CELEX: 62008CJ0393
Nationale Regelung der Öffnungszeiten von Apotheken
Befreiung
Entscheidungsgewalt der zuständigen Behörden

Das Vorabentscheidungsersuchen betrifft die Auslegung der Art. 49 EG, 81 EG bis 86 EG, 152 EG und 153 EG.
Dieses Ersuchen ergeht im Rahmen eines Rechtsstreits zwischen Frau Sbarigia, Inhaberin einer Apotheke, und der Azienda Unità
Sanitaria Locale „Roma A“ (im Folgenden: ASL RM/A), der örtlich zuständigen Behörde der Comune di Roma (im Folgenden: Stadt
Rom), über die Entscheidung der ASL RM/A, mit der diese die Anträge von Frau Sbarigia, ihr zu genehmigen, auf die vorgeschriebenen
Schließungszeiten und insbesondere auf die jährliche Schließung im Sommer 2006 zu verzichten, zurückgewiesen hatte.

Rechtlicher Rahmen
Die im Ausgangsverfahren anwendbare Regelung ist das Regionalgesetz Latium Nr. 26 vom 30. Juli 2002 über Öffnungszeiten, Bereitschaftszeiten
und Betriebsferien öffentlicher Apotheken (Legge regionale del 30 luglio 2002, n. 26, Disciplina dell’orario, dei turni e
delle ferie delle farmacie aperte al pubblico,
Bollettino Ufficiale della Regione Lazio
Nr. 23, Supplemento ordinario Nr. 5, vom 20. August 2002, GURI Nr. 24, Serie speciale Nr. 3, vom 14. Juni 2003, im Folgenden:
Legge regionale Nr. 26/02).
In den Art. 2 bis 8 der Legge regionale Nr. 26/02 sind die Öffnungszeiten, die freiwilligen Bereitschaftsdienste, die wöchentlichen
Ruhetage und die jährlichen Betriebsferien der Apotheken geregelt. Insbesondere sind höchstzulässige Öffnungszeiten, die Verpflichtung,
die Apotheke sonntags und an einem halben Tag in der Woche sowie an Feiertagen geschlossen zu halten, und eine Mindestdauer
für die jährlichen Betriebsferien vorgeschrieben.
Art. 10 der Legge regionale Nr. 26/02 bestimmt:
„(1)      Für die Stadt Rom erlässt jede Unità sanitariale locale [Lokale Gesundheitsbehörde] (im Folgenden: USL) im Einvernehmen mit
den anderen betroffenen USL im Rahmen ihrer Zuständigkeiten die nach diesem Gesetz vorgesehenen Bestimmungen.
(2)      Bei Apotheken in besonderen Gebieten einer Gemeinde können die wöchentlichen Öffnungszeiten, die Betriebsferien der Stadtapotheken
und der halbe wöchentliche Ruhetag … durch Beschluss der örtlich zuständigen USL im Einvernehmen mit dem Bürgermeister der
betreffenden Gemeinde, dem Ordine provinciale dei farmacisti [regionale Apothekerkammer] und den repräsentativen regionalen
Gewerkschaftsorganisationen der öffentlichen und privaten Apotheken geändert werden.“

Ausgangsverfahren und Vorlagefragen
Frau Sbarigia ist Inhaberin einer Apotheke, die sich im sogenannten „Tridente“, einem Gebiet im historischen Zentrum Roms,
befindet. Dieser Stadtteil, eine reine Fußgängerzone, liegt im touristischen Herzen dieser Stadt.
Aufgrund dieser besonderen Lage und der in den Monaten Juli und August erheblich höheren Kundenzahl beantragte die Klägerin
des Ausgangsverfahrens am 31. Mai 2006 gemäß Art. 10 Abs. 2 der Legge regionale Nr. 26/02 bei der örtlich zuständigen ASL
RM/A, sie von der Einhaltung der ihr auferlegten Betriebsferien für den Sommer 2006 zu befreien. Dieser Antrag wurde mit Entscheidung
vom 22. Juni 2006 abgelehnt, gegen die Frau Sbarigia beim vorlegenden Gericht Klage erhoben hat.
Noch vor der Entscheidung über diese Klage stellte Frau Sbarigia am 18. Oktober 2006 einen zweiten, weiter gehenden Antrag
mit dem Ziel, sie von der Verpflichtung zu befreien, jährliche Betriebsferien einzulegen und an Feiertagen zu schließen, und
ihr zu gestatten, für alle Tage des Jahres längere als die bisher festgelegten wöchentlichen Öffnungszeiten vorzusehen. Frau
Sbarigia machte in diesem Zusammenhang geltend, dass am 8. September 2006 einer anderen, in der Nähe des Bahnhofs Termini
gelegenen Apotheke, die den gleichen speziellen Kundenkreis wie ihre eigene Apotheke habe, eine ähnliche Genehmigung gewährt
worden sei.
Die ASL RM/A lehnte diesen zweiten Antrag mit Entscheidung Nr. 119945/P vom 22. März 2007 ebenfalls ab, gegen die Frau Sbarigia
weitere Klagegründe geltend machte und deren Aussetzung sie beantragte.
Mit Beschluss vom 22. Juni 2007 gab das vorlegende Gericht dem Antrag auf Aussetzung des Vollzugs der Entscheidung vom 22.
März 2007 statt und wies diese zur erneuten Prüfung an die ASL RM/A zurück.
Daraufhin erließ die ASL RM/A am 1. August 2007 die Entscheidung Nr. 40249, mit der sie den Antrag der Klägerin des Ausgangsverfahrens
gemäß Art. 10 Abs. 2 der Legge regionale Nr. 26/02 nach abschlägiger Stellungnahme der Stadt Rom, des Ordine dei Farmacisti
della Provincia di Roma (Apothekerkammer der Provinz Rom) und der Gewerkschaftsorganisationen Assiprofar – Associazione Sindacale
Proprietari Farmacia (im Folgenden: Assiprofar) und Confservizi zurückwies.
Frau Sbarigia hat die letztgenannte Entscheidung angefochten, wobei sie im Rahmen des vor dem vorlegenden Gericht anhängigen
Verfahrens neue Klagegründe geltend macht.
Nach Ansicht des Tribunale amministrativo regionale per il Lazio genügt es nicht, den Apothekendienst als öffentliche Dienstleistung
zum Schutz der Gesundheit der Kunden zu bezeichnen, um damit die zwingenden Regelungen der Modalitäten der Apothekenöffnungszeiten
zu rechtfertigen. Eine Liberalisierung der Öffnungszeiten aller Apotheken – wie es im Übrigen die italienische Autorità garante
della concorrenza e del mercato (Aufsichtsbehörde für Markt und Wettbewerb) in einem am 1. Februar 2007 veröffentlichten Bericht
empfehle – hätte generell ein erweitertes Angebot im Interesse der Kunden zur Folge (wobei die Apothekendienstpläne für eine
ausgewogene geografische Verteilung der Apotheken sorgten).
Die Vorschriften der Legge regionale Nr. 26/02 seien außerdem offenbar zu weitgehend und nicht gerechtfertigt. Das öffentliche
Interesse und die Bedürfnisse im Zusammenhang mit dem Apothekendienst könnten nämlich ohne Zweifel besser durch Maßnahmen
zur Liberalisierung der Öffnungsmodalitäten der Apotheken geschützt werden, die den Ausbau des Wettbewerbs förderten.
Deshalb wirft das vorlegende Gericht die Frage auf, ob die streitigen Beschränkungen mit den Grundsätzen des Gemeinschaftsrechts
auf dem Gebiet des freien Wettbewerbs der Unternehmen auf der einen und den Maßnahmen der Europäischen Union zur Verbesserung
und zum Schutz der Gesundheit auf der anderen Seite vereinbar sind. Insbesondere verhindert der derzeit in der Region Latium
bestehende rechtliche Rahmen für die Organisation des Apothekendienstes nach Ansicht des Gerichts eine wirksame Förderung
des Schutzes der öffentlichen Gesundheit.
Unter diesen Umständen hat das Tribunale amministrativo regionale per il Lazio beschlossen, das Verfahren auszusetzen und
dem Gerichtshof folgende zwei Fragen zur Vorabentscheidung vorzulegen:
1.      Ist es mit den u. a. in den Art. 49 EG und 81 EG bis 86 EG enthaltenen Grundsätzen des Gemeinschaftsrechts zum Schutz des
freien Wettbewerbs und der Dienstleistungsfreiheit vereinbar, wenn die Legge regionale Lazio Nr. 26/02 den Apotheken verbietet,
auf die jährlichen Betriebsferien zu verzichten, ihnen Beschränkungen für die Öffnungszeiten auferlegt und für die Apotheken
der Stadt Rom die Gewährung einer Ausnahme von diesen Beschränkungen (Art. 10 Abs. 2) von der Voraussetzung abhängig macht,
dass die Verwaltung in Ausübung ihres Ermessens (im Einvernehmen mit den im selben Artikel näher bestimmten Einrichtungen
und Verbänden) feststellt, dass das Kriterium der Besonderheit des Gebiets der Gemeinde erfüllt ist?
2.      Sind die Beschränkungen, die die Legge regionale Lazio Nr. 26/02 zum Gesundheitsschutz für die Ausübung des öffentlichen Apothekendienstes
hinsichtlich der Modalitäten der täglichen, wöchentlichen und jährlichen Öffnungszeiten vorsieht, mit den Art. 152 EG und
153 EG vereinbar?

Zur Zulässigkeit des Vorabentscheidungsersuchens
Die italienische und die griechische Regierung vertreten in ihren schriftlichen Erklärungen die Auffassung, dass das vorliegende
Vorabentscheidungsersuchen unzulässig sei. In der mündlichen Verhandlung haben sich die Assiprofar und stillschweigend der
Ordine dei Farmacisti della Provincia di Roma dieser Ansicht angeschlossen.
Die italienische Regierung macht insbesondere geltend, das vorlegende Gericht habe keine Angaben zu der Sach‑ und Rechtslage
gemacht, die es dazu veranlasst habe, die Frage der Vereinbarkeit der einschlägigen nationalen Vorschrift mit den von ihm
genannten Bestimmungen des EG-Vertrags aufzuwerfen. Die griechische Regierung, Assiprofar und der Ordine dei Farmacisti della
Provincia di Roma wiederum tragen vor, dass es den Vorlagefragen in Ermangelung eines grenzüberschreitenden Bezugs an jeder
Verbindung zum Recht der Union fehle.
Insoweit ist darauf hinzuweisen, dass es ausschließlich Sache der mit dem Rechtsstreit befassten nationalen Gerichte ist,
die die Verantwortung für die zu erlassende gerichtliche Entscheidung zu übernehmen haben, im Hinblick auf die Besonderheiten
des Einzelfalls sowohl zu beurteilen, ob eine Vorabentscheidung erforderlich ist, damit sie ihr Urteil erlassen können, als
auch, ob die dem Gerichtshof vorgelegten Fragen erheblich sind. Daher ist der Gerichtshof grundsätzlich gehalten, über ihm
vorgelegte Fragen zu befinden, wenn diese die Auslegung des Unionsrechts betreffen (vgl. Urteil vom 10. März 2009, Hartlauer,
C‑169/07, Slg. 2009, I‑1721, Randnr. 24 und die dort angeführte Rechtsprechung).
Daraus folgt, dass eine Vermutung für die Entscheidungserheblichkeit der das Unionsrecht betreffenden Fragen spricht. Die
Zurückweisung des Ersuchens eines nationalen Gerichts ist dem Gerichtshof daher nur möglich, wenn die erbetene Auslegung des
Unionsrechts offensichtlich in keinem Zusammenhang mit der Realität oder dem Gegenstand des Ausgangsrechtsstreits steht, wenn
das Problem hypothetischer Natur ist oder wenn der Gerichtshof nicht über die tatsächlichen und rechtlichen Angaben verfügt,
die für eine zweckdienliche Beantwortung der ihm vorgelegten Fragen erforderlich sind (vgl. in diesem Sinne Urteile vom 5.
Dezember 2006, Cipolla u. a., C‑94/04 und C‑202/04, Slg. 2006, I‑11421, Randnr. 25, sowie vom 7. Juni 2007, van der Weerd
u. a., C‑222/05 bis C‑225/05, Slg. 2007, I‑4233, Randnr. 22).
Zu der von der italienischen Regierung erhobenen Einrede der Unzulässigkeit ist festzustellen, dass die Entscheidung des vorlegenden
Gerichts den rechtlichen und tatsächlichen Rahmen des Ausgangsrechtsstreits hinreichend beschreibt und dass die Angaben des
vorlegenden Gerichts es ermöglichen, die Reichweite der Vorlagefragen zu bestimmen. Die genannte Entscheidung hat somit den
Beteiligten eine tatsächliche Möglichkeit eröffnet, gemäß Art. 23 der Satzung des Gerichtshofs Erklärungen einzureichen, was
im Übrigen der Inhalt der beim Gerichtshof eingereichten Erklärungen belegt.
Dieser Einrede kann daher nicht stattgegeben werden.
Zu dem Vorbringen der Assiprofar, des Ordine dei Farmacisti della Provincia di Roma und der griechischen Regierung, dass sämtliche
Elemente des Ausgangsrechtsstreits innerhalb eines einzigen Mitgliedstaats lägen, ist auf die Rechtsprechung des Gerichtshofs
zu verweisen, wonach dessen Antwort dem vorlegenden Gericht auch unter derartigen Umständen von Nutzen sein kann, insbesondere
dann, wenn sein nationales Recht vorschreiben sollte, dass einem inländischen Staatsangehörigen die gleichen Rechte zustehen
wie die, die einem Staatsangehörigen eines anderen Mitgliedstaats in der gleichen Lage kraft Unionsrecht zustünden (vgl. u. a.
Urteile vom 30. März 2006, Servizi Ausiliari Dottori Commercialisti, C‑451/03, Slg. 2006, I‑2941, Randnr. 29, Cipolla u. a.,
Randnr. 30, sowie vom 1. Juni 2010, Blanco Pérez und Chao Gómez, C‑570/07 und C‑571/07, Slg. 2010, I‑0000, Randnr. 36).
Der in der zuvor erwähnten Rechtsprechung angesprochene Fall betrifft im Rahmen des Ausgangsverfahrens die Rechte, die einem
Staatsangehörigen eines anderen Mitgliedstaats kraft Unionsrecht zustehen könnten, wenn er sich in der gleichen Situation
wie Frau Sbarigia befände, die eine Apotheke in einem besonderen Gebiet der Stadt Rom betreibt und an die, gestützt auf Art. 10
Abs. 2 der Legge regionale Nr. 26/02, eine Entscheidung der zuständigen nationalen Verwaltung über einen Antrag erging, der
das in diesem Gesetz festgelegte allgemeine System zur Regulierung der Öffnungszeiten und Betriebsferien von Apotheken keineswegs
in Frage stellt, sondern mit dem als Ausnahme zu dieser allgemeinen Regelung lediglich eine Genehmigung dafür beantragt wurde,
auf jegliche Schließungszeiten zu verzichten.
In Anbetracht der konkreten Umstände des Ausgangsverfahrens ist offensichtlich, dass die Auslegung von Art. 49 EG, um die
das vorlegende Gericht in seiner Entscheidung ersucht, nicht entscheidungserheblich ist.
Wie der Generalanwalt nämlich in den Nrn. 72 und 73 seiner Schlussanträge ausgeführt hat, fällt nach ständiger Rechtsprechung
ein Angehöriger eines Mitgliedstaats, der in beständiger und kontinuierlicher Weise eine Berufstätigkeit in einem anderen
Mitgliedstaat ausübt, unter die Vorschriften des Kapitels über das Niederlassungsrecht und nicht unter die des Kapitels über
die Dienstleistungen (vgl. u. a. Urteile vom 21. Juni 1974, Reyners, C‑2/74, Slg. 1974, 631, Randnr. 21, und vom 30. November
1995, Gebhard, C‑55/94, Slg. 1995, I‑4165, Randnr. 28).
Was nun die Niederlassungsfreiheit angeht, hat das Tribunale amministrativo regionale per il Lazio den Gerichtshof zwar nicht
ausdrücklich um eine Auslegung von Art. 43 EG gebeten, aber es ist auch offensichtlich, dass die Auslegung dieses Artikels
für den Rechtsstreit, mit dem das vorlegende Gericht befasst ist, ebenfalls nicht entscheidungserheblich ist.
Die in Rede stehende Apotheke ist nämlich, wie bereits in Randnr. 23 dieses Urteils festgestellt worden ist, ein in der Fußgängerzone
der Innenstadt Roms etablierter Betrieb, dessen Inhaberin, selbst wenn sie Staatsangehörige eines anderen Mitgliedstaats wäre,
bereits in kontinuierlicher Weise eine Berufstätigkeit ausübt. Daher steht die Ausübung der in Art. 43 EG verankerten Niederlassungsfreiheit
im Ausgangsverfahren offensichtlich nicht in Frage.
Somit ergibt sich, dass die anderen gemeinschaftsrechtlichen Vorschriften auf dem Gebiet des Wettbewerbs – insbesondere die
Art. 81 EG bis 86 EG –, um deren Auslegung das vorlegende Gericht ersucht, in einem Kontext wie dem des Ausgangsverfahrens
ebenfalls offensichtlich nicht zur Anwendung kommen.
Erstens ist nämlich festzustellen, dass die Art. 83 EG bis 85 EG im Rahmen des Rechtsstreits, mit dem das vorlegende Gericht
befasst ist, keine Rolle spielen, weil es sich entweder um reine Verfahrensvorschriften (Art. 83 EG und 85 EG) oder um Übergangsbestimmungen
(Art. 84 EG) handelt.
Zweitens betreffen die Art. 81 EG und 82 EG zwar nur das Verhalten von Unternehmen und nicht als Gesetz oder Verordnung ergangene
Maßnahmen der Mitgliedstaaten; in Verbindung mit Art. 10 EG, der eine Pflicht zur Zusammenarbeit begründet, verbieten sie
es jedoch den Mitgliedstaaten, Maßnahmen, auch in Form von Gesetzen oder Verordnungen, zu treffen oder beizubehalten, die
die praktische Wirksamkeit der für die Unternehmen geltenden Wettbewerbsregeln aufheben könnten (vgl. Urteil Cipolla u. a.,
Randnr. 46 und die dort angeführte Rechtsprechung).
In diesem Zusammenhang ist es jedoch offensichtlich, dass die im Ausgangsverfahren in Rede stehende nationale Regelung der
möglichen Gewährung einer Ausnahme in Bezug auf die Öffnungszeiten einer in einem besonderen Gebiet der Stadt Rom befindlichen
Apotheke als solche oder durch deren Anwendung nicht den Handel zwischen den Mitgliedstaaten im Sinne der Art. 81 EG und 82
EG beeinträchtigen kann (vgl. im Umkehrschluss Urteile vom 17. Oktober 1972, Vereniging van Cementhandelaren/Kommission, 8/72,
Slg. 1972, 977, Randnr. 29, vom 10. Dezember 1991, Merci convenzionali porto di Genova, C‑179/90, Slg. 1991, I‑5889, Randnrn.
14 und 15, sowie vom 19. Februar 2002, Arduino, C‑35/99, Slg. 2002, I‑1529, Randnr. 33).
Demzufolge ist festzustellen, dass die erste Frage des vorlegenden Gerichts, soweit sie die Art. 81 EG und 82 EG betrifft,
unzulässig ist.
Drittens folgt aus der Tatsache, dass die genannten Wettbewerbsvorschriften des Unionsrechts im Ausgangsverfahren nicht zur
Anwendung kommen, dass Art. 86 EG ebenfalls nicht zur Anwendung kommt.
Zu Art. 28 EG, der von einigen der Verfahrensbeteiligten erwähnt worden ist, die beim Gerichtshof schriftliche Erklärungen
eingereicht haben, ist der Vollständigkeit halber festzustellen, dass aus den in Randnr. 32 dieses Urteils genannten Gründen
eine Beeinträchtigung des Handels zwischen den Mitgliedstaaten und insofern die Möglichkeit eines Verstoßes gegen den freien
Warenverkehr ebenfalls von vornherein ausgeschlossen ist.
Daraus folgt also, dass die Auslegung von Art. 28 EG für die Beilegung des Rechtsstreits, mit dem das vorlegende Gericht befasst
ist, nicht erheblich ist.
Hinsichtlich der Art. 152 EG und 153 EG schließlich, die das vorlegende Gericht in seiner zweiten Frage erwähnt, genügt die
Feststellung, dass diese Artikel – wie der Generalanwalt in den Nrn. 48 bis 51 seiner Schlussanträge und nahezu alle Verfahrensbeteiligten,
die im vorliegenden Verfahren schriftliche Erklärungen eingereicht haben, hervorheben – an die Organe der Union und an die
Mitgliedstaaten gerichtet sind und offensichtlich nicht geltend gemacht werden können, um die Vereinbarkeit nationaler Bestimmungen
mit dem Unionsrecht prüfen zu lassen.
Nach alledem ist das vorliegende Vorabentscheidungsersuchen als unzulässig anzusehen.

Kosten
Für die Beteiligten des Ausgangsverfahrens ist das Verfahren ein Zwischenstreit in dem bei dem vorlegenden Gericht anhängigen
Rechtsstreit; die Kostenentscheidung ist daher Sache dieses Gerichts. Die Auslagen anderer Beteiligter für die Abgabe von
Erklärungen vor dem Gerichtshof sind nicht erstattungsfähig.
Aus diesen Gründen hat der Gerichtshof (Erste Kammer) für Recht erkannt:
Das mit Entscheidung vom 21. Mai 2008 eingereichte Vorabentscheidungsersuchen des Tribunale amministrativo regionale per il
Lazio ist unzulässig.
Unterschriften
*
Verfahrenssprache: Italienisch.