CELEX: 62002TJ0356
Gemenskapsvarumärke
Invändningsförfarande
Äldre figurmärke innehållande orddelen 'Krafft'
Ansökan om registrering av ordmärket VITAKRAFT som gemenskapsvarumärke
Relativt registreringshinder
Verklig användning av det äldre varumärket
Varumärkeslikhet
Artikel 8.1 b i förordning (EG) nr 40/94
Regel 22.2 i förordning (EG) nr 2868/95

Bakgrund till tvisten
Den 5 juni 1996 ingav sökanden en ansökan om registrering av ett gemenskapsvarumärke till Byrån för harmonisering inom den
inre marknaden (varumärken, mönster och modeller) (harmoniseringsbyrån) i enlighet med rådets förordning (EG) nr 40/94 av
den 20 december 1993 om gemenskapsvarumärken (EGT L 11, s. 1; svensk specialutgåva, område 17, volym 2, s. 3) i ändrad lydelse.
Det varumärke som registreringsansökan avser är ordkännetecknet VITAKRAFT.
De varor som registreringsansökan avser omfattas av klasserna 1, 3, 4, 12 och 19 enligt Niceöverenskommelsen av den 15 juni 1957
om klassificering av varor och tjänster för varumärkesregistrering, med ändringar och tillägg, och motsvarar för var och en
av klasserna följande beskrivning:
–
Klass 1: ”Kemikalier för industriella, vetenskapliga, fotografiska ändamål likaså för jordbruk, trädgårdsskötsel och skogbruk,
speciellt kemikalier och filtermaterial av kemiska, mineral- och växtmaterial, obearbetade plastmaterial eller keramikpartiklar
för vattenvård, speciellt för akvarier och trädgårdsdammar; obearbetade konsthartser, obearbetade plaster; gödsel; kemiska
sammansättningar för eldsläckning; kemiska preparat för härdning och lödning; kemiska ämnen för konservering av livsmedel;
garvämnen; bindemedel för industriell användning”.
–
Klass 3: ”Blekningspreparat och andra ämnen för användning vid tvätt; rengörings-, poler-, skur- och slipmedel, speciellt
sandpapper för djurburar; tvål; parfymer, eteriska oljor, kosmetika, hårvårdspreparat; tandpulver, ‑kräm och -pastor”.
–
Klass 4: ”Industriella oljor och fetter; smörjmedel och -ämnen; dammabsorberande, -fuktande och -bindande medel; bränslen
(inklusive bensin och motorsprit) och belysningsmedel; ljus, vekar”.
–
Klass 12: ”Fordon och farkoster; fortskaffningsmedel för transport till lands, i luften eller på vatten”.
–
Klass 19: ”Byggnadsmaterial (ej av metall); styva rör (ej av metall) för byggnation; asfalt, tjära och bitumen; flyttbara
byggnader (byggnationer), ej av metall; monument, minnesvårdar, ej av metall”.
Ansökan om gemenskapsvarumärke offentliggjordes i
Bulletinen för gemenskapsvarumärken
nr 30/98 av den 27 april 1998.
Den 27 juli 1998 framställde intervenienten en invändning mot denna ansökan med stöd av artikel 42.1 i förordning nr 40/94.
Invändningen har grundats på nedan avbildade figurmärken:

A			B			C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Dessa varumärken omfattas i Spanien av följande registreringar:
–
Varumärkesregistrering nr 1924081 (av kännetecken A) av den 5 maj 1995 för följande varor som omfattas av klass 1: ”Kemikalier
för industriella, vetenskapliga, fotografiska ändamål likaså för jordbruk, trädgårdsskötsel och skogbruk, obearbetade konsthartser,
obearbetade plaster; gödsel; kemiska sammansättningar för eldsläckning; kemiska preparat för härdning och lödning; kemiska
ämnen för konservering av livsmedel; garvämnen; bindemedel för industriell användning, särskilt frostskyddsmedel och kylvätskor,
bindemedel och packningsmaterial för industriell användning, kemiska bindemedel” (nedan kallat det äldre varumärket A1).
–
Varumärkesregistrering nr 1924082 (av kännetecken A) av den 5 maj 1995 för följande varor som omfattas av klass 3: ”Blekningspreparat
och andra ämnen för användning vid tvätt; rengörings-, poler-, skur- och slipmedel; tvål; parfymer, eteriska oljor, kosmetika,
hårvårdspreparat; tandpulver, tandkräm och tandpastor; och speciellt rengöringsmedel för fordonsmotorer och förgasare; bilvax
och polermedel för fordon, bilrengöringsmedel och rengöringsmedel för fordonstextilier, rengörings- och polermedel för kromade
ytor, vaxer och polermedel för glänsande ytor, luftuppfriskning för fordon” (nedan kallat det äldre varumärket A2).
–
Varumärkesregistrering nr 1160484 (av kännetecken B) av den 5 september 1987 för följande varor som omfattas av klass 4: ”Industriella
oljor och fetter; smörjmedel och smörjämnen; dammabsorberande, dammfuktande och dammbindande medel; bränslen (inklusive bensin
och motorsprit) och belysningsmedel; ljus, vekar” (nedan kallat det äldre varumärket B).
–
Varumärkesregistrering nr 1042443 (av kännetecken C) av den 20 februari 1984 för följande varor som omfattas av klass 12:
”Fordon; fortskaffningsmedel för transport till lands, i luften eller på vatten; motorer för markfordon” (nedan kallat det
äldre varumärket C1).
–
Varumärkesregistrering nr 1052802 (av kännetecken C) av den 20 juli 1984 för följande varor som omfattas av klass 19: ”Byggnadsmaterial
(ej av metall); styva rör (ej av metall) för byggnation; asfalt, tjära och bitumen; flyttbara byggnader, ej av metall; monument,
ej av metall” (nedan kallat det äldre varumärket C2).
Sökanden har begärt att intervenienten i enlighet med artikel 43.2 och 43.3 i förordning nr 40/94 skall förebringa bevisning
för att de äldre varumärkena B, C1 och C2 verkligen använts. Till följd av denna begäran ingav intervenienten 18 kataloger
avseende olika varor i sitt sortiment.
Genom beslut nr 317/2000 av den 24 februari 2000 biföll invändningsenheten delvis invändningen efter att ha fastslagit vilka
varor som omfattas av klasserna 1 och 3 och därefter ha vidgått att kännetecknen var likartade och att risk för förväxling
därför förelåg. Invändningsenheten avslog däremot invändningen med avseende på de varor som omfattas av klasserna 4, 12 och
19 på grund av att intervenienten inte hade förebringat tillräcklig bevisning för att de äldre varumärkena B, C1 och C2 använts
och i synnerhet inte avseende denna användnings omfattning och varaktighet.
Den 26 april 2000 överklagade intervenienten invändningsenhetens beslut och hävdade härvid för det första att invändningsenheten
felaktigt hade funnit att bevisningen för användningen av de äldre varumärkena var otillräcklig med avseende på de varor som
omfattas av klasserna 4, 12 och 19. Intervenienten gjorde i övrigt gällande att de varor som omfattas av klasserna 1 och 3
och som avses med de äldre varumärkena liknade de omstridda varor som omfattas av klasserna 4, 12 och 19, såsom dessa angivits
i registreringsansökan. Intervenienten begärde därför att denna ansökan skulle avslås även med avseende på de varor som omfattas
av klasserna 4, 12 och 19.
Sökanden överklagade invändningsenhetens beslut genom skrivelse av den 5 maj 2000 och anmärkte huvudsakligen att invändningsenheten
funnit att kännetecknen liknade varandra.
Genom beslut av den 4 september 2002, vilket avkunnades i de förenade ärendena R 506/2000-4 och R 581/2000-4 (nedan kallat
det ifrågasatta beslutet) ogiltigförklarade fjärde överklagandenämnden vid harmoniseringsbyrån delvis invändningsenhetens
beslut, eftersom den ansåg att bevisning förebringats för att intervenienten verkligen använt de äldre varumärkena B och C2
med avseende på en del av varorna, nämligen ”motoroljor och fetter; smörjmedel och smörjämnen” som omfattas av klass 4 och
”murbruk och utjämningsspackel för byggnation” som omfattas av klass 19. Överklagandenämnden fastslog att varorna ”industriella
oljor och fetter; smörjmedel och -ämnen; bränslen (inklusive bensin och motorsprit) och belysningsmedel”, som omfattas av
klass 4 och som avses i varumärkesansökan, liknade de varor med avseende på vilka användning av det äldre varumärket B hade
styrkts. Överklagandenämnden fastslog i övrigt att ”rengöringsmedel” som omfattas av klass 3 och som avsågs med det äldre
varumärket A2 liknade ”dammabsorberande, dammfuktande och dammbindande medel” som omfattas av klass 4 och som avsågs i varumärkesansökan.
Överklagandenämnden fastslog därutöver att ”byggnadsmaterial (ej av metall); styva rör (ej av metall) för byggnation; asfalt,
tjära och bitumen” som avsågs med det sökta varumärket liknade ”murbruk och utjämningsspackel” med avseende på vilka intervenienten
visat att det äldre varumärket C2 använts. Överklagandenämnden ansåg däremot att invändningsenheten med fog ansett att förväxlingsrisk
förelåg på grund av likheten mellan de berörda kännetecknen och varorna och avslog därför sökandens överklagande. Överklagandenämnden
avslog därutöver delvis intervenientens överklagande, för det första eftersom denne inte styrkt att det äldre varumärket C1
verkligen använts och inte heller att de äldre varumärkena B eller C2 verkligen använts med avseende på andra varor än ”motoroljor
och fetter; smörjmedel och smörjämnen” (klass 4) och ”murbruk och utjämningsspackel för byggnation” (klass 19), och för det
andra eftersom vissa av de omstridda varorna som omfattades av klasserna 4, 12 och 19 inte liknade de varor som avsågs med
de äldre varumärkena A1, A2 och C2 och som omfattades av klasserna 1, 3 och 19. Registreringen av gemenskapsvarumärket avslogs
huvudsakligen beträffande följande varor som avsågs i ansökan om gemenskapsvarumärke: samtliga varor som omfattas av klasserna
1 och 3 i Niceöverenskommelsen samt ”industriella oljor och fetter; smörjmedel och ‑ämnen; dammabsorberande, -fuktande och
-bindande medel; bränslen (inklusive bensin och motorsprit) och belysningsmedel” (klass 4) och ”byggnadsmaterial (ej av metall);
styva rör (ej av metall) för byggnation; asfalt, tjära och bitumen” (klass 19).
Förfarandet och parternas yrkanden
Den 8 januari 2003 begärde intervenienten att engelska skulle väljas som rättegångsspråk. Eftersom både ansökan och registreringsansökan
skrivits på tyska avslogs denna begäran och tyska valdes som rättegångsspråk i enlighet med artikel 131.1 och 131.2 tredje
stycket i förstainstansrättens rättegångsregler.
Sökanden har yrkat att förstainstansrätten skall
–
ogiltigförklara det ifrågasatta beslutet till den del företaget Krafft SA:s överklagande bifallits och sökandens överklagande
inte bifallits,
–
förplikta harmoniseringsbyrån att ersätta rättegångskostnaderna.
Harmoniseringsbyrån och intervenienten har yrkat att förstainstansrätten skall
–
ogilla talan,
–
förplikta sökanden att ersätta rättegångskostnaderna.
Rättslig bedömning
Till stöd för sin talan har sökanden åberopat två grunder. Den första grunden avser åsidosättande av artikel 43.2 och 43.3
i förordning nr 40/94 och av regel 22.2 i kommissionens förordning (EG) nr 2868/95 av den 13 december 1995 om genomförande
av förordning nr 40/94 (EGT L 303, s. 1). Den andra grunden avser åsidosättande av artikel 8.1 b i förordning nr 40/94.
Den första grunden: Åsidosättande av artikel 43.2 och 43.3 i förordning nr 40/94 och av regel 22.2 i förordning nr 2868/95
Parternas argument
Sökanden har hävdat att intervenienten inte förebringat bevisning för att de äldre varumärkena verkligen använts med avseende
på varorna ”motoroljor och fetter; smörjmedel och smörjämnen” och ”murbruk och utjämningsspackel för byggnation”.
Den katalog över motoroljor som påstås ha tryckts under år 1992 faller inte under den relevanta tidsperioden som sträckte
sig mellan den 28 april 1993 och den 28 april 1998.
De kataloger som påstås ha tryckts under år 1993, 1994 och 1996 innehåller enligt sökanden ingenting som kan hänföras till
att de äldre varumärkena använts med avseende på varorna ”motoroljor och fetter” som omfattas av klass 4 eller ”murbruk och
utjämningsspackel för byggnation” som omfattas av klass 19.
Sökanden har medgett att de ifrågavarande katalogerna innehåller vissa uppgifter om ”smörjmedel”. Sökanden har emellertid
hävdat att dessa uppgifter inte uppfyller de krav som anges i regel 22.2 i förordning nr 2868/95. Bevisningen avser endast
åren 1993–1996 och inte åren 1997 och 1998. Sökanden anser att, eftersom bevisningen beträffande varumärkesanvändningen endast
avser en del av den relevanta tiden är det nödvändigt att innehavaren av de äldre varumärkena åtminstone visar att dessa använts
i väsentlig omfattning under denna tid. Intervenienten har inte förebringat några användbara uppgifter med avseende på i vilken
omfattning de äldre varumärkena använts.
Harmoniseringsbyrån har angett att de kataloger som intervenienten ingivit under invändningsförfarandet möjliggör vissa slutsatser
avseende under vilken tid, på vilket sätt och på vilken plats användningen skett, nämligen följande:
–
Katalog 1 med rubriken ”Emergiendo con fuerza” om motoroljor, tryckt 1992, innehåller uppgiften att de angivna priserna gäller
först från januari 1993.
–
Katalog 2 med rubriken ”Lubricantes para automoción” avser smörjmedel och utgavs år 1993.
–
Katalog 3 med rubriken ”Lubricantes automoción” från år 1994 avser oljor och smörjmedel.
–
Katalog 4 med rubriken ”Suelos industriales” från år 1997 om murbruk och utjämningsspackel för byggnation.
Harmoniseringsbyrån tvivlar däremot på att de ifrågavarande katalogerna innehåller användbara uppgifter om i vilken omfattning
de äldre varumärkena använts, vilket är en uppgift som fordras enligt regel 22.2 i förordning nr 2868/95 för att kunna skilja
verklig varumärkesanvändning från skenanvändning. Enligt harmoniseringsbyrån kan reklammaterial i princip utgöra tillräcklig
bevisning. Harmoniseringsbyrån vill emellertid få klarhet i om det är nödvändigt att upplysa om i vilken omfattning reklammaterialet
spridits. Harmoniseringsbyrån har medgett att uppgifter om detta saknas i förevarande fall.
Intervenienten har anammat överklagandenämndens resonemang. Intervenienten anser bland annat att fordringarna i regel 22.2
i förordning nr 2886/95 iakttagits. Uppgift om och bevisning för var användningen skett framgår av uppgifter från intervenientens
representanter i olika spanska städer. Uppgift om användningens varaktighet framgår av de datum då katalogerna trycktes. Med
avseende på vilket sätt användningen skett, visas i de ovannämnda katalogerna varor försedda med de äldre varumärkena B och
C2.
Intervenienten har under förhandlingen medgett att katalogerna inte innehåller någon uppgift om användningens omfattning.
Intervenienten har vidare inte vidhållit argumentet att den omständigheten att varumärkena var kända på den spanska marknaden
utgör bevisning för användningen. Intervenienten har emellertid betonat att det enda som måste styrkas är att användningen
av de äldre varumärkena B och C2 inte varit en skenanvändning i den enda avsikten att vidmakthålla registreringen av dem.
Under förhandlingen har intervenienten tillagt att objektiv bevisning, såsom till exempel kataloger eller fakturor skall förebringas
enligt harmoniseringsbyråns praxis. Intervenienten har uppgivit att dennes fakturor endast innehöll uppgifter om varubeteckningar
och att varumärket inte angavs, eftersom intervenienten uteslutande saluförde varor av märket Krafft och varumärket inte skulle
vara till hjälp för att särskilja olika varor i sortimentet. Intervenienten har således valt att styrka användningen av de
äldre varumärkena genom sådant reklammaterial som ingivits under förfarandet inför harmoniseringsbyrån.
Förstainstansrättens bedömning
Såsom framgår av nionde skälet till förordning nr 40/94 har lagstiftaren ansett att det endast är berättigat att skydda äldre
varumärken i den utsträckning som dessa varumärken faktiskt används. I enlighet med detta skäl föreskrivs i artikel 43.2 och
43.3 i förordning nr 40/94 att den som ansöker om ett gemenskapsvarumärke kan fordra bevisning för att det äldre varumärket
verkligen har använts inom det område där det åtnjutit skydd under en tid av fem år före dagen för offentliggörandet av den
varumärkesansökan mot vilken invändning görs (förstainstansrättens dom av den 12 december 2002 i mål T‑39/01, Kabushiki Kaisha
Fernandes mot harmoniseringsbyrån – Harrison (HIWATT), REG 2002, s. II‑5233, punkt 34).
Av domstolens dom av den 11 mars 2003 i mål C‑40/01, Ansul (REG 2003, s. I‑2439, punkt 43), framgår det att kravet på verkligt
bruk är uppfyllt när ett varumärke används i enlighet med dess grundläggande funktion, som är att säkerställa ursprungsidentiteten
hos de varor och tjänster för vilka det har registrerats i syfte att skapa eller bibehålla avsättningsmöjligheter för dessa
varor och tjänster. Detta krav är inte uppfyllt när varumärket används på ett fiktivt sätt som enbart har till syfte att bibehålla
varumärkesrättigheterna. Villkoret om verkligt bruk av varumärket skall vidare anses innebära ett krav på att märket, såsom
det är skyddat inom det relevanta området, används offentligt och utåt (domen i det ovannämnda målet Ansul, punkt 37, och
förstainstansrättens dom av den 12 mars 2003 i mål T‑174/01 Goulbourn mot harmoniseringsbyrån – Redcats (Silk Cocoon), REG 2003,
s. II‑789, punkt 39).
Enligt regel 22.2 i förordning nr 2868/95 skall bevisning förebringas med avseende på platsen, varaktigheten, omfattningen
och sättet för användningen av det äldre varumärket.
Förstainstansrätten har fastslagit att antaganden eller presumtioner inte kan utgöra bevisning för att ett varumärke verkligen
har använts. Sådan bevisning skall grundas på konkreta och objektiva omständigheter som utvisar att det skett en faktisk och
tillräcklig användning av varumärket på den berörda marknaden (domen i det ovannämnda målet HIWATT, punkt 47).
Mot bakgrund av dessa överväganden skall förstainstansrätten bedöma om överklagandenämndens bedömning att intervenienten förebringat
bevisning för att de äldre varumärkena B och C2 verkligen använts för varorna ”motoroljor och fetter; smörjmedel och smörjämnen”
(klass 4) och för ”murbruk och utjämningsspackel för byggnation” (klass 19) i förevarande fall inte bygger på en felaktig
rättstillämpning. Förstainstansrätten konstaterar i detta hänseende att intervenienten inte anmärkt mot att överklagandenämnden
ansåg att dessa äldre varumärken var registrerade endast för de varor med avseende på vilka intervenienten enligt överklagandenämndens
uppfattning hade förebringat konkret bevisning för användning och inte för hela den kategori som dessa varor tillhör och för
vilken de äldre varumärkena registrerats. Eftersom intervenienten, med avseende på det äldre varumärket C1 och de övriga varor
som avsågs med de äldre varumärkena B och C2, inte har bestritt att överklagandenämnden fastslagit att det inte visats att
användning skett med avseende på de sistnämnda varumärkena, är dessa konstateranden inte föremål för förevarande tvist.
Förstainstansrätten anger inledningsvis att femårsperioden sträcker sig mellan den 27 april 1993 och den 26 april 1998, eftersom
ansökan om gemenskapsvarumärke offentliggjordes den 27 april 1998. Eftersom de äldre varumärkena B och C2 skyddas genom registreringar
i Spanien, är Spanien det område som avses. Intervenienten skall därför styrka att hans äldre varumärken varit i bruk på den
spanska marknaden mellan den 27 april 1993 och den 26 april 1998.
I punkt 14 i det ifrågasatta beslutet fann överklagandenämnden att den inte hade något skäl att betvivla att de kataloger
intervenienten ingivit återspeglar saluföringen under den relevanta tidsperioden av de varor som anges i dessa kataloger under
det där avbildade varumärket. I punkt 16 i det ifrågasatta beslutet fann överklagandenämnden vidare att de kataloger som försetts
med datum som faller inom den relevanta tidsperioden, som utvisar de varor som invändaren saluförde, varumärket såsom detta
skyddats och hur varorna försetts med varumärket, som vidare innehåller en förteckning över invändarens representanter och
som förknippar invändaren med det varumärke som denne innehar, i den mening som avses i artikel 43.2 i förordning nr 40/94,
utgör tillräcklig bevisning för att det äldre varumärket verkligen använts.
Detta resonemang är felaktigt, eftersom det bygger på antaganden.
Det följer av ovan i punkt 26 angiven rättspraxis att en bedömning skall göras av om intervenienten under förfarandet inför
harmoniseringsbyrån visat att de äldre varumärkena B och C2, såsom dessa skyddats, varit i bruk offentligt och utåt inom det
relevanta området, för att skapa eller bibehålla avsättningsmöjligheter för de varor som avses med dessa varumärken. I enlighet
med regel 22.2 i förordning nr 2868/95 skall denna bevisning bland annat avse användningens omfattning. Det är slutligen inte
tillräckligt att det förefaller troligt eller trovärdigt att varumärket verkligen använts, utan det fordras att bevisning
förebringas för denna användning.
Genom de kataloger som ingivits till överklagandenämnden styrks i förevarande mål vare sig den omständigheten att katalogerna
spritts till en potentiell kundkrets i Spanien eller den eventuella spridningens omfattning eller hur stor försäljningen varit
av de varor som skyddas av varumärket. Intervenienten har inte lämnat några uppgifter, stödda genom bevisning, som möjliggör
några ändamålsenliga slutsatser i detta hänseende. Den omständigheten att katalogerna finns gör det nämligen på sin höjd troligt
eller trovärdigt att de varor som åtnjutit skydd av de äldre varumärkena saluförts, eller åtminstone att de utbjudits till
försäljning inom det relevanta området, men den utgör ingen bevisning.
Förstainstansrätten konstaterar därför att överklagandenämnden gjort en felaktig rättstillämpning när den fann att de kataloger
intervenienten ingivit utgjorde tillräcklig bevisning. Det är således inte nödvändigt att bedöma om katalogerna innehöll tillräckliga
uppgifter om varorna ”motoroljor och fetter” och ”murbruk och utjämningsspackel för byggnation” och om användningens varaktighet.
Sökandens första grund är således befogad. Det var således felaktigt av överklagandenämnden att delvis bifalla intervenientens
överklagande av invändningsenhetens beslut. Härav följer att det ifrågasatta beslutet skall ogiltigförklaras till den del
intervenientens överklagande till överklagandenämnden bifallits med avseende på varorna ”industriella oljor och fetter; smörjmedel
och -ämnen; bränslen (inklusive bensin och motorsprit) och belysningsmedel” (klass 4) och ”byggnadsmaterial (ej av metall);
styva rör (ej av metall) för byggnation; asfalt, tjära och bitumen” (klass 19), vilka anges i ansökan om gemenskapsvarumärke.
Den andra grunden: åsidosättande av artikel 8.1 b i förordning nr 40/94
Parternas argument
Sökanden anser att överklagandenämnden gjort en felaktig jämförande analys av de två ifrågavarande kännetecknen.
De äldre varumärkena är för det första både ordmärken och figurmärken, eftersom de utgörs av en rektangel i rött, blått och
vitt som är uppdelad i två lika delar, varav den övre utgörs av texten ”krafft” i vitt på röd botten och den nedre utgörs
av en blå yta. Sökanden vidgår visserligen att den särskiljande och dominerande delen av de äldre varumärkena utgörs av beteckningen
”Krafft”, men har gjort gällande att överklagandenämnden felaktigt ansett att genomsnittskonsumenten fullständigt förbiser
och glömmer denna grafiska del.
Sökanden har för det andra erinrat om att varumärken enligt rättspraxis skall bedömas som en helhet. Genomsnittskonsumenten
gör inte en analys av varumärkets detaljer. Sökanden har därför tillbakavisat överklagandenämndens uppfattning att de spanska
konsumenterna skulle dela upp det sökta varumärket i ”vita” och ”kraft”. Även om konsumenterna skulle göra så, skulle de inte
utesluta ordet ”vita” och endast minnas ordet ”kraft”. Sökanden har härvid betonat att ordet ”vita” inte är deskriptivt med
avseende på de varor som avses med det sökta varumärket. Sökanden har hävdat att det visserligen är så att om den väsentligaste
delen av ett sammansatt varumärke är deskriptiv i förhållande till de avsedda varorna kan den i princip inte anses utgöra
den dominerande delen av varumärket, men att denna uppfattning inte är tillämplig i förevarande fall. Ordet ”vita” är följaktligen
inte underordnat. Härav följer enligt sökanden att de motställda varumärkena, mot bakgrund av de grafiska och verbala delar
de utgörs av, är tillräckligt olika för att vara särskiljande.
Sökanden anser för det tredje att de motställda kännetecknen är tillräckligt olika i ljudhänseende, eftersom det sökta kännetecknet
uttalas ”vitakraft”, medan orddelen i de äldre kännetecknen uttalas ”krafft”.
Sökanden anser slutligen att det även föreligger en uppenbar begreppsmässig skillnad mellan de ifrågavarande kännetecknen.
Spanska konsumenter uppfattar de äldre kännetecknen som en fantasibeteckning. Det sökta varumärket erinrar däremot om vitalitet
(på spanska vitalidad), eller om adjektivet vital (på spanska vital).
Harmoniseringsbyrån och intervenienten har godtagit överklagandenämndens resonemang i sin helhet.
Intervenienten har bland annat betonat att prefixet ”vita” är ett vanligt begrepp som har svag särskiljningsförmåga och att
tonvikten, vid spanskt uttal av ordet ”vitakraft”, läggs på stavelsen ”kraft”.
Förstainstansrättens bedömning
Eftersom sökandens första grund är befogad, skall förstainstansrätten endast bedöma förväxlingsrisken mellan det sökta kännetecknet
och de äldre varumärkena A1 och A2 (nedan kallade de äldre varumärkena) som inte omfattas av kravet på bevisning om verklig
användning, eftersom de, då ansökan om gemenskapsvarumärke offentliggjordes, hade varit registrerade under kortare tid än
fem år (artikel 43.2 och 43.3 i förordning nr 40/94).
Enligt lydelsen i artikel 8.1 b i förordning nr 40/94 skall, om innehavaren av ett äldre varumärke invänder, det varumärke
som ansökan gäller inte kunna registreras om det – på grund av att det är identiskt med eller liknar det äldre varumärket
och att de varor eller tjänster som omfattas av varumärkena är identiska eller är av liknande slag – föreligger en risk att
allmänheten förväxlar dem inom det område där det äldre varumärket är skyddat.
Enligt fast rättspraxis föreligger förväxlingsrisk om det finns en risk att allmänheten kan tro att varorna eller tjänsterna
i fråga kommer från samma företag, eller i förekommande fall från företag med ekonomiska band.
Enligt samma rättspraxis skall en helhetsbedömning göras av förväxlingsrisken med ledning av den relevanta målgruppens uppfattning
av ifrågavarande kännetecken, varor eller tjänster, med beaktande av samtliga relevanta faktorer i det enskilda fallet, bland
annat samspelet mellan graden av likhet mellan kännetecknen och mellan de varor eller tjänster som avses (se förstainstansrättens
dom av den 9 juli 2003 i mål T‑162/01, Laboratorios RTB mot harmoniseringsbyrån – Giorgio Beverly Hills (GIORGIO BEVERLY HILLS),
REG 2003, s. II‑2821, punkterna 31–33, och där angiven rättspraxis).
Förstainstansrätten finner att varken sökanden eller intervenienten bestritt överklagandenämndens ställningstaganden med avseende
på varuslagslikheten. Målets utgång beror därför på frågan huruvida det föreligger en förväxlingsrisk på grund av känneteckenslikhet.
Samtliga varor som anges i ansökan om gemenskapsvarumärke och som omfattas av klasserna 1 och 3 i Niceöverenskommelsen samt
”dammabsorberande, -fuktande och -bindande medel” (klass 4) som överklagandenämnden ansåg likna ”rengörings-, poler-, skur-
och slipmedel”, som åtnjuter skydd genom det äldre varumärket A2 och omfattas av klass 3, skall beaktas vid bedömningen av
känneteckenslikheten.
Av domstolens rättspraxis framgår att helhetsbedömningen av förväxlingsrisken, vad gäller de aktuella varumärkenas visuella,
fonetiska och begreppsmässiga likhet, skall grunda sig på det helhetsintryck som varumärkena ger, bland annat med hänsyn till
deras särskiljande och dominerande beståndsdelar (se förstainstansrättens dom av den 14 oktober 2003 i mål T‑292/01, Philips-Van
Heusen mot harmoniseringsbyrån – Pash Textilvertrieb und Einzelhandel (BASS), REG 2003, s. II‑0000, punkt 47, och där angiven
rättspraxis).
Vad för det första gäller de äldre varumärkena ur visuell synvinkel har överklagandenämnden med fog konstaterat att den dominerande
delen hos dessa varumärken, trots att de är figurativa, utgörs av ordet ”Krafft”. De figurativa delarna hos de äldre varumärkena,
nämligen å ena sidan den grafiska framställningen av ordet ”Krafft” och å den andra sidan de blå och röda rektanglarna, är
inte tillräckligt betydelsefulla för att konsumenten skall ta mer intryck av dem än av varumärkenas orddel.
Det sökta kännetecknet utgörs för en spanskspråkig konsument av ett ord bestående av två delar, varav den första utgörs av
uttrycket ”vita” och den andra av uttrycket ”kraft”. Överklagandenämnden har med fog ansett att en konsument som upptäcker
ett ordmärke delar upp det i verbala beståndsdelar som antyder en konkret betydelse för honom eller som liknar ord han känner
till. En spanskspråkig konsument kommer därför att uppfatta uttrycket ”vita” som en anspelning på ord som ”vitalitet” och
”vital” (på spanska ”vitalidad” och ”vital”). Trots att uttrycket ”kraft” betyder ”styrka” på vissa språk, däribland tyska,
har det ingen konkret betydelse på spanska.
Förstainstansrätten erinrar om att konsumenterna i allmänhet lättare uppmärksammar fantasiuttryck (se, för ett motsvarande
synsätt, förstainstansrättens dom av den 23 oktober 2002 i mål T‑6/01, Matratzen Concord mot harmoniseringsbyrån – Hukla Germany
(MATRATZEN), REG 2002, s. II‑4335, punkt 43, fastställd genom domstolens beslut av den 28 april 2004 i mål C‑3/03 P, Matratzen
Concord mot harmoniseringsbyrån, REG 2004, s. I‑0000. Förstainstansrätten anmärker även att allmänheten generellt inte anser
att en deskriptiv beståndsdel i ett sammansatt varumärke är en särskiljande och dominerande beståndsdel i det helhetsintryck
varumärket ger (förstainstansrättens dom av den 3 juli 2003 i mål T‑129/01, José Alejandro mot harmoniseringsbyrån – Anheuser-Busch
(BUDMEN), REG 2003, s. II‑0000, punkt 53). Likartade bedömningar kan tillämpas på beståndsdelar som har en mycket allmän betydelse
och som antyder en positiv egenskap som kan tillskrivas ett stort antal olika varor och tjänster. Förstainstansrättens anser
att ordet ”vita” tillhör denna grupp för den spanska allmänheten.
Härav följer att det sökta kännetecknets dominerande beståndsdel på spanska utgörs av dess andra del ”kraft”, eftersom denna
är ett fantasiuttryck och eftersom kännetecknets första del ”vita” är mindre distinktiv för målgruppen.
Ur fonetisk synvinkel skall de äldre varumärkena uttalas ”Krafft”. Det sökta kännetecknet består däremot av tre stavelser
(”vi” ”ta” och ”kraft”). Av ovan i punkterna 52 och 53 angivna skäl uppfattar allmänheten den sista stavelsen i det sökta
kännetecknet, nämligen ordet ”kraft” som den dominerande beståndsdelen i ordmärket VITAKRAFT.
Härav följer att den dominerande beståndsdelen i det sökta kännetecknet ”kraft” och orddelen i de äldre varumärkena ”Krafft”
i ljudhänseende och visuellt hänseende är mycket lika eller till och med identiska, eftersom de två f-en i ordet ”Krafft”
inte medför någon märkbar ljudskillnad och inte heller en visuell skillnad som är tillräcklig för att bortse från de likartade
visuella beståndsdelar som angetts ovan.
Vad gäller den begreppsmässiga aspekten är det riktigt att ordet ”vita” för tankarna till vitalitet eller adjektivet vital.
Kännetecknet VITAKRAFT har däremot inte någon bestämd betydelse på spanska. Med hänsyn till att varken det sökta varumärket
eller de äldre varumärkena har en konkret betydelse på det språket kan inte någon tillräcklig begreppsmässig skillnad påvisas
mellan de två kännetecknen.
Härav följer att de ifrågavarande kännetecknen av målgruppen, som utgörs av spanskspråkiga konsumenter, uppfattas som likartade
ur visuell och fonetisk synvinkel. Med hänsyn till att de varor som avses med de ifrågavarande varumärkena är identiska eller
mycket likartade bygger överklagandenämndens bedömning att förväxlingsrisk föreligger mellan de äldre varumärkena som innehåller
beståndsdelen ”Krafft” och det sökta varumärket VITAKRAFT inte på en felaktig rättstillämpning med avseende på de varor som
omfattas av klasserna 1 och 3 och som anges i ansökan om gemenskapsvarumärke och inte heller med avseende på ”dammabsorberande,
-fuktande och -bindande medel” som omfattas av klass 4.
Talan kan följaktligen inte vinna bifall på sökandens andra grund.
Härav följer att talan är grundad endast med avseende på att överklagandenämnden felaktigt bedömt att intervenienten förebringat
bevisning för att de äldre varumärkena B avseende varorna ”motoroljor och fetter; smörjmedel och smörjämnen” (klass 4) och
C2 avseende varorna ”murbruk och utjämningsspackel för byggnation” (klass19) verkligen använts. Det ifrågasatta beslutet skall
därför ogiltigförklaras till den del intervenientens överklagande till överklagandenämnden bifallits med avseende på varorna
”industriella oljor och fetter; smörjmedel och -ämnen; bränslen (inklusive bensin och motorsprit) och belysningsmedel” (klass
4) och ”byggnadsmaterial (ej av metall); styva rör (ej av metall) för byggnation; asfalt, tjära och bitumen” (klass 19), vilka
anges i ansökan om gemenskapsvarumärke. Talan ogillas i övrigt.
Rättegångskostnader
Enligt artikel 87.3 i rättegångsreglerna kan förstainstansrätten, om parterna ömsom tappar målet på en eller flera punkter,
besluta att kostnaderna skall delas eller att vardera parten skall bära sin kostnad.
I förevarande mål har såväl sökanden som harmoniseringsbyrån och intervenienten delvis tappat målet. Vardera parten skall
därför bära sin rättegångskostnad.
På dessa grunder beslutar
FÖRSTAINSTANSRÄTTEN (andra avdelningen)
följande dom :
1)
Det beslut som fattats av fjärde överklagandenämnden vid Byrån för harmonisering inom den inre marknaden (varumärken, mönster
och modeller) den 4 september 2002 (de förenade ärendena R 506/2000-4 och R 581/2000-4) ogiltigförklaras till den del intervenientens
överklagande till överklagandenämnden bifallits med avseende på varorna ”industriella oljor och fetter; smörjmedel och -ämnen;
bränslen (inklusive bensin och motorsprit) och belysningsmedel” (klass 4) och ”byggnadsmaterial (ej av metall); styva rör
(ej av metall) för byggnation; asfalt, tjära och bitumen” (klass 19), vilka anges i ansökan om gemenskapsvarumärke.
2)
Talan ogillas i övrigt.
3)
Vardera parten skall bära sin rättegångskostnad.
Pirrung
Meij
Forwood
Avkunnad vid offentligt sammanträde i Luxemburg den  6 oktober 2004.
H. Jung
J. Pirrung
Justitiesekreterare
Ordförande
–
Rättegångsspråk: tyska.