CELEX: 62003CJ0532
Fördragsbrott
Offentlig upphandling
Artiklarna 43 EG och 49 EG
Akuta ambulanstransporter

1       Europeiska gemenskapernas kommission har yrkat att domstolen skall fastställa att Irland har åsidosatt sina skyldigheter enligt
artiklarna 43 EG och 49 EG samt enligt allmänna gemenskapsrättsliga principer, genom att låta Dublin City Council (nedan kallat
DCC), vilket har efterträtt Dublin Corporation Fire Brigade, tillhandahålla akuta ambulanstransporter, utan att Eastern Regional
Health Authority (nedan kallad ERHA), tidigare benämnd Eastern Health Board, sett till att detta har föregåtts av ett offentliggörande.

Tillämpliga bestämmelser

Den gemenskapsrättsliga lagstiftningen
2       Förfarandet för offentlig upphandling av tjänster regleras i rådets direktiv 92/50/EEG av den 18 juni 1992 om samordning av
förfarandena vid offentlig upphandling av tjänster (EGT L 209, s. 1; svensk specialutgåva, område 6, volym 3, s. 139), i dess
lydelse enligt Europaparlamentets och rådets direktiv 97/52/EG av den 13 oktober 1997 (EGT L 328, s. 1) (nedan kallat direktiv 92/50).
Enligt artikel 1 a i direktiv 92/50 föreskrivs att offentliga tjänstekontrakt är skriftliga avtal med ekonomiska villkor mellan
en tjänsteleverantör och en upphandlande myndighet.

Den nationella lagstiftningen
3       I section 65.1 i 1953 års hälso- och sjukvårdslag (Health Act 1953, nedan kallad Health Act), i den i målet tillämpliga lydelsen
från år 1999, föreskrivs följande:
”Om inte annat följer av de allmänna riktlinjer som har slagits fast av ministeriet får en hälso- och sjukvårdsmyndighet på
de villkor som myndigheten anser lämpliga och på något eller några av nedan angivna sätt lämna stöd till organisationer som
tillhandahåller eller som erbjuder sig att tillhandahålla en tjänst som liknar eller är underordnad en tjänst som myndigheten
kan tillhandahålla.
a)      Lämna bidrag för att täcka organisationens kostnader.”
4       I section 57 i Health Act föreskrivs följande:
”En hälso- och sjukvårdsmyndighet får vidta åtgärder för att tillhandahålla ambulanser och andra transportmedel för patienttransporter
…”
5       I section 25 i 1981 års lag om brandskyddstjänster (Fire Services Act 1981) (nedan kallad Fire Services Act), föreskrivs följande:
”En brandskyddsmyndighet får utföra eller delta i alla slags räddningsinsatser, oavsett om det föreligger risk för brand eller
inte. Brandskyddsmyndigheten får vidta de åtgärder som den finner lämpliga för att utföra denna uppgift i syfte att rädda
och skydda personer och egendom.”
6       I section 9.1 a i Fire Services Act föreskrivs att ”the council of a county” skall vara brandskyddsmyndighet enligt lagen.

Bakgrunden till målet och det administrativa förfarandet
7       DCC har ansvaret för brandkårstjänster i Dublin och tillhandahåller akuta ambulanstransporter i en del av det område som ERHA
har ansvar för, bland annat i staden Dublin. DCC tillhandahöll denna tjänst i egenskap av hälso- och sjukvårdsmyndighet till
och med år 1960, och därefter i egenskap av lokal myndighet genom sin brandskyddsmyndighet.
8       East Coast Area Health Board är en offentlig myndighet som är behörig i hälso- och sjukvårdsfrågor. East Coast Area Health
Board är skiljd från ERHA och utövar sitt uppdrag på delegation från denna. East Coast Area Health Board gör årliga betalningar
till DCC i enlighet med section 65 i Health Act för att bidra ekonomiskt till tillhandahållandet av akuta ambulanstransporter.
Det slutliga belopp som ERHA årligen betalar till DCC fastställs efter förhandlingar mellan DCC och East Coast Area Health
Board och utgör en del av DCC:s kostnader för att tillhandahålla de aktuella tjänsterna.
9       Eastern Health Board och Dublin Corporation Fire Brigade upprättade i juni 1998 ett utkast till ett avtal om tillhandahållande
av akuta ambulanstransporter. I början av år 2003, det vill säga vid utgången av den frist som var angiven i det motiverade
yttrandet, innehöll utkastet de närmare villkoren för hur finansieringen skulle ordnas mellan dessa båda organ, och det utgjorde
en överblick över styrningen av de offentliga utgifterna för projektet.
10     Utkastet till avtal ledde till att ett klagomål gavs in till kommissionen. I klagomålet hävdades att utkastet till avtal skulle
ha föregåtts av ett offentliggörande i enlighet med kraven i direktiv 92/50. En skriftväxling ägde rum mellan kommissionen
och de irländska myndigheterna i syfte att utröna huruvida det förelåg ett kontrakt, vilket skulle ha offentliggjorts.
11     Kommissionen ansåg att tillhandahållandet av akuta ambulanstransporter åt ERHA, vilket hade skett på grundval av ett avtal
som hade ingåtts utan föregående annonsering, inte var förenligt med artiklarna 43 EG och 49 EG. Kommissionen inledde därför
ett fördragsbrottsförfarande enligt artikel 226 EG.
12     Sedan Irland hade beretts tillfälle att inkomma med synpunkter, avgav kommissionen den 17 december 2002 ett motiverat yttrande
och anmodade Irland att inom två månader från delgivningen av yttrandet vidta nödvändiga åtgärder.
13     Kommissionen ansåg att Irlands svar på yttrandet var otillfredsställande och beslutade därför att väcka förevarande talan.

Talan

Parternas argument
14     Kommissionen har gjort gällande att den ordning enligt vilken DCC tillhandahåller akuta ambulanstransporter enligt avtal med
ERHA, utan föregående annonsering, utgör ett åsidosättande av artiklarna 43 EG och 49 EG samt av allmänna gemenskapsrättsliga
principer.
15     Enligt kommissionen omfattas inte tillhandahållandet av sådana tjänster av tillämpningsområdet för direktiv 92/50, såvida
det inte föreligger ett skriftligt avtal. Den aktuella ordningen skall emellertid prövas mot bakgrund av de grundläggande
friheterna och de allmänna rättsprinciperna, bland vilka ingår principen om insyn.
16     Kommissionen har, med åberopande av dom av den 9 juli 1987 i de förenade målen 27/86–29/86, CEI m.fl. (REG 1987, s. 3347),
gjort gällande att gemenskapsrätten är fullt ut tillämplig på situationer som inte omfattas av direktiven om offentlig upphandling.
Kommissionen har tillagt att, i enlighet med punkterna 60–62 i dom av den 7 december 2000 i mål C‑324/98, Telaustria och Telefonadress
(REG 2000, s. I‑10745), innebär EG‑fördragets regler om de grundläggande friheterna och principen om förbud mot diskriminering
på grund av nationalitet bland annat en skyldighet att lämna insyn, i syfte att öppna tjänstemarknaden för konkurrens och
att kontrollera huruvida upphandlingsförfarandena är opartiska.
17     Kommissionen anser att de ovan angivna övervägandena är tillämpliga på tillhandahållandet av akuta ambulanstransporter. Kommissionen
har gjort gällande att DCC tillhandahåller sådana tjänster mot ersättning på initiativ av ERHA. ERHA har en aktiv roll när
den säkerställer att de tjänster som tillhandahålls uppfyller de krav som den ställer upp och kontrollerar det belopp som
ERHA skall betala för tjänsterna. Kommissionen har även noterat att ERHA:s finansiella bidrag uppgår till ett belopp som nästintill
motsvarar samtliga DCC:s kostnader för tillhandahållandet av tjänsterna.
18     Irland har bestritt det påstådda fördragsbrottet.
19     Irland preciserade vid förhandlingen att den förevarande tvisten avser räddningstjänster (mobile emergency medical service),
vilka skall tillhandahållas som en allmännyttig tjänst. Irland har gjort gällande att kommissionen varken har styrkt att DCC
tillhandahåller akuta ambulanstransporter på initiativ av ERHA, eller att det avtal som ingåtts mellan ERHA och DCC innebär
att det har skett en tilldelning av ett ”offentligt kontrakt”.
20     Beträffande tjänsternas finansiering har Irland anfört att ERHA bidrar till denna i samband med utövandet av sina uppgifter
i enlighet med bestämmelserna i Health Act och att dess finansiella bidrag endast täcker en del DCC:s kostnader. I det föreliggande
fallet finns det inte något fastställt pris och ERHA vinnlägger sig om att kontrollera eller begränsa det belopp som den enligt
lagen har rätt att betala ut till DCC som bidrag till kostnaderna för de aktuella tjänsterna.
21     Irland har hävdat att DCC genom section 25 i Fire Services Act specifikt ges laglig befogenhet att tillhandahålla akuta ambulanstransporter.
DCC har tillhandahållit sådana tjänster i dess egenskap av lokal myndighet, vilken, enligt nationell rätt, även är brandskyddsmyndighet.
22     Irland har gjort gällande att det faktum att akuta ambulanstransporter och brandskyddstjänster är koncentrerade till ett och
samma offentliga organ innebär fördelar i fråga om hälsoskydd och allmän säkerhet, eftersom samtliga medarbetare i de kombinerade
ambulans- och brandkårsavdelningarna är utbildade i akutsjukvård.
23     Irland har dessutom anfört att i enlighet med domstolens dom av den 27 september 1988 i mål 263/86, Humbel och Edel (REG 1988,
s. 5365), är de aktuella tjänsterna, vilka ingår i bilaga 1 B till direktiv 92/50, inte sådana prestationer som normalt utförs
mot ersättning och som på grund därav omfattas av artiklarna 43 EG och 49 EG.
24     Beträffande en eventuell diskriminering på grund av nationalitet har Irland gjort gällande att det enligt dess nationella
rätt inte är förbjudet för tillhandahållare av akuta ambulanstransporter, vilka är hemmahörande i en annan medlemsstat, att
etablera sig eller tillhandahålla sina tjänster i Irland.
25     Irland anser att kommissionen inte har kunnat peka på någon bestämmelse, vare sig i Fire Services Act eller i Health Act,
som innebär direkt eller indirekt diskriminering. Irland har därvid stött sig på dom av den 17 juni 1997 i mål C‑70/95, Sodemare
m.fl. (REG 1997, s. I‑3395), i vilken domstolen fann att det inte stred mot likabehandlingsprincipen att endast låta privata
aktörer som verkar utan vinstsyfte delta i genomförandet av socialtjänstsystemet, i form av att driva hem för äldre personer.
26     Irland har tillagt att artiklarna 43 EG och 49 EG inte är tillämpliga, eftersom de aktuella tjänsterna är ”tjänster av allmänt
ekonomiskt intresse”, och den offentliga finansieringen av dem är begränsad till vad som är strikt nödvändigt för att täcka
de faktiska kostnaderna för sådana tjänster.
27     Konungariket Nederländerna tilläts intervenera till stöd för Irlands yrkanden genom beslut av domstolens ordförande av den
15 juni 2004. Konungariket Nederländerna har hävdat att principen om insyn inte är tillämplig i en situation som inte har
någon anknytning till den inre marknaden, i det föreliggande fallet friheten att tillhandahålla tjänster. Denna medlemsstat
har i andra hand gjort gällande att även om domstolen skulle finna att principen om insyn skall iakttas när direktiv 92/50
inte är tillämpligt, är det på medlemsstaterna som det ankommer att precisera begreppet ”lämplig grad av offentlighet”.

Domstolens bedömning
28     Av yrkandena i ansökan genom vilken talan väckts framgår att förevarande fördragsbrottstalan inte avser tillämpningen av direktiv 92/50,
utan frågan huruvida det strider mot fördragets grundläggande regler, i synnerhet etableringsfriheten i artikel 43 EG och
friheten att tillhandahålla tjänster i artikel 49 EG, att DCC, utan föregående annonsering, tillhandahåller akuta ambulanstransporter.
29     Av domstolens rättspraxis framgår att det inom ramen för en fördragsbrottstalan åligger kommissionen att bevisa det påstådda
fördragsbrottet, utan att detta påverkar medlemsstaternas skyldighet enligt artikel 10 EG att underlätta fullgörandet av kommissionens
uppgifter, vilka enligt artikel 211 EG bland annat består i att övervaka tillämpningen av bestämmelserna i fördraget och av
de bestämmelser som har antagits av institutionerna med stöd av detta (dom av den 26 april 2005 i mål C‑494/01, kommissionen
mot Irland, REG 2005, s. I‑3331, punkt 42). Kommissionen skall förse domstolen med de uppgifter som denna behöver för att
kunna kontrollera huruvida fördragsbrott föreligger, och den kan därvid inte stödja sig på någon presumtion (se, bland annat,
dom av den 25 maj 1982 i mål 96/81, kommissionen mot Nederländerna, REG 1982, s. 1791, punkt 6, av den 26 juni 2003 i mål C‑404/00,
kommissionen mot Spanien, REG 2003, s. I‑6695, punkt 26, och av den 26 april 2007 i mål C‑135/05, kommissionen mot Italien,
REG 2007, s. I‑3475, punkt 26).
30     Kommissionen har gjort gällande att bibehållandet av ett avtal mellan DCC och ERHA, utan föregående annonsering, utgör ett
åsidosättande av reglerna i fördraget och följaktligen även av de allmänna principerna i gemenskapsrätten, särskilt principen
om insyn.
31     Kommissionen har till stöd för sin ståndpunkt anfört att, trots att det inte föreligger något skriftligt avtal som i detalj
beskriver de närmare villkoren för DCC:s tillhandahållande av tjänster, det av den skriftväxling som var bilagd en skrivelse
av den 19 september 2002 framgår att omfattningen av tjänsterna och principerna för hur de skall ersättas hade diskuterats
mellan parterna och sedan formaliserats i ett utkast till avtal som ingicks under juni månad år 1998. Av en skrivelse av den
15 januari 1999, vilken var bilagd skrivelsen av den 19 september 2002, framgår närmare bestämt att den budgetansvarige inom
DCC konstaterade att förhandlingarna om finansieringen av de akuta ambulanstransporterna i juni 1998 hade utmynnat i ett avtal
i vilket de kostnader som DCC i framtiden skulle låta ERHA bära hade fastställts.
32     Kommissionen har hävdat att det förefaller som om DCC och ERHA kom överens om att ingå ett tjänstenivåavtal och att ett avtal
med denna innebörd upprättades. Enligt kommissionen tillhandahåller därför DCC akuta ambulanstransporter på initiativ av ERHA
och mot ersättning.
33     Domstolen konstaterar att det framgår av handlingarna i målet att såväl ERHA som DCC är behöriga enligt den nationella lagstiftningen
att utföra akuta ambulanstransporter. Enligt section 25 i Fire Services Act får en brandskyddsmyndighet utföra eller delta
i alla slags räddningsinsatser, oavsett om det föreligger risk för brand eller inte, och den får vidta de åtgärder som den
finner vara lämpliga för att utföra denna uppgift i syfte att rädda och skydda personer och egendom. Enligt section 9 i samma
lag är en sådan lokal myndighet som DCC ansvarig myndighet för brandskydd.
34     DCC ombesörjde akuta ambulanstransporter i egenskap av hälso- och sjukvårdsmyndighet mellan åren 1899 och 1960. DCC har därefter
handlat i egenskap av lokal myndighet och har, i enlighet med section 25 i Fire Services Act, tillhandahållit dessa transporter
genom sin brandskyddsmyndighet.
35     Det kan därför inte uteslutas att DCC tillhandahåller dessa tjänster till allmänheten med utövande av sin egen behörighet,
vilken följer direkt av lag, och med användande av sina egna medel, även om DCC uppbär ett bidrag från ERHA i detta syfte,
vilket täcker en del av de utgifter som motsvarar kostnaderna för tjänsterna.
36     I enlighet med vad som framgår av den rättspraxis som anges i punkt 29 ovan är det kommissionen som skall förse domstolen
med de uppgifter som denna behöver för att kunna kontrollera huruvida fördragsbrott föreligger, och kommissionen kan därvid
inte stödja sig på någon presumtion.
37     Det är emellertid inte styrkt, vare sig genom de argument som kommissionen har åberopat eller genom de handlingar som har
företetts, att det har skett en tilldelning av ett offentligt kontrakt. Det kan nämligen inte uteslutas att DCC tillhandahåller
akuta ambulanstransporter med utövande av sin egen behörighet, vilken följer direkt av lag. Enbart förekomsten av ett finansieringsavtal
mellan två offentliga organ, vilket avser sådana slags tjänster, innebär inte att det vid tillhandahållandet av dem att skall
anses ha skett en tilldelning av ett offentligt kontrakt, vilken skall bedömas utifrån de grundläggande reglerna i fördraget.
38     Kommissionen har inte styrkt att Irland har underlåtit att uppfylla sina skyldigheter enligt fördraget. Talan skall därför
ogillas.

Rättegångskostnader
39     Enligt artikel 69.2 i rättegångsreglerna skall tappande part förpliktas att ersätta rättegångskostnaderna, om detta har yrkats.
Irland har yrkat att kommissionen skall förpliktas att ersätta rättegångskostnaderna. Eftersom kommissionen har tappat målet,
skall Irlands yrkande bifallas.
Mot denna bakgrund beslutar domstolen (stora avdelningen) följande:
1)
Talan ogillas.
2)
Europeiska gemenskapernas kommission skall ersätta rättegångskostnaderna.
Underskrifter
*
Rättegångsspråk: engelska.