CELEX: 62006CJ0436
Libre circulación de capitales
Fiscalidad
Impuestos sobre la renta
Normativa nacional relativa a la tributación de los beneficios obtenidos por la cesión de participaciones (acciones) de sociedades de capitales

1       La petición de decisión prejudicial se refiere a la interpretación del artículo 56 CE.
2       Esta petición se presentó en el marco de un litigio entre el Sr. y la Sra. Grønfeldt, por un lado, y el Finanzamt Hamburg
– Am Tierpark (en lo sucesivo, «Finanzamt»), por otro, en relación con la tributación en Alemania de la plusvalía obtenida
con ocasión de la cesión de participaciones en dos sociedades de capitales danesas.

Marco jurídico nacional
3       Según se desprende de la resolución de remisión, el artículo 17 de la Ley del impuesto sobre la renta (Einkommensteuergesetz),
en su versión resultante de la Ley de 24 de marzo de 1999 (BGBl. 1999 I, p. 402), incluía entre los ingresos por actividades
profesionales, en particular, la plusvalía de la cesión de participaciones de sociedades de capitales cuando, durante los
cinco años anteriores, el cedente hubiera participado, directa o indirectamente, en el capital social de manera significativa,
es decir, en al menos un 10 %.
4       En virtud del artículo 17 de la Ley del impuesto sobre la renta, modificada por la Ley de reducción del impuesto 2001/2002
(Steuersenkungsgesetz 2001/2002), de 23 de octubre de 2000 (BGBl. 2000 I, p. 1433) (en lo sucesivo, «nueva versión de la EStG»),
también constituía un ingreso por actividad profesional la plusvalía de la cesión de participaciones de una sociedad de capitales
cuando, durante los cinco años anteriores, el cedente hubiera participado, directa o indirectamente, en el capital social
en una proporción de al menos un 1 %.
5       Se desprende de las disposiciones de aplicación del artículo 17 de la nueva versión de la EStG, a saber, de los artículos
52, apartado 1, de la nueva versión de la EStG y 52, apartado 34a, de la Ley del impuesto sobre la renta, modificada por la
Ley fiscal de redondeo de los importes en euros (Steuer-Euroglättungsgesetz), de 19 de diciembre de 2000 (BGBl. 2000 I, p. 1790),
que, respecto a la cesión de participaciones de sociedades no totalmente sujetas al impuesto de sociedades, y por tanto, en
particular, respecto a la cesión de participaciones de una sociedad de capitales extranjera, el artículo 17 de la nueva versión
de la EStG era aplicable desde el ejercicio fiscal 2001, independientemente de cualquier otro requisito. En cuanto a la cesión
de participaciones de sociedades totalmente sujetas al impuesto de sociedades, que es la norma para las sociedades alemanas,
el artículo 17 de la nueva versión de la EStG sólo era aplicable a partir del ejercicio fiscal 2002, de modo que las plusvalías
de las cesiones obtenidas durante el año 2001 sólo estaban sujetas a imposición si el cedente había tenido una participación
de al menos el 10 % en el capital social.

Litigio principal y cuestión prejudicial
6       De la resolución de remisión se desprende que el Sr. Grønfeldt participaba como accionista en el capital social de dos sociedades
danesas, Navision Software A/S y WISEhouse Denmark A/S, en un 2,1 % y en un 2,5 %, respectivamente.
7       En 2001, cedió una gran parte de estas participaciones. De este modo, obtuvo una plusvalía en la cesión de las participaciones
de la sociedad Navision Software A/S y sufrió una pérdida moderada en la de las participaciones de la sociedad WISEhouse Denmark A/S.
8       En la liquidación complementaria del impuesto sobre la renta, con fecha de 10 de abril de 2003, el Finanzamt estimó, conforme
al artículo 17 de la nueva versión de la EStG, tras compensar la plusvalía y las pérdidas resultantes de dichas cesiones,
una plusvalía de la cesión por un importe de 2.021.287 DEM. El posterior recurso administrativo formulado por el matrimonio
Grønfeldt contra esta liquidación tributaria fue desestimado.
9       El matrimonio Grønfeldt impugnó a continuación dicha liquidación ante el órgano jurisdiccional remitente.
10     En opinión de dicho matrimonio, someter a tributación los beneficios obtenidos en la cesión de participaciones de una sociedad
de capitales extranjera, cuando la participación en el capital de esta sociedad alcanza al menos un 1 %, y someter a tributación
los obtenidos en la cesión de participaciones de una sociedad de capitales alemana, cuando la participación en el capital
social alcanza el 10 %, constituye una diferencia de trato que viola, en particular, el principio de la libre circulación
de capitales previsto en el artículo 56 CE.
11     El órgano jurisdiccional remitente suscribe las dudas expresadas por el Bundesfinanzhof en el auto VIII B 107/04, de 14 de
febrero de 2006, sobre la compatibilidad del artículo 17 de la nueva versión de la EStG con el principio de la libre circulación
de capitales.
12     Considerando que la solución del litigio del que conocía exigía la interpretación del Derecho comunitario, el Finanzgericht
Hamburg decidió suspender el procedimiento y plantear al Tribunal de Justicia la siguiente cuestión prejudicial:
«¿Es compatible con el artículo 56 CE, relativo a la libre circulación de capitales, que el beneficio obtenido por la cesión
de participaciones de una sociedad de capitales extranjera en 2001 se sujeten inmediatamente a tributación, cuando en los
cinco años anteriores el cedente haya tenido directa o indirectamente al menos un 1 % del capital social, mientras que el
beneficio obtenido de la cesión, en las mismas condiciones, de participaciones de una sociedad de capitales (alemana) plenamente
sujeta al impuesto de sociedades se sometía a tributación en 2001 únicamente en caso de participación significativa de al
menos un 10 %?»

Sobre la cuestión prejudicial
13     Según se desprende de la resolución de remisión, en 2001, las plusvalías de la cesión de participaciones de sociedades de
capitales extranjeras estaban sujetas a tributación cuando la participación en el capital social alcanzara al menos el 1 %.
En ese mismo año, por el contrario, y en condiciones por lo demás idénticas, las plusvalías de las cesión de participaciones
de sociedades de capitales nacionales únicamente estaban sujetas a tributación cuando dicha participación alcanzaba el 10 %.
14     Pues bien, tal diferencia de trato en función del lugar de la inversión de los capitales tiene el efecto de disuadir al accionista
de invertir su capital en una sociedad establecida en otro Estado y produce asimismo un efecto restrictivo para las sociedades
establecidas en otros Estados en cuanto que constituye para ellas un obstáculo a la captación de capitales en Alemania (véase,
en este sentido, la sentencia de 12 de diciembre de 2006, Test Claimants in the FII Group Litigation, C‑446/04, Rec. p. I‑11753,
apartado 166).
15     A este respecto, poco importa que la diferencia de trato sólo existiera durante un período limitado. En efecto, esta circunstancia
no impide por sí sola que la diferencia de trato produzca efectos importantes, como por otra parte demuestran los hechos del
asunto principal, y que, por tanto, el obstáculo a la libre circulación de capitales sea real.
16     Para que tal diferencia de trato sea compatible con las disposiciones del Tratado CE relativas a la libre circulación de capitales,
es preciso que afecte a situaciones que no sean objetivamente comparables o resulte justificada por una razón imperiosa de
interés general (sentencia Test Claimants in the FII Group Litigation, antes citada, apartado 167).
17     Según el Finanzamt y el Gobierno alemán, la diferencia de trato discutida en el asunto principal es un elemento de un régimen
transitorio, para cuyo establecimiento un Estado miembro debería disponer de cierto margen de maniobra, que tiene por objetivo
instaurar, a largo plazo, la compatibilidad del régimen del impuesto de sociedades alemán con el Derecho comunitario y suprimir
eventuales discriminaciones. Más concretamente, para que las inversiones realizadas en Alemania y las realizadas en el extranjero
sean objeto de una carga fiscal idéntica, se procedió, en el régimen del impuesto de sociedades alemán, a reemplazar el procedimiento
de deducción integral por el de la exoneración del 50 % de los ingresos.
18     En lo que atañe al procedimiento de deducción integral, según el Gobierno alemán, una sociedad de capitales estaba en principio
sujeta a una tributación del 40 %. Los beneficios que distribuía a sus accionistas sólo estaban sujetos a un impuesto del
30 %. El accionista debía a su vez pagar el impuesto sobre la renta correspondiente a los beneficios distribuidos, en función
de su tipo impositivo personal. No obstante, podía deducir totalmente de su deuda impositiva personal el impuesto de sociedades
ya pagado en Alemania por la sociedad de capitales. De este modo, se evitaba una doble imposición de los beneficios.
19     En cambio, por lo que respecta al procedimiento de exoneración del 50 % de los ingresos, según este mismo Gobierno, para los
ejercicios posteriores al 31 de diciembre de 2000, los beneficios de la sociedad de capitales están únicamente sujetos a un
tipo impositivo uniforme del 25 %, independientemente de si la sociedad los distribuye o no a sus accionistas. El accionista
que percibe dividendos ya no puede deducir el importe del impuesto de sociedades. No obstante, sólo debe declarar la mitad
de los dividendos como rendimientos del capital, pues la otra mitad está exenta de impuesto. Este régimen afecta de manera
paralela a la tributación de los dividendos y a la de las plusvalías por cesión.
20     También según este mismo Gobierno, en el marco del procedimiento de exoneración del 50 % de los ingresos, la tributación integral
de los beneficios de una sociedad de capitales sólo es posible, contrariamente a lo que sucede en el caso del procedimiento
de deducción integral, en el que la tributación integral ya se ha efectuado en el marco de la sociedad, combinando la imposición
de los beneficios en el ámbito de la sociedad y la imposición de la mitad de los dividendos en lo que atañe al accionista.
21     Esta combinación que, según el Gobierno alemán, garantiza una imposición completa, quedaría perturbada si el porcentaje de
participación en el capital social, que implica la sujeción al impuesto en caso de cesión de acciones siguiera establecido
en el 10 %, sin modificación. En tal supuesto, el accionista con una participación inferior al 10 % podría, en efecto, cederla
con exención del impuesto, llegado el caso, después de que la sociedad hubiera acumulado durante varios años beneficios no
distribuidos.
22     El Finanzamt y el Gobierno alemán señalan además que, en principio, el nuevo régimen vinculado al procedimiento de exoneración
del 50 % de los ingresos resultó aplicable partir del año 2001 por lo que respecta a la sociedad que distribuye beneficios.
Sin embargo, en lo que atañe al accionista, el procedimiento de deducción integral aún era de aplicación durante el año 2001
si las ganancias de los dividendos procedían de distribuciones ordinarias de beneficios de una sociedad residente correspondientes
al año 2000. En cambio, para los beneficiarios de dividendos extranjeros, el procedimiento de exoneración del 50 % de los
ingresos se aplicó sin fase de transición y éstos no se beneficiaron, según el Derecho anteriormente aplicable, del procedimiento
de deducción integral.
23     A este respecto, en lo que atañe a la cuestión de si una diferencia de trato como la examinada en el asunto principal afecta
a situaciones objetivamente comparables, procede comparar la situación en la que se encontraba, en el año 2001, un accionista
que tuviese participaciones en una sociedad no residente con la situación, en ese mismo año, de un accionista con participaciones
en una sociedad residente. Por tanto, contrariamente a lo que sugiere el Gobierno alemán, no es pertinente una comparación
entre la situación de un accionista que tuviese participaciones en una sociedad no residente antes del año 2001 y la situación,
supuestamente más favorable, de este accionista a partir del mismo año.
24     Pues bien, dado que el procedimiento de exoneración del 50 % de los ingresos se introdujo, según afirma el propio Gobierno
alemán, para suprimir eventuales discriminaciones entre inversiones en sociedades residentes e inversiones en sociedades no
residentes, parece indudable que los accionistas de ambas categorías de sociedades se hallan, por lo que respecta a la aplicación
de un umbral impositivo en un contexto como el del asunto principal, en una situación objetivamente comparable.
25     Por consiguiente, es preciso examinar si una diferencia de trato como la discutida en el asunto principal está justificada
por una razón imperiosa de interés general.
26     Por lo que respecta, en primer lugar, al argumento relativo a la necesidad de garantizar una tributación integral, procede
señalar que éste se asemeja a un argumento basado en la coherencia del régimen fiscal.
27     Ahora bien, como señala asimismo el Bundesfinanzhof en su auto VIII B 107/04, antes citado, al que se refiere el órgano jurisdiccional
remitente, una diferencia de trato como la discutida en el asunto principal no resulta justificada por la necesidad de garantizar
la coherencia del régimen fiscal, puesto que no existe, para un accionista como el Sr. Grønfeldt, una relación directa entre
la ventaja fiscal de que se trata y la compensación de dicha ventaja mediante un gravamen fiscal determinado (véanse, en este
sentido, las sentencias de 7 de septiembre de 2004, Manninen, C‑319/02, Rec. p. I‑7477, apartado 42, y de 6 de marzo de 2007,
Meilicke y otros, C‑292/04, Rec. p. I‑1835, apartado 26).
28     Por lo demás, es cierto que el argumento de la tributación integral permite comprender la razón por la que el nuevo régimen
vinculado al procedimiento de exoneración del 50 % de los ingresos no se introdujo hasta el año 2002 para los accionistas
con participaciones en una sociedad residente. En efecto, puesto que este tipo de sociedades todavía estaba sujeto en el año
2000 al impuesto sobre los beneficios en el marco del antiguo procedimiento de deducción integral, se produjo, por ello, una
«tributación integral», como la pretendida por el Gobierno alemán, respecto a los dividendos distribuidos en el año 2001.
No obstante, este mismo argumento no puede considerarse pertinente par explicar el trato durante el año 2001 de un accionista
con participaciones en una sociedad no residente. En este supuesto, una «tributación integral» como la pretendida por el Gobierno
alemán no puede obtenerse, de todas formas, dado que los beneficios de la sociedad no residente están sujetos a gravamen en
otro Estado miembro.
29     Esta interpretación no se ve afectada por la circunstancia mencionada por el Gobierno alemán según la cual el accionista en
cuestión podría ceder su participación después de que la sociedad hubiera acumulado durante varios años beneficios no distribuidos.
En efecto, se acumulen o no los beneficios, es imposible, en el caso de un accionista como el Sr. Grønfeldt, alcanzar la «tributación
integral», como pretende el Gobierno alemán.
30     Por tanto, de los autos remitidos al Tribunal de Justicia no se desprende que la decisión de adoptar, en el año 2001, el criterio
de la posesión de un 1 % del capital social de una sociedad no residente y no el 10 % de esta misma participación para fijar
el umbral impositivo de las plusvalías obtenidas por un accionista fuera necesaria para garantizar esa «tributación integral».
31     De lo anterior resulta que una diferencia de trato como la discutida en el asunto principal no puede considerarse justificada
por la necesidad de asegurar la coherencia del régimen fiscal.
32     Por lo que respecta, en segundo lugar, al argumento de que un Estado miembro que tenga por objetivo instaurar, a largo plazo,
la compatibilidad del régimen del impuesto de sociedades nacional con el Derecho comunitario y suprimir eventuales discriminaciones
debe poder gozar de cierto margen de maniobra en el establecimiento de un régimen transitorio, procede recordar que tal margen
de maniobra está siempre limitado por el respeto de las libertades fundamentales y, en lo que atañe en particular al asunto
principal, por el de la libre circulación de capitales.
33     Pues bien, aunque un régimen transitorio como el controvertido en el asunto principal pueda entenderse, en lo que se refiere
a la tributación de los beneficios obtenidos por la cesión de participaciones en sociedades residentes, como una pretensión
legítima de garantizar una transición sin ruptura del régimen anterior al nuevo régimen, tal circunstancia no permite, por
sí sola, justificar una diferencia de trato como la discutida en el asunto principal, en detrimento de la tributación de los
beneficios obtenidos por la cesión de participaciones en sociedades no residentes.
34     Por tanto, de los autos remitidos al Tribunal de Justicia se desprende que una diferencia de trato como la discutida en el
asunto principal no resulta justificada por una razón imperiosa de interés general.
35     Por consiguiente, es preciso responder a la cuestión planteada que el artículo 56 CE debe interpretarse en el sentido de que
se opone a una normativa de un Estado miembro como la considerada en el asunto principal, mediante la cual el beneficio obtenido
de la cesión de participaciones de una sociedad de capitales con domicilio social en otro Estado miembro está inmediatamente
sujeto a tributación en 2001, cuando en los cinco años anteriores el cedente haya tenido directa o indirectamente una participación
de al menos un 1 % del capital social, mientras que el beneficio obtenido de la cesión, en las mismas condiciones, de participaciones
de una sociedad de capitales con domicilio social en el primer Estado miembro y plenamente sujeta al impuesto de sociedades
se sometía a tributación en 2001 únicamente en caso de participación significativa de al menos un 10 %.

Costas
36     Dado que el procedimiento tiene, para las partes del litigio principal, el carácter de un incidente promovido ante el órgano
jurisdiccional nacional, corresponde a éste resolver sobre las costas. Los gastos efectuados por quienes, no siendo partes
del litigio principal, han presentado observaciones ante el Tribunal de Justicia no pueden ser objeto de reembolso.
En virtud de todo lo expuesto, el Tribunal de Justicia (Sala Segunda) declara:
El artículo 56 CE debe interpretarse en el sentido de que se opone a una normativa de un Estado miembro como la considerada
en el asunto principal, mediante la cual el beneficio obtenido de la cesión de participaciones de una sociedad de capitales
con domicilio social en otro Estado miembro está inmediatamente sujeto a tributación en 2001, cuando en los cinco años anteriores
el cedente haya tenido directa o indirectamente una participación de al menos un 1 % del capital social, mientras que el beneficio
obtenido por la cesión, en las mismas condiciones, de participaciones de una sociedad de capitales con domicilio social en
el primer Estado miembro y plenamente sujeta al impuesto de sociedades se sometía a tributación en 2001 únicamente en caso
de participación significativa de al menos un 10 %.
Firmas
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Lengua de procedimiento: alemán.