CELEX: 61997CJ0005
Palvelujen tarjonnan vapaus
Julkiset rakennusurakat
Urakoitsijoiden hyväksyminen
Huomioon otettava yksikkö

Tuomion perustelut
1 Raad van State van België on esittänyt yhteisöjen tuomioistuimelle 18.12.1996 tekemällään päätöksellä, joka on saapunut yhteisöjen tuomioistuimeen 13.1.1997, EY:n perustamissopimuksen 177 artiklan nojalla ennakkoratkaisukysymyksen yhteisöjen tuomioistuimen asiassa C-389/92, Ballast Nedam Groep, 14.4.1994 antaman tuomion (Kok. 1994, s. I-1289, jäljempänä BNG I -tapaus) tulkinnasta.
2 Tämä kysymys on esitetty Alankomaiden oikeuden mukaan perustetun yhtiön Ballast Nedam Groepin (jäljempänä BNG) ja Belgian valtion välisessä asiassa, joka koskee sitä, että tämän yhtiön asemaa hyväksyttynä urakoitsijana ei uudistettu, ja jossa on jo aikaisemmin esitetty ennakkoratkaisukysymys julkisia rakennusurakoita koskeviin sopimuksiin liittyvien palvelujen tarjoamista koskevien rajoitusten poistamisesta sekä julkisia rakennusurakoita koskevien sopimusten tekemisestä kauppaedustajan tai sivuliikkeiden välityksellä toimivien urakoitsijoiden kanssa 26 päivänä heinäkuuta 1971 annetun neuvoston direktiivin 71/304/ETY (EYVL L 185, s. 1) ja julkisia rakennusurakoita koskevien sopimusten tekomenettelyjen yhteensovittamisesta 26 päivänä heinäkuuta 1971 annetun neuvoston direktiivin 71/305/ETY (EYVL L 185, s. 5) tulkinnasta.
3 Raad van State esitti aikaisemmassa ennakkoratkaisupyynnössään seuraavan ennakkoratkaisukysymyksen:
"Onko julkisia rakennusurakoita koskeviin sopimuksiin liittyvien palvelujen tarjoamista koskevien rajoitusten poistamisesta sekä julkisia rakennusurakoita koskevien sopimusten tekemisestä kauppaedustajan tai sivuliikkeiden välityksellä toimivien urakoitsijoiden kanssa 26 päivänä heinäkuuta 1981 annetun neuvoston direktiivin 71/304/ETY ja julkisia rakennusurakoita koskevien sopimusten tekomenettelyjen yhteensovittamisesta 26 päivänä heinäkuuta 1971 annetun neuvoston direktiivin 71/305/ETY ja erityisesti viimeksi mainitun direktiivin 1, 6, 21, 23 ja 26 artiklan mukaan sallittua, että kun urakoitsijoiden hyväksymistä koskevaa Belgian lainsäädäntöä sovelletaan Alankomaiden oikeuden mukaan perustetun konsernin määräävässä asemassa olevaan oikeushenkilöön, niitä muun muassa teknistä suorituskykyä koskevia edellytyksiä, jotka urakoitsijan on täytettävä, arvioitaessa otetaan huomioon vain tämä määräävässä asemassa oleva oikeushenkilö oikeudellisena yksikkönä mutta ei niitä muita yhtiöitä, joista kukin kuuluu tähän konserniin erillisenä oikeushenkilönä?"
4 Yhteisöjen tuomioistuin vastasi edellä mainitussa BNG I -tapauksessa tähän ennakkoratkaisukysymykseen siten, että direktiivejä 71/304/ETY ja 71/305/ETY on tulkittava siten, että kun konsernin määräävässä asemassa olevan oikeushenkilön tekemää hakemusta hyväksyttyjen urakoitsijoiden luetteloon ottamisesta tutkittaessa arvioidaan niitä edellytyksiä, jotka urakoitsijan on täytettävä, näiden direktiivien mukaan  huomioon voidaan ottaa tähän konserniin kuuluvat yhtiöt, jos kyseinen oikeushenkilö näyttää toteen, että se tosiasiallisesti hallitsee näiden yhtiöiden varoja, jotka ovat välttämättömiä sopimuksen toteuttamiseksi. Yhteisöjen tuomioistuin totesi lisäksi, että kansallisen tuomioistuimen kuuluu arvioida, onko tällainen näyttö esitetty tässä tapauksessa.
5 Koska asianosaiset eivät olleet yhtä mieltä siitä, mikä merkitys tälle tuomiolle on annettava, Raad van State päätti esittää yhteisöjen tuomioistuimelle seuraavan uuden ennakkoratkaisukysymyksen:
"Onko yhteisöjen tuomioistuimen asiassa C-389/92  14.4.1994 antaman tuomion tuomiolauselmaan sisältyvässä ilmaisussa 'huomioon voidaan ottaa' oleva sana 'voidaan' ymmärrettävä niin, että se tarkoittaa 'täytyy'?
Mikäli edellä mainitussa ilmaisussa olevan sanan 'voidaan' ei ole ymmärrettävä tarkoittavan 'täytyy', onko asianomaisella jäsenvaltiolla tältä osin harkintavaltaa silloinkin, kun yhteisöjen tuomioistuimen asettama edellytys täyttyy?
Jos näin on, missä tapauksissa ja millä perusteilla on otettava huomioon ne yhtiöt, jotka konsernin määräävässä asemassa oleva yhtiö omistaa?"
6 Tällä kysymyksellään kansallinen tuomioistuin pyrkii varsinaisesti selvittämään, merkitseekö BNG I -tapauksessa annettu tuomio, että direktiivejä 71/304/ETY ja 71/305/ETY on tulkittava siten, että viranomainen, jolla on toimivalta ratkaista konsernin määräävässä asemassa olevan oikeushenkilön tekemä hakemus hyväksyttyjen urakoitsijoiden luetteloon ottamisesta, on velvollinen ottamaan huomioon konserniin kuuluvat yhtiöt, jos näytetään toteen, että määräävässä asemassa oleva oikeushenkilö tosiasiallisesti hallitsee konserniin kuuluvien yhtiöiden varoja, jotka ovat välttämättömiä sopimuksen toteuttamiseksi.
7 BNG:n ja komission mukaan tähän kysymykseen on vastattava myöntävästi. Ne katsovat, että jos näytetään toteen, että konsernin määräävässä asemassa oleva oikeushenkilö tosiasiallisesti hallitsee tähän konserniin kuuluvien yhtiöiden varoja, toimivaltaisen viranomaisen on välttämättä otettava nämä yhtiöt huomioon.
8 Belgian hallitus puolestaan väittää yhdistetyissä asioissa 27/86, 28/86 ja 29/86, CEI ym., 9.7.1987 annettuun tuomioon (Kok. 1987, s. 3347) vedoten, että silloinkin, kun yhteisöjen tuomioistuimen asettama edellytys täyttyy, jäsenvaltioilla on harkintavaltaa arvioidessaan luokitteluperusteita, joita urakoitsijan on vastattava, kun tutkitaan konsernin määräävässä aseman olevan oikeushenkilön tekemää hakemusta hyväksyttyjen urakoitsijoiden luetteloon ottamisesta.
9 Tällä viimeksi mainitulla oikeuskäytännöllä ei ole merkitystä tässä asiassa. Yhteisöjen tuomioistuin totesi edellä mainituissa yhdistetyissä asioissa CEI ym. antamansa tuomion 22 kohdassa, että vaikka hyväksytyistä urakoitsijoista laadittujen eri virallisten luetteloiden luokitteluperusteita, joista on säädetty direktiivin 71/305/ETY 28 artiklassa, ei olekaan yhdenmukaistettu, tämä ei pidä paikkaansa 23-28 artiklassa vahvistettujen laadullisten valintaperusteiden osalta eikä etenkään urakoitsijoiden taloudellista, rahoituksellista ja teknistä suorituskykyä todistavien viiteasiakirjojen osalta, joista on säädetty 25 ja 26 artiklassa. Edellä mainitusta BNG I -tapauksesta ilmenee selvästi, että yhteisöjen tuomioistuimen tässä tapauksessa mainitsema edellytys koskee nimenomaan niitä viiteasiakirjoja, jotka todistavat viralliseen hyväksyttyjen urakoitsijoiden luetteloon merkitsemistä haluavan yhtiön taloudellista, rahoituksellista ja teknistä suorituskykyä.
10 Yhteisöjen tuomioistuin nimittäin vahvisti BNG I -tapauksessa ensinnäkin, että holdingyhtiötä, joka ei itse toteuta rakennustyötä, ei voida jättää julkisia rakennusurakoita koskeviin sopimuksiin osallistumista koskevien menettelyjen ulkopuolelle pelkästään siitä syystä, että sen tytäryhtiöt, jotka toteuttavat rakennusurakan, ovat erillisiä oikeushenkilöitä (15 kohta).
11 Yhteisöjen tuomioistuin totesi seuraavaksi, että kuten direktiivin 71/305/ETY 20 artiklassa säädetään, hankintaviranomaisten on tarkastettava urakoitsijoiden soveltuvuus direktiivin 25-28 artiklassa mainittujen perusteiden mukaisesti (16 kohta).
12 Yhteisöjen tuomioistuin täsmensi lopuksi, että kun yhtiö teknisen, rahoituksellisen ja taloudellisen suorituskykynsä todistamiseksi esittää tytäryhtiöidensä viiteasiakirjoja, sen on näytettävä toteen, että se itsensä ja tytäryhtiöidensä välisen oikeudellisen suhteen luonteesta riippumatta tosiasiallisesti hallitsee tytäryhtiöiden varoja, jotka ovat välttämättömiä sopimuksen toteuttamiseksi. Kansallisen tuomioistuimen kuuluu sille esitetyt tosiseikat ja oikeudelliset seikat huomioon ottaen arvioida, onko tällainen näyttö esitetty tässä tapauksessa (17 kohta).
13 Kaikesta edellä olevasta seuraa, että holdingyhtiötä, joka ei itse toteuta rakennustyötä, ei voida jättää julkisia rakennusurakoita koskeviin sopimuksiin osallistumista koskevien menettelyjen ulkopuolelle eikä sitä siis voida olla merkitsemättä viralliseen luetteloon hyväksytyistä urakoitsijoista, jos se näyttää toteen, että se tosiasiallisesti hallitsee tytäryhtiöidensä varoja, jotka ovat välttämättömiä sopimuksen toteuttamiseksi, elleivät näiden tytäryhtiöiden viiteasiakirjat itse vastaa direktiivin 71/305/ETY 23-28 artiklassa mainittuja laadullisia valintaperusteita.
14 Ennakkoratkaisukysymykseen on siis vastattava, että direktiivejä 71/304/ETY ja 71/305/ETY on tulkittava siten, että viranomainen, jolla on toimivalta ratkaista konsernin määräävässä asemassa olevan oikeushenkilön  tekemä hakemus hyväksyttyjen urakoitsijoiden luetteloon ottamisesta, on tämän oikeushenkilön soveltuvuutta direktiivin 71/305/ETY 23-28 artiklan mukaisesti arvioidessaan velvollinen ottamaan huomioon konserniin kuuluvien yhtiöiden viiteasiakirjat, jos näytetään toteen, että määräävässä asemassa oleva oikeushenkilö tosiasiallisesti hallitsee konserniin kuuluvien yhtiöiden varoja, jotka ovat välttämättömiä sopimuksen toteuttamiseksi.
Päätökset oikeudenkäyntikuluista
Oikeudenkäyntikulut
15 Yhteisöjen tuomioistuimelle huomautuksensa esittäneille Belgian hallitukselle ja Euroopan yhteisöjen komissiolle aiheutuneita oikeudenkäyntikuluja ei voida määrätä korvattaviksi. Pääasian asianosaisten osalta asian käsittely yhteisöjen tuomioistuimessa on välivaihe kansallisessa tuomioistuimessa vireillä olevan asian käsittelyssä, minkä vuoksi kansallisen tuomioistuimen asiana on päättää oikeudenkäyntikulujen korvaamisesta.
Päätöksen päätösosa
Näillä perusteilla
YHTEISÖJEN TUOMIOISTUIN
(kolmas jaosto)
on ratkaissut Raad van State van Belgiën 18.12.1996 tekemällään päätöksellä esittämän kysymyksen seuraavasti:
Julkisia rakennusurakoita koskeviin sopimuksiin liittyvien palvelujen tarjoamista koskevien rajoitusten poistamisesta sekä julkisia rakennusurakoita koskevien sopimusten tekemisestä kauppaedustajan tai sivuliikkeiden välityksellä toimivien urakoitsijoiden kanssa 26 päivänä heinäkuuta 1981 annettua neuvoston direktiiviä 71/304/ETY ja julkisia rakennusurakoita koskevien sopimusten tekomenettelyjen yhteensovittamisesta 26 päivänä heinäkuuta 1971 annettua neuvoston direktiiviä 71/305/ETY on tulkittava siten, että viranomainen, jolla on toimivalta ratkaista konsernin määräävässä asemassa olevan oikeushenkilön tekemä hakemus hyväksyttyjen urakoitsijoiden luetteloon ottamisesta, on tämän oikeushenkilön soveltuvuutta direktiivin 71/305/ETY 23-28 artiklan mukaisesti arvioidessaan velvollinen ottamaan huomioon konserniin kuuluvien yhtiöiden viiteasiakirjat, jos näytetään toteen, että määräävässä asemassa oleva oikeushenkilö tosiasiallisesti hallitsee konserniin kuuluvien yhtiöiden varoja, jotka ovat välttämättömiä sopimuksen toteuttamiseksi.