koppensteiner k účasti na vyjednávacím řízení bez předchozího vyhlášení zakázky na demoliční
práce, které v podstatě zahrnovalo stejné služby jako první řízení. V tomto druhém řízení byla hodnota zakázky týkající se
těchto činností pro příště stanovena ve výši 90 000 eur.
14     Koppensteiner podala nabídku rovněž v tomto druhém řízení.
15     Dne 13. listopadu 2003 Koppensteiner podala návrh u Bundesvergabeamt, kterým požadovala, v případě prvního zadávacího řízení,
aby bylo zrušeno rozhodnutí o zrušení vyhlášení veřejné zakázky, a zákaz nového vyhlášení veřejné zakázky v rámci nového zadávacího
řízení, jakož i, podpůrně, shledání protiprávnosti zrušení. Současně požadovala zrušení druhého zadávacího řízení.
16     Rozhodnutím Bundesvergabeamt ze dne 20. listopadu 2003 bylo BIG zakázáno po dobu přezkumného řízení, ale nejpozději do 13. ledna
2004, otevírat nabídky podané v rámci druhého zadávacího řízení.
17     Dne 28. ledna 2004 BIG zadala zakázku v rámci druhého zadávacího řízení jinému podniku a tento jiný podnik provedl následně
demoliční práce.
18     BIG u Bundesvergabeamt coby důvod pro zrušení uplatňuje, že všechny nabídky byly o hodně vyšší než stanovená cena zakázky.
V prvním zadávacím řízení tak byla činnost „demoliční práce“ odhadnuta ve výši 95 000 eur. Přitom nejlevnější nabídka činila
304 150 eur, kterážto částka se jevila jako příliš vysoká.
19     Koppensteiner zejména uplatnil, že v souladu s rozsudkem ze dne 18. června 2002, HI (C‑92/00, Recueil, s. I‑5553), musí rovněž
rozhodnutí zadavatele o zrušení vyhlášení veřejné zakázky být předmětem přezkumného řízení a být případně zrušeno z důvodu
porušení práva Společenství v oblasti veřejných zakázek.
20     V předkládacím rozhodnutí Bundesvergabeamt připomíná, že systém zakotvený BVergG neumožňuje přezkoumat a případně zrušit v rámci
přezkumného řízení zrušení vyhlášení veřejné zakázky po otevření nabídek v otevřeném zadávacím řízení. Po zrušení vyhlášení
veřejné zakázky je tento soudní orgán příslušný výlučně k přezkumu, zda takové zrušení bylo protiprávní z důvodu porušení
BVergG, přičemž zjištění takové protiprávnosti umožňuje neúspěšným uchazečům podat žalobu na náhradu škody proti zadavateli.
21     Přitom podle názoru Bundesvergabeamt vyžadují čl. 1 odst. 1 a čl. 2 odst. 1 písm. b) směrnice 89/665, tak jak to Soudní dvůr
vyložil ve výše uvedeném rozsudku HI, aby vnitrostátní právní řád obsahoval možnost zrušit zrušení provedené po otevření nabídek
v zadávacím řízení. Pravomoc kontrolního orgánu konstatovat protiprávnost zrušení, s následnou možností požadovat náhradu
škody, není proto dostačující.
22     Za takových podmínek Bundesvergabeamt rozhodl přerušit řízení a položit Soudnímu dvoru následující předběžné otázky:
„1)      Jsou článek 1 ve spojení s čl. 2 odst. 1 písm. b) směrnice 89/665 […] natolik bezpodmínečné a přesné, aby se o ně mohl jednotlivec
opírat přímo před vnitrostátními soudy v případě zrušení vyhlášení veřejné zakázky po otevření nabídek a mohl proti tomuto
zrušení navrhnout přezkumné řízení?
2)      Pokud je odpověď na první otázku negativní: je třeba článek 1 ve spojení s čl. 2 odst. 1 písm. b) směrnice 89/665 […] vykládat
tak, že členské státy mají povinnost zahájit ve všech případech, proti rozhodnutí zadavatele o zrušení vyhlášení veřejné zakázky
předcházejícímu samotnému zrušení, před zadáním zakázky (přičemž rozhodnutí o zrušení je postaveno na roveň rozhodnutí o zadání
zakázky), přezkumné řízení, prostřednictvím kterého mohou procesní subjekty, nezávisle na možnosti požadovat po zrušení náhradu
škody, dosáhnout zrušení rozhodnutí, jelikož jsou pro to splněny podmínky?“

K předběžným otázkám

K přípustnosti
23     Rakouská vláda zejména uplatňuje, že zakázka, která je předmětem původního řízení, byla zadána po druhém zadávacím řízení
jinému podniku než Koppensteiner a že demoliční práce jsou již ukončeny. Tudíž odpověď na otázky by neměla již žádný význam,
jelikož Koppensteiner by následně mohl získat pouze náhradu škody, což je v každém případě stanoveno v BVergG. Mimoto tato
vláda upřesňuje, že předkládající soud není orgánem příslušným pro zrušení rozhodnutí o zrušení a že již nebude pro řešení
sporu v původním řízení potřebovat odpověď na otázky.
24     BIG má za to, že druhá otázka je čistě hypotetická, a tudíž nepřípustná. Podle ní, vzhledem k tomu, že uvedená zakázka byla
zadána, otázka postrádá význam pro rozhodnutí sporu v původním řízení, jelikož není možné, aby zadavatel
a posteriori
rozhodl o zrušení tohoto vyhlášení veřejné zakázky.
25     V tomto ohledu je namístě připomenout, že je věcí pouze vnitrostátních soudů, které rozhodují spor a které musí nést odpovědnost
za přijaté soudní rozhodnutí, posoudit s ohledem na zvláštnosti věci jak nezbytnost rozhodnutí o předběžné otázce pro vydání
jejich rozsudku, tak i relevanci otázek, které kladou Soudnímu dvoru. V důsledku toho, jestliže se položené otázky týkají
výkladu práva Společenství, je Soudní dvůr v zásadě povinen rozhodnout (viz zejména rozsudek ze dne 27. února 2003, Adolf
Truley, C‑373/00, Recueil, s. I‑1931, bod 21).
26     I když rakouská vláda a BIG správně připomněly, že Soudní dvůr musí odmítnout rozhodnout o předběžné otázce, pokud je zjevné,
že žádaný výklad práva Společenství nemá žádný vztah k realitě nebo předmětu sporu v původním řízení, nebo jestliže se jedná
o hypotetický problém (viz zejména výše uvedený rozsudek Adolf Truley, bod 22), otázky položené v této věci zjevně takové
vlastnosti nemají.
27     V projednávaném případě totiž předkládající soud ve svém rozhodnutí vysvětlil, že otázky jsou položeny, aby si mohl učinit
názor, zda návrh na zrušení rozhodnutí o zrušení prvního vyhlášení veřejné zakázky je nepřípustný, či nikoli, a případně jaké
by byly důvody pro možnou nepřípustnost.
28     Z toho vyplývá, že žádost o rozhodnutí o předběžné otázce je přípustná.

K věci samé
29     Před přezkoumáním otázek, které je třeba řešit společně, je namístě připomenout, že ve výše uvedeném rozsudku HI Soudní dvůr
shledal, že:
–       rozhodnutí o zrušení vyhlášení veřejné zakázky je jedním z rozhodnutí, ohledně kterých musí členské státy na základě směrnice
89/665 zakotvit přezkumná řízení s možností zrušení, za účelem zajištění dodržování předpisů práva Společenství v oblasti
veřejných zakázek, jakož i vnitrostátních předpisů provádějících toto právo (bod 54),
–       úplné uskutečnění cíle sledovaného toutéž směrnicí by bylo ohroženo, pokud by bylo zadavatelům dovoleno zrušit vyhlášení veřejné
zakázky na služby bez předložení k soudnímu přezkumu určenému k zajištění ve všech ohledech účinného dodržování směrnic obsahujících
zásadní pravidla týkající se veřejných zakázek a zásad, na kterých jsou založeny (bod 53).
30     V tomtéž rozsudku tak Soudní dvůr rozhodl, že čl. 1 odst. 1 a čl. 2 odst. 1 písm. b) směrnice 89/665 vyžadují, aby rozhodnutí
zadavatele o zrušení vyhlášení veřejné zakázky mohlo být předmětem přezkumného řízení a mohlo být případně zrušeno z důvodu,
že porušilo právo Společenství v oblasti veřejných zakázek nebo vnitrostátní předpisy provádějící toto právo.
31     Z výše uvedeného vyplývá, že v rozsahu, v jakém na základě vnitrostátního práva, i když vykládaného v souladu s požadavky
práva Společenství, nemůže uchazeč napadnout rozhodnutí o zrušení vyhlášení veřejné zakázky z důvodu rozporu s právem Společenství,
a požadovat z tohoto důvodu jeho zrušení, nesplňuje vnitrostátní právo požadavky čl. 1 odst. 1 a čl. 2 odst. 1 písm. b) směrnice
89/665.
32     Vnitrostátní soud, u kterého uchazeč požaduje zrušení rozhodnutí o zrušení vyhlášení veřejné zakázky z důvodu rozporu s právem
Společenství a jehož vnitrostátní právo mu nedovoluje rozhodnout o tomto návrhu, musí řešit otázku, zda a případně za jakých
podmínek má povinnost na základě práva Společenství prohlásit takový návrh na zrušení za přípustný.
33     V tomto ohledu je třeba poznamenat, že povinnost členských států, vyplývající ze směrnice, dosáhnout cíle jí sledovaného,
jakož i jejich povinnost, na základě článku 10 ES, přijmout veškerá vhodná obecná i zvláštní opatření k zajištění plnění tohoto
závazku jsou uloženy všem orgánům členských států, včetně, v rozsahu jejich pravomoci, soudních orgánů (viz zejména rozsudek
ze dne 4. března 1999, HI, C‑258/97 Recueil, s. I‑1405, bod 25).
34     I když má právní řád každého členského státu určit orgány členských států příslušné k přezkumu řízení o zadávání veřejných
zakázek a k rozhodování sporů, ve kterých jsou zpochybňována individuální práva vyplývající z právního řádu Společenství (viz
zejména rozsudky ze dne 24. září 1998, Tögel, C‑76/97, Recueil, s. I‑5357, bod 28, a ze dne 28. října 1999, Alcatel Austria
a další, C‑81/98, Recueil, s. I‑7671, bod 49), nic nenasvědčuje tomu, že v původním řízení vyvstal problém takové povahy týkající
se soudní příslušnosti.
35     V projednávaném případě je totiž nesporné, že podle použitelné vnitrostátní právní úpravy je Bundesvergabeamt příslušný k přezkoumávání
„rozhodnutí“ ve smyslu čl. 1 odst. 1 směrnice 89/665, přijatých zadavateli v řízeních o zadávání veřejných zakázek na služby.
36     Mimoto předkládající soud uvedl (viz bod 20 tohoto rozsudku), že použitelná vnitrostátní právní úprava vylučuje přezkum, a případně
zrušení, v rámci přezkumného řízení u Bundesvergabeamt, rozhodnutí spočívajících ve skutečnosti ve zrušení vyhlášení veřejné
zakázky po otevření nabídek v rámci otevřeného zadávacího řízení.
37     Jak přitom bylo uvedeno v bodu 30 tohoto rozsudku, Soudní dvůr již rozhodl, že čl. 1 odst. 1 a čl. 2 odst. 1 písm. b) směrnice
89/665 takovému vyloučení brání.
38     Výše uvedená ustanovení směrnice 89/665 jsou bezpodmínečná a dostatečně přesná, aby měl jednotlivec právo, o které by se tento
mohl případně proti zadavateli, jako je BIG, opírat.
39     Za těchto podmínek má příslušný soud povinnost ponechat bez použití vnitrostátní právní předpisy, které zamezují dodržování
povinnosti vyplývající z čl. 1 odst. 1 a čl. 2 odst. 1 písm. b) směrnice 89/665.

K nákladům řízení
40     Vzhledem k tomu, že řízení má, pokud jde o účastníky původního řízení, povahu incidenčního řízení vzhledem ke sporu probíhajícímu
před předkládajícím soudem, je tento příslušný k rozhodnutí o nákladech řízení. Výdaje vzniklé předložením jiných vyjádření
Soudnímu dvoru než vyjádření uvedených účastníků řízení se nenahrazují.
Z těchto důvodů Soudní dvůr (druhý senát) rozhodl takto:
Příslušný soud má povinnost ponechat bez použití vnitrostátní právní předpisy, které zamezují dodržování povinnosti vyplývající
z čl. 1 odst. 1 a čl. 2 odst. 1 písm. b) směrnice Rady 89/665/EHS ze dne 21. prosince 1989 o koordinaci právních a správních
předpisů týkajících se přezkumného řízení při zadávání veřejných zakázek na dodávky a stavební práce, ve znění směrnice Rady
92/50/EHS ze dne 18. června 1992 o koordinaci postupů při zadávání veřejných zakázek na služby.
Podpisy.
*
Jednací jazyk: němčina.