CELEX: 62002TJ0282
Konkurenca
Nadzor nad koncentracijami podjetij
Členi 2, 3 in 8 Uredbe (EGS) št. 4064/89
Koncept koncentracije
Nastanek prevladujočega položaja
Odobritev, pod pogojem spoštovanja določenih zavez
Načelo sorazmernosti

Dejansko stanje
1       Podjetje Franz Haniel & Cie GmbH (v nadaljevanju: Haniel) in tožeča stranka sta 24. januarja 2002 v skladu s členom 4 Uredbe
Sveta (EGS) št. 4064/89 z dne 21. decembra 1989 o nadzoru koncentracij podjetij (UL L 395, str. 1, po popravkih znova objavljena
v UL 1990, L 257, str. 13), spremenjene z Uredbo Sveta (ES) št. 1310/97 z dne 30. junija 1997 (UL L 180, str. 1), Komisiji
priglasila koncentracijo. Po tej priglasitvi sta Haniel in tožeča stranka leta 1999 s pogodbo in nakupom deležev nemškega
podjetja RAG AG (v nadaljevanju: RAG) v smislu člena 3(1)(b) Uredbe št. 4064/89 pridobila skupni nadzor nad nizozemskim podjetjem
Coöperatieve Verkoop- en Produktievereniging van Kalkzandsteenproducenten (v nadaljevanju: CVK) in njegovimi enajstimi podjetji
člani.
2       Haniel je diverzificiran nemški holding, ki v sektorju gradbenega materiala proizvaja in distribuira material za gradnjo zidov,
kot so apneno-silikatni zidaki, luknjičavi beton in že pripravljeni beton. Haniel opravlja dejavnosti predvsem v Nemčiji.
Haniel je imel, pred koncentracijo na Nizozemskem, deleže v več podjetjih članih CVK, ki proizvajajo apneno-silikatne zidake.
3       Tožeča stranka, ki je bila prej del nizozemske skupine NBM Amstelland BV, opravlja dejavnosti na Nizozemskem na trgu gradbenega
materiala in, splošneje, na trgih gradbeništva, logistike in trgovanja s surovinami. Ob sprejetju Odločbe 2003/756/ES glede
izvajanja Uredbe št. 4064/89, ki koncentracijo razglaša za združljivo s skupnim trgom in Sporazumom EGP (zadeva COMP/M.2650-
Haniel/Cementbouw/JV [CVK]) (v nadaljevanju: izpodbijana odločba), je bila tožeča stranka v lasti holdinga CVC Capital Partners
Group Ltd.
4       CVK obstaja od leta 1947 in je bil sprva zadolžen za prodajo proizvodnje svojih podjetij članov, tj. nizozemskih proizvajalcev
apneno-silikatnih zidakov. Da bi izboljšal sodelovanje med svojimi člani, se je CVK leta 1989 preoblikoval v zadrugo nizozemskega
prava.
5       Pred izvedbo koncentracije je bilo pet od enajstih podjetij, ki so člani CVK, hčerinskih družb Haniela, in sicer Kalkzandsteenfabriek
De Hazelaar BV (v nadaljevanju: De Hazelaar), Kalkzandsteenindustrie Loevestein BV (v nadaljevanju: Loevestein), Steenfabriek
Boudewijn BV (v nadaljevanju: Boudewijn), Kalkzandsteenfabriek Hoogdonk BV (v nadaljevanju: Hoogdonk) in Kalkzandsteenfabriek
Rijsbergen BV (v nadaljevanju: Rijsbergen). Tri opekarne – Kalkzandsteenfabriek Harderwijk BV (v nadaljevanju: Harderwijk),
Kalkzandsteenfabriek Roelfsema BV (v nadaljevanju: Roelfsema) in Kalkzandsteenfabriek Bergumermeer BV (v nadaljevanju: Bergumermeer)
– so bile hčerinske družbe tožeče stranke, medtem ko sta bila dva proizvajalca – Anker Kalkzandsteenfabriek BV (v nadaljevanju:
Anker) in Vogelenzang Fabriek van Bouwmaterialen BV (v nadaljevanju: Vogelenzang) – hčerinski družbi RAG. Enega proizvajalca,
in sicer podjetje Van Herwaarden Hillegom BV (v nadaljevanju: Van Herwaarden) pa so imeli skupaj v lasti Haniel ((
zaupno
) %)(
), tožeča stranka ((
zaupno
) %) in RAG ((
zaupno
) %).
6       Nederlandse Mededingingsautoriteit (nizozemski organ, pristojen za konkurenco, v nadaljevanju: NMa) je leta 1998 sprejel priglasitev
o načrtu koncentracije, s katero je CVK nameraval prevzeti nadzor nad svojimi podjetji člani. Nadzor bi moral biti prenesen
v okviru sklenitve pogodbe o ustanovitvi poola in zadružnih pravil CVK. NMa se je 23. aprila 1998 odločil, da bo uvedel postopek,
imenovan „druga faza“. NMa je z odločbo z dne 20. oktobra 1998 zaključil postopek druge faze in odobril zadevni projekt.
7       Preden je bila ta operacija izvedena, je RAG sprejel odločitev, da Hanielu in tožeči stranki proda deleže, ki jih je imel
v podjetjih članih CVK. Stranke so marca 1999 NMa obvestile o svojih namerah. Ta jim je z dopisom z dne 26. marca 1999 navedel,
da naj nameravani prenos ne bi pomenil koncentracije v smislu člena 27 wet van 22 mei 1997 houdende nieuwe regels omtrent
de economische mededinging (Mededingingswet) (zakon z dne 22. maja 1997 o določitvi novih pravil glede gospodarske konkurence)
(Stb. 1997, št. 242), če je bila koncentracija, odobrena z odločbo z dne 20. decembra 1998, izvedena najpozneje do navedenega
prenosa.
8       CVK in njegova podjetja člani so 9. avgusta 1999 sklenili pogodbo o ustanovitvi poola, navedeno v točki 6 zgoraj. Tistega
dne so se spremenila zadružna pravila CVK, da bi bile upoštevane določbe pogodbe o ustanovitvi poola (ti transakciji sta v
nadaljevanju navedeni kot „prva skupina transakcij“). Na isti dan je RAG deleže, ki jih je imel v treh podjetjih članih CVK
(Anker, Vogelenzang in Van Herwaarden), prenesel na Haniel in tožečo stranko (v nadaljevanju: transakcija RAG), ki sta sicer
sklenili pogodbo o sodelovanju, ki ureja njuno sodelovanje v okviru CVK (ti transakciji sta v nadaljevanju navedeni kot „druga
skupina transakcij“).
9       Ko je Komisija ob preizkusu dveh drugih koncentracij, ki ju je priglasil Haniel (zadevi COMP/M.2495 – Haniel/Fels in COMP/M.2568
– Haniel/Ytong), izvedela za koncentracijo z dne 9. avgusta 1999, je z dopisom z dne 22. oktobra 2001 tožečo stranko in druga
udeležena podjetja opozorila, da ji je treba koncentracijo priglasiti na podlagi člena 4 Uredbe št. 4064/89.
10     Kot je bilo navedeno v točki 1 zgoraj, sta Haniel in tožeča stranka 24. januarja 2002 priglasila koncentracijo na podlagi
člena 4 Uredbe št. 4064/89.
11     Komisija je 25. februarja 2002 sprejela odločbo na podlagi člena 6(1)(c) Uredbe št. 4064/89, v kateri je ugotovila, da priglašena
koncentracija vzbuja resne dvome glede njene združljivosti s skupnim trgom in s Sporazumom o Evropskem gospodarskem prostoru
(v nadaljevanju: Sporazum EGP).
12     Komisija je 25. aprila 2002 na stranki v postopku naslovila obvestilo o ugotovitvah o možnih kršitvah. Tožeča stranka je nanj
odgovorila z dopisom z dne 13. maja 2002.
13     Komisija je 16. maja 2002 zaslišala zadevni stranki.
14     Po prvem predlogu zavez, ki je bil predstavljen 28. maja 2002 in ga je Komisija štela za nezadostnega za ureditev problema
na področju konkurence, ki ga je ugotovila, sta Haniel in tožeča stranka 5. junija 2002 predložila dokončne zaveze.
15     Komisija je 26. junija sprejela izpodbijano odločbo, v kateri je ugotovila, da je bila priglašena koncentracija združljiva
s skupnim trgom in delovanjem Sporazuma EGP (člen 1 izpodbijane odločbe), kolikor Haniel in tožeča stranka v celoti spoštujeta
zaveze, navedene v točkah 27, 28, od 32 do 35 in 40 iz Priloge k navedeni odločbi (člen 2 izpodbijane odločbe), in kolikor
v celoti spoštujeta druge zaveze iz Priloge (člen 3 izpodbijane odločbe). Med zavezami iz člena 2 izpodbijane odločbe je zlasti
prenehanje CVK v roku [
zaupno
] od sprejetja izpodbijane odločbe. Izpodbijana odločba je bila brez zaupnih podatkov objavljena v
Uradnem listu Evropske unije
z dne 30. oktobra 2003 (UL L 282, str. 1, popravek v UL L 285, str. 52).

Postopek in predlogi strank
16     Tožeča stranka je z vlogo, vloženo v sodnem tajništvu Sodišča prve stopnje 11. septembra 2002, na podlagi člena 230 ES vložila
to tožbo.
17     Sodišče prve stopnje je na podlagi člena 14 Poslovnika Sodišča prve stopnje in na predlog četrtega senata po opredelitvi strank
odločilo, da v skladu s členom 51 navedenega poslovnika zadevo predloži razširjenemu senatu.
18     Sodišče prve stopnje (četrti razširjeni senat) je na podlagi poročila sodnika poročevalca odločilo, da odpre ustni postopek
in je na podlagi ukrepov procesnega vodstva stranki pozvalo, naj pisno odgovorita na določena vprašanja in predložita določene
dokumente. Stranki sta tem zahtevam ugodili v roku, ki je bil določen.
19     Stranki sta podali ustne navedbe in odgovore na vprašanja Sodišča prve stopnje na obravnavi z dne 6. julija 2005.
20     Tožeča stranka Sodišču prve stopnje predlaga, naj:
–       izpodbijano odločbo razglasi za nično;
–       Komisiji naloži plačilo stroškov.
21     Komisija Sodišču prve stopnje predlaga, naj:
–       tožbo zavrne;
–       tožeči stranki naloži plačilo stroškov.

Pravno stanje
22     Tožeča stranka v podporo tožbi v bistvu navaja tri tožbene razloge. Prvi tožbeni razlog je nepristojnost Komisije za obravnavo
zadevnih transakcij na podlagi člena 3 Uredbe št. 4064/89. Drugi tožbeni razlog so napake pri presoji Komisije v zvezi z nastankom
prevladujočega položaja zaradi koncentracije, ob kršitvi člena 2 Uredbe št. 4064/89. Tretji tožbeni razlog pa se nanaša na
kršitev člena 3 in člena 8(2) Uredbe št. 4064/89 ter načela sorazmernosti.
1.
Prvi tožbeni razlog: nepristojnost Komisije za obravnavo zadevnih transakcij na podlagi člena 3 Uredbe št. 4064/89
23     Ta tožbeni razlog je razdeljen na tri dele. Prvi del izhaja iz nepristojnosti Komisije za obravnavo transakcije RAG, ker ni
bilo spremembe nadzora nad CVK. Drugi del se nanaša na nepristojnost Komisije, da dve samostojni transakciji opredeli kot
eno samo transakcijo, in na to, da v tej zadevi ni bilo koncentracije v smislu člena 3 Uredbe št. 4064/89. Tretji del izhaja
iz nepristojnosti Komisije za obravnavo prevzema nadzora CVK nad svojimi podjetji člani, ker ga je odobril NMa.

Prvi del prvega tožbenega razloga: nepristojnost Komisije za obravnavo transakcije RAG, ker ni bilo spremembe nadzora nad
CVK
Trditve strank
24     Tožeča stranka trdi, da Komisija na podlagi Uredbe št. 4064/89 ni pristojna za obravnavo transakcije RAG, ker posledica te
transakcije ni bila vzpostavitev skupnega nadzora Haniela in tožeče stranke nad CVK.
25     Prvič, tožeča stranka ugovarja ugotovitvi iz izpodbijane odločbe, da je bila pred transakcijo RAG mogoča sprememba večine
na občem zboru družbenikov CVK.
26     Najprej, tožeč stranka meni, da je ta ugotovitev presenetljiva, ker odločbi NMa z dne 23. aprila in 20. oktobra 1998 ne omenjata
nobene take možnosti.
27     Dalje, tožeča stranka je presenečena, da izpodbijana odločba ne vsebuje nobene analize glede tega, ali je bila pred transakcijo
RAG dejansko mogoča sprememba večine na občem zboru družbenikov CVK. Po mnenju tožeče stranke se Komisija ne bi smela omejiti,
kot je naredila v izpodbijani odločbi, na trditev, da naj bi pred to transakcijo prišlo do spremembe večine, ne da bi v skladu
s točko 35 obvestila Komisije o konceptu koncentracije v okviru Uredbe št. 4064/89 (UL 1998, C 66, str. 5) navedla najmanjši
dokazni element glede odsotnosti močnih skupnih interesov delničarjev ali glede odsotnosti stabilne večine. Po mnenju tožeče
stranke Komisiji ni uspelo dokazati, da je pred transakcijo RAG obstajal položaj „odsotnosti nadzora“ CVK. Tožeča stranka
torej navaja, da je bila dolžnost Komisije dokazati odsotnost nadzora pred transakcijo RAG, ob upoštevanju močne interesne
skupnosti, ki je obstajala med „delničarji“ CVK pred to transakcijo, predvsem na podlagi pogodbe o ustanovitvi poola.
28     Drugič, tožeča stranka meni, da domnevna pravica do veta, ki naj bi jo v skladu z izpodbijano odločbo imela skupaj s Hanielom,
ne povzroča skupnega nadzora nad CVK, ki je neodvisen gospodarski subjekt.
29     Prvič, Komisija naj bi se zadovoljila z domnevo, da imata tožeča stranka in Haniel v okviru organov odločanja CVK pravico
do veta.
30     Tako tožeča stranka najprej trdi, da Komisija ni upoštevala zagotovil, ki naj bi jih tožeča stranka in Haniel dala NMa v okviru
priglasitve osnutka pogodbe o ustanovitvi poola, ki je bil odobren z odločbo z dne 20. oktobra 1998. Ta zagotovila naj bi
obsegala, prvič, to, da bi moral biti upravni odbor CVK sestavljen izključno iz predstavnikov članov CVK ali neodvisnih oseb
in v njem ne more biti nobenega predstavnika družb, ki pripadajo skupini, kateri pripada družba mati enega ali več članov
CVK. Drugič, v nadzornem odboru CVK bi morala biti večina neodvisnih članov. Po mnenju tožeče stranke ta pravila zagotavljajo,
da niti tožeča stranka niti Haniel ne moreta vplivati na strateške poslovne odločitve CVK.
31     Dalje, tožeča stranka trdi, da morajo v skladu z nizozemskim civilnim zakonikom organi odločanja zadruge, kot je CVK, odločbe
izdajati samo v interesu podjetja in ne njegovih delničarjev. Zato po mnenju tožeče stranke niti ona niti Haniel nista mogla
pravno ali dejansko vplivati na strateške poslovne odločitve organov odločanja CVK. Iz tega izhaja, da je po mnenju tožeče
stranke odločba z dne 20. oktobra 1998 s tem, da so bila v njej sprejeta zagotovila, ki sta jih ponudila ona in Haniel, dala
podlago, da ima tožeča stranka upravičena pričakovanja, medtem ko je bila dolžnost Komisije, da konkretno dokaže možnost Haniela
in tožeče stranke, da odločilno vplivata na odločitve CVK.
32     Drugič, tožeča stranka ugovarja ugotovitve Komisije iz uvodne izjave 19 izpodbijane odločbe, in sicer da naj bi sporazum o
sodelovanju med njo in Hanielom, zaprtje treh podjetij za proizvodnjo apneno-silikatnih zidakov, članov CVK, in določena interna
dokumentacija Haniela pomenili elemente, ki kažejo na skupni nadzor, ki naj bi ga ona in Haniel imela nad CVK. Pogodba o sodelovanju,
sklenjena med Hanielom in tožečo stranko, navaja, da se zaveze, ki jih citira izpodbijana odločba, nanašajo samo na uporabo
[
zaupno
], za kar naj se ne bi smelo avtomatično šteti, da obsega strateške odločitve CVK. Glede zaprtja treh podjetij članov CVK,
tožeča stranka opozarja, da med njo in Hanielom v zvezi s tem ni bil sklenjen noben sporazum in da se je po podpisu pogodbe
o ustanovitvi poola CVK na podlagi svoje tržne analize odločil, da izvede to zaprtje. Glede interne dokumentacije Haniela
tožeča stranka navaja, da zato, ker se je lahko seznanila s temi dokumenti, lahko potrdi, da ti ne dokazujejo obstoja ali
odsotnosti skupnega nadzora za namene uporabe Uredbe št. 4064/89, ampak vsebujejo subjektivne in za to zadevo neupoštevne
interese Haniela.
33     Nazadnje oziroma tretjič, tožeča stranka meni, da Komisija ni izpolnila obveznosti, da dovolj obrazloži izpodbijano odločbo
v treh pogledih: najprej, v zvezi z domnevno spremembo koalicij v okviru CVK pred transakcijo RAG, zlasti ker ni navedla razlogov,
zaradi katerih je zavzela drugačno stališče kot NMa; dalje, v zvezi z razlogi, zaradi katerih Komisija meni, da zagotovila,
ki sta jih NMa ponudila Haniel in tožeča stranka, ne zadoščajo za odpravo možnosti skupnega nadzora, in, nazadnje, v zvezi
z ugotovitvijo, da naj bi bili sporazum o sodelovanju med Hanielom in tožečo stranko, zaprtje določenih podjetij za proizvodnjo
apneno-silikatnih zidakov in interna dokumentacija Haniela pokazatelji skupnega nadzora nad CVK.
34     Komisija najprej opozarja, da v izpodbijani odločbi transakcije RAG ni štela za samostojno transakcijo. Pogodba o ustanovitvi
poola, torej prevzem nadzora CVK nad njegovimi podjetji člani, in transakcija RAG, tj. prevzem nadzora Haniela in tožeče stranke
nad CVK z nakupom kapitalskih deležev družb članic CVK, ki jih je prej imel RAG, naj bi pomenili eno in isto koncentracijo.
35     Ob tem Komisija najprej odvrača, da na splošno, ko si delničarja v enakem deležu delita glasovalne pravice v podjetju, tema
podjetjema ta položaj, opisan v točki 20 obvestila Komisije glede koncepta koncentracije, navedenega v točki 27 zgoraj, daje
pravico do veta in zato skupni nadzor nad podjetjem. V tem primeru niti tožeča stranka, niti Haniel niti RAG pred koncentracijo
niso imeli pravice do veta. Poleg tega Komisija poudarja, da čeprav ni izključeno, da v izjemnih okoliščinah manjšinski delničarji,
ki nimajo pravice do veta,
de facto
lahko izvršujejo skupni nadzor nad podjetjem, tožeča stranka v svoji vlogi ni trdila, da naj bi med tremi zgoraj navedenimi
delničarji pred izvedbo koncentracije obstajali močni skupni interesi. V zvezi s tem Komisija tudi poudarja, da poskus utemeljitve,
kot jo je v repliki nakazala tožeča stranka, in sicer da naj bi taki skupni interesi obstajali zlasti ob upoštevanju pogodbe
o ustanovitvi poola, brez upoštevanja dejstva, da je ta sestavni del koncentracije in torej ni upoštevna za obdobje pred 9.
avgustom 1999. V teh okoliščinah je treba po mnenju Komisije šteti, da so imeli trije delničarji različne interese, in domnevati,
da so bile pred koncentracijo možne spremembe večine v okviru CVK.
36     Dalje, Komisija glede trditve o neupoštevanju odločbe NMa z dne 20. oktobra 1998 in zagotovil, ki sta ji jih ponudila tožeča
stranka in Haniel, poudarja, da je NMa preizkusil drugo koncentracijo glede na druga pravna pravila. Po eni strani koncentracija,
priglašena NMa, ni bila izvedena kot taka, pri čemer je bila 9. avgusta 1999 izvedena druga koncentracija – ki je obsegala
prvo in drugo skupino transakcij – in bi morala biti predmet obveznosti priglasitve na podlagi Uredbe št. 4064/89. Po drugi
strani je NMa presodil koncept nadzora glede na nizozemsko konkurenčno pravo, medtem ko je Komisija to naredila glede na določbe
Uredbe št. 4064/89. Tako je po navedbah Komisije, čeprav vprašanje sprememb večine za NMa ni bilo pomembno, ona z uporabo
Uredbe št. 4064/89 za drugo koncentracijo pripisala pomembnost tem spremembam večine s tem, da je presodila, da je dejstvo,
da bi zaradi koncentracije lahko postale možne, izključevalo vsak predhoden skupni nadzor nad CVK. Zagotovila, ki jih navaja
tožeča stranka, te ugotovitve v ničemer ne spremenijo, ker je njihov cilj samo omejiti možnost oseb, ki so na položajih pri
„končnih delničarjih“ CVK, da so v njegovih vodstvenih organih. Člane teh organov pa imenuje obči zbor članov CVK na predlog
njihovih direktorjev, katere imenujejo njihovi delničarji. Zato Komisija navaja, da je malo verjetno, da bi člani vodstvenih
organov CVK ravnali brez upoštevanja interesov tistih, ki v končni fazi odločajo o njihovem imenovanju ali njihovi razrešitvi
– to sta tožeča stranka in Haniel kot „končna delničarja“.
37     Komisija poleg tega poudarja, da določbe nizozemskega civilnega zakonika ne spremenijo ugotovitve, da imata tožeča stranka
in Haniel skupen nadzor nad CVK. Komisija namreč navaja, prvič, da čeprav je res, da se morajo po nizozemskem pravu odločitve
vodstvenih organov podjetja sprejeti v interesu tega, je interes delničarjev vedno dejavnik, ki ga je treba upoštevati, da
bi se ugotovilo, kaj je v interesu podjetja. Drugič, Komisija navaja, da so odnosi med CVK in tožečo stranko primerljivi z
odnosi med hčerinsko družbo in družbo mati; in če nizozemsko pravo družb hčerinske družbe obvezuje, da sledijo navodilom družbe
matere, mora enako veljati v primeru, ko dve podjetji – tožeča stranka in Haniel – skupno nadzirata skupno podjetje.
38     Komisija prav tako izpodbija kritike tožeče stranke v zvezi z uvodno izjavo 19 izpodbijane odločbe, v skladu s katero pogodba
o sodelovanju, zaprtje treh podjetij članov CVK in interna dokumentacija Haniela pomenijo elemente, ki kažejo na skupen nadzor,
ki ga nad CVK izvajata tožeča stranka in Haniel. Komisija glede tega opozarja, da ti elementi služijo samo za ponazoritev
obstoja skupnega nadzora, dokazanega v uvodnih izjavah od 13 do 17 izpodbijane odločbe, kar je poleg tega priznala tožeča
stranka v repliki. Zato bi morala pravica do veta, ki jo imata tožeča stranka in Haniel za imenovanje upravnih organov CVK,
sama po sebi zadostovati za dokaz njunega skupnega nadzora nad CVK. V vsakem primeru Komisija meni, da prva elementa dejansko
kažeta na možnost, da bi tožeča stranka in Haniel lahko posegla v poslovanje in strateških odločitve CVK. Glede interne dokumentacije
Haniela pa Komisija meni, da potrjuje njeno tezo, da sta imela Haniel in tožeča stranka namen skupno prevzeti nadzor nad CVK.
39     Nazadnje, Komisija zavrača tudi trditve tožeče stranke v zvezi z nezadostno obrazložitvijo izpodbijane odločbe.
Presoja Sodišča prve stopnje
–       Uvodne ugotovitve
40     Najprej je treba opozoriti, da člen 3 Uredbe št. 4064/89 z naslovom „Opredelitev koncentracije“ določa:
„1. Razume se, da koncentracija nastopi, kadar:
(a)       se združita dve ali več podjetij, ki so bila pred tem neodvisna; ali
(b)       ena ali več oseb, ki že nadzorujejo najmanj eno podjetje, ali
–       eno ali več podjetij
z nakupom vrednostnih papirjev ali premoženja, s pogodbo ali kakor koli drugače pridobi neposredni ali posredni nadzor nad
celotnim podjetjem ali deli enega podjetja ali več podjetij.
2. Ustanovitev skupnega podjetja, ki trajno opravlja vse funkcije neodvisnega gospodarskega subjekta pomeni koncentracijo
v smislu odstavka 1(b).
3. V tej uredbi nadzor pomeni pravice, pogodbe ali druga sredstva, ki ločeno ali skupno in ob upoštevanju dejanskih ali pravnih
okoliščin omogočajo izvajanje odločilnega vpliva na podjetje, zlasti prek:
(a)       lastništva ali pravice do uporabe celotnega ali dela premoženja podjetja;
(b)       pravic ali pogodb, iz katerih izhaja odločilni vpliv na sestavo, glasovanje ali odločitve organov podjetja.
4. Nadzor pridobijo osebe ali podjetja, ki:
(a)       imajo pravice ali so upravičeni do njih v skladu z zadevnimi pogodbami; ali
(b)       so, kljub temu da nimajo teh pravic ali niso upravičeni do njih v skladu s takšnimi pogodbami, pristojni za uveljavljanje
pravic, ki iz njih izhajajo.
[…]“
41     Iz tega sledi, da se koncentracija izvede zlasti tako, da eno samo podjetje ali dve ali več podjetij,  če eno podjetje ravna
samo ali če dve podjetji ali več ravnajo skupno, pridobi nadzor nad enim ali več podjetij, pri čemer mora prevzem nadzor ne
glede na obliko ob upoštevanju dejanskih in pravnih okoliščin posameznega primera dati možnost izvrševanja odločujočega vpliva
na dejavnost prevzetega podjetja, ki izhaja iz pravic, pogodb ali kakor koli drugače.
42     Kot je Komisija pojasnila v točki 19 obvestila glede koncepta koncentracije, navedenega v točki 27 zgoraj – ki ga v bistvenem
povzema uvodna izjava 14 izpodbijane odločbe in ga tožeča stranka ne izpodbija – skupen nadzor obstaja, ko imata dve ali več
podjetij ali oseb možnost izvajati odločujoč vpliv na drugo podjetje, to je moč preprečiti odločitve, ki določajo poslovno
strategijo podjetja. Tako skupen nadzor omogoča, da nastane položaj blokade zaradi moči, ki jo imata dve ali več podjetij,
da zavrnejo predlagane strateške odločitve. Ti delničarji se morajo torej nujno sporazumeti glede poslovne politike skupnega
podjetja.
43     V tej zadevi je Komisija v uvodnih izjavah od 15 do 17 izpodbijane odločbe navedla naslednja pojasnila:
„(15) S pridobitvijo deležev RAG sta Haniel in Cementbouw pridobila skupni nadzor nad CVK. Njuna posredna deleža v CVK v višini
50 % dajeta Hanielu in Cementbouwu na občem zboru članov (ledenvergadering) CVK možnost izvrševanja pravice do veta. Ta pravica
do veta je nastala zaradi umika RAG, katerega prisotnost na zboru članov naj bi omogočila spremembe večine in naj bi zato
izključila možnost prevzema nadzora delničarjev nad občim zborom članov.
(16) Obči zbor članov CVK odloča o sestavi organov odločanja CVK, in sicer upravnega odbora (
Raad van Bestuur
) in nadzornega odbora (
Raad van Commissarissen
). Zadružna pravila in pogodba o ustanovitvi poola mu nalagajo omejitve glede te izbire, ker noben član upravnega odbora ne
more hkrati opravljati funkcij v družbah delničarjev članov CVK, pri čemer te funkcije lahko opravlja samo manjšina članov
nadzornega odbora.
(17) Pooblastilo za odločanje o sestavi organov odločanja podjetij je bistvena strateška odločitev. V smislu Uredbe o koncentracijah
daje pravica do veta na tako odločitev zato imetniku nadzor nad podjetjem, v tem primeru nad CVK. Ko člani teh organov odločanja
sprejemajo odločitve, upoštevajo stališča imetnikov pravice do veta.“
44     V uvodni izjavi 19 izpodbijane odločbe je Komisija navedla tudi naslednje:
„(19) Pridobitev nadzora Haniela in Cementbouwa nad CVK odraža tudi pogodba o sodelovanju, sklenjena med tema podjetjema v
okviru pogodbe o ustanovitvi poola. Haniel in Cementbouw v njej podrobno urejata vidike njunega sodelovanja v okviru CVK (uvodna
izjava 11). Že pred koncentracijo sta Haniel in Cementbouw nadrobno razpravljala o določenih strateških odločitvah, ki jih
je pred izvedbo zadevne koncentracije v tem primeru sprejelo vodstvo CVK, zlasti o zaprtju treh od enajstih tovarn za proizvodnjo
apneno-silikatnih zidakov; stranki sta se torej za sklenitev pogodbe o ustanovitvi poola očitno opirali na te odločitve. Na
splošno dokumenti, pripravljeni za vodstvo skupine Haniel za namene notranje odločitve glede te transakcije, z vidika Haniela
vsekakor kažejo na to, da bo sklenitev pogodbe o ustanovitvi poola strankam dala možnost skupnega nadzora CVK“.
45     Iz zgoraj navedenih delov izpodbijane odločbe izhaja, da je Komisija obstoj prevzema nadzora Haniela in tožeče stranke nad
CVK sprejela neodvisno od vprašanja, zastavljenega v okviru drugega dela tega tožbenega razloga, in sicer ali je v tem primeru
obstajala ena ali več koncentracij. Zato je treba, čeprav Komisija v pisanjih opozarja, da se v izpodbijani odločbi ni izključno
opredelila glede transakcije RAG, ampak glede koncentracije, ki obsega prvo in drugo skupino transakcij, navedenih v točki
8 zgoraj, vseeno ugotoviti, da se je Komisija za ugotovitev prevzema skupnega nadzora Haniela in tožeče stranke nad CVK oprla
samo na drugo skupino transakcij.
46     Pojasniti je treba, da tožeča stranka v bistvu daje vedeti, prvič, da je pred sklenitvijo druge skupine transakcij, zlasti
pred transakcijo RAG, obstajal skupni nadzor nad CVK, ki so ga izvajali njegovi trije delničarji, in sicer tožeča stranka,
Haniel in RAG – kot to implicira njena trditev, da je obstajala „med delničarji CVK interesna skupnost“ (glej točko 27 zgoraj)
take vrste, kot je omenjena v točkah od 30 do 35 zgoraj navedenega obvestila Komisije o konceptu koncentracije –, in Komisiji
očita, da pred sklenitvijo druge skupine transakcij ni dokazala „odsotnosti skupnih interesov“ delničarjev CVK pred sklenitvijo
druge skupine transakcij in pred ugotovitvijo „prevzema nadzora“ Haniela in tožeče stranke nad CVK. Drugič, tožeča stranka
trdi, da naj bi zagotovila, ki jih je v okviru priglasitve načrta prve skupine transakcij, navedenega v točki 8 zgoraj, glede
sestave upravnih in nadzornih odborov CVK ponudil NMa, izključevala kakršen koli skupen nadzor nad njim, ker ni bilo pravice
do veta, ki naj bi jo Haniel in tožeča stranka imela glede strateških odločitev podjetja.
47     Notranja obravnava se bo torej nanašala, prvič, na trditev tožeče stranke, da naj bi pred sklenitvijo druge skupine transakcij
skupen nadzor nad CVK izvajali njegovi trije delničarji. V primeru nikalnega odgovora bo Sodišče prve stopnje presodilo, drugič,
ali je, kot je bilo ugotovljeno v izpodbijani odločbi, druga skupina transakcij, zlasti transakcija RAG, povzročila, da sta
Haniel in tožeča stranka prevzela skupen nadzor nad CVK. Nazadnje oziroma tretjič bo Sodišče prve stopnje obravnavalo kršitve,
ki jih je v zvezi z nezadostno obrazložitvijo izpodbijane odločbe glede ugotovitve prevzema skupnega nadzora nad CVK navedla
tožeča stranka.
–       Trditev tožeče stranke, da naj bi pred sklenitvijo druge skupine transakcij obstajal skupen nadzor nad CVK
48     Opozoriti je treba, da ugotovitev iz uvodne izjave 15 izpodbijane odločbe, da naj bi prisotnost RAG na občem zboru članov
CVK omogočala spremembe večine in izključila možnost, da bi delničarji prevzeli nadzor nad člani, nujno temelji na razlagi
podatkov v zvezi z razdelitvijo kapitala in ustreznih glasovalnih pravic, ki so navedene v uvodni izjavi 5 izpodbijane odločbe.
49     Ti podatki, navedeni v nadaljevanju, pomenijo v odstotkih izražen delež, ki ga ima vsak izmed enajstih članov CVK v njegovem
kapitalu – in temu pripadajoče glasovalne pravice – v skladu z zadružnimi pravili CVK.
–      De Hazelaar          (
zaupno
) %
–      Loevestein          (
zaupno
) %
–      Boudewijn          (
zaupno
) %
–      Hoogdonk          (
zaupno
) %
–      Rijsbergen          (
zaupno
) %
–      Harderwijk          (
zaupno
) %
–      Roelfsema          (
zaupno
) %
–      Bergumermeer          (
zaupno
) %
–      Anker                   (
zaupno
) %
–      Vogelenzang          (
zaupno
) %
–      Van Herwaarden (
zaupno
) %
50     Opozoriti je treba, da je bil pred sklenitvijo druge skupine transakcij Haniel lastnik prvih petih zgoraj navedenih podjetij,
tožeča stranka je bila družba mati Harderwijka, Roelfseme in Bergumermeerja, RAG pa je imel v lasti Anker in Vogelenzang.
Haniel je imel v lasti (
zaupno
) % kapitala podjetja Van Herwaarden, tožeča stranka (
zaupno
) % in RAG (
zaupno
) %.
51     Iz tega izhaja, da je imel Haniel pred sklenitvijo druge skupine transakcij posredno [od 40 do 45](
) % kapitala CVK ((
zaupno
) %, ki ustreza seštevku deležev prvih petih podjetij, + (
zaupno
) %, ki ustreza njegovemu (
zaupno
) % deležu v Van Herwaarden), medtem ko naj bi imela tožeča stranka in RAG v CVK prva [od 40 do 45] % ([
zaupno
] %, ki ustreza seštevku njenih deležev v treh hčerinskih družbah, + (
zaupno
) %, ki ustrezajo njenemu deležu (
zaupno
) % v Van Herwaarden) in RAG [od 15 do 20] % (
zaupno
) %, ki ustreza seštevku deležev njegovih dveh hčerinskih družb + (
zaupno
) %, ki ustreza njegovemu deležu (
zaupno
) % v Van Herwaardenu).
52     Ob upoštevanju načinov glasovanja na občem zboru članov CVK naj bi iz tega načeloma izhajalo, da če je RAG svoje deleže v
CVK obdržal, nobeden od treh delničarjev CVK ne bi mogel preprečiti sprejetja odločitve tega zbora, zlasti strateških odločitev
CVK.
53     Te ugotovitve ni izpodbila trditev tožeče stranke, da naj bi obstajali pomembni skupni interesi med delničarji, ki so podobni
tistim, ki jih Komisija navaja v zgoraj navedenem obvestilu o konceptu koncentracije, zaradi česar je skupen nadzor treh delničarjev
nad CVK pred to transakcijo dejansko obstajal.
54     Poudariti je treba, da je Komisija v točki 30 zgoraj navedenega obvestila predstavila, da lahko dve ali več podjetij, ki pridobijo
manjšinski delež v drugem podjetju, dosežejo skupen nadzor celo brez posebne pravice do veta. Iz tega obvestila sledi, da
tak primer predvideva usklajevanje med temi manjšinskimi delničarji, ki izhaja ali iz zavezujočega pravnega sporazuma ali
iz dejanskih okoliščin. V skladu z obvestilom je lahko pravno sredstvo za zagotovitev skupnega izvajanja glasovalnih pravic
v različnih oblikah, kot sta holding ali sporazum, s katerim se delničarji zavežejo, da bodo ravnali enotno (sporazum o usklajenem
glasovanju). Glede dejanskih okoliščin, ki dokazujejo usklajeno delovanje, obvestilo v točki 32 navaja, da lahko manjšinski
delničarji tako delujejo izjemoma, ko so skupni interesi, ki združujejo te delničarje, tako močni, da pri uresničevanju svojih
pravic v zvezi s skupnim podjetjem ne bi delovali eden proti drugemu.
55     Obvestilo pojasnjuje, da bosta lahko ob pridobitvi manjšinskih deležev v prej obstoječem skupnem podjetju predhodni obstoj
povezav med manjšinskimi delničarji ali pridobitev deležev z usklajenim delovanjem kazala na skupni interes. Po drugi strani
obstaja ob ustanovitvi novega skupnega podjetja, v nasprotju s pridobitvijo manjšinskih deležev v prej obstoječem podjetju,
večja verjetnost, da matične družbe vodijo skupno politiko, zlasti ko vsako matično podjetje v skupno podjetje prispeva vložek,
ki je bil bistven za njegovo poslovanje (posebne tehnologije, znanje in izkušnje, pogodbe o dobavi itn.). Nazadnje, obvestilo
v točki 35 poudarja, da brez močnih, zgoraj opisanih skupnih interesov, možnost spremembe koalicije med manjšinskimi delničarji
običajno izključuje domnevo skupnega nadzora. Ker torej v postopku sprejemanja odločitev ni stabilne večine in ker se lahko
večina po možnih kombinacijah glasov manjšinskih delničarjev od primera do primera spremeni, ni mogoče domnevati, da bodo
manjšinski delničarji skupno nadzorovali ciljno podjetje.
56     Tožeča stranka ne izpodbija splošnih presoj glede obstoja skupnih interesov, ki jih Komisija navaja v zgoraj navedenem obvestilu
o konceptu koncentracije, ampak trdi, da naj bi v tem primeru trije delničarji že pred sklenitvijo druge skupine transakcij
imeli take interese v smislu tega obvestila.
57     Vendar je treba opozoriti, da tožeča stranka v pisanjih ni predložila nobenega dokaza, ki bi dejansko podkrepil njeno trditev.
Navaja le to, da naj bi ti skupni interesi temeljili na pogodbi o ustanovitvi poola, to je na eni od transakcij, ki so del
prve skupine transakcij. V zvezi s tem pa je treba navesti, da ni sporno, da je bila pogodba o ustanovitvi poola sklenjena
šele 9. avgusta 1999 oziroma istega dne kot druga skupina transakcij. Zato v nasprotju s tem, kar trdi tožeča stranka, ta
pogodba ni mogla pomeniti temelja za dokazovanje obstoja skupnih interesov treh delničarjev pred sklenitvijo druge skupine
transakcij, ki bi omogočala ugotovitev, ali je takrat obstajala možnost izvrševanja odločilnega vpliva na strateške odločitve
podjetja CVK. Dejstvo, da je bil osnutek pogodbe o ustanovitvi poola priglašen NMa, v ničemer ne spremeni te trditve, ker
možnost, ki jo imata na podlagi navedene pogodbe tožeča stranka in Haniel, in sicer da izvršujeta odločilen vpliv na strateške
odločitve CVK, dejansko ni obstajal pred sklenitvijo druge skupine transakcij.
58     Poudariti je treba, da čeprav odločilnega vpliva v smislu člena 3(3) Uredbe št. 4064/89 ni treba nujno izvajati, da bi obstajal,
mora biti zato, da bi obstajal nadzor v smislu člena 3 Uredbe, ta vpliv dejanski. Vendar preprosto dejstvo, da je bil osnutek
pogodbe o ustanovitvi poola priglašen NMa, ne dokazuje, da naj bi trije delničarji zaradi te priglasitve pridobili možnost
izvrševanja odločilnega vpliva na CVK pred sklenitvijo druge skupine transakcij.
59     Iz tega sledi, da v nasprotju s trditvami tožeče stranke v tem primeru Komisiji ni mogoče očitati, da ni dokazala, da ni bilo
pomembnih skupnih interesov med manjšinskimi delničarji skupnega podjetja CVK pred sklenitvijo druge skupine transakcij, ker
tožeči stranki niti pred Sodiščem prve stopnje ni uspelo navesti dokaznih elementov, na katerih naj bi temeljili ti domnevni
skupni interesi.
60     Poleg tega je trditev tožeče stranke, da naj NMa v odločbah z dne 23. aprila in 20. oktobra 1998 ne bi omenjal možnosti spremembe
koalicij med delničarji in naj bi CVK štel kot samostojni gospodarski subjekt, brezpredmetna.
61     Prvič, tudi če predpostavljamo, da bi odločbi NMa lahko nasprotovali Komisiji, je treba ugotoviti, da se je NMa v odločbah
opredelil o vprašanju, ali je načrtovana transakcija, ki je bila predmet pogodbe o ustanovitvi poola, pomenila koncentracijo
v smislu nizozemskega zakona. Od NMa se torej ni zahtevalo, da se opredeli o drugi skupini transakcij, za katero ob sprejetju
zgoraj navedenih odločb ni vedel. V vsakem primeru NMa poleg tega, da ne omenja sprememb koalicij, v končni odločbi z dne
20. oktobra 1998 ne navaja, da je pred sklenitvijo druge skupine transakcij obstajal skupen nadzor treh delničarjev nad CVK,
kar je teza, ki jo tožeča stranka zatrjuje v okviru tega dela tožbenega razloga.
62     Tožeča stranka po drugi strani napačno razume pojem samostojnega gospodarskega subjekta. Dejstvo, da je lahko skupno podjetje
polno delujoče podjetje in torej s funkcionalnega vidika gospodarsko samostojno, ne pomeni, da uživa samostojnost glede sprejemanja
strateških odločitev. Nasproten zaključek bi vodil do položaja, ko ne bi nikoli obstajal skupen nadzor nad „skupnim podjetjem“,
ker bi bilo to gospodarsko samostojno. Vendar pogoj, ki je določen v členu 3(2) Uredbe št. 4064/89 – z namenom, da bi ustanovitev
skupnega podjetja, to je podjetja, ki ga nadzorujeta dve ali več podjetij, šteli za izvedbo koncentracije –, v skladu s katerim
mora to podjetje „trajno izpolnjevati vse funkcije samostojnega gospodarskega subjekta“, dokazuje, da ni tako.
63     Zato tožeča stranka na podlagi podatkov, navedenih v izpodbijani odločbi, in elementov iz spisa, ki so bili na voljo ob sprejetju
te odločbe, ni dokazala, da je pred sklenitvijo druge skupine transakcij obstajal skupen nadzor nad CVK njegovih treh delničarjev,
ki naj ga Komisija napačno ne bi priznala.
64     Torej je treba preveriti, ali je sklenitev druge skupine transakcij povzročila prevzem nadzora Haniela in tožeče stranke nad
CVK s tem, da jima je dala pravico do veta na njegove strateške odločitve.
–       Prevzem skupnega nadzora Haniela in tožeče stranke nad CVK ob sklenitvi druge skupine transakcij
65     Najprej, ni sporno, da sta Haniel in tožeča stranka s transakcijo RAG prevzela skupen nadzor nad tremi podjetji, in sicer
nad Ankerjem, Vogelenzangom in Van Herwaardnom, ki so vsi člani CVK. Ta transakcija, ki je obsegala odkup izključnih in manjšinskih
deležev RAG v teh podjetjih, pomeni sama po sebi koncentracijo. Pogodba o prenosu poleg tega zajema omejevalne klavzule, značilno
povezane s postopki koncentracije, kot je klavzula o prepovedi konkurence, kateri se je RAG zavezal za vsa podjetja njegove
skupine na nizozemskem trgu proizvodnje gradbenega materiala nosilnih zidov.
66     Dalje, poudariti je treba, da sta ob upoštevanju razdelitve kapitala CVK med njegove člane, ki je navedena v uvodni izjavi
5 izpodbijane odločbe, Haniel in tožeča stranka s tem, da sta pridobila vsak (
zaupno
) % deležev Ankerja in Vogelenzanga, ter s tem, da sta se sporazumela, da bo tožeča stranka odkupila (
zaupno
) %, ki jih je imel RAG v kapitalu Van Herwaardna, vsak posredno pridobila 50 % kapitala CVK.
67     Enak delež lastništva kapitala in z njim povezane glasovalne pravice v CVK načeloma vsakemu od delničarjev omogočajo, da prepreči
strateške odločitve skupnega podjetja, kot so tiste v zvezi z imenovanjem organov odločanja skupnega podjetja, kot sta upravni
odbor in nadzorni odbor. Da bi se izognili takemu položaju blokade ob trenutku sprejemanja strateških odločitev skupnega podjetja,
morajo torej delničarji trajno sodelovati.
68     Tožeča stranka v zvezi s tem trdi, prvič, da zagotovila, dana NMa glede sestave organov odločanja CVK, izključujejo pravico
do veta vsakega od delničarjev glede teh odločitev. Meni, drugič, da naj bi nizozemski civilni zakonik organom odločanja CVK
nalagal, da odločitve sprejemajo samo v interesu tega in ne v interesu delničarjev. Tretjič, izpodbija presojo Komisije, v
skladu s katero pogodba o sodelovanju, ki jo je sklenila s Hanielom, in druge okoliščine, navedene v uvodni izjavi 19 izpodbijane
odločbe, kažejo na obstoj skupnega nadzora nad CVK.
69     Teh trditev ni mogoče sprejeti.
70     Glede prve trditve je treba poudariti, da v skladu s členoma 9 in 12 zadružnih pravil CVK z dne 9. avgusta 1999, kot so bila
spremenjena, vsakega člana upravnega in nadzornega odbora izbere obči zbor članov. Pravila, v skladu z zagotovili, danimi
NMa, predvidevajo določene omejitve, ki se nanašajo na osebe, ki bi lahko bile v organih odločanja. Tako v zvezi z upravnim
odborom predvideva, da bodo v tem organu samo predstavniki članov CVK ali neodvisne osebe in v njem ne bo nobenega predstavnika
skupin družb, katerim pripada družba mati enega ali več članov CVK. Glede nadzornega odbora člen 12(2) pravil določa, da so
večina članov tega organa, vključno z njegovim predsednikom, predstavniki članov ali neodvisnih oseb, pri čemer so lahko manjšina
članov predstavniki skupin družb, katerim pripada družba mati enega ali več članov CVK.
71     Ker se ta vrsta omejitev nanaša samo na izbiro oseb, ki so v organih odločanja CVK, ni mogoče izključiti možnosti, da delničarji
članov CVK nanj izvršujejo odločilen vpliv.
72     Priznati je treba, da delničarji članov CVK niso neposredni imetniki glasovalnih pravic na občem zboru CVK, ki jih izvršujejo
njegovi člani sami. Kljub temu je treba opozoriti, da člen 3(1)(b) Uredbe št. 4064/89 določa, da lahko ena ali več oseb pridobi
„neposredni ali posredni“ nadzor, medtem ko člen 3(4)(b) te uredbe priznava, da imajo lahko nadzor tudi osebe, ki so, čeprav
nimajo teh pravic ali niso upravičene do njih v skladu s takimi pogodbami, pristojne za uveljavljanje pravic, ki iz njih izhajajo.
Ker gospodarske družbe v vsakem primeru sledijo odločitvam svojih izključnih ali večinskih delničarjev ali delničarjev, ki
izvajajo skupni nadzor nad podjetjem, in so v tem primeru člani CVK vsa hčerinska podjetja bodisi izključno bodisi v skupni
lasti tožeče stranke in Haniela, iz tega nujno izhaja, da se za imenovanje organov odločanja CVK predvidi soglasje teh dveh
delničarjev. V nasprotnem primeru člani ne bi mogli imenovati organov odločanja CVK in skupno podjetje ne bi moglo delovati.
73     Okoliščina, da predstavniki matičnih družb ne morejo biti v upravnem odboru CVK oziroma da imajo lahko v nadzornem odboru
tega podjetja le manjšino, ne vpliva na dejstvo, da so člani CVK in s tem po teh članih njihova delničarja tisti, ki odločajo
o sestavi organov odločanja.
74     Poleg tega je treba poudariti, da glede sestave teh dveh organov odločanja CVK ni izključeno, da vse osebe, ki so v teh organih,
same izvršujejo funkcije v organih odločanja podjetij članov CVK, kot dopušča alternativna formulacija iz členov 9 in 12 pravil
CVK, v skladu s katerima so v organih odločanja CVK „izključno člani CVK ali neodvisne osebe“. Če je tako, bodo predstavnike
na položaje v podjetjih članih CVK nujno imenovali delničarji članov CVK in bodo pri opravljanju funkcij v organih odločanja
CVK morali nujno upoštevati stališče teh delničarjev.
75     V teh okoliščinah tožeča stranka ni podala nobenega elementa, ki bi vzbudil dvom o ugotovitvi Komisije, da popolna možnost
izvajanja odločilnega vpliva Haniela in tožeče stranke na CVK zaradi sklenitve druge skupine transakcij ni izključena.
76     Poleg tega se tožeča stranka zoper Komisijo ne more sklicevati na domnevna upravičena pričakovanja, ki naj bi temeljila na
razlagi koncepta nadzora NMa na podlagi nizozemskega prava konkurence.
77     V zvezi s tem je treba spomniti, da je mogoče pravico sklicevati se na varstvo upravičenih pričakovanj izvrševati, če so izpolnjeni
trije pogoji. Prvič, uprava Skupnosti mora upravičencu dati natančna, brezpogojna in skladna zagotovila, ki izhajajo iz pooblaščenih
in zanesljivih virov. Drugič, ta zagotovila morajo biti taka, da pri subjektu, na katerega so naslovljena, ustvarijo upravičena
pričakovanja. Tretjič, dana zagotovila morajo biti v skladu z veljavnimi predpisi (glej sodbo Sodišča prve stopnje z dne 30.
junija 2005 v zadevi Branco proti Komisiji, T-347/03, ZOdl., str. I-0000, točka 102, in navedeno sodno prakso).
78     V tem primeru zadostuje ugotovitev, da tožeča stranka od uprave Skupnosti ni prejela nobenega natančnega zagotovila, na podlagi
katerega bi Komisija, če predpostavimo, da se sme na ta način zavezati, koncept nadzora, v smislu Uredbe št. 4064/89, razložila
enako kot NMa v odločbi z dne 20. oktobra 1998 na podlagi nizozemskega konkurenčnega prava. Poleg tega tožeča stranka niti
od NMa ni prejela natančnih zagotovil, zlasti ne v dopisu z dne 26. marca 1999, navedenem v točki 7 zgoraj, ki naj bi jih
Komisija potrdila in naj bi bila to, da naj bi Komisija po sklenitvi druge skupine transakcij sprejela enak pristop, kot je
podan v tem dopisu. V vsakem primeru, tudi če predpostavimo, da bi tožeča stranka prejela taka zagotovila, pri njej ne bi
mogla ustvariti utemeljenih pričakovanj, ker v skladu s predhodnim izvajanjem ta zagotovila ne bi mogla temeljiti na razlagi,
ki je v skladu s členom 3 Uredbe št. 4064/89.
79     Druga utemeljitev, ki izhaja iz uporabe nizozemskega civilnega zakonika, ni prepričljiva. Tudi če, kot trdi tožeča stranka,
nizozemski civilni zakonik določa, da morajo biti odločitve zadruge sprejete v interesu te družbe, ostaja dejstvo, da imajo
osebe z neposredno ali posredno glasovalno pravico v tej družbi moč sprejemanja odločitev. Zato utemeljitve tožeče stranke,
ki se nanašajo na nizozemski civilni zakonik, ne zbujajo dvoma v obstoj odločilnega vpliva Haniela in tožeče stranke na CVK
po sklenitvi druge skupine transakcij.
80     Nazadnje, kar zadeva tretjo trditev, kot priznava tudi tožeča stranka v repliki, pogodba o sodelovanju, ki jo je sklenila
s Hanielom, zaprtje treh podjetij članov CVK in določena interna dokumentacija Haniela, na katere se nanaša uvodna izjava
19 izpodbijane odločbe, niso bistvo pravnega vidika obrazložitve izpodbijane odločbe glede skupnega nadzora nad CVK – ki je
sicer osredotočena na to, da imata Haniel in tožeča stranka pravico do veta –, ampak so le za ponazoritev. Zato tudi če predpostavimo,
kot navaja tožeča stranka, da ti primeri ne dokazujejo obstoja odločilnega vpliva na CVK – njihova možnost izvajanja tega
namreč iz pravice do veta, ki so bile predhodno ugotovljene v uvodnih izjavah od 13 do 17 izpodbijane odločbe in obravnavane
zgoraj – in da je zato izpodbijana odločba vsebovala napačno presojo v zvezi s temi elementi, ki so predstavljeni kot primer,
to kljub temu ne bi pripeljalo do razglasitve ničnosti izpodbijane odločbe, ker možnost odločilnega vpliva na CVK ostaja veljavna.
81     Sodišče prve stopnje podredno poudarja, da zaprtje treh podjetij članov CVK (Boudewijn, Bergumermeer in Vogelenzang), za katero
tožeča stranka ne prereka, da pomeni strateško odločitev, omogoča zadostno ponazoritev, da sta Haniel in tožeča stranka prevzela
nadzor nad CVK.
82     Dejansko, predvsem glede podjetja Vogelenzang − ki je bilo pred transakcijo RAG njegovo hčerinsko podjetje −, od sklenitve
druge skupine transakcij niti Haniel niti tožeča stranka nista mogla sama odločati o zaprtju tega podjetja, katerega enaka
deleža imata ta delničarja. Poleg tega nikdar v postopku pred Sodiščem prve stopnje tožeča stranka ni mogla podkrepiti trditve,
da naj bi CVK na podlagi poslovne politike odločil o zaprtju tega podjetja. Iz tega izhaja, da sta lahko le Haniel in tožeča
stranka odločala o zaprtju podjetja Vogelenzang.
83     Zaradi vseh navedenih razlogov je treba ugotoviti, da je pravilno stališče Komisije, da sta s sklenitvijo druge skupine transakcij
Haniel in tožeča stranka pridobila skupni nadzor nad CVK, v smislu člena 3 Uredbe št. 4064/89.
–       Zatrjevana nezadostna obrazložitev
84     Tožeča stranka navaja tri očitke, ki se nanašajo na nezadostno obrazložitev izpodbijane odločbe glede ugotovitve, da sta Haniel
in ona prevzela skupni nadzor nad CVK (glej točko 33 zgoraj).
85     Opozoriti je treba, da je v skladu z ustaljeno sodno prakso obseg obveznosti obrazložitve odvisen od narave zadevnega akta
in okvira, v katerem je bil sprejet. Obrazložitev mora jasno in nedvoumno podati sklepanje institucije, tako da, prvič, zadevnim
osebam daje zadostne podatke, da ugotovijo, ali je akt utemeljen ali je pri njem morebiti podana napaka, ki dopušča izpodbijanje
njegove veljavnosti, in, drugič, sodišču Skupnosti omogoča, da opravi nadzor zakonitosti (glej sodbo Sodišča prve stopnje
z dne 20. novembra 2002 v zadevi Lagardère in Canal+ proti Komisiji, T-251/00, Recueil, str. II-4825, točka 155, in navedeno
sodno prakso).
86     V tem primeru se je lahko izpodbijana odločba, čeprav je vsebovala le posredno obrazložitev v zvezi s pomanjkanjem skupnega
nadzora treh delničarjev nad CVK, pred sklenitvijo druge skupine transakcij, zlasti transakcije RAG, razumela v kontekstu,
v katerem je bila sprejeta, predvsem na temelju podatkov iz njene uvodne izjave 5, pravil CVK in pogodb, sklenjenih 9. avgusta
1999. Kot je poudarjeno v zgoraj navedeni analizi, tozadevna obrazložitev izpodbijane odločbe ravno tako ne preprečuje nadzora
zakonitosti, ki ga opravlja Sodišče prve stopnje.
87     Tožeča stranka Komisiji dalje ne more očitati, da je nezadostno navedla razloge, zaradi katerih je presodila, da zagotovila,
ki so bila ponujena NMa, niso zadoščala. Dejansko iz uvodnih izjav 25 in 27 izpodbijane odločbe izhaja, da je Komisija navedla
razloge, zaradi katerih razlage koncepta nadzora, ki jo je na temelju nizozemske zakonodaje o konkurenci sprejel NMa, zlasti
v odločbi z dne 20. oktobra 1998, ni mogla razširiti na razlago člena 3(3) Uredbe št. 4064/89, za katero je pristojna Komisija,
z izjemo nadzora, ki ga opravlja sodišče Skupnosti. Te obrazložitve so zadoščale same po sebi. Poleg tega nadzor zakonitosti
glede tega vprašanja ravno tako ni bil preprečen, kot to izkazujejo predhodna izvajanja.
88     Enako velja za primere, ki kažejo na obstoj skupnega nadzora, ki je naveden v uvodni izjavi 19 izpodbijane odločbe. Čeprav
je tozadevna obrazložitev izpodbijane odločbe kratka, je tožeča stranka lahko povsem razumela razloge, zaradi katerih je Komisija
menila, da bi te okoliščine lahko odražale obstoj skupnega nadzora Haniela in nje nad CVK, ne da bi bil poleg tega preprečen
sodni nadzor.
89     V teh okoliščinah je treba očitke o nezadostni obrazložitvi izpodbijane odločbe zavrniti.
90     Posledično je treba zavrniti tudi prvi del prvega tožbenega razloga.

Drugi del prvega tožbenega razloga: nepristojnost Komisije za to, da kot eno koncentracijo opredeli dve transakciji; neobstoj
koncentracije v smislu člena 3 Uredbe št. 4064/89 v tej zadevi
Trditve strank
91     Prvič, tožeča stranka Komisiji očita, da je v izpodbijani odločbi menila, da prevzem nadzora CVK nad njegovimi podjetji člani
s sklenitvijo pogodbe o ustanovitvi poola in transakcijo RAG pomeni eno samo koncentracijo zaradi njune soodvisnosti, s časovnega
in gospodarskega vidika. Vendar tožeča stranka v pisanjih navaja, da naj Uredba št. 4064/89 Komisiji ne bi podeljevala nobene
splošne pristojnosti za odločanje o tem, ali naj se dve samostojni transakciji štejeta za eno samo koncentracijo.
92     Glede tega tožeča stranka poudarja, da le člen 5(2), drugi pododstavek, Uredbe št. 4064/89 – ki v določenih okoliščinah Komisijo
pooblašča, da za izračun prometa zadevnih podjetij, ki pridobijo deleže enega ali več podjetij, šteje dve ali več transakcij
za eno samo koncentracijo – nakazuje na tako možnost. Vendar tožeča stranka poudarja, da ta določba v tem primeru ni upoštevna.
Prvič, člen 5(2), drugi pododstavek, Uredbe št. 4064/89 naj bi podjetjem preprečil, da bi se izognila uporabi navedene uredbe,
s tem da bi eno koncentracijo umetno razdelila na več transakcij, tako da ta koncentracija ne bi presegla pragov pri prometu,
določenih s to uredbo. Vendar naj v tej zadevi izpodbijana odločba ne bi vsebovala nobenega dokaza, ki bi kazal na to, da
naj bi se tožeča stranka ali Haniel želela izogniti uporabi Uredbe št. 4064/89. Drugič, tožeča stranka poudarja, da je Komisija
v uvodni izjavi 23 izpodbijane odločbe ugotovila, da člen 5(2), drugi pododstavek, Uredbe št. 4064/89 za ta primer ni neposredno
uporaben. V vsakem primeru tožeča stranka meni, da naj bi takratne meje področja uporabe Uredbe št. 4064/89 Komisija sama
priznala v zeleni knjigi, ki se nanaša na revizijo Uredbe št. 4064/89 (COM (2001) 745 konč.), in v predlogu uredbe Sveta o
nadzoru koncentracij med podjetji (UL 2003, C 20, str. 4), ki jo je predstavila Komisija in predvideva spremembo navedene
uredbe.
93     Drugič, tožeča stranka poudarja, da celo ob domnevi, da Uredba št. 4064/89 Komisiji podeljuje pristojnost, da več transakcij
opredeli kot eno samo koncentracijo, Komisija ni dovolj podkrepila ugotovitve, da naj bi v tem primeru med obravnavanima skupinama
transakcij obstajala taka soodvisnost, da bi ju bilo treba šteti kot eno samo koncentracijo.
94     Po mnenju tožeče stranke dejstvo, da sta bili prva in druga skupina transakcij sklenjeni istega dne, tj. 9. avgusta 1999 pred
istim notarjem, nima posebnega pomena glede njune soodvisnosti. Tožeča stranka v zvezi s tem poudarja, da je Komisijo že opozorila,
da so skupna delitev dobičkov in izgub v okviru CVK, ki zahteva več obsežnih tehničnih in gospodarskih operacij, in različne
ekološke študije zavlekle sklenitev pogodbe o ustanovitvi poola do 9. avgusta 1999.
95     Poleg tega tožeča stranka prereka presojo Komisije, v skladu s katero naj bi bila pogodba o ustanovitvi poola podrejena izvedbi
druge skupine transakcij, zlasti transakciji RAG. Tožeča stranka v zvezi s tem najprej opozarja, da je bila pogodba o ustanovitvi
poola NMa priglašena 26. februarja 1998, kar pomeni, da je bil namen sklenitve te pogodbe dovolj jasen, pri čemer takrat ni
vedela za prodajo deležev RAG v podjetjih članih CVK, zaradi česar ta ni upoštevana za soodvisnost teh dveh transakcij. Tožeča
stranka dalje poudarja, da ni nobenega zavezujočega pogodbenega dogovora ali kakega drugega dogovora, ki bi povezoval obe
transakciji. Nazadnje, tožeča stranka navaja, da je treba za neupoštevno šteti tudi mnenje Haniela, da soodvisnost med transakcijama
obstaja, ker se mora Komisija za preučitev take soodvisnosti opreti na dejstva in ne na subjektivno presojo enega izmed udeležencev
in ker bi lahko, ob upoštevanju konteksta obravnavane zadeve, Haniel imel interes za prenehanje CVK, kot je bil zahtevan v
izpodbijani odločbi. Po mnenju tožeče stranke torej gotovo obstajata dve samostojni koncentraciji.
96     Prvič, glede trditve, ki se nanaša na splošno pristojnost Komisije, da več transakcij obravnava kot eno samo koncentracijo,
Komisija odvrača, da člen 3 Uredbe št. 4064/89, ki se nanaša na koncept koncentracije, ne izključuje tega, da lahko koncentracija
obsega več kot eno transakcijo. Dejansko lahko koncentracija, ob upoštevanju gospodarske stvarnosti, obsega eno ali več transakcij.
Po trditvah Komisije naj bi ta pri svoji praksi odločanja srečala več takih primerov.
97     Komisija poleg tega meni, da je sklicevanje tožeče stranke na člen 5(2), drugi pododstavek, Uredbe št. 4064/89 brezpredmetno.
Ta določba se nanaša le na izračun prometa, da bi se določilo, ali gre za koncentracijo na ravni Skupnosti, in podjetjem preprečuje,
da bi se izognila uporabi Uredbe št. 4064/89 s tem, da bi svoje transakcije razdelila na več ločenih koncentracij, ki so bile
izvedene v obdobju dveh let in posamično ne bi dosegle pragov pri prometu. Koncept koncentracije naj bi bil namreč predmet
člena 3 Uredbe št. 4064/89.
98     Komisija prav tako prereka sklicevanje tožeče stranke na navedeno zeleno knjigo in predlog Komisije za spremembo Uredbe št.
4064/89. Po mnenju Komisije zelena knjiga, čeprav predlaga razširitev pristojnost Komisije na določene posebne vrste transakcij,
potrjuje splošno in široko opredelitev koncepta koncentracije, medtem ko je bil predlog Komisije namenjen le razjasnitvi obstoječe
prakse odločanja.
99     Drugič, Komisija zavrača očitek tožeče stranke, da naj ne bi dovolj dokazala soodvisnosti med zadevnima glavnima transakcijama.
100   Po mnenju Komisije trije elementi skupaj dopuščajo sklepati o tej soodvisnosti, kot je bilo prikazano v uvodnih izjavah od
20 do 22 izpodbijane odločbe.
Presoja Sodišča prve stopnje
101   Tožeča stranka v okviru obravnavanega dela tožbenega razloga, čeprav je stališče na obravnavi nekoliko spremenila, prvič,
prereka splošno pristojnost Komisije za to, da več transakcij opredeli kot eno samo koncentracijo, na podlagi člena 3 Uredbe
št. 4064/89. Drugič, tožeča stranka meni, da je presoja Komisije, v skladu s katero so bile transakcije, sklenjene 9. avgusta
1999, soodvisne in so z gospodarskega vidika predstavljale celoto, napačna.
–       Možnost Komisije, da na podlagi člena 3 Uredbe št. 4064/89 več transakcij opredeli kot eno samo koncentracijo
102   V skladu s členom 3(1) Uredbe št. 4064/89 se razume, da koncentracija nastopi, kadar se združita dve ali več podjetij, ki
so bila pred tem neodvisna (člen 3(1)(a) Uredbe št. 4064/89), ali ena ali več oseb, ki že nadzorujejo najmanj eno podjetje,
ali eno ali več podjetij z nakupom vrednostnih papirjev ali premoženja, s pogodbo ali kakor koli drugače, pridobijo neposredni
ali posredni nadzor nad celotnim podjetjem ali deli enega podjetja ali več podjetij (člen 3(1)(b) Uredbe št. 4064/89).
103   Medtem ko člen 3(1)(a) Uredbe št. 4064/89 koncentracijo opredeljuje kot razmeroma enostaven in prepoznaven pojav – kot spojitev
dveh ali več podjetij, ki so bila pred tem neodvisna – ta določba, pod točko (b), zajema vse druge položaje, v katerih eno
ali več podjetij pridobi nadzor nad celotnim podjetjem ali deli enega ali več drugih podjetij.
104   Ta splošna in k rezultatu usmerjena opredelitev koncentracije – rezultat je nadzor enega ali več podjetij – pomeni, da ni
pomembno, ali je bila pridobitev tega neposrednega ali posrednega nadzora opravljena v eni, dveh ali več fazah z eno, dvema
ali več transakcijami, če je rezultat ena sama koncentracija.
105   Popolnoma vseeno je tudi ali, so stranke, ko priglasijo koncentracijo Komisiji, nameravale skleniti dve ali več transakcij
oziroma so jih sklenile že pred njihovo priglasitvijo. Komisija mora v vseh primerih presoditi, ali so te transakcije taka
celota, da pomenijo eno samo koncentracijo v smislu člena 3 Uredbe št. 4064/89.
106   S takim pristopom naj bi glede na dejanske in pravne okoliščine vsakega primera in ob prizadevanju ugotovitve gospodarske
stvarnosti, ki je v ozadju transakcij, ugotovili ekonomski namen strank, s tem da se pri več različnih pravnih transakcijah
preuči, ali so bila zadevna podjetja pripravljena skleniti vsako posamezno transakcijo posebej ali pa je vsaka transakcija
le del kompleksnejše transakcije, brez katere je stranke ne bi sklenile.
107   Drugače povedano, za ugotovitev, ali so zadevne transakcije celota, je treba v vsakem posamičnem primeru presoditi, ali so
te transakcije tako soodvisne, da se ena brez druge ne bi izvedle.
108   Ta pristop naj bi, po eni strani, podjetjem, ki so priglasila koncentracijo, zagotavljal pravno varnost za vse transakcije,
s katerimi se izvede ta transakcija, po drugi strani pa Komisiji omogočil izvajanje učinkovitega nadzora koncentracij, ki
lahko resno ovirajo učinkovito konkurenco na skupnem trgu ali na njegovem znatnem delu. Poleg tega sta ta namena glavni cilj
Uredbe št. 4064/89 (sodba Sodišča prve stopnje z dne 27. novembra 1997 v zadevi Kaysersberg proti Komisiji, T-290/94, Recueil,
str. II-2137, točka 109; sklep predsednika Sodišča prve stopnje z dne 2. decembra 1994 v zadevi Union Carbide proti Komisiji,
T-322/94 R, Recueil, str. II-1159, točka 36; v tem smislu glej tudi sodbo Sodišča prve stopnje z dne 24. marca 1994 v zadevi
Air France proti Komisiji, T-3/93, Recueil, str. II-121, točka 48).
109   Iz tega sledi, da se lahko koncentracija v smislu člena 3(1) Uredbe št. 4064/89 izvede tudi z več formalnopravno samostojnimi
transakcijami, če so te transakcije med seboj tako odvisne, da ene brez drugih ne bi bile izvedene in zaradi njih eno ali
več podjetij prevzame neposreden ali posreden gospodarski nadzor nad dejavnostjo enega ali več drugih podjetij.
110   Različne trditve tožeče stranke ne vplivajo na to presojo.
111   Prvič, trditev, da naj bi člen 5(2), drugi pododstavek, Uredbe št. 4064/89 Komisiji odvzel možnost, da dve ali več transakcij
opredeli kot eno samo koncentracijo v smislu člena 3 Uredbe št. 4064/89, je treba zavrniti kot neutemeljeno, ker naj bi le
ta izrecno navajal več transakcij in ker naj Komisija v tem primeru te določbe ne bi štela za neposredno uporabno.
112   Opozoriti je treba, da člen 5 Uredbe št. 4064/89 z naslovom „Izračun prometa“ odloča:
„1. Skupni promet v smislu člena 1(2) vključuje zneske, ki so jih udeležena podjetja ustvarila v poprejšnjem poslovnem letu
s prodajo proizvodov in opravljanjem storitev iz rednega poslovanja, zmanjšane za prodajne rabate in davek na dodano vrednost
ter druge davke, neposredno povezane s prometom. Skupni promet udeleženega podjetja ne vključuje prodaje proizvodov ali opravljanja
storitev med katerimi koli podjetji iz odstavka 4.
[…]
2. Kadar koncentracija nastane s pridobitvijo delov enega ali več podjetij, ne glede na to, ali imajo ti deli naravo pravne
osebe ali ne, z odstopanjem od odstavka 1 upošteva prodajalec ali prodajalci le promet, zadevajoč dele, ki so predmet transakcije.
Vendar se dve ali več transakcij v smislu prvega pododstavka, ki jih v dveh letih opravijo iste osebe ali podjetja, razume
kot ena sama koncentracija, ki nastane na dan zadnje transakcije.
[…]“
113   Iz besedila te določbe izhaja, da ta ureja drugo vprašanje kot člen 3 Uredbe št. 4064/89.
114   Medtem ko člen 3 Uredbe št. 4064/89 določa pogoje za obstoj „koncentracije“ in se omejuje le na splošno in vsebinsko opredelitev,
kaj je treba razumeti kot „koncentracija“, ta določba ne ureja vprašanja pristojnosti Komisije glede koncentracij (glej v
tem smislu sodbo Sodišča prve stopnje z dne 15. decembra 1999 v zadevi Kesko proti Komisiji, T‑22/97, Recueil, str. II‑3775,
točka 138). Med transakcijami, ki ustrezajo opredelitvi iz člena 3 Uredbe št. 4064/89, so le koncentracije „na ravni Skupnosti“,
opredeljene v členu 1 te uredbe, podvržene izključni pristojnosti Komisije, če uredba ne določa drugače. Iz tega izhaja, da
ta transakcija ne sodi nujno na področje izključne pristojnosti Komisije, le zaradi tega, ker ustreza opredelitvi iz člena
3 Uredbe št. 4064/89; ta transakcija mora biti tudi „na ravni Skupnosti“.
115   Iz člena 1 Uredbe št. 4064/89 izhaja, da je bil namen zakonodajalca Skupnosti, v okviru naloge, ki mu je dodeljena na področju
koncentracij, da Komisija posreduje le, če načrtovana ali že izvedena koncentracija doseže določen ekonomski obseg in geografsko
razsežnost, tj. „raven Skupnosti“. Poleg tega iz splošne sistematike člena 5 Uredbe št. 4064/89 izhaja, da je zakonodajalec
Skupnosti nameraval urediti področje uporabe te uredbe, pri čemer je določil zlasti promet udeležencev pri koncentraciji,
ki ga je treba upoštevati pri ugotavljanju njene „ravni Skupnosti“, v smislu člena 1 Uredbe št. 4064/89.
116   Tako iz člena 5(2) Uredbe št. 4064/89 izhaja, da se mora v okviru pridobitve deležev enega podjetja za presojo ravni zadevne
koncentracije upoštevati samo promet, ki se nanaša na dejansko pridobljene dele podjetja (sodba Air France proti Komisiji,
točka 108 zgoraj, točka 103).
117   Ta presoja zajema tudi razlago člena 5(2), drugi pododstavek, Uredbe št. 4064/89, tako da se mora, kadar se pridobitev deležev
enega ali več podjetij opravi z več transakcijami v obdobju dveh let med istimi osebami ali podjetji, promet nanašati na te
pridobljene dele, upoštevane skupaj.
118   Razlog za vstavitev drugega pododstavka v člen 5(2) Uredbe št. 4064/89 − katerega si stranke zadevnega spora poleg tega enako
razlagata − je to, da bi se preprečilo, da bi ista podjetja ali osebe umetno razdelile koncentracijo na več postopnih delnih
odtujitev sredstev, da ne bi dosegla pragov, določenih z Uredbo št. 4064/89, ki določajo pristojnost Komisije po tej uredbi.
119   Zato dejstvo, da člen 5(2), drugi pododstavek, Uredbe št. 4064/89 Komisiji dopušča, da šteje dve ali več transakcij za eno
samo koncentracijo za potrebe izračuna prometa zadevnih podjetij, da bi se preprečilo izogibanje pristojnosti, ki ji jo dodeljuje
uredba, v nasprotju z navedbami tožeče stranke ne pomeni, da ta določba Komisiji odvzema pravico na podlagi člena 3 navedene
uredbe, da v predhodni fazi določi, ali je z več transakcijami, ki so ji bile priglašene, izvedena ena sama koncentracija
oziroma ali se morajo te transakcije šteti kot izvedba več koncentracij.
120   Če iz preizkusa Komisije izhaja, da transakciji, ki sta ji bili priglašeni, nista med seboj odvisni, se bosta ti transakciji
presodili posamično. Če ena in/ali druga ni na ravni Skupnosti, bo Komisija odklonila pristojnost za obravnavo ene in/ali
druge. Če pa iz tega preizkusa izhaja, da transakciji predstavljata celoto, kar dopušča, da ju lahko štejemo kot eno samo
koncentracijo na podlagi člena 3 Uredbe št. 4064/89, Komisija nato preveri, ali je taka koncentracija na ravni Skupnosti,
da bi ugotovila svojo pristojnost in presodila učinke koncentracije na konkurenco.
121   V vsakem primeru ni niti namen niti posledica uporabe člena 3 Uredbe št. 4064/89 v tem primeru, da bi omogočila ugotovitev
pristojnosti Komisije za preizkus določenih ugotovljenih koncentracij, ampak da bi ta preverila, ali priglašene transakcije
predstavljajo eno ali več koncentracij.
122   V teh okoliščinah trditev tožeče stranke, ki temelji na členu 5(2), drugi pododstavek, Uredbe št. 4064/89, ne vpliva na razlago
člena 3 Uredbe št. 4064/89, ki Komisiji dopušča, da obravnava, ali zadevne transakcije, ker pomenijo celoto, sodijo na področje
uporabe te določbe.
123   Drugič, glede trditve tožeče stranke, da je Komisija v okviru revizije Uredbe št. 4064/89 priznala svojo nepristojnost za
opredelitev dveh ali več transakcij kot koncentracijo v smislu člena 3 Uredbe št. 4064/89, je dovolj poudariti, da tudi če
bi bilo tako, tako stališče Komisije ne posega v zgoraj navedeno razlago člena 3 Uredbe št. 4064/89, ki jo je podalo Sodišče
prve stopnje.
124   Iz tega sledi, da je treba očitek tožeče stranke glede nepristojnosti Komisije za opredelitev več transakcij kot eno samo
koncentracijo na podlagi člena 3 Uredbe št. 4064/89 zavrniti.
–       Medsebojna odvisnost transakcij, sklenjenih 9. avgusta 1999
125   Tožeča stranka Komisiji očita, da je napačno presodila, da sta bili v tem primeru prva in druga skupina transakcij, navedeni
v točki 8 zgoraj, sklenjeni 9. avgusta 1999, med seboj odvisni, tako da sta z gospodarskega vidika predstavljali celoto.
126   Najprej je treba spomniti, da je Komisija v izpodbijani odločbi navedla naslednja pojasnila:
„(20) […] Te različne transakcije so se s časovnega in gospodarskega vidika izvajale tesno povezano. Tako pravni akti, ki
so pripeljali do pridobitve nadzora Haniela in Cementbouwa nad CVK, kot pravni akti, ki so pripeljali do prevzema nadzora
CVK nad enajstimi opekarnami, so bili sestavljeni istega dne, 9. avgusta 1999, in jih je zapisal notar v istem dokumentu.
Stranke so s tem želele povezati ta prevzema nadzora tako, da eden ne bi mogel nastopiti brez drugega. Sklenitev pogodb, ki
so bile predložene NMa, je bila odložena do zaključka pogajanj o prodaji deležev RAG. Ta odločitev je bila sprejeta zato,
da bi se upoštevala želja, ki jo je med tem izrazil RAG, in sicer da se umakne iz CVK, ker ni bil več pripravljen sodelovati
pri novi predvideni strukturi podjetja CVK. Torej je treba ta prevzema nadzora tudi z gospodarskega vidika obravnavati kot
eno samo transakcijo. Tudi če izhajamo iz tega, da gre za dve samostojni transakciji, ločeni z ‚logiko na prvi pogled‘, sta
ti med seboj tako odvisni, da ju je treba šteti kot eno samo koncentracijo.
(21) To stališče je zastopal tudi Haniel v svojih pripombah na obvestilo o ugotovitvah o možnih kršitvah ter na obravnavi.
Cementbouw je po drugi strani trdil, da tudi če bi se umik RAG moral opredeliti kot prevzem skupnega nadzora Haniela in Cementbouwa
nad CVK, kar sicer zavrača, naj bi se lahko pristojnost Komisije v vsakem primeru nanašala le na ta prevzem nadzora. Meni
namreč, da prevzem nadzora CVK nad svojimi podjetji člani pomeni pravno samostojno koncentracijo. Po njenem mnenju dejstvo,
da sta bili pogodba o ustanovitvi poola in [transakcija RAG] sklenjeni istega dne, ne more biti podlaga za ugotovitev, da
je šlo za en in isti pravni ali gospodarski postopek; le praktične težave, ki prej niso bile podrobno pojasnjene, naj bi preprečile
sklenitev pogodbe o ustanovitvi poola neposredno po odločbi NMa o odobritvi z dne 20. oktobra 1998. Odločba, ki jo je NMa
izdala 20. oktobra 1998 in ki je pravno veljavna, je kljub temu odobrila prevzem nadzora CVK nad svojimi podjetji člani, tako
da se preizkus Komisije v tej zadevi nikakor ne bi mogel razširiti na to transakcijo.
(22) Komisija se s stališčem Cementbouwa ni strinjala. Vse pogodbe, sklenjene 9. avgusta 1999, pomenijo eno samo gospodarsko
transakcijo, ker je bila njihova posledica to, da je skupna gospodarska organizacija, ki jo je do tedaj sestavljalo enajst
pravno samostojnih podjetij za proizvodnjo apneno-silikatnih zidakov, ki pripadajo trem različnim matičnim družbam, postala
eno polno delujoče podjetje, nad katerim Haniel in Cementbouw skupno izvršujeta nadzor. Haniel je večkrat potrdil, da so bile
za stranke, ki so bile udeležene pri transakciji z dne 9. avgusta 1999, in sicer za Haniel, Cementbouw in RAG, vse te pogodbe
med seboj odvisne in so z gospodarskega vidika pomenile celoto. Na vprašanje glede tega Cementbouw ni podal nobenega prepričljivega
pojasnila, zakaj se je izvrševanje odločitve, ki jo je odobril NMa, odložilo za več kot devet mesecev in je začela učinkovati
šele z umikom RAG. Komisija torej izhaja iz tega, da RAG kot posredni delničar CVK ni bil pripravljen sodelovati pri izvrševanju
pogodbe o ustanovitvi poola.
(23) S formalnega vidika je sicer res, da je RAG že pred prodajo deležev Hanielu in Cementbouwu podpisal pogodbo o ustanovitvi
poola. Iz verodostojne ugotovitve v obliki notarskega zapisa glede pogodbe o ustanovitvi poola in spremembe pravil, neposredno
pred overitvijo prenosa deležev RAG, na istem sestanku pri istem notarju, ki je o tem sestavil eno samo listino, namreč izhaja,
da se lahko vsaj na pogled in formalno šteje, da je bila nova struktura CVK, ki jo je odobril NMa, vzpostavljena v sodelovanju
z RAG. Ta čisto formalni način presojanja položaja ne more biti odločilen za presojo vprašanja, ali ena ali več gospodarskih
transakcij pomeni koncentracijo, ki je podvržena nadzoru Skupnosti na podlagi Uredbe o koncentracijah. Prav tako člen 5(2)
[drugi pododstavek] Uredbe o koncentracijah, ki v tem primeru ni neposredno uporaben, kaže, da je treba uporabiti ekonomski
pristop. Posledično je treba izhajati iz tega, da pogodbe, ki so bile podpisane 9. avgusta 1999, pomenijo eno in isto koncentracijo,
s katero je CVK prevzel nadzor nad svojimi podjetji člani, medtem ko sta Haniel in Cementbouw istočasno prevzela nadzor nad
CVK.“
127   Iz zgoraj navedenih razlogov iz izpodbijane odločbe izhaja, da je Komisija o medsebojni odvisnosti transakcij sklepala na
podlagi treh elementov: gospodarske soodvisnosti, istočasne sklenitve transakcij pred istim državnim uradnikom in Hanielove
potrditve medsebojne odvisnosti transakcij.
128   Ni sporno, da tožeča stranka ne prereka dejstva, da je bila druga skupina transakcij (transakcija RAG in pogodba o sodelovanju
med Hanielom in tožečo stranko) podrejena izvedbi prve. Zato je treba ugotoviti, da se druga skupina transakcij ne bi sklenila
brez prve.
129   Nasprotno tožeča stranka Komisiji očita, da je napačno štela, da je bila prva skupina transakcij odvisna od druge. Tožeča
stranka spominja, da je imel RAG, ko je CVK s podjetji člani NMa priglasil osnutek pogodbe o ustanovitvi poola, februarja
1998, deleže v treh izmed podjetij članov. Tožeča stranka se opira na to okoliščino, da bi poudarila, da takrat ni vedela,
da je RAG želel prodati deleže v teh podjetjih, kar naj bi dokazovalo, da je prva skupina transakcij, ki obsega pogodbo o
ustanovitvi poola, samostojna koncentracija. Poleg tega tožeča stranka poudarja, da je ob sklenitvi vseh transakcij, 9. avgusta
1999, pogodba, s katero je bila sklenjena transakcija RAG, določala, da so jo stranke podpisale po sklenitvi pogodbe o ustanovitvi
poola med CVK in podjetji člani, da bi se vsaj formalno uskladile s stališčem NMa, izraženim v dopisu z dne 26. marca 1999,
v skladu s katerim bi morala biti zato, da transakcija RAG ne bi veljala za koncentracijo v smislu nizozemskega konkurenčnega
prava, pogodba o ustanovitvi poola med CVK in njegovimi podjetji člani sklenjena najkasneje do transakcije RAG.
130   Teh trditev ni mogoče sprejeti.
131   Prvič, čeprav je res treba priznati, da noben element iz spisa ne nasprotuje trditvi tožeče stranke, da ta ob priglasitvi
načrta prve skupine transakcij NMa februarja 1998 ni vedela, da je RAG želel prodati deleže v treh podjetjih članih CVK, vseeno
velja, da so bile te transakcije sklenjene šele 9. avgusta 1999, istega dne kot druga skupina transakcij. Na ta dan pa ni
bilo jasno le, da se je RAG odločil svoje deleže v podjetjih članih CVK prodati Hanielu in tožeči stranki, ampak tudi to,
da se je prva skupina transakcij občutno spremenila, ker je bila istega dne sklenjena druga skupina transakcij, med njimi
zlasti transakcija RAG, s katero sta Haniel in tožeča stranka prevzela skupni nadzor nad CVK.
132   Zaradi tega se je Komisija utemeljeno spraševala o razlogih, zaradi katerih prva skupina transakcij ni bila sklenjena pred
9. avgustom 1999, kot je to storila v upravnem postopku in ponovno, ob tem da ni bilo zadovoljivega odgovora strank, v uvodnih
izjavah izpodbijane odločbe.
133   Čeprav istočasna sklenitev več transakcij na splošno ni nujno odločilna za opredelitev njihove medsebojne odvisnosti, je v
tem primeru odlog sklenitve prve skupine transakcij do sklenitve druge pomemben dejavnik, ker lahko pomeni, da RAG ni bil
pripravljen sodelovati pri prvi in da je bila zato, da bi bila ta skupina transakcij vendarle lahko sklenjena, nujno odvisna
od umika RAG iz kapitala CVK, oziroma z drugimi besedami, od sklenitve druge skupine transakcij.
134   Da bi tožeča stranka pojasnila odlog sklenitve prve skupine transakcij do sklenitve druge, v pisanjih opozarja na tehnične
in gospodarske težave, povezane z združitvijo izgub in dobičkov podjetij članov. Tožeča stranka v odgovoru prav tako omenja,
da so morale biti izdelane različne okoljske študije in da so to sklenitev ovirale tudi poletne počitnice v sektorju gradbeništva.
135   Teh razlogov pa kljub temu ni mogoče sprejeti kot pojasnilo, zakaj je bila tako pomembna odločitev, kot je odločitev o združitvi
vseh dejavnosti podjetij članov CVK v okviru skupne strukture, preložena za več kot devet mesecev od odobritve NMa.
136   Prvič, utemeljitve, ki se nanašajo na domnevne okoljske študije in poletne počitnice, ki naj bi odložile sklenitev prve skupine
transakcij, na katere se poleg tega tožeča stranka sklicuje le v repliki, niso podprte z dokazi.
137   Drugič, glede trditve o tehničnih in gospodarskih težavah, povezanih z združitvijo izgub in dobičkov podjetij članov CVK,
je treba poudariti, da se poleg tega, da tudi ta trditev ni podprta z dokazi, zdi pomen te utemeljitve občutno manjši glede
na samo spisovno dokumentacijo. Dejansko je treba pripomniti – pri čemer tožeča stranka, ki je bila prav o tem zaslišana na
obravnavi pred Sodiščem prve stopnje, tega ni prerekala –, da je tudi ob sklenitvi vseh transakcij, 9. avgusta 1999, pogodba
o sodelovanju med Hanielom in tožečo stranko navajala, da združitev računov in lastnih sredstev podjetij članov CVK ni bila
v celoti urejena, zlasti za podjetja, katerih prejšnji lastnik je bil RAG. Namreč, če bi bilo to vprašanje tako pomembno,
da bi bilo sklenitev prve skupine transakcij nujno treba preložiti, bi moralo gotovo utemeljiti tudi preložitev sklenitve
te skupine transakcij po 9. avgustu 1999. To se gotovo ni zgodilo, ker bi bila ta preložitev po dnevu sklenitve druge skupine
transakcij prav tako pomembni pokazatelj odvisnosti prve skupine transakcij od druge.
138   Ker tožeča stranka ni navedla drugih razlogov, je treba ugotoviti, da je bil dejavnik, od katerega je bila odvisna sklenitev
prve skupine transakcij, sklenitev druge skupine transakcij, to pomeni umik RAG iz kapitala CVK.
139   Drugič, dejstvo, da pogodba, s katero je bila sklenjena transakcija RAG, omenja predhodno sklenitev pogodbe o ustanovitvi
poola, ni tako, da bi se prva skupina transakcij štela za neodvisno od druge in da bi se posledično ugotovila napačna presoja
Komisije.
140   Poudariti pa je treba, da v nasprotju s tem, kar je navedla Komisija v uvodni izjavi 23 izpodbijane odločbe, notar, pred katerim
so bile sklenjene pogodbe, ni sestavil ene same listine.
141   Vendar ta napaka ni taka, da bi lahko povzročila razglasitev ničnosti izpodbijane odločbe.
142   V tem primeru ta napaka ne more zmanjšati pomena temeljne ugotovitve, da so bile pogodbe sklenjene istega dne, ker RAG ni
bil pripravljen soglašati s tem, da se prva skupina transakcij sklene neodvisno od druge skupine, s katero se je končala njegova
udeležba pri prvi. Dejstvo, da se je prva skupina transakcij izvedla nekaj minut ali ur pred drugo, z gospodarskega vidika
medsebojne odvisnosti transakcij ni upoštevno.
143   Glede tega tožeča stranka Komisiji ne more ugovarjati, da naj bi imela upravičena pričakovanja na podlagi dopisa NMa z dne
26. marca 1999, v katerem ji je ta tako predlagal izvajanje teh dveh skupin transakcij, zato da druga skupina transakcij,
ki obsega transakcijo RAG, ne bi pomenila koncentracije v smislu nizozemskega konkurenčnega prava.
144   Ne da bi bilo treba upoštevati obrazložitev NMa iz njegovega dopisa, je treba ugotoviti, da tožeča stranka ni nikoli dobila
natančnih zagotovil, da naj za operacijo, ki obsega dve skupini transakcij, ne bi veljali Uredba št. 4064/89 in pristojnost
Komisije. Ker pristojnost Komisije ni omejena le na predhodno priglašene koncentracije (sodba Sodišča prve stopnje z dne 28.
septembra 2004 v zadevi MCI proti Komisiji, T-310/00, ZOdl., str. I-0000, točka 93), bi morale stranke, da bi morebiti lahko
uživale pravno varnost, ki je povezana z odločbami o odobritvi Komisije, tej sporočiti svojo namero o sklenitvi koncentracije
z dne 9. avgusta 1999. Vendar se to ni zgodilo.
145   Tretjič, tožeča stranka sicer navaja, da je prva skupina transakcij samostojna koncentracija, ni pa pojasnila, kakšna naj
bi bila namen in ekonomska logika treh delničarjev, da so se sporazumeli, da se podjetja člani CVK združijo v eno gospodarsko
celoto pod vodstvom CVK, pri čemer ti delničarji ne bi mogli prevzeti nadzora nad tem podjetjem, medtem ko sklenitev prve
skupine transakcij dobi ves svoj ekonomski smisel, kakor hitro sta zaradi umika RAG iz kapitala CVK Haniel in tožeča stranka
prevzela skupni nadzor nad CVK.
146   Četrtič, opozoriti je treba, da iz pogodbe o sodelovanju, ki sta jo sklenila Haniel in tožeča stranka, izhaja, da sta ti podjetji
presodili pravno združitev podjetij članov in CVK v enotno podjetje za zaželeno in da bosta pozorno preučili možnost take
združitve, s katero bi lahko CVK postal eno samo podjetje v skupni lasti Haniela in tožeče stranke. Ta dejavnik potrjuje tezo
Komisije, ki poudarja, da je bila prva skupina transakcij dejansko le del obsežne transakcije, brez prave samostojnosti.
147   Končno oziroma petič, trditev Komisije potrjuje tudi okoliščina, da je Haniel med upravnim postopkom navajal, da so bile transakcije
med seboj odvisne, pri čemer tožeča stranka ni ugovarjala resničnosti teh trditev, povzetih v izpodbijani odločbi. Gotovo
je treba priznati, kot to navaja tožeča stranka, da je stališče vsake od strank, ki opravi priglasitev, po definiciji subjektivno
in nujno ne odraža njihovih lastnih interesov. Vendar ta okoliščina ne pomeni, da Komisija v prizadevanju, da ugotovi gospodarsko
stvarnost koncentracije, ne sme upoštevati pojasnil strank, ki ji omogočajo ugotoviti pravi ekonomski namen teh strank ob
sklenitvi zadevnih transakcij. Čeprav pojasnila, ki jih ne prereka ena izmed strank, ki sta opravili priglasitev, ne bi mogla
biti sama odločilna, mora biti Komisiji vseeno dovoljeno, kot je v tem primeru, opreti se na ta pojasnila, ker ji omogočajo
podkrepiti elemente presoje, na katerih temelji njena analiza.
148   Iz tega izhaja, da tožeča stranka ni dokazala, da je Komisija storila napako pri presoji, s tem da je v izpodbijani odločbi
ugotovila, da sta bili zadevni skupini transakcij v tem primeru med seboj odvisni, tako da sta skupaj pomenili eno samo koncentracijo
v smislu člena 3 Uredbe št. 4064/89.
149   Posledično je treba drugi del prvega tožbenega razloga zavrniti.

Tretji del prvega tožbenega razloga: nepristojnost Komisije za obravnavo prevzema nadzora CVK nad svojimi podjetji člani zaradi
njegove odobritve NMa
Trditve strank
150   Tožeča stranka v okviru tega dela meni, prvič, da celo ob predpostavki, da bi bila Komisija na podlagi člena 3 Uredbe št.
4064/89 pristojna za obravnavo transakcije RAG, ta ne bi mogla obravnavati prevzema nadzora CVK nad svojimi podjetji člani
s pogodbo o ustanovitvi poola, ker je to transakcijo že odobril NMa.
151   Tožeča stranka v podporo trditvi najprej navaja, da v nasprotju s tem, kar Komisija trdi v izpodbijani odločbi, med transakcijo,
ki je bila priglašena in jo je naknadno, 20. oktobra 1998, odobril NMa, ter transakcijo, ki je bila končno sklenjena 9. avgusta
1999, ni nobene razlike. Tožeča stranka poleg tega navaja, da je Komisija priznala, da transakcija nima razsežnosti Skupnosti
in uradno ni izpodbijala odločbe NMa, kot bi morala storiti na podlagi členov 226 ES in 228 ES, zaradi česar je tožeča stranka
pridobila upravičena pričakovanja. Dalje, tožeča stranka meni, da ni dovolj prepričljiva trditev Komisije, da naj odločba
NMa ne bi bila upoštevna, ker naj bi temeljila na nacionalni zakonodaji. Po mnenju tožeče stranke se ne sme spregledati, da
določbe nizozemske zakonodaje o konkurenci izhajajo iz določb prava Skupnosti in jih je treba razlagati v skladu z njimi.
Nazadnje, tožeča stranka ugovarja namigovanju Komisije iz uvodne izjave 30 izpodbijane odločbe, da naj zadevne stranke ne
bi spoštovale zagotovil, ki so jih ponudile NMa, da bi ta odobril zadevno transakcijo. Po mnenju tožeče stranke to namigovanje
nima podlage.
152   Tožeča stranka trdi še, da Komisija ni izpolnila obveznosti obrazložitve in pojasnila, zakaj je štela odločbo NMa za napačno.
153   Komisija zavrača vse trditve in meni, da ni kršila niti člena 3 Uredbe št. 4064/89 niti obveznosti obrazložitve izpodbijane
odločbe.
Presoja Sodišča prve stopnje
154   Prvič, kot je bilo ugotovljeno v okviru drugega dela tega tožbenega razloga, obravnavanega zgoraj, tožeča stranka ni dokazala,
da je Komisija zagrešila napako pri presoji, ko je presodila, da prva in druga skupina transakcij, navedeni v točki 8 zgoraj,
pomenita eno samo koncentracijo v smislu Uredbe št. 4064/89.
155   Posledično odobritev NMa za izvedbo prve skupine transakcij strankam z gotovostjo ni omogočila izvedbe koncentracije, ki je
bila sklenjena 9. avgusta 1999. Ker je imela koncentracija, ki je bila izvedena z vsemi transakcijami, sklenjenimi 9. avgusta
1999, razsežnost Skupnosti, kot je bilo ugotovljeno v uvodni izjavi 33 izpodbijane odločbe in tožeča stranka temu ni ugovarjala,
je bila Komisija tako edini pristojni organ za preizkus in, odvisno od okoliščin primera, odobritev te koncentracije.
156   Drugič, tožeča stranka se ne more sklicevati na upravičena pričakovanja, ker Komisija ni izpodbijala odobritve NMa za izvedbo
prve skupine transakcij.
157   Odobritev za izvedbo prve skupine transakcij, ki jo je NMa dal na podlagi razlage določb nizozemskega konkurenčnega prava,
nikakor ne podeljuje pravice sklicevati se na varstvo upravičenih pričakovanj pred Komisijo, ker te odobritve ni dala uprava
Skupnosti v skladu z določbami, ki veljajo za ta primer, in sicer zlasti v skladu s členom 3 Uredbe št. 4064/89 (glej v tem
smislu sodbo Branco proti Komisiji, točka 77 zgoraj, točka 102). V vsakem primeru, prva skupina transakcij ni bila sklenjena
v enakih okoliščinah, kot so bile tiste, v katerih je bila priglašena NMa. Preložitev njene sklenitve do sklenitve druge skupine
transakcij je povzročila občutne spremembe dejanskih in pravnih okoliščin, na podlagi katerih je NMa odobril načrt prve skupine
transakcij. Kot se je Komisija pravilno zagovarjala, stranke s koncentracijo, sklenjeno 9. avgusta 1999, niso izvedle le dejanske
združitve med člani CVK in njim, ampak so ustanovile polno delujoče skupno podjetje, nad katerim sta imela skupni nadzor Haniel
in tožeča stranka. Dejansko je NMa odobril izvedbo skupine transakcij, ki pa ni bila izvedena v taki obliki.
158   Ker se obe skupini transakcij, ker sta celota, ne moreta razcepiti, je Komisija lahko odločila o koncentraciji le kot o celoti,
zaradi njene razsežnosti Skupnosti.
159   Dodati je treba, da tak pristop posledično pomeni kršitev delitve pristojnosti med nacionalnimi organi, pristojnimi za konkurenco,
in Komisijo, kot jo določa Uredba št. 4064/89.
160   Gotovo bi lahko bila posledica rezultata, do katerega bi lahko pripeljalo ravnanje Komisije, v določenih primerih to, da za
transakcijo, čeprav ne izpolnjuje meril za transakcijo na ravni Skupnosti v smislu Uredbe št. 4064/89, vseeno velja ta uredba,
zaradi njene soodvisnosti, ki jo veže z eno ali več drugimi transakcijami.
161   Kljub temu je v tem primeru umetno šteti, da je z gospodarskega vidika prva transakcija samostojna.
162   Tretjič, trditev tožeče stranke, da bi morala Komisija uvesti postopek zaradi neizpolnitve obveznosti v skladu s členom 226
ES, je brezpredmetna. Prvič, iz dokumentacije spisa ne izhaja, da je Komisija izpodbijala pristojnost NMa, da v odločbi, ki
je bila 20. oktobra 1998 sprejeta na podlagi nacionalne zakonodaje, odloči o prvi skupini transakcij, tako da bi ta odločba
morebiti lahko pomenila kršitev prava Skupnosti Kraljevine Nizozemske. Nasprotno, Komisija je to pristojnost priznala in večkrat
poudarila, da se izpodbijana odločba ne nanaša na isto koncentracijo, zaradi odloga sklenitve prve skupine transakcij do sklenitve
druge skupine transakcij, in sicer na 9. avgust 1999. Drugič, ob upoštevanju diskrecijske pravice, ki jo ima Komisija glede
uporabe svojih virov in glede tega, ali bo ukrepala, te nič ne obvezuje uvesti postopka proti državi članici na podlagi člena
226 ES preden sprejme odločbo o presoji koncentracije na ravni Skupnosti.
163   Nazadnje oziroma četrtič, opombe, ki jih je tožeča stranka izpostavila v točki 151 zgoraj, ki se nanašajo na, prvič, podobnost
med nizozemsko zakonodajo o konkurenci in določbami iz Uredbe št. 4064/89 ter, drugič, na spoštovanje zagotovil, ki so jih
stranke, ki so opravile priglasitev, ponudile NMa in so bile v okviru prvega dela obravnavanega tožbenega razloga zavrnjene
(glej točke od 70 do 78 zgoraj), v nobenem primeru ne bi mogle povzročiti, da bi se izpodbijana odločba razglasila za nično.
Poleg tega je treba zavrniti tudi trditev tožeče stranke, da naj izpodbijana odločba ne bi bila dovolj obrazložena. Ob upoštevanju
okoliščin primera Komisija ni bila dolžna pojasniti razlogov, zaradi katerih naj bi bila odločba NMa, sprejeta na podlagi
nacionalne zakonodaje, domnevno napačna.
164   Posledično je treba tretji del prvega tožbenega razloga in tožbeni razlog v celoti zavrniti.
2.
Drugi tožbeni razlog: napačna presoja Komisije glede vzpostavitve prevladujočega položaja s koncentracijo ob kršitvi člena
2 Uredbe št. 4064/89
165   Obravnavani tožbeni razlog se deli na dva dela. Prvi del se nanaša na napako Komisije pri presoji obstoja prevladujočega položaja
CVK. Drugi del se nanaša na to, da ni bila dokazana vzročna zveza med koncentracijo in vzpostavitvijo prevladujočega položaja,
ki ga zatrjuje Komisija.

Prvi del drugega tožbenega razloga: napačna presoja Komisije glede obstoja prevladujočega položaja CVK
Trditve strank
166   Tožeča stranka prereka presojo Komisije, ki se nanaša na pet dejavnikov, na podlagi katerih je ta ugotovila obstoj prevladujočega
položaja CVK na nizozemskem trgu materiala za gradnjo nosilnih zidov (v nadaljevanju: upoštevni trg).
167   Prvič, tožeča stranka Komisiji očita, da je napačno presodila vlogo, ki jo ima gradbeni material, ki pri gradnji nosilnih
zidov konkurira apneno-silikatnim zidakom.
168   Tožeča stranka meni, da Komisija pri ugotovitvi iz uvodne izjave 96 izpodbijane odločbe, v skladu s katero je CVK edini proizvajalec
in dobavitelj apneno-silikatnih zidakov na Nizozemskem, ni upoštevala dejstva, da se apneno-silikatni proizvodi uvažajo iz
Nemčije in da v skladu s samo izpodbijano odločbo trga apneno-silikatnih zidakov ni.
169   Po drugi strani tožeča stranka izpodbija ugotovitev Komisije iz uvodne izjave 97 izpodbijane odločbe, v skladu s katero ne
more šteti, da sektor betona na CVK izvaja konkurenčni pritisk. Tožeča stranka trdi, da podatki, ki so jih o stabilnosti tržnega
deleža betona na trgu materiala za gradnjo zidov navedle tretje osebe, sami po sebi ne morejo nuditi podlage za tako ugotovitev.
Po mnenju tožeče stranke Komisija niti preučila postopnega gibanja tržnih deležev, da bi ugotovila, kakšen natančno je bil
konkurenčni pritisk na CVK, niti upoštevala velikosti sektorja betona ter pomembnih finančnih in gospodarskih zmožnosti gospodarskih
subjektov, ki poslujejo v tem sektorju. Ti elementi po mnenju tožeče stranke omejujejo tako, da mora ta pri odločitvah o ravnanju
na upoštevnem trgu upoštevati sektor betona. Nazadnje, za presojo konkurenčnega pritiska, ki ga izvaja sektor že pripravljenega
betona, tožeča stranka v repliki zatrjuje, da je treba upoštevati tržni delež že pripravljenega betona na upoštevnem trgu
([od 10 do 15] %) in ne le tržnega deleža največjega konkurenčnega proizvajalca že pripravljenega betona ([od 2 do 5] %).
170   Drugič, tožeča stranka izpodbija presojo Komisije iz uvodnih izjav od 99 do 101 izpodbijane odločbe, da naj bi za vstop na
upoštevni trg obstajale znatne ovire. Komisija bi morala v svoji analizi po mnenju tožeče stranke preučiti vse stroške in
druge morebitne ovire v zvezi z vsemi proizvodi, ki konkurirajo apneno-silikatnim zidakom. Tožeča stranka zatrjuje, da je
Komisija, ravno nasprotno, raziskavo v bistvu omejila na stroške naložb in dolga časovna obdobja, potrebna za izgradnjo in
delovanje tovarn za proizvodnjo apneno-silikatnih zidakov. Tožeča stranka poleg tega prereka, da bi časovna obdobja in potreba
po opremi lahko ustvarili resnične ovire za vstop na trg, za potrebe uporabe Uredbe št. 4064/89, zlasti če trgi kapitala delujejo
učinkovito. Poleg tega tožeča stranka Komisiji očita, da ni podrobno preučila stroškov, ki bi lahko nastali drugim proizvajalcem
gradbenega materiala, če bi morali en del proizvodnje prilagoditi za proizvodnjo materialov, ki konkurirajo apneno-silikatnim
zidakom, čeprav je prva v odgovoru na obvestilo o ugotovitvah o možnih kršitvah navedla, da se beton tako kot drugi materiali,
kot so zidaki, mavec in les, lahko proizvaja za različne namene, med drugim tudi za gradnjo zidov. Nazadnje, tožeča stranka
opozarja, da le dejstvo, kot je navedeno v uvodni izjavi 101 izpodbijane odločbe, da pri proizvodnji apneno-silikatnih zidakov
obstajajo presežne kapacitete, zaradi česar je vstop na trg manj zanimiv, ne zadošča, da presežne kapacitete označimo kot
ovire za vstop na upoštevni trg.
171   Tretjič, tožeča stranka prereka več elementov presoje Komisije, ki jo je razdelala v izpodbijani odločbi, po kateri niti distributerji
gradbenega materiala niti podjetniki nimajo kupne moči, ki bi lahko izravnala prevladujoči položaj CVK na strani ponudbe.
172   Glede kupne moči distributerjev tožeča stranka opozarja, da naj bi ti pripadali mednarodnim skupinam, ki so ustanovljene kot
nabavne zadruge, torej so v položaju, ki jim daje moč v razmerju do CVK. Tožeča stranka dodaja, da dejstvo, navedeno v uvodni
izjavi 102 izpodbijane odločbe, in sicer da ima pet glavnih grosistov gradbenega materiala na Nizozemskem skoraj [od 60 do
80] % prodaj CVK, od katerih ima [od 20 do 30] % največji izmed teh, dokazuje, da imajo grosisti veliko kupno moč in, z izjemo
že pripravljenega betona, lahko preidejo na substitute apneno-silikatnih zidakov. Poleg tega naj bi, po mnenju tožeče stranke,
dejstvo, da grosisti ne morejo dobavljati že pripravljenega betona, te spodbudilo, da pri CVK s pogajanji dosežejo cene in
pogoje, ki jim omogočajo konkurirati proizvajalcem betona. Tožeča stranka na koncu navaja, da lahko grosisti apneno-silikatni
material uvažajo tudi iz Nemčije.
173   Glede odnosov med CVK, grosisti in podjetniki tožeča stranka prereka več presoj iz uvodnih izjav 75 in 103 izpodbijane odločbe.
Tožeča stranka tako nasprotuje trditvi Komisije, da je CVK na splošno dobro obveščen o identiteti uporabnikov in o tem, zakaj
se uporabljajo njegovi proizvodi, zlasti z dostopom do arhitekturnih načrtov za dobave gradbenega materiala, ki pomenijo polovico
njegovega prometa. Tožeča stranka poleg tega, čeprav priznava, da CVK neposredno oskrbuje določena gradbena podjetja, ugovarja,
da bi CVK lahko vedel, za kakšne namene se dobavljeni proizvodi uporabijo, tudi če ve za debelino dobavljenih apneno-silikatnih
proizvodov. Poleg tega tožeča stranka navaja, da do popustov, ki jih je CVK glede na prodajo dal grosistom za določene projekte
ali določena gradbena podjetja, pride zelo redko in priložnostno. Dodaja, da ta okoliščina v nobenem primeru ne postavlja
pod vprašaj obstoja kupne moči grosistov.
174   Četrtič, tožeča stranka zatrjuje, da je presoja Komisije glede pomanjkanja vpliva sosednjega trga materiala za gradnjo nenosilnih
zidov, na katerem je imel CVK šibkejši položaj, napačna. Tožeča stranka poudarja, da CVK ne more vedeti, ali se bodo njegovi
proizvodi uporabljali za gradnjo nosilnih ali nenosilnih zidov. Po mnenju tožeče stranke bi moral torej CVK upoštevati konkurenčno
stanje na trgu nenosilnih zidov, ko bi odločal o tem, kako bo ravnal na upoštevnem trgu, in to ne glede na dejstvo, da CVK
[od 60 do 80] % svojih apneno-silikatnih zidakov proda na tem trgu. Po drugi strani tožeča stranka trdi, da ima trg materialov
za gradnjo nenosilnih zidov „omejevalni učinek“ na upoštevni trg, kar naj bi izhajalo iz ekonomske analize, izdelane v poročilu
profesorjev Von Wieszäckerja in Elberfelda, ki je bilo posredovano Komisiji, vendar se izpodbijana odločba na poročolo ne
sklicuje.
175   Petič, tožeča stranka prereka ugotovitev Komisije, da naj bi prevladujoči položaj CVK okrepile strukturne povezave, ki obstajajo
med to družbo in tožečo stranko. Tožeča stranka najprej opozarja, da ne nadzira CVK, ki svojo dejavnost opravlja povsem samostojno.
Tožeča stranka dalje trdi, da ji je Komisija napačno pripisala „močan položaj“ na nizozemskem trgu dobave materiala za gradnjo
zidov, ker je njen tržni delež [od 2 do 5] % primerljiv s tržnim deležem več drugih subjektov in ji ga ni mogoče pripisati.
Enako naj bi veljalo za poslovanje tožeče stranke na trgu trgovine na debelo z gradbenim materialom, glede katerega se je
Komisija zadovoljila le s trditvami in domnevami, zlasti s sklicevanjem na letno poročilo NBM Amstelland, ki je skupina, kateri
je pripadala tožeča stranka, medtem ko naj bi tržni delež te skupine znašal le [od 2 do 5] %. Nazadnje, tožeča stranka, v
nasprotju s trditvami tretjih strank, navedenimi v izpodbijani odločbi, zanika, da jo je CVK ugodneje obravnaval glede trgovine
na debelo z gradbenimi materiali. V vsakem primeru in tudi ob predpostavki, da bi taka ugodnejša obravnava obstajala, tožeča
stranka trdi, da dokazi tretjih strank sami po sebi ne bi mogli ustvariti domneve za obstoj prevladujočega položaja za potrebe
uporabe Uredbe št. 4064/89.
176   Nazadnje oziroma šestič, tožeča stranka Komisiji očita, da ni dovolj obrazložila izpodbijane odločbe glede razlogov, zaradi
katerih je odstopila od ugotovitve NMa v odločbi z dne 20. oktobra 1998 o neobstoju prevladujočega položaja CVK, čeprav so
bile ta odločba in študije trga NMa izdelane manj kot tri leta pred sprejetjem izpodbijane odločbe.
177   Komisija uvodoma opominja, da tožeča stranka ni ugovarjala dejavniku glede strukture trga, ki je preučena v uvodnih izjavah
od 90 do 95 izpodbijane odločbe. Vendar so po mnenju Komisije že sami elementi v zvezi s tržnimi deleži CVK jasen pokazatelj
obstoja prevladujočega položaja tožeče stranke in Haniela.
178   Komisija na podlagi te pripombe zavrača vse ugovore tožeče stranke glede presoje preostalih dejavnikov, na katere je Komisija
oprla ugotovitev, da ima CVK na upoštevnem trgu prevladujoči položaj.
179   Komisija glede vloge različnih materialov za gradnjo zidov poudarja, da tožeča stranka ne prereka niti dejstva, da je geografski
trg omejen na Nizozemsko, ker je uvoz apneno-silikatnih zidakov iz Nemčije postranskega pomena, niti dejstva, da je CVK edini
proizvajalec apneno-silikatnih zidakov na Nizozemskem, ki so najbolj priljubljen gradbeni material v tej državi, kot je navedeno
v uvodni izjavi 98 izpodbijane odločbe. Tak položaj po mnenju Komisije prispeva k okrepitvi položaja CVK na upoštevnem trgu,
ker naj bi že pripravljeni beton, če predpostavimo, da sodi na isti trg, zaradi visokih stroškov za naložbe konkuriral apneno-silikatnim
proizvodom le pri velikih gradbenih projektih.
180   Po drugi strani, Komisija zavrača trditev tožeče stranke, da naj izpodbijana odločba ne bi dovolj dokazala, da sektor betona
ne izvaja konkurenčnega pritiska na CVK. Komisija v zvezi s tem opozarja, da se besedilo uvodne izjave 97 izpodbijane odločbe
nanaša le na to, da sektor že pripravljenega betona ni izvajal večjega konkurenčnega pritiska in ne sektor betona na splošno.
Komisija pojasnjuje tudi, da ta ugotovitev ne temelji le na upoštevanju sektorja že pripravljenega betona. Glede preučitve
konkurenčnega pritiska, ki ga izvajajo proizvajalci že pripravljenega betona, Komisija ponavlja svoje stališče, navedeno v
obrazložitvi izpodbijane odločbe, namreč da je treba upoštevati tržne deleže konkurenčnih proizvajalcev že pripravljenega
betona, od katerih nobeden ne presega [od 2 do 5] % na upoštevnem trgu, in ne deleža sektorja že pripravljenega betona kot
proizvoda [od 10 do 15 ] % na tem trgu. Ta pristop po mnenju Komisije utemeljuje zlasti dejstvo, da je upoštevni trg trg različnih
proizvodov in da odstotek „tržnega deleža“ [od 10 do 15] % lahko preceni konkurenčni pritisk na CVK, ker ta odstotek vključuje
tudi tržni delež, ki ga ima sama tožeča stranka v sektorju že pripravljenega betona. Ob tem pojasnilu Komisija navaja, da
v obdobju treh let pred sprejetjem izpodbijane odločbe noben dobavitelj betona ni mogel priti do večjega tržnega deleža kot
[od 2 do 5 ] %, med tem ko je tržni delež CVK na zadevnem trgu ostal med [50 in 60] %. Komisija tako zavrača trditev tožeče
stranke, v skladu s katero bi lahko pomen sektorja betona in moč gospodarskih subjektov v tem sektorju lahko vplivala na dejavnost
proizvajalca apneno-silikatnih zidakov CVK ter na njegov položaj na zadevnem trgu.
181   Drugič, Komisija zavrača trditve tožeče stranke, da naj ne bi pravilno presodila ovir za vstop na trg, ki so poudarjene v
izpodbijani odločbi.
182   Komisija najprej opozarja, da se izpodbijana odločba, v nasprotju z navedbami tožeče stranke, nanaša na ovire, ki obstajajo
pri proizvodnji vseh materialov za gradnjo nosilnih zidov in ne le pri apneno-silikatnih proizvodih.
183   Komisija dalje zavrača trditev tožeče stranke, da naj stroški naložb in časovna obdobja za vstop na trg za potrebe uporabe
Uredbe št. 4064/89 ne bi pomenili resničnih ovir za vstop. Po mnenju Komisije so ti stroški in časovna obdobja, kot je pojasnila
tudi v izpodbijani odločbi, znatni oziroma dolgi. Komisija je v dupliki spomnila na ugotovitev, da so bili vstopi na trg redki
in omejeni na sektor betona, ki je tožeča stranka ni prerekala. Poleg tega Komisija meni, da je očitek tožeče stranke, da
naj Komisija ne bi izdelala analize morebitnih stroškov, ki bi jih lahko druga podjetja, ki proizvajajo gradbeni material,
imela s preusmeritvijo enega dela proizvodnje (zidaki, mavec, les) v proizvode, ki konkurirajo apneno-silikatnim proizvodom,
kot je beton, neutemeljen. Komisija namreč meni, da naj ta analiza ne bi bila upoštevna, ker zaradi strukture in značilnosti
gradbenega sektorja na Nizozemskem proizvajalci drugega gradbenega materiala, kot je beton, ne bi mogli preprosto preusmeriti
proizvodnje, ampak od začetka postaviti proizvodnjo materialov, ki konkurirajo apneno-silikatnim proizvodom.
184   Nazadnje, Komisija v nasprotju s tožečo stranko meni, da ima obstoj presežnih kapacitet na določenem trgu pomembno vlogo pri
ugotavljanju, ali je mogoče vstop na ta trg predvideti, tj. ali bo dovolj donosen. Vendar v tem primeru po mnenju Komisije
presežne kapacitete na upoštevnem trgu, do katerih je prišlo zaradi CVK, zmanjšujejo zanimanje za tak vstop.
185   Tretjič, Komisija navaja, da je analiza iz izpodbijane odločbe, v skladu s katero prevladujoči položaj CVK ni izravnan s kupno
močjo grosistov gradbenega materiala, pravilna.
186   Najprej, Komisija na splošno meni, da se mora kupna moč v okviru Uredbe št. 4064/89 razumeti kot zmožnost velikih odjemalcev
– v tem primeru grosistov gradbenega materiala –, da v razumnem časovnem obdobju preidejo na ustrezne substitute, če se dobavitelj
odloči zvišati cene ali postaviti slabše dobavne pogoje. V tej zadevi Komisija poudarja, da tudi če bi imeli grosisti gradbenega
materiala spodbudo, da jim CVK ponudi cene, ki so konkurenčne cenam proizvajalcev betona, ti distributerji nimajo nobenega
substituta, ker ne tržijo že pripravljenega betona, ki pomeni [od 10 do 15] % upoštevnega trga, in torej nimajo potrebne kupne
moči v razmerju do CVK.
187   Dalje, glede trditve tožeče stranke, da bi distributerji apneno-silikatne proizvode lahko uvažali iz Nemčije, Komisija opozarja,
da tožeča stranka ni prerekala, da je bil ta uvoz zanemarljiv in da je na obravnavi neki distributer navedel, da sta ta uvoz
ovirala Haniel oziroma CVK.
188   Nazadnje, Komisija v nasprotju s tem, kar zatrjuje tožeča stranka, pri čemer so v njenih izvajanjih določena protislovja in
nejasnosti, ponavlja presojo, da je CVK na splošno obveščen o identiteti uporabnikov in namembnosti svojih proizvodov. V tem
kontekstu Komisija poudarja, da popusti, ki jih je CVK dal grosistom, pod pogojem, da mu priskrbijo gradbene projekte ali
določena gradbena podjetja, kažejo, da je CVK lahko vplival na politiko cen distributerjev za podjetja kupce in s tem na njihove
marže v okviru določenih projektov, kar omejuje ali celo izključuje njihovo zmožnost, da glede na obseg nakupov izvajajo splošni
pritisk na politiko cen CVK.
189   Četrtič, Komisija glede kritike tožeče stranke v zvezi z vplivom konkurence s sosednjega trga materiala za gradnjo nenosilnih
zidov meni, da je zadostno dokazala, da je, prvič, CVK lahko ugotovil ali predvidel, ali se bodo njegovi proizvodi uporabljali
za nosilne ali nenosilne zidove, in da je, drugič in v vsakem primeru, CVK strategijo cen določil v glavnem glede na upoštevni
trg. Glede poročila profesorjev Von Wieszäckerja in Elberfelda, s katerim naj bi ta, po mnenju tožeče stranke, dejansko dokazala,
da ima položaj CVK na trgu materiala za gradnjo nenosilnih zidov disciplinski učinek na njegov položaj na upoštevnem trgu,
Komisija, čeprav priznava, da tega poročila v izpodbijani odločbi ni izrecno preučila, navaja tri stališča. Prvič, poudarja,
da model gibanja cen, ki je naveden v tem poročilu, ne pomeni ustreznega opisa upoštevnega trga, zlasti zato, ker naj bi izhajal
iz predpostavke, da bi moral CVK uporabljati enake cene na upoštevnih trgih in na trgu materiala za gradnjo nenosilnih zidov.
Drugič, Komisija navaja, da poročilo obravnava vprašanje, ki je po njenem mnenju neupoštevno, in sicer v kakšnih okoliščinah
bi CVK določil svoje cene tako visoko, da ne bi nič več prodajal na trgu materiala za gradnjo nenosilnih zidov. Tretjič, Komisija
poudarja, da ob predpostavki, da so na dveh trgih enake cene, poročilo popolnoma ustreza ugotovitvam izpodbijane odločbe,
v skladu s katerimi je CVK svoje cene v glavnem oblikoval glede na svoj položaj na zadevnem trgu. Zato po mnenju Komisije
tega poročila ni bilo treba izrecno obravnavati v izpodbijani odločbi.
190   Petič, Komisija zagovarja analizo iz izpodbijane odločbe, v skladu s katero je prevladujoči položaj CVK okrepljen s strukturnimi
povezavami, ki obstajajo med njim in tožečo stranko.
191   Šestič, Komisija zavrača tudi trditev tožeče stranke, da naj obrazložitev izpodbijane odločbe ne bi bila zadostna.
Presoja Sodišča prve stopnje
–       Uvodne ugotovitve
192   Pred obravnavo prevladujočega položaja CVK je treba najprej spomniti, da tožeča stranka ne prereka, da je upoštevni trg v
izpodbijani odločbi omejen na trg materiala za gradnjo nosilnih zidov na Nizozemskem, pri čemer je ta opredelitev utemeljena
z nosilno funkcijo zidov. Glede tega je treba pojasniti, da izpodbijana odločba ni odgovorila na vprašanje, ali je treba že
pripravljeni beton − zlasti zaradi visokih stroškov za naložbe, povezanih z njegovo uporabo (glej uvodno izjavo 77 izpodbijane
odločbe), iz česar izhaja, da ta material razen pri določenih projektih velikega pomena ne konkurira apneno-silikatnim zidakom −
vzeti v okvir opredelitve upoštevnega proizvodnega trga, če je Komisija presodila, da to vprašanje ni vplivalo na presojo
koncentracije (glej uvodno izjavo 81 izpodbijane odločbe).
193   Prav tako je treba pripomniti, da iz izpodbijane odločbe izhaja – pri čemer tožeča stranka te ugotovitve ni izpodbila – da
so materiali, ki se največ uporabljajo na upoštevnem trgu, po padajočem vrstnem redu naslednji: apneno-silikatni zidak ([od
50 do 60] % vseh nosilnih zidov je zgrajenih iz tega materiala), že pripravljeni beton ([od 10 do 15] %), prej izdelani betonski
elementi ([od 5 do 10] %), opeka ([od 2 do 5] %) in luknjičavi beton ([od 0 do 2] %).
194   Dalje je treba spomniti, da člen 2 Uredbe št. 4064/89 z naslovom „Presoja koncentracij“ določa:
„1. Koncentracije, za katere velja ta uredba, se presojajo v skladu s spodaj navedenimi določbami, pri čemer je treba ugotoviti,
ali so združljive s skupnim trgom ali ne.
Pri presoji Komisija upošteva:
(a)       potrebo, da se ohrani in razvije učinkovita konkurenca na skupnem trgu, med drugim glede na strukturo vseh zadevnih trgov
in dejansko ali potencialno konkurenco podjetij, ki so v Skupnosti ali zunaj nje;
(b)       tržni položaj udeleženih podjetij ter njihovo gospodarsko in finančno moč, druge možnosti, ki so na voljo dobaviteljem in
uporabnikom, njihov dostop do dobav in trgov, vse pravne in druge ovire pri vstopu, trende ponudbe in povpraševanja po ustreznem
blagu in storitvah, interese vmesnih in končnih potrošnikov ter razvoj tehničnega in gospodarskega napredka, pod pogojem,
da je v korist potrošnikom in ne pomeni ovire za konkurenco.
2. Koncentracija, ki ne ustvari ali krepi prevladujočega položaja, katerega posledica bi bila resno oviranje učinkovite konkurence
na skupnem trgu ali na njegovem znatnem delu, se razglasi za združljivo s skupnim trgom.
3. Koncentracija, ki ustvari ali krepi prevladujoči položaj, katerega posledica bi bila resno oviranje učinkovite konkurence
na skupnem trgu ali na njegovem znatnem delu, se razglasi za nezdružljivo s skupnim trgom.“
195   Prevladujoči položaj iz člena 2 Uredbe št. 4064/89 se nanaša na položaj ekonomske moči enega ali več podjetij, ki jim omogoča,
da na upoštevnem trgu lahko ovirajo ohranitev učinkovite konkurence, s tem da imajo možnosti, da se obnašajo zelo neodvisno
od konkurentov, kupcev in končno tudi potrošnikov (sodba Sodišča prve stopnje z dne 25. marca 1999 v zadevi Gencor proti Komisiji,
T-102/96, Recueil, str. II-753, točka 200; v tem smislu glej tudi sodbo Sodišča z dne 13. februarja 1979 v zadevi Hoffmann-La
Roche proti Komisiji, 85/76, Recueil, str. 461, točka 38).
196   Uvodoma je treba opozoriti, da temeljna pravila Uredbe št. 4064/89 in zlasti njen člen 2 Komisiji, predvsem pri ekonomskih
presojah, dajejo določeno diskrecijsko pravico. Zato je treba nadzor sodišč Skupnosti nad izvajanjem te diskrecijske pravice,
ki je bistven za uporabo pravil glede koncentracij, opraviti ob upoštevanju polja proste presoje, ki posredno izhaja iz določb
ekonomske narave, ki so del ureditve koncentracij (sodbi Sodišča z dne 31. marca 1998 v zadevi Francija in drugi proti Komisiji
(Kali in Salz), C-68/94 in C-30/95, Recueil, str. I-1375, točki 223 in 224, in z dne 15. februarja 2005 v zadevi Komisija
proti Tetra Lavalu, C-12/03 P, ZOdl., str. I-0000, točka 38; sodbi Sodišča prve stopnje Gencor proti Komisiji, točka 195 zgoraj,
točki 164 in 165, in z dne 6. junija 2002 v zadevi Airtours proti Komisiji, T-342/99, Recueil, str. II-2585, točka 64).
197   Iz tega izhaja, da mora biti nadzor, ki ga izvajata sodišči Skupnosti nad večrazsežnostnimi ekonomskimi presojami Komisije
pri izvajanju diskrecijske pravice, ki ji jo daje Uredba št. 4064/89, omejen na preverjanje spoštovanja postopkovnih pravil
in pravil glede obrazložitve, tega, da dejstva niso v nasprotju z dokazi, in odsotnosti očitno napačne presoje in zlorabe
oblasti. Sodišče prve stopnje pa predvsem ne sme z ekonomsko presojo nadomestiti presoje Komisije (sodba Sodišča prve stopnje
z dne 3. aprila 2003 v zadevi Petrolessence in SG2R proti Komisiji, T-342/00, Recueil, str. II-1161, točka 101).
198   Nazadnje je treba prav tako poudariti, da se je Komisija v uvodnih izjavah od 90 do 108 izpodbijane odločbe, da je ugotovila
prevladujoči položaj CVK, oprla na šest dejavnikov. Ti dejavniki so: prvič, struktura trga; drugič, pomanjkanje večjega konkurenčnega
pritiska proizvajalcev že pripravljenega betona na CVK, medtem ko je CVK edini proizvajalec in dobavitelj apneno-silikatnih
zidakov, ki se na Nizozemskem tradicionalno uporabljajo za gradnjo zidov; tretjič, obstoj večjih ovir za vstop na trg; četrtič,
pomanjkanje kupne moči odjemalcev CVK; petič, odsotnost omejitve manevrskega prostora CVK na upoštevnem trgu z razmerami konkurence
na sosednjem trgu materiala za gradnjo nenosilnih zidov ter šestič, obstoj strukturne povezave med CVK in tožečo stranko,
ki jima na ravni ponudbe in distribucije materiala za gradnjo nosilnih zidov zagotavlja občutno širši manevrski prostor, kot
ga uživajo njihovi konkurenti.
199   V zvezi s tem ni sporno, da tožeča stranka ne prereka nobene presoje iz uvodnih izjav od 90 do 95 izpodbijane odločbe, ki
se nanašajo na prvi dejavnik o strukturi trga, to pomeni o tržnih deležih CVK, strank, ki so opravile priglasitev, in njihovih
konkurentov.
200   Pojasniti je treba, da iz zgoraj navedenih uvodnih izjav izpodbijane odločbe izhaja, da ima CVK več kot [od 50 do 60] % tržnega
deleža na upoštevnem trgu, če ta trg vključuje že pripravljeni beton, medtem ko je pri isti razmejitvi trga drugo podjetje
tožeča stranka s približno [od 2 do 5] % tržnim deležem, pri čemer ima glavni konkurent strank, ki so opravile priglasitev,
približno [od 2 do 5] % tržni delež, drugi konkurenti pa le tržni delež pod [od 0 do 2] %. Iz podatkov, navedenih v uvodni
izjavi 91 izpodbijane odločbe, izhaja, da je tako stanje za stranke, ki so opravile priglasitev, ugodnejše, ker bi tržni delež
CVK ob predpostavki, da bi bil že pripravljeni beton v celoti izključen iz upoštevnega trga, dosegel več kot [od 60 do 70]
%, medtem ko bi tržni deleži vseh njegovih konkurentov skupaj znašali največ [od 0 do 2] %. Prav tako ni sporno, da se oblika
upoštevnega trga v zadnjih letih ni bistveno spremenila.
201   Obstoj visokih tržnih deležev pa je izjemno pomemben, pri čemer je razmerje med tržnimi deleži, ki jih ima eno ali več podjetij,
ki so stranke, udeležene pri koncentraciji, in njihovih konkurentov, zlasti tistih, ki so neposredno za temi strankami, upošteven
pokazatelj obstoja prevladujočega položaja. Ta dejavnik dopušča presojo konkurenčne zmožnosti konkurentov zadevnega podjetja
(sodba Hoffmann-La Roche proti Komisiji, točka 195 zgoraj, točke 39, 40 in 48, ter sodba Gencor proti Komisiji, točka 195
zgoraj, točki 201 in 202). Poleg tega lahko posebno visok tržni delež sam po sebi pomeni dokaz obstoja prevladujočega položaja,
zlasti kadar imajo druga podjetja na trgu veliko manjše deleže (sodba Sodišča prve stopnje z dne 28. aprila 1999 v zadevi
Endemol proti Komisiji, T-221/95, Recueil, str. II-1299, točka 134).
202   Zaradi vsega navedenega je dejstvo, da ima CVK najmanj štirinajstkrat večji tržni delež kot njegov največji konkurent, česar
tožeča stranka ne prereka, močan pokazatelj, da ima CVK na upoštevnem trgu prevladujoči položaj.
203   Preučiti pa je treba, ali je tožeča stranka kljub temu dokazala, da je Komisija očitno napačno presodila pet drugih dejavnikov,
ki so bili analizirani v izpodbijani odločbi in ki bi lahko pripeljali do tega, da se jo razglasi za nično.
–       Dejavnik pomanjkanja večjega konkurenčnega pritiska, ki bi ga na CVK izvajali proizvajalci že pripravljenega betona
204   Spomniti je treba, da je Komisija v uvodnih izjavah od 96 do 98 izpodbijane odločbe navedla, da niti že pripravljeni beton
niti proizvajalci tega materiala niso mogli izvajati večjega konkurenčnega pritiska na CVK, ki je edini proizvajalec apneno-silikatnih
zidakov na Nizozemskem, ki so tradicionalni material za gradnjo zidov in se množično uporabljajo za gradnjo nosilnih zidov.
Ta presoja temelji zlasti na tržnih deležih konkurentov CVK in na različni naravi proizvodov upoštevnega trga, ki dopušča
podjetju, kot je CVK, da okrepi svoj vpliv nad svoj očitni tržni delež, ker je edini, ki ponuja proizvod, ki ga posebno cenijo
potrošniki oziroma je namenjen za določeno uporabo.
205   Tožeča stranka, pri čemer ne ugovarja upoštevnosti dejavnika, ki ga navaja Komisija, v bistvu meni, da, ugotovitev iz uvodne
izjave 97 izpodbijane odločbe, da je CVK edini proizvajalec apneno-silikatnih zidakov, ne upošteva dejstva, da so apneno-silikatni
proizvodi uvoženi iz Nemčije in da trg apneno-silikatnih zidakov ne obstaja. Po drugi strani tožeča stranka zavrača ugotovitev
Komisije iz uvodne izjave 97 izpodbijane odločbe, da naj sektor betona na CVK ne bi izvajal konkurenčnega pritiska. Komisija
bi, po mnenju tožeče stranke, morala preučiti gibanje tržnih deležev in upoštevati zlasti finančne in gospodarske zmožnosti
podjetij v tem sektorju. Tožeča stranka poleg tega meni, da se ne sme upoštevati le tržnega deleža ([od 2 do 5] %) največjega
konkurenta, ki proizvaja že pripravljeni beton.
206   Te trditve je treba zavrniti.
207   Prvič, glede domnevnega neupoštevanja Komisije, da se apneno-silikatni proizvodi na Nizozemsko uvažajo iz Nemčije, je treba
ugotoviti, da je Komisija v uvodni izjavi 84 izpodbijane odločbe v okviru razmejitve geografskega trga navedla:
„Očitno je, da se materiali za gradnjo zidov uvažajo […] iz Nemčije na Nizozemsko v obmejna območja, vendar ta uvoz ostaja
zanemarljiv, tako da utemeljuje le vključitve delov nemškega […] ozemlja v okviru upoštevnega geografskega trga. Študija trga
je pokazala obstoj ovir za vstop na trg, zlasti zaradi razlik v gradbeni zakonodaji in zakonodaji s področja varnosti pri
delu […] v Nemčiji na primer so debeline primerljivih zidov v skladu z gradbeniškimi normami večje, in ker je zato treba uporabiti
večjo količino materiala, zidovi stanejo več kot na Nizozemskem […]“
208   Vendar je prav tako treba opozoriti, da tožeča stranka ne prereka niti opredelitve upoštevnega trga niti ugotovitve, da je
CVK edini proizvajalec apneno-silikatnih zidakov na Nizozemskem. Poleg tega se tožeča stranka omejuje na navedbo, da grosisti
gradbenega materiala na nizozemski trg uvažajo apneno-silikatne proizvode, ne da bi pojasnila obseg in vrednost tega uvoza,
saj je v odgovoru na obvestilo o ugotovitvah o možnih kršitvah, na katerega se je sklicevala v pisanjih, navedla le paleto
apneno-silikatnih proizvodov, ki jih ponuja eden izmed grosistov oziroma uvoznikov, pri čemer je bila paleta CVK zelo podobna.
209   Drugič, tožeča stranka napačno razlaga izpodbijano odločbo, ko meni, da je v njej ugotovljena odsotnost konkurenčnega pritiska
sektorja betona. Dejansko je treba navesti, da uvodna izjava 97 izpodbijane odločbe natančneje določa, da ni večjega konkurenčnega
pritiska sektorja že pripravljenega betona in njegovih proizvajalcev in ne sektorja betona. Posledično Komisija v upoštevnih
razlogih izpodbijane odločbe ni zanikala obstoja konkurenčnega pritiska že pripravljenega betona, ampak ga je presodila kot
nezadostnega glede na položaj CVK. V zvezi s tem je treba poudariti, da analizo Komisije, ki se osredotoča na že pripravljeni
beton, utemeljuje dejstvo, da najmanj dva neposredna konkurenta CVK na upoštevnem trgu proizvajata sama že pripravljeni beton,
kar je Komisiji omogočilo, da preuči, ali se položaj CVK, kot ga odražajo njegovi tržni deleži, s prisotnostjo konkurentov,
ki ponujajo to vrsto materiala na upoštevnem trgu, lahko izravna.
210   Komisija prav tako ni le pravilno ugotovila deleža ([od 10 do 15] %), ki ga ima na splošno pri gradnji nosilnih zidov na Nizozemskem
sektor že pripravljenega beton, ampak je upoštevala tudi tržni delež prvega konkurenta CVK ([od 2 do 5] %). Dejansko prvi
podatek ([od 10 do 15] %) vključuje tudi tržni delež tožeče stranke, ki je zaradi zgoraj ugotovljenega nadzora, ki ga izvaja
nad CVK, ni mogoče šteti za njegovo konkurenčno podjetje, zato je treba ta odstotek ponderirati tudi ob upoštevanju tržnega
deleža neposrednega konkurenta CVK, da ne bi precenili morebitnega konkurenčnega pritiska na CVK.
211   Poleg tega glede trditve, da bi morala Komisija upoštevati gibanje tržnih deležev sektorja betona, ker se ta trditev nanaša
na že pripravljeni beton, zadošča, da Komisija, kot je navedla v uvodni izjavi 97 izpodbijane odločbe, pojasni, da naj bi
po podatkih nizozemskega strokovnega združenja delež že pripravljenega betona ostal stabilen, oziroma naj bi po podatkih nekaterih
udeležencev na trgu celo rahlo upadel, pri čemer ob tem ne bi mogli sklepati, da bi bil konkurenčni pritisk tega sektorja
na CVK velik. Poleg tega glede na deleže podjetij na trgu ni sporno, da je položaj CVK in položaj njegovih konkurentov, omenjenih
zgoraj, od leta 2000 do sprejetja izpodbijane odločbe ostal skoraj nespremenjen, kot je poudarjeno v uvodni izjavi 95 izpodbijane
odločbe. Ta presoja pa se nujno nanaša na sektor že pripravljenega betona, ki je segment, na katerem sta bila, kot izhaja
iz razpredelnice v uvodni izjavi 91 izpodbijane odločbe, dejavna dva najpomembnejša konkurenta CVK, vendar je bil tržni delež
enega manjši kot [od 2 do 5] % in tržni delež drugega manjši kot [od 0 do 2] %.
212   Pri tem je treba poudariti, da prisotnost konkurentov načeloma, glede na okoliščine primera, lahko ublaži ali odpravi prevladujoči
položaj zadevnega subjekta le, če bi ti konkurenti imeli močan položaj, tako da bi dejansko lahko delovali kot protiutež (glej
v tem smislu sodbo Sodišča prve stopnje z dne 3. aprila 2003 v zadevi BaByliss proti Komisiji, T-114/02, Recueil, str. II-1279,
točka 329). Vendar tožeča stranka ni predložila nobenih dokazil, ki bi lahko ovrgla presojo, ki izhaja iz uvodne izjave 97
izpodbijane odločbe, na podlagi katere proizvajalci že pripravljenega betona − ki so poleg tega neposredni konkurenti CVK
na upoštevnem trgu − ne delujejo kot taka protiutež.
213   Nazadnje je treba ugotoviti, da lahko o pomanjkanju večjega konkurenčnega pritiska sektorja že pripravljenega betona deloma
sklepamo na podlagi diferenciranosti proizvodov na upoštevnem trgu, kot jo je Komisija opredelila v uvodni izjavi 98 izpodbijane
odločbe. Diferenciranost proizvodov pomeni, da vsak proizvod ni popoln substitut drugega in da, posledično, povečanje cen
enega ne povzroči nujno tega, da podjetje, ki je povečalo cene, izgubi tržni delež v korist konkurentov, ki proizvajajo drug
proizvod, kot bi to veljalo za popolne substitute. Dejstvo, da že pripravljeni beton ne more biti popoln substitut apneno-silikatnih
zidakov, zlasti zaradi visokih stroškov, povezanih z uporabo že pripravljenega betona, kot je navedeno v uvodnih izjavah 58
in 77 izpodbijane odločbe in tega tožeča stranka ne prereka, zato relativizira konkurenčni pritisk, ki so ga ta material in
njegovi proizvajalci izvajali na CVK.
214   Celo če predpostavimo, da bi se presoja Komisije na splošno nanašala na sektor betona, tožeča stranka kljub temu ni bila sposobna
z doslednimi in natančnimi pokazatelji dokazati, da bi proizvajalci na tem segmentu upoštevnega trga lahko delovali kot dejanska
protiutež za položaj CVK.
215   Iz tega izhaja, da presoja drugega dejavnika, ki jo je Komisija podala v izpodbijani odločbi, ni očitno napačna.
–       Dejavnik obstoja večjih ovir za vstop na trg
216   V uvodnih izjavah od 99 do 101 izpodbijane odločbe je Komisija navedla:
„(99) Kljub pripombam, ki so jih stranke in CVK podali na obvestilo o očitkih in pojasnilom na obravnavi, Komisija meni, da
za vstop na trg obstajajo velike ovire. CVK nadzira vse tovarne za proizvodnjo apneno-silikatnih zidakov na Nizozemskem in
posledično proizvodnjo materiala za gradnjo zidov, ki je daleč najpomembnejši na upoštevnem proizvodnem trgu. Študija trga,
ki jo je izdelala Komisija, je pokazala, da bi se proizvajalci drugih materialov za gradnjo zidov lahko vključili v proizvodnjo
apneno-silikatnih proizvodov šele po preteku veliko časa in ob visoki ceni naložbe. To velja tudi za druge materiale za gradnjo
zidov, kot je luknjičavi beton. Postopek proizvodnje in posledično proizvodni obrati so različni za vsak material za gradnjo
zidov.
(100) Haniel je ocenil stroške investicije za tovarno za proizvodnjo apneno-silikatnih zidakov le na [
zaupno
] evrov. Stroški izgradnje nove tovarne za že pripravljeni beton po podatkih Haniela znašajo [
zaupno
] evrov; Cementbouw pa je presodil, da bi bili ti investicijski stroški občutno višji. Poleg tega konkurenti, ki so sodelovali
pri študiji trga, na splošno menijo, da bi lahko obstoječe proizvodne zmožnosti le stežka povečali oziroma začeli proizvodnjo
drugega materiala za gradnjo zidov. Vprašano podjetje je pojasnilo, da postavitev nove tovarne za proizvodnjo apneno-silikatnih
zidakov zahteva naložbo v višini od [
zaupno
] [do] [
zaupno
] evrov, da je težko dobiti potrebno upravno dovoljenje in da že sama gradnja objekta traja dve leti. V nasprotju z mnenjem
strank, da naj bi bile opisane ovire za vstop na trg neznatne, Komisija v teh okoliščinah meni, da možni vstopi na trg ne
bi izvajali zadostnega konkurenčnega pritiska, da bi omejili manevrski prostor CVK na upoštevnem trgu. V zadnjem času so bili
namreč ugotovljeni le redki vstopi na trg, ki pa so bili v celoti omejeni na sektor betona.
(101) Pri apneno-silikatnih zidakih obstajajo znatne presežne kapacitete, ki zmanjšujejo zanimanje za vstop na trg, in to
tudi po zaprtju treh od enajstih tovarn za proizvodnjo apneno-silikatnih zidakov, ki jih je prvotno imel CVK. Preostali proizvodni
obrati CVK so poleg tega enakomerno porazdeljeni po ozemlju Nizozemske, tako da lahko CVK oskrbuje katerega koli kupca iz
bližnje tovarne. Študija trga, ki jo je izdelala Komisija kaže, da tudi ta dejavnik okrepi položaj CVK.“
217   Tožeča stranka Komisiji očita, da je navedeno analizo v bistvu omejila na stroške za naložbe in na dolga časovna obdobja,
potrebna za izgradnjo in obratovanje tovarn za proizvodnjo apneno-silikatnih zidakov, čeprav naj bi morala preučiti vse stroške
in druge morebitne ovire za vse proizvode, ki konkurirajo apneno-silikatnim zidakom. Tožeča stranka prav tako ugovarja trditvam,
da časovna obdobja in stroški, navedeni v izpodbijani odločbi, pomenijo resnične ovire za vstop na trg, zlasti če kapitalski
trgi delujejo učinkovito. Komisiji prav tako očita, da ni preučila stroškov, ki bi jih morali imeti drugi proizvajalci gradbenega
materiala, če bi morali del svoje proizvodnje preusmeriti na materiale, ki konkurirajo apneno-silikatnim zidakom, čeprav je
tožeča stranka v odgovor na odločbo o ugotovitvah o možnih kršitvah navedla, da je mogoče beton proizvajati za različne uporabe,
vključno z gradnjo zidov. Nazadnje, tožeča stranka zanika, da bi lahko presežne kapacitete v sektorju apneno-silikatnih zidakov
pomenile resnične ovire za vstop na upoštevni trg.
218   Najprej je treba očitek tožeče stranke, da naj bi Komisija izključno časovna obdobja in stroške, ki naj bi bili potrebni za
vstop na segment apneno-silikatnih zidakov. Dejansko se zgoraj navedena analiza nanaša tudi na druge materiale za gradnjo
zidov, kot je že pripravljeni beton, kar zlasti iz uvodne izjave 100 izpodbijane odločbe. Iz uvodne izjave 99 izpodbijane
odločbe prav tako izhaja, da je Komisija pojasnila, da dolga časovna obdobja in znatni stroški za naložbe niso bili omejeni
na vstop na segment proizvodnje apneno-silikatnih zidakov, ampak da so se nanašali tudi na vključitev v proizvodnjo drugih
gradbenih materialov upoštevnega trga, kot je luknjičavi beton. Iz tega sledi, da Komisija v nasprotju z navedbami tožeče
stranke presoje ovir za vstop na upoštevni trg ni omejila na sektor apneno-silikatnih zidakov.
219   Dalje, Sodišče prve stopnje je glede vprašanja, ali investicijski stroški in dolga časovna obdobja, navedena v izpodbijani
odločbi, pomenijo „ovire za vstop na trg“, prvič in na splošno menilo, da take ovire pomenijo različni dejavniki, zlasti gospodarski,
poslovni ali finančni, zaradi katerih so lahko morebitni konkurenti že uveljavljenega podjetja izpostavljeni tveganjem in
dovolj visokim stroškom, da jih odvrnejo od tega, da bi v razumnem roku vstopili na trg, oziroma bi bil tak vstop posebej
težaven in jim s tem odvzel možnost, da izvajajo konkurenčni pritisk na že uveljavljena podjetja.
220   Drugič, čeprav načeloma ni mogoče izključiti, da je v kapitalsko močno intenzivnih sektorjih na kapitalskih trgih mogoče pridobiti
potrebna sredstva za naložbe, je vendarle treba ugotoviti, da v tem primeru tožeči stranki ni uspelo dokazati, da je Komisija
storila očitno napako pri presoji, ko je ugotovila, da glede na vse elemente, navedene v utemeljitev izpodbijane odločbe,
obstajajo pomembne ovire za vstop na upoštevni trg.
221   Glede vstopa na segment apneno-silikatnih zidakov je treba navesti, da se je Komisija oprla na vse pravne in gospodarske vidike,
ki se nanašajo na zahtevo po pridobitvi upravnega dovoljenja, na obdobje dveh let, potrebno za izgradnjo objekta za proizvodnjo,
in na višino stroškov za naložbe ter pri tem upoštevala dejstvo, da so tudi po zaprtju treh od enajstih proizvodnih podjetij
članov CVK (Boudewijn, Bergumermeer in Vogelenzang) obstajale znatne presežne kapacitete, zaradi česar je bil vstop na trg
manj privlačen, ker je CVK lahko oskrboval katerega koli kupca na Nizozemskem iz osmih preostalih podjetij.
222   Ti elementi, skupaj z okoliščino, ki je tožeča stranka ni izpodbijala, in sicer da so se lahko podjetja, dejavna na drugih
segmentih trga, le težko vključila v proizvodnjo drugega materiala za gradnjo zidov, zadoščajo za izključitev vsake očitne
napake Komisije glede verjetnosti vstopa morebitnega konkurenta CVK na ta segment. Poleg tega je tožeča stranka glede stroškov
za naložbe, potrebnih za izgradnjo celotne tovarne, v odgovoru na pisna vprašanja Sodišča prve stopnje navedla številko [
zaupno
] milijonov evrov, ki je presoja, ki se natančno umešča v razpon, naveden v uvodni izjavi 100 izpodbijane odločbe, ne da bi
pojasnila razloge, zaradi katerih naj bi nižji znesek naložbe, prav tako naveden v odgovoru, zadoščal za vstop na upoštevni
trg.
223   Glede drugih segmentov upoštevnega trga je treba ugotoviti, prvič, da tožeča stranka ni grajala presoje iz uvodne izjave 100
izpodbijane odločbe, in sicer da je bilo ugotovljenih le nekaj vstopov na referenčni trg, ki pa so bili v celoti omejeni le
na sektor betona. V zvezi s tem iz odgovorov Komisije na vprašanja Sodišča prve stopnje, ki jim tožeča stranka ni ugovarjala,
izhaja, da so lahko ta podjetja, ki so na novo vstopila na zadevni segment trga in ki so dejavna v sektorju za proizvodnjo
že pripravljenega betona, lahko pridobila tržne deleže največ [od 0 do 2] %, medtem ko je bila koncentracija izvedena že več
kot dve leti pred sprejetjem izpodbijane odločbe. Drugič, čeprav iz dokumentacije spisa izhaja, da je tožeča stranka dejansko
zastopala stališče, da naj bi bili stroški naložbe za izgradnjo nove tovarne že pripravljenega betona v višini približno [
zaupno
] milijonov evrov občutno višji kot znesek, ki ga je navedel Haniel ([
zaupno
] milijonov evrov) in je povzet v izpodbijani odločbi, tožeča stranka ni prerekala, da so imeli tudi dejanski konkurenti CVK,
zlasti zaradi obstoječih presežnih kapacitet, zelo velike težave s povečanjem proizvodnih zmogljivosti oziroma z vključitvijo
v proizvodnjo drugega materiala za gradnjo zidov, kar so okoliščine, ki jih je Komisija natančneje pojasnila v odgovorih na
pisna vprašanja Sodišča prve stopnje. Vsi ti elementi dopuščajo ugotovitev, da Komisija ni storila očitne napake pri presoji,
ko je presodila, da so obstajale znatne ovire tudi za vstop na druge segmente upoštevnega trga, s čimer je bila vsakršna učinkovita
konkurenca CVK na tem trgu izključena.
224   Poleg tega je treba na splošno poudariti, da čeprav je tožeča stranka zavrnila, da se obstoj presežnih kapacitet na tem trgu
označi kot ovira za vstop na trg, je na obravnavi v odgovoru na vprašanje Sodišča prve stopnje priznala, da so tovrstne presežne
kapacitete „učinkovale kot ovira za prihod na trg“.
225   Tretjič, trditev tožeče stranke, da Komisija ni preučila možnosti, da bi proizvajalci zidakov, mavca in lesa, ki se uporabljajo
za druge namene, kot je gradnja zidov, vstopili na trg za gradnjo nosilnih zidov, ni upoštevna. Dejansko ob upoštevanju strukture
proizvodnega trga ni sporno, da ima opeka pri gradnji nosilnih zidov le sekundarno vlogo (glej uvodni izjavi 61 in 66 izpodbijane
odločbe), medtem ko niti mavec niti les nista materiala, ki bi se uporabljala za gradnjo nosilnih zidov (glej uvodni izjavi
53 in 60 izpodbijane odločbe). Iz tega izhaja, da preučitev zmožnosti proizvajalcev zidakov, mavca in lesa, da bi te materiale
lahko uporabljali za gradnjo nosilnih zidov, očitno ne bi mogla spremeniti ugotovitve iz izpodbijane odločbe, da so obstajale
znatne ovire za vstop na upoštevni trg.
226   Zaradi vsega zgoraj navedenega je treba zavrniti očitke tožeče stranke glede ugotovitve Komisije, ki se nanaša na tretji dejavnik,
tj. obstoj večjih ovir za vstop na trg.
–       Dejavnik, ki se nanaša na odsotnost kupne moči odjemalcev CVK
227   Uvodni izjavi 102 in 103 izpodbijane odločbe določata:
„(102) Kljub pripombam strank in CVK na obvestilo o ugotovitvah o možnih kršitvah in pojasnilom, ki so bila podana na zaslišanju,
Komisija presoja, da odjemalci CVK nimajo kupne moči. Noben odjemalec ne pomeni bistvenega dela prometa CVK. Pet glavnih distributerjev
gradbenega materiala pomeni približno [od 60 do 80] % prodaje CVK, največji kupec pa [od 20 do 30] %. Vendar tudi tak delež
pri celotni prodaji najpomembnejšim kupcem ne daje kupne moči, ker obstaja dovolj drugih distributerjev gradbenega materiala.
Nekateri izmed njih so poleg tega združenja za nabavo (v nizozemščini „inkoopcombinaties“). Odločilno je, da so distributerji
gradbenega materiala odvisni od proizvodov CVK. Apneno-silikatni zidak je namreč najpomembnejši material za gradnjo zidov
na Nizozemskem. Sledi mu beton. Vendar ta ni substitut za distributerje gradbenega materiala, ker se niti že pripravljeni
beton niti že vnaprej izdelani betonski bloki v znatnem obsegu ne distribuirajo po posredniku. Noben drug gradbeni material
distributerjem gradbenega materiala torej ne more nadomestiti apneno-silikatnega zidaka. To je na obravnavi potrdil tudi Raab
Karcher. Kot je pojasnil Haniel, je mogoče, da distributerji gradbenega materiala izgubijo projekte, ki se potem izvedejo
z betonom, če cene, ki jih ponujajo za apneno-silikatne zidake, niso zanimive. Vendar to pomeni le, da je distributer s ponudbo
apneno-silikatnih zidakov, torej posredno CVK, konkurent dobaviteljem betona, ne pa da lahko distributer v razmerju do CVK
uveljavlja svojo kupno moč.
(103) Poleg tega ima CVK nasproti podjetnikom velik vpliv na področju oblikovanja cen. Res je, da distributerji gradbenega
materiala nosijo finančna tveganja v zvezi s prodajo. Vendar ti ne izbirajo gradbenega materiala, ampak ga izbirajo podjetniki.
Kot je Komisija že natančno pojasnila, je CVK na splošno dobro obveščen o identiteti uporabnikov in namembnosti svojih proizvodov.
Dobave neposredno tovarna za proizvodnjo apneno-silikatnih zidakov, ki je najbližje danemu kraju gradbenega podjetja. V skladu
s podatki CVK se popusti, ki se lahko vežejo na dobavo določenim podjetnikom ali določene gradbene projekte, dodelijo distributerjem
gradbenega materiala. Vendar so podjetniki zelo razpršeni in sami ne morejo imeti kupne moči. Delež velikih nizozemskih skupin
gradbenega sektorja kot so Bam Groep, Koninklijke Volker Wessels Stevin, Heijmans, Ballast Nedam in HBG v povpraševanju je
premajhen, da bi te skupine lahko imele kupno moč, ki bi lahko izravnala prevladujoči položaj CVK na strani ponudbe.“
228   Tožeča stranka trdi, da številčni podatki o prometu, ki jih je navedla Komisija, dokazujejo, da distributerji nasproti CVK
uveljavljajo kupno moč, zlasti ker sodijo k mednarodnim skupinam ali so organizirani v nabavne zadruge. Po mnenju tožeče stranke
lahko torej distributerji preidejo na proizvode, ki so konkurenčni apneno-silikatnim zidakom, z izjemo že pripravljenega betona.
Dejstvo, da distributerji ne prodajajo že pripravljenega betona, naj bi jih še dodatno spodbujalo, da pri CVK dobijo ugodne
cene in pogoje, da bi lahko konkurirali proizvajalcem betona. Tožeča stranka ponavlja svoje trditve, da se distributerji oskrbujejo
tudi z apneno-silikatnim materialom iz Nemčije. Na koncu ugovarja presoji Komisije, da naj bi bil CVK dobro obveščen o uporabnikih
in namembnosti svojih proizvodov, in prav tako zavrača pomen in pogostost popustov, ki so bili zagotovljeni distributerjem,
kar naj bi bila okoliščina, ki v nobenem primeru ne spreminja obstoja njihove kupne moči nasproti CVK.
229   Teh trditev ni mogoče sprejeti.
230   Najprej je treba opozoriti, da lahko, kot v pisanjih navaja Komisija, pri čemer ji tožeča stranka ne ugovarja, kupna moč dobaviteljevih
odjemalcev izravna tržno moč dobavitelja, če lahko ti odjemalci v razumnem roku preidejo na ustrezne nadomestne vire nabave,
če se dobavitelj odloči povišati cene ali ponuditi slabše pogoje dobave.
231   V tem primeru se je Komisija, da bi zavrnila obstoj kupne moči distributerjev gradbenega materiala, ki bi izravnal moč CVK,
ki izhaja zlasti iz njegovih tržnih deležev in strukture ponudbe, ki sta bila obravnavana zgoraj, oprla, prvič, na razpršenost
teh subjektov na trgu, tj. na dejstvo, da struktura trga za distribucijo materiala za gradnjo nosilnih zidov na Nizozemskem
ni skoncentrirana, in, drugič, na odsotnost ustrezne nadomestne nabave za te dobavitelje na trgu, kar dejansko pomeni, da
so ti dobavitelji odvisni od CVK.
232   Poudariti je treba, da sta ta pogoja, ki sama nujno ne potrjujeta ali zavračata obstoja kupne moči odjemalcev, ki lahko pomeni
protiutež gospodarski moči dobavitelja, zelo upoštevna. Prvič, merilo stopnje koncentracije na trgu odjemalcev pomeni, da
jim njihovo omejeno število omogoča okrepiti njihovo pogajalsko izhodišče nasproti dobavitelju. Drugič, merilo obstoja ustreznih
substitutov nabave omogoča ugotovitev, ali obstaja velika verjetnost, da je dobavitelj prisiljen omejiti vsakršno povišanje
cen oziroma ga sploh ne izpeljati.
233   V tem primeru Sodišče prve stopnje glede razpršenosti distributerjev, čeprav ni sporno, da pet glavnih distributerjev gradbenega
materiala na Nizozemskem pomeni skoraj [od 60 do 80] % prodaje CVK, največji izmed njih pa [od 20 do 30] %, meni, da ti podatki
sami po sebi, v nasprotju s trditvijo tožeče stranke, ne morejo potrditi obstoja kupne moči distributerjev nasproti CVK. Po
eni strani prav tako ni sporno, da noben odjemalec ne pomeni bistvenega deleža prometa CVK. Po drugi strani pa tožeča stranka
ne prereka, da obstajajo drugi distributerji, ki so organizirani v združenja za nabavo, ki lahko zato nabavljajo velike količine,
glede na katere bi lahko CVK po potrebi preusmeril svojo proizvodnjo, niti ni izpodbijala dejstva, da CVK neposredno dobavlja
določenim gradbenim podjetjem (končni odjemalci), kar seveda poveča število podjetij, na katera se lahko usmeri njegova ponudba
apneno-silikatnih zidakov.
234   Poleg tega je treba opozoriti, da se v skladu z navedbami CVK, ki so bile priložene k dupliki, sama tožeča stranka nahaja
med petimi glavnimi distributerji, navedenimi v izpodbijani odločbi. Zaradi nadzora, ki ga ima tožeča stranka nad CVK, pa
je vsaj zelo malo verjetno, da bi tožeča stranka sodelovala pri izvajanju morebitne kupne moči odjemalcev CVK, ki bi lahko
izravnala njegovo gospodarsko moč.
235   Glede odsotnosti dodatnega ustreznega vira nabave tožeča stranka priznava, da distributerji gradbenega materiala ne dobavljajo
veliko že pripravljenega betona, pri čemer pa se ni opredelila glede navedbe, da niso dobavljali nobenih prej izdelanih betonskih
elementov. V teh okoliščinah, čeprav so dobavitelji že pripravljenega betona glavni konkurenti CVK na upoštevnem trgu, za
distributerje ne morejo pomeniti ustreznega nadomestila. Enako velja za nabavo pri proizvajalcih vnaprej izdelanih betonskih
blokov, materiala, ki se uporablja v višini [od 5 do 10] % vseh nosilnih zidov na Nizozemskem.
236   Te presoje ne izpodbija trditev tožeče stranke, da naj bi imeli distributerji možnost nabave apneno-silikatnih proizvodov
v Nemčiji. Zadošča namreč ugotovitev, da ni sporno, da so uvozi apneno-silikatnega materiala iz te države zanemarljivi in
da tožeča stranka ni navedla nobenega konkretnega podatka, ki bi lahko podkrepil njeno trditev.
237   Poleg je treba poudariti, da je eden izmed glavnih distributerjev materiala za gradnjo nosilnih zidov na Nizozemskem, Raab
Karcher, na zaslišanju pred Komisijo 16. maja 2002 potrdil, da CVK ni bil soočen z nikakršno kupno močjo, ne da bi tožeča
stranka to trditev zanikala; Raab Karcher je tudi pojasnil, da je bilo iskanje alternativ, celo minimalnih, neuspešno zaradi
pomena, ki ga imajo na upoštevnem trgu apneno-silikatni zidaki.
238   Dalje, glede presoje Komisije, da naj bi bil CVK na splošno dobro obveščen o identiteti uporabnikov in namembnosti svojih
proizvodov, kar naj bi mu omogočalo izvajati velik vpliv na področju določanja cen za podjetnike (končne odjemalce), ta možnost
v ničemer ne vpliva na morebitno kupno moč, ki naj bi jo imeli distributerji nasproti CVK. Vendar ker je Komisija, ne da bi
storila očitno napako pri presoji, lahko ugotovila, da te kupne moči distributerjev ni bilo, zadošča navesti, da je trditev
tožeče stranke brezpredmetna, pri čemer pa ni bilo zatrjevano, da bi gradbena podjetja morebiti imela kupno moč nasproti CVK.
239   Iz tega izhaja, da je treba zavrniti očitke tožeče stranke glede četrtega dejavnika, navedenega v izpodbijani odločbi, tj.
odsotnosti kupne moči odjemalcev CVK.
–       Dejavnik, ki se nanaša na odsotnost omejitve manevrskega prostora CVK na trgu materiala za gradnjo zidov z razmerami konkurence
na sosednjem trgu materiala za gradnjo nenosilnih zidov
240   V uvodni izjavi 104 izpodbijane odločbe je Komisija navedla:
„(104) manevrski prostor CVK na [upoštevnem] trgu ni bolj omejen z razmerami konkurence na sosednjem trgu materiala za gradnjo
nenosilnih zidov, na katerem je položaj CVK šibkejši. Stranke in CVK niso prerekali ugotovitve Komisije v obvestilu o ugotovitvi
o možnih kršitvah, da lahko CVK, da bi določil cene, upošteva dejstvo, da se njegovi proizvodi uporabljajo za nosilne ali
nenosilne zidove in najprej določi cene glede na razmere konkurence na za CVK najpomembnejšem trgu nosilnih zidov. V zvezi
s tem Komisija napotuje na pojasnila iz uvodnih izjav 75 in 76“.
241   Navedeni uvodni izjavi določata:
„(75) Pri določanju cen proizvodov, ki so namenjeni za nosilne zidove, CVK – kot edini proizvajalec apneno-silikatnih zidakov
na Nizozemskem – ni omejen s cenami, ki se zaračunavajo na trgu materiala za nenosilne zidove. Študija trga, ki jo je izvedla
Komisija, kaže, da je CVK pogosto poznana konkretna uporaba njegovih proizvodov. Prvič, CVK v številnih primerih ve, za kaj
so namenjeni njegovi proizvodi, ker je sam pogosto odgovoren za dobavo svojih proizvodov na določeno gradbišče. Poleg tega
ima pri dobavi elementov, ki pomenijo polovico njegovega prometa, dostop do arhitekturnih načrtov. Haniel je prav tako navedel,
da je na podlagi debeline velikega dela apneno-silikatnih proizvodov mogoče vedeti, ali se bodo uporabljali za nosilne ali
nenosilne zidove. To je na obravnavi potrdil tudi Raab Karcher. Komisija posledično, kljub pripombam, ki so jih na obvestilo
o ugotovitvah o možnih kršitvah podali stranke in CVK, in pojasnilom, ki so jih glede tega podali na obravnavi, zato meni,
da CVK lahko diferencira cene glede na ustrezno konkurenčno stanje. Pri tem lahko CVK posredno razlikuje med velikimi in malimi
projekti z dajanjem količinskih popustov in z uporabo enotnih cen prevoza. CVK je med drugim navedel, da je distributerjem
gradbenega materiala dodelil popuste, ki se vežejo na projekt in podjetnika.
(76) Celo če CVK ne bi mogel imeti različnih cen za apneno-silikatne proizvode, namenjene nosilnim in nenosilnim zidovom,
mora CVK svojo strategijo na področju cen zelo verjetno najprej prilagoditi zahtevam [upoštevnega] trga, ker na tem trgu proda
[od 60 do 80] % svojih proizvodov.“
242   Tožeča stranka zatrjuje, prvič, da bi CVK moral upoštevati svoj konkurenčni položaj na trgu materiala za gradnjo nenosilnih
zidov, neodvisno od dejstva, da CVK proda [od 60 do 80] % svojih apneno-silikatnih zidakov na upoštevnem trgu. Drugič, trdi,
da naj bi imel sosednji trg materiala za gradnjo nenosilnih zidov na upoštevni trg „omejevalni učinek“, kar naj bi izhajalo
iz poročila profesorjev Von Wieszäckerja in Elberfelda, ki je bilo posredovano Komisiji, na katerega pa se izpodbijana odločba
ne nanaša.
243   Glede prve trditve je treba poudariti, da neodvisno od vprašanja, ali CVK ve, za kaj bodo uporabljeni njegovi proizvodi, in
tudi če predpostavimo, kot trdi tožeča stranka, da CVK ne ve, za kaj bodo njegovi proizvodi uporabljeni, to ne pomeni, da
bi bil CVK pri določanju svojih cen na upoštevnem trgu omejen s konkurenčnim stanjem na sosednjem trgu materiala za gradnjo
nenosilnih zidov, ker ni sporno, da CVK na prvem trgu proda [od 60 do 80] % svoje proizvodnje apneno-silikatnih zidakov. Zato
ni očitno napačna ugotovitev Komisije iz uvodne izjave 104 izpodbijane odločbe v zvezi z uvodno izjavo 76 navedene odločbe,
da CVK „svoje cene najprej določi glede na razmere konkurence na trgu nosilnih zidov, ki je za CVK pomembnejši“.
244   Glede trditve tožeče stranke o obstoju „omejevalnega učinka“, ki naj bi ga imel trg materiala za gradnjo nenosilnih zidov
na Nizozemskem na upoštevni trg, kot naj bi bil ugotovljen v študiji profesorjev Von Wieszäckerja in Elberfelda, je treba
ugotoviti, da ta študija v izpodbijani odločbi dejansko ni bila navedena. Vendar ta okoliščina ne more spremeniti zgoraj navedene
presoje iz uvodnih izjav 76 in 104 izpodbijane odločbe. Dejansko je treba opozoriti, da analize te študije ustrezajo presoji
iz izpodbijane odločbe, da CVK cene oblikuje predvsem glede na upoštevni trg. Iz te študije zlasti izhaja, da tudi če upoštevanje
povpraševanja na „obrobnem segmentu“, tj. na trgu materiala za gradnjo nenosilnih zidov, na „glavnem segmentu“, to pomeni
na upoštevnem trgu, pripelje do ravni cen, ki je nižja od cene, ki bi izhajala iz izključnega upoštevanja tega zadnjega segmenta,
še vedno velja, da CVK tudi v teh okoliščinah cene v glavnem določa glede na svoj položaj na glavnem segmentu, torej na upoštevnem
trgu.
245   Dodati je treba, da tožeča stranka v repliki, ki je omejena na splošne preudarke, ki jih je že navedla v tožbi, resno ne prereka
razlogov, ki jih je Komisija navedla v pisnih stališčih in povzela v točki 189 zgoraj, s katerimi je utemeljila nesklicevanje
na študijo profesorjev Von Wieszäckerja in Elberfelda v obrazložitvi izpodbijane odločbe.
246   Iz tega izhaja, da tožeča stranka ni dokazala, da bi bila pri analizi petega dejavnika glede pomanjkanja omejitve manevrskega
prostora CVK na upoštevnem trgu z razmerami konkurence na sosednjem trgu materiala za gradnjo nenosilnih zidov podana očitna
napaka pri presoji.
–       Dejavnik obstoja strukturne povezave med CVK in tožečo stranko, ki jima na ravni ponudbe in distribucije materiala za gradnjo
nosilnih zidov ugotavlja občutno širši manevrski prostor kot njunim konkurentom
247   Opozoriti je treba, da je Komisija v uvodni izjavi 105 izpodbijane odločbe presodila, da je prevladujoči položaj CVK zaznamovala
strukturna povezava s tožečo stranko, matičnim podjetjem, ki ga nadzira. Najprej je bilo v zvezi z upoštevnim trgom v izpodbijani
odločbi v uvodni izjavi 106 poudarjeno, da bi tožeča stranka ob upoštevanju dejstva, da je dobavljala že pripravljeni beton
in vnaprej izdelane betonske bloke skupaj s CVK, lahko glede na sprejeto opredelitev trga ponudila dva ali tri glavne materiale
za gradnjo nosilnih zidov. Komisija je presodila, da je tak položaj tema podjetjema nudil širši manevrski prostor kot kateremu
koli izmed njunih konkurentov. Dalje, Komisija je glede sosednjega trga za distribucijo gradbenega materiala v uvodni izjavi
107 izpodbijane odločbe pojasnila, da je bila tožeča stranka eden izmed največjih trgovcev na debelo na Nizozemskem in da
jo je, po mnenju nekaterih distributerjev, CVK ugodneje obravnaval kot neodvisne distributerje.
248   Prav tako je treba opozoriti, da tožeča stranka prereka, da ima nadzor nad CVK, in trdi, da nima močnega položaja na upoštevnem
trgu, ker je njen tržni delež le [od 2 do 5] %. Prav tako navaja, da je pri dejavnostih distribucije gradbenega materiala
njen tržni delež le [od 0 do 2] %, da pri CVK ni bila ugodneje obravnavana in da se obstoj prevladujočega položaja v smislu
Uredbe št. 4064/89, tudi če bi bilo to podano, ne bi mogel domnevati na podlagi pojasnil tretjih.
249   Te trditve je treba zavrniti.
250   Najprej je treba, zaradi razlogov, navedenih v okviru obravnave prvega dela prvega tožbenega razloga, trditev tožeče stranke,
da nad CVK nima nadzora, zavrniti. Dodati je treba, da Komisiji nič ne preprečuje, da ne bi upoštevala strukturne povezave,
ki obstaja med tožečo stranko in CVK, kot elementa, ki kaže na gospodarsko moč CVK, ali kot elementa, ki bi jo lahko nekoliko
okrepil. Dejansko, ker je tožeča stranka navzoča na trgu skupnega podjetja in na trgu, ki je nižje v proizvodno-distribucijski
verigi, tj. pri trgovini na debelo, dejstvo, da nadzira skupno podjetje CVK, lahko zagotavlja dodatno gospodarsko moč, ki
nujno izhaja iz usklajevanja, ki bo potekalo med tema podjetjema na trgu. Določbe Uredbe št. 4064/89 pa prepovedujejo preučevanje
morebitnih vidikov vertikalnega usklajevanja med skupnim podjetjem in enimi ali drugimi izmed njegovih matičnih podjetij,
ki je rezultat koncentracije, ne da bi pri tem vnaprej odločala o neodvisnosti skupnega podjetja.
251   Dalje, tožeča stranka je v zvezi z njenim domnevno močnim položajem na upoštevnem trgu, ki naj bi bil ugotovljen v izpodbijani
odločbi, napačno razumela uvodno izjavo 106 izpodbijane odločbe. Dejansko se izpodbijana odločba omejuje na ugotovitev močnega
položaja tožeče stranke na segmentu majhnih elementov, ki se uporabljajo predvsem v sektorju stanovanjske gradnje in ne na
upoštevnem trgu na splošno. V vsakem primeru je Komisija na podlagi dejstva, da ima tožeča stranka na upoštevnem trgu [od
2 do 5 ] % tržni delež, ker ponuja vnaprej izdelane betonske bloke in že pripravljeni beton, medtem ko tržni delež neposrednega
konkurenta CVK znaša le približno [od 2 do 5] %, lahko ugotovila, ne da bi s tem storila očitno napako pri presoji, da bi
lahko CVK in tožeča stranka nudila paleto proizvodov − v skladu s sprejeto opredelitvijo upoštevnega trga −, ki jih ne bi
mogel dobaviti noben njun konkurent.
252   Nazadnje je, v zvezi s prisotnostjo tožeče stranke na trgu grosistične prodaje gradbenega materiala, kot je ta ne prereka,
mogoče sklepati, če se ne dokaže nasprotno, da ta prisotnost CVK omogoča, da izkoristi distribucijsko mrežo svojega matičnega
podjetja, in sicer ne glede na velikost in položaj te mreže na trgu, zlasti če konkurenti strank sami nimajo prednosti vertikalne
integracije. Komisija je na obravnavi Sodišča prve stopnje na vprašanje glede tega, pri čemer ji tožeča stranka ni nasprotovala,
navedla, da je imel na podlagi spisovne dokumentacije le en proizvajalec opeke tako prednost. Kljub temu je treba pojasniti,
da ta okoliščina z vidika konkurence nima pravega pomena, ker so, zlasti ob upoštevanju strukture trga, opeke, ki pomenijo
le približno [od 2 do 5] % vseh materialov, ki se uporabljajo za gradnjo nosilnih zidov na Nizozemskem, nedvomno postranski
material na upoštevnem trgu. Iz tega izhaja, da presoje Komisije glede moči distribucijske mreže tožeče stranke in njene ugodne
obravnave pri CVK ni mogoče omajati. V vsakem primeru, tudi če predpostavimo, da bi bila ta presoja napačna, ne bi mogla povzročiti
razglasitve ničnosti izpodbijane odločbe, ker je bila podana le podredno.
253   Poleg tega v zvezi z očitki tožeče stranke, ki se nanašajo na nezadostno obrazložitev izpodbijane odločbe, ker je odstopila
od ugotovitve NMa (glej točko 176 zgoraj), zadošča spomniti, prvič, da iz odgovora na prvi tožbeni razlog izhaja, da so transakcije,
ki so bile sklenjene 9. avgusta 1999, pomenile eno samo koncentracijo, ki sodi v izključno pristojnost Komisije, in, drugič,
da se je na podlagi zgoraj navedene obravnave dejavnikov iz izpodbijane odločbe lahko preverilo, da Komisija ni storila očitne
napake pri presoji pri ugotovitvi, da je imel CVK na upoštevnem trgu prevladujoči položaj. Iz tega izhaja, da, nasprotno od
tega, kar trdi tožeča stranka, Komisija ni bila dolžna posebej navesti razlogov, zaradi katerih, glede na okoliščine primera,
ni delila domnevno drugačne presoje NMa.
254   Zaradi vseh teh razlogov je treba ugotoviti, da je ugotovitev Komisije, da je CVK imel prevladujoči položaj na upoštevnem
trgu, pravilna.
255   Zato je treba prvi del drugega tožbenega razloga zavrniti.

Drugi del drugega tožbenega razlog: pomanjkanje dokaza vzročne zveze med koncentracijo in vzpostavitvijo prevladujočega položaja
Trditve strank
256   Tožeča stranka trdi, prvič, da tudi če predpostavimo, da transakcija RAG pomeni koncentracijo, kot to meni Komisija, je ta
koncentracija ločena od pogodbe o ustanovitvi poola, ki je bila priglašena NMa in s katero je CVK prevzel nadzor nad svojimi
podjetji člani, in očitno njena posledica ni vzpostavitev prevladujočega položaja. Dejansko naj bi transakcija RAG po mnenju
tožeče stranke povzročila le spremembo strukture nadzora CVK, pri čemer naj ne bi vplivala na njegov položaj na trgu.
257   Drugič, tožeča stranka trdi, da Komisija v nasprotju s tem, kar ji nalaga člen 2(2) Uredbe št. 4064/89, ni dokazala obstoja
vzročne zveze med zadevno koncentracijo in vzpostavitvijo ali okrepitvijo prevladujočega položaja. Po mnenju tožeče stranke
je CVK kot zadruga po nizozemskem pravu tudi pred transakcijo RAG posloval kot enoten gospodarski subjekt in sprejemal strateške
odločitve, ki so se nanašale na njegova podjetja člane ter niso zadevale le trženja apneno-silikatnih proizvodov, ampak tudi
oblikovanje cen, pogoje prodaje, proizvodnjo in nakupe.
258   V nasprotju s tem, kar je navedeno v izpodbijani odločbi, tožeča stranka meni, da dejstvo, da je lažje razdreti gospodarske
povezave, ki obstajajo znotraj skupne distribucijske strukture, kot tiste, ki obstajajo v okviru polno delujočega skupnega
podjetja, v zvezi z vprašanjem, ali je koncentracija pripeljala do vzpostavitve prevladujočega položaja, ni upoštevno. Nasprotno,
Komisija mora po mnenju tožeče stranke dokazati vzročno zvezo med koncentracijo in prevladujočim položajem. V tem primeru
tožeča stranka poudarja, da v izpodbijani odločbi, tako pred transakcijo RAG kot po njej, ni bilo nobene analiza tržnih deležev
CVK. Po mnenju tožeče stranke bi taka analiza, če bi jo Komisija opravila, pokazala, da ta transakcija nima nobenega učinka
na tržni delež CVK, kot to ponazarja primerjava odločbe NMa z dne 20. oktobra 1998 in izpodbijane odločbe.
259   Nazadnje, tožeča stranka navaja, da razlogi, zaradi katerih v skladu z izpodbijano odločbo iz transakcije RAG izhaja, da se
mora tržni delež tožeče stranke na trgu trgovine materiala za gradnjo zidov na debelo pripisati CVK, niso jasni. Po mnenju
tožeče stranke bi bila podobna presoja prav tako lahko opravljena pred prenosom deležev. V vsakem primeru, tožeča stranka
meni, da dejstvo, da so se tržni deleži tožeče stranke na trgu trgovine z materialom za gradnjo zidov na debelo pripisali
CVK, ne more povzročiti vzpostavitve prevladujočega položaja.
260   Tretjič, tožeča stranka trdi, da Komisija ni navedla dodatnih dokazov, da bi transakcija RAG lahko privedla do nastanka prevladujočega
položaja.
261   Tožeča stranka najprej nasprotuje temu, da bi lahko povišanja cen apneno-silikatnih zidakov, opisana v uvodni izjavi 117 izpodbijane
odločbe, nakazovala na nastanek prevladujočega položaja. Tožeča stranka soglasno s stališčem, ki ga je zastopal na obravnavi
16. maja 2002, trdi, da se ta povišanja cen lahko pripišejo povečanju stroškov in so odraz splošnih gibanj cen in ne spremembe
strukture trga, do katere je prišlo s transakcijo RAG. Tožeča stranka poleg tega poudarja, da se v izpodbijani odločbi upoštevajo
le obdobja po transakciji RAG, ne da bi Komisija skušala primerjati cene pred to transakcijo in po njej, da bi ugotovila dejanski
učinek, ki bi ga ta transakcija lahko imela na cene CVK. Tožeča stranka v repliki dodaja, da tudi izjave konkurentov in kupcev,
navedene v izpodbijani odločbi, da so se cene proizvodov CVK od leta 1999 nenormalno povišale, niso odločilne, saj so v spisu
Komisije, do katerega je imela tožeča stranka dostop, številne izjave dobaviteljev, ki trdijo nasprotno.
262   Tožeča stranka dalje trdi, da tudi izjave gospodarskih subjektov in odjemalcev, navedene v uvodnih izjavah od 119 do 121 izpodbijane
odločbe, ki se nanašajo na ravnanje CVK, ne dokazujejo, da je transakcija RAG pripeljala do nastanka prevladujočega položaja.
Po mnenju tožeče stranke prav tako niso upoštevne izjave gospodarskih subjektov, ki se nanašajo na ravnanje Haniela, omenjene
v uvodni izjavi 120 izpodbijane odločbe, ker se, čeprav zadevajo delničarja določenih podjetij članov CVK, nanašajo na tretjega
v razmerju do prevladujočega položaja. Poleg tega, ker transakcija RAG ni pripeljala do povišanja tržnega deleža CVK, tožeča
stranka nasprotuje ugotovitvi Komisije, da je imel CVK po tej transakciji več svobode delovati neodvisno od svojih konkurentov
in svojih kupcev.
263   Nazadnje, tožeča stranka meni, da sklicevanje na postopek v zvezi z omejevalnimi sporazumi pred NMa, navedeno v uvodni izjavi
125 izpodbijane odločbe, prav tako pomeni neupoštevni element za ugotovitev, ali je transakcija RAG pripeljala do nastanka
prevladujočega položaja. Tožeča stranka poudarja, da je to sklicevanje poleg tega težko združljivo s splošnim stališčem, ki
ga zastopa Komisija, in sicer da meni, da je odločitve drugih organov, sprejete na podlagi drugih zakonodaj, ne zavezujejo.
264   Komisija je potem, ko je spomnila na vsebino upoštevnih razlogov izpodbijane odločbe, zavrnila vse trditve tožeče stranke.
265   Prvič, Komisija meni, da tudi če bi bila trditev tožeče stranke, da je CVK že pred koncentracijo opravljal dejavnosti na upoštevnem
trgu kot enotni gospodarski subjekt, pravilna, bi to naknadnemu nadzoru koncentracij odvzelo uporabni učinek. Dejansko bi
po mnenju Komisije to pomenilo, da kadar neodvisna podjetja, ki so bila del organizacije za skupno distribucijo, dejavnosti
združijo v okviru polno delujočega skupnega podjetja, to ne bi moglo povzročiti nastanka prevladujočega položaja. Komisija
meni, da preoblikovanje organizacije za skupno distribucijo v polno delujoče skupno podjetje pomeni strukturno spremembo na
trgu, ki lahko povzroči nastanek prevladujočega položaja in bi morala biti posledično načeloma podvržena nadzoru koncentracij.
266   V tem primeru Komisija navaja, da CVK po koncentraciji edini upravlja enajst podjetij članov za celoten nizozemski sektor
apneno-silikatnih proizvodov, kar mu omogoča, da se centralizirano posveti vsem konkurenčnim parametrom za maksimiranje dohodkov
skupnega podjetja, zaradi česar je v njem združenih bistveno več funkcij kot le dejavnost trženja proizvodov, ki jo je CVK
opravljal pred koncentracijo. Komisija prav tako navaja, da so trditve tožeče stranke, da je CVK pred koncentracijo opravljal
zlasti funkciji proizvodnje in nakupa, nepravilne in da niso bile med upravnim postopkom nikoli podkrepljene. Komisija poleg
tega opozarja, da tožeča stranka ni pojasnila, zakaj je bilo torej nujno, da tožeča stranka, če je bil CVK, kot je trdila,
že pred koncentracijo „enotni gospodarski subjekt“, sklene pogodbo o sodelovanju s Hanielom ter da stranke začnejo postopek
priglasitve pred NMa. Komisija poudarja, da je razlika med skupnim podjetjem in distribucijsko organizacijo glede stabilnosti
upoštevni dejavnik, ki kaže, da se je na trgu zgodila trajna strukturna sprememba.
267   Drugič, v zvezi z vzročno zvezo Komisija zavrača trditev tožeče stranke, da naj ne bi analizirala tržnih deležev pred transakcijo
RAG in po njej. Komisija opominja, da ta transakcija ni ločena od koncentracije in da CVK pred koncentracijo ni imel tržnega
deleža. V zvezi s tem Komisija poudarja, da je tržni delež, ki ga je NMa izračunal v odločbi z dne 20. oktobra 1998 in na
katerega se sklicuje tožeča stranka, pomenil vse deleže neodvisnih podjetij pred kakršno koli koncentracijo. Poleg tega po
mnenju Komisije pripis tržnih deležev tožeče stranke na trgu trgovine gradbenega materiala na debelo CVK pojasnjuje dejstvo,
da tožeča stranka zaradi skupnega nadzora, ki ga s Hanielom izvaja nad CVK, ne more veljati za subjekt, ki konkurira CVK.
268   Tretjič, glede „dodatnih dokazov“ za ugotovitev obstoja vzročne zveze med koncentracijo in nastankom prevladujočega položaja,
Komisija na splošno opozarja, da je bila koncentracija ob sprejetju izpodbijane odločbe že izvedena, kar pojasnjuje, zakaj
je lahko v uvodnih izjavah od 117 do 121 izpodbijane odločbe opravila
ex post
analizo, ki je potrdila, da je koncentracija povzročila nastanek prevladujočega položaja. Komisija zavrača tudi druge trditve,
ki jih je navedla tožeča stranka.
Presoja Sodišča prve stopnje
269   Najprej je treba poudariti, da iz člena 2(2) Uredbe št. 4064/89 izhaja, da se koncentracija, ki ne ustvari ali krepi prevladujočega
položaja, katerega posledica bi bila resno oviranje učinkovite konkurence na skupnem trgu ali na njegovem znatnem delu, razglasi
za združljivo s skupnim trgom (sodba Kali in Salz, točka 196 zgoraj, točki 109 in 110).
270   V tem primeru je treba torej preveriti, ali je koncentracija, sklenjena 9. avgusta 1999, ustvarila prevladujoči položaj, ki
je bil obravnavan v prvem delu tega tožbenega razloga. Nadzor Sodišča prve stopnje se, v nasprotju s trditvijo tožeče stranke,
ne more nanašati le na zvezo med prevladujočim položajem CVK in transakcijo RAG, ker sta, kot je bilo odločeno v okviru obravnave
drugega dela prvega tožbenega razloga, prva in druga skupina transakcij, navedeni v točki 8 zgoraj, zaradi medsebojne odvisnosti
celota, tako da pomenita eno samo koncentracijo. Poleg tega je treba opozoriti, da ker je obravnava prvega dela tega tožbenega
razloga Sodišče prve stopnje pripeljala do ugotovitve obstoja prevladujočega položaja CVK na upoštevnem trgu, bi bila zavrnitev
vzročne zveze med nastankom tega prevladujočega položaja in koncentracijo, kot zatrjuje tožeča stranka, logično mogoča le,
če bi prevladujoči položaj morebiti obstajal pred izvedbo koncentracije, tj. pred 9. avgustom 1999.
271   Dalje, opozoriti je treba, da je Komisija v uvodnih izjavah od 110 do 115 izpodbijane odločbe zavrnila tako obstoj individualnega
prevladujočega položaja CVK kot skupni prevladujoči položaj treh skupin proizvajalcev apneno-silikatnih zidakov – proizvajalcev,
ki jih nadzira tožeča stranka, tistih, ki jih v celoti nadzira Haniel, in tistih, v katerih je imel RAG deleže –, pred koncentracijo
9. avgusta 1999, pri čemer je natančno navedla tržne deleže teh treh skupin na upoštevnem trgu. Poleg tega je treba prav tako
poudariti, da je Komisija v uvodnih izjavah od 116 do 125 izpodbijane odločbe opredelila določene elemente, ki potrjujejo
vzročno zvezo med koncentracijo in prevladujočim položajem CVK.
272   Najprej je treba glede navedb tožeče stranke, ki se nanašajo na domnevno individualni prevladujoči položaj CVK pred koncentracijo,
zavrniti zahtevke, ki jih utemeljuje, prvič, s pomanjkanjem analize tržnih deležev CVK pred koncentracijo v izpodbijani odločbi,
in, drugič, s tem, da je Komisija zlasti v uvodnih izjavah 113 in 114 izpodbijane odločbe zavrnila, da bi CVK pred koncentracijo
štela za neodvisni gospodarski subjekt.
273   Glede sporne točke je dovolj poudariti, da pomanjkanje navedene analize pojasnjuje okoliščina, da je vprašanje pripisa tržnih
deležev v korist CVK pogojeno z vprašanjem, ki se zastavlja z drugo sporno točko, in sicer ali je bilo treba ta subjekt pred
koncentracijo šteti za polno delujoče skupno podjetje v smislu Uredbe št. 4064/89 in ne le za instrument sodelovanja med njegovimi
člani, ker je v zvezi s trženjem apneno-silikatnih zidakov na Nizozemskem – stanje, v katerem so se morali tržni deleži dodeliti
skupinam, katerim so pripadali člani CVK.
274   V zvezi z drugo sporno točko je treba opozoriti, da tako kot določa pogodba o ustanovitvi poola, ki je bila sklenjena 9. avgusta
1999, „stranke tvorijo gospodarski subjekt pod vodstvom CVK, katerega namen je proizvodnja in trženje apneno-silikatnih proizvodov
ter vsega drugega, kar lahko koristi pri doseganju tega namena“ (uvodna izjava B pogodbe o ustanovitvi poola). Iz člena 1
te pogodbe izhaja, da je upravljanje centralizirano na ravni CVK pod vodstvom upravnega odbora, ki je odgovoren za „upravo
CVK in tovarn, tako da je glede celotne proizvodnje in trženja […] apneno-silikatnih zidakov in vsega, kar lahko pri temu
koristi v širšem smislu, upravni odbor odgovoren za centralno vodenje CVK in tovarn po svoji lastni presoji, ob upoštevanju
interesov CVK in njegovih članov“. V skladu s to določbo naloge upravnega odbora obsegajo morebitna navodila podjetjem članom
CVK, zlasti glede razvoja proizvodov, trženja in prodaje, nakupov, investicij in dezinvesticij, naročil ter izrabe peska in
človeških virov. Poleg tega se v skladu s členoma 5 in 6 dobički in izgube podjetij članov združijo.
275   Nasprotno iz spisa ne izhaja, da je taka gospodarska enota obstajala pred transakcijo z dne 9. avgusta 1999. Dejansko je CVK
pred koncentracijo obstajal kot organizacija za skupno distribucijo proizvodnje apneno-silikatnih zidakov podjetij članov
CVK na Nizozemskem in naj poleg tega ne bi opravljal nobene druge gospodarske funkcije. Pred koncentracijo bi lahko Komisija
obravnavala CVK kot prodajnega posrednika za njegove člane. Čeprav tožeča stranka v repliki navaja, da je CVK tudi v tem obdobju
opravljal funkcije, povezane s proizvodnjo apneno-silikatnih zidakov, ni dokazala, da je bilo dejansko tako.
276   Na splošno gotovo ni izključeno, da ima organizacija za skupno distribucijo morebiti lahko naravo polno delujočega podjetja,
če na njeni ravni proizvodi ali storitve, ki jih distribuira, pridobijo veliko dodano vrednost ali če deluje kot pristen udeleženec
na trgu s tem, da veliko nabavlja pri drugih dobaviteljih, ki konkurirajo njenim podjetjem članom.
277   Vendar tožeča stranka tega v tej zadevi ne zatrjuje.
278   Tožeča stranka dejansko izpodbija le manj časa trajajočo organizacijo skupne distribucije, opisano v uvodni izjavi 114 izpodbijane
odločbe, v primerjavi s tako imenovanim „polno delujočim“ skupnim podjetjem. V zvezi s tem zadošča ugotovitev, da je bila
presoja, navedena v uvodni izjavi 114, ki se je začela z besedno zvezo „[p]oleg tega“, navedena le podredno. V preostalem
pa tožeča stranka ni izpodbijala presoje Komisije, da je CVK na podlagi koncentracije postal polno delujoče podjetje, odgovorno
za različne funkcije predhodno samostojnih podjetij, kar je okoliščina, zaradi katere so se tržni deleži pripisali temu novemu
subjektu in se mu je posledično pripisal morebitni prevladujoči položaj na upoštevnem trgu.
279   Drugič, glede vprašanja odsotnosti skupnega prevladujočega položaja treh skupin proizvajalcev apneno-silikatnih zidakov zadošča
ugotovitev, da tožeča stranka ni trdila, da so imele tri skupine tak položaj. Dodati je treba, da dokumentacija spisa, zlasti
tržni deleži, pripisani trem skupinam pred koncentracijo, in sicer [od 20 do 30] % Hanielu in tožeči stranki ter [od 5 do
10] % RAG, sami po sebi ne dopuščajo sklepa, da je skupni prevladujoči položaj obstajal pred koncentracijo 9. avgusta 1999.
280   Tretjič, v zvezi z dokazi, ki potrjujejo obstoj vzročne med koncentracijo z dne 9. avgusta 1999 in prevladujočim položajem
CVK, Sodišče prve stopnje meni, da ti dokazi, čeprav jih Komisija lahko upošteva v okoliščinah, kot so v obravnavanem primeru,
ko je bila koncentracija ob sprejetju izpodbijane odločbe že izvedena, po definiciji niso absolutno nujni za ugotovitev, ki
jo graja tožeča stranka, in sicer da je prevladujoči položaj CVK posledica koncentracije z dne 9. avgusta 1999. Iz tega izhaja,
da tudi če predpostavimo, da so navedbe tožeče stranke utemeljene, ne bi mogle izpodbiti presoje, ki izhaja iz zgoraj navedenih
točk.
281   V vsakem primeru je treba, zlasti v zvezi z analizo iz uvodne izjave 117 izpodbijane odločbe, ki se nanaša na politiko cen
CVK po koncentraciji, ugotoviti, da tožeča stranka s pomočjo natančnih in doslednih pokazateljev ni dokazala, da je bila ta
očitno napačna.
282   Natančneje, tožeča stranka, prvič, ni prerekala dejstva, da so se cene CVK po izvedbi koncentracije povečale za ([od 5 do
10] % v letu 2001 in [od 5 do 10] % v letu 2002) niti pojasnil Komisije, ki jih je ta podala v pisanjih, v skladu s katerimi
so podatki o gibanju cen od leta 1997 temeljili na metodološki raziskavi pri vseh proizvajalcih in 18 distributerjih materiala
za gradnjo zidov, ki torej pojasnjuje, da je raven povišanja cen v letih 1999 in 2000 ([od 0 do 5] %) pomenila primere, ki
so odražali obdobje pred datumom, ko so se na trgu občutili dejanski učinki koncentracije. Tožeča stranka tudi ni prerekala,
da na segmentu apneno-silikatnih zidakov obstajajo presežne kapacitete, niti dejstva, da se je povpraševanje po materialu
za gradnjo zidov v referenčnem obdobju, ki ga je določila Komisija, nekoliko zmanjšalo. V teh okoliščinah se zdi nepodkrepljena
trditev tožeče stranke, da naj bi se cene povišale zaradi povečanja proizvodnih stroškov in gibanja splošne ravni cen, malo
verjetna, ker bi bilo po izvedbi koncentracije bolj verjetno, da bi padec povpraševanja in obstoj presežnih kapacitet povzročila
zmanjšanje ali vsaj stabilnost cen apneno-silikatnih zidakov.
283   V zvezi s tem je treba očitke tožeče stranke, ki se nanašajo na upoštevnost izjav, ki jih je Komisija dobila od udeležencev
na trgu glede ravni – stabilne ali padajoče – cen drugih gradbenih materialov med letoma 1999 in 2002, zavrniti. Zlasti iz
izjave distributerja Stenncentrum Utrecht iz februarja 2002, ki je v spisu Komisije in na katero se tožeča stranka v pisnih
stališčih sklicuje v podporo svoje teze, da se cene apneno-silikatnih zidakov, ki jih ima CVK, ne bi povečale ali da bi se
po drugi strani povečale cene drugih gradbenih materialov, izhaja, da so se „cene nekaterih proizvajalcev zidakov ob upoštevanju
tržnih mehanizmov znižale za [od 20 do 30] %“, da „se je enako zgodilo v sektorju že pripravljenega betona“, medtem ko se
„CVK, edinega dobavitelja apneno-silikatnih zidakov, ta omejitev ni dotaknila in je v letih 2001 in 2002 bistveno povišal
cene“. To stališče torej niti najmanj ne podpira trditev tožeče stranke.
284   Poleg tega tožeča stranka ni obrazložila niti tega, zakaj naj bi bila napačna pojasnila Raaba Karcherja − podana na zaslišanju
pred Komisijo 16. maja 2002 −, v skladu s katerimi so bila, pred koncentracijo, pogajanja o cenah s posameznimi proizvajalci
apneno-silikatnih zidakov v določenih primerih še mogoča, medtem ko so po koncentraciji ta podjetja zavrnila vsak posamezen
dialog z odjemalci in jih napotila na CVK.
285   Iz tega sledi, da presoja Komisije v zvezi z ravnanjem CVK na področju cen po izvedbi koncentracije pravno zadostno potrjuje,
da je z zadevno koncentracijo nastal prevladujoči položaj, ki je temu podjetju omogočil, da ravna zelo neodvisno od konkurentov
in odjemalcev. Zato torej ni treba obravnavati drugih očitkov tožeče stranke.
286   V teh okoliščinah Komisija ni kršila člena 2 Uredbe št. 4064/89, ko je v uvodni izjavi 126 izpodbijane odločbe ugotovila,
da je zadevna koncentracija povzročila nastanek prevladujočega položaja CVK na upoštevnem trgu, zaradi katerega bi bila bistveno
ovirana učinkovita konkurenca na skupnem trgu oziroma na njegovem znatnem delu.
287   Zaradi tega je treba drugi del drugega tožbenega razloga in ta tožbeni razlog v celoti zavrniti.

3. Tretji tožbeni razlog: kršitev členov 3 in 8
(
)
Uredbe št. 4064/89 in načela sorazmernosti

Trditve strank
288   Tožeča stranka trdi, prvič, da Komisija ni bila pristojna za to, da bi na podlagi Uredbe št. 4064/89 poleg zavez, ki sta jih
predlagala Haniel in tožeča stranka in ki bi morale odpraviti skupni nadzor, ki sta ga ti podjetji izvajali nad CVK, kar bi
ponovno omogočalo le spremembe koalicij v okviru CVK, zahtevala dodatne zaveze, saj bi na podlagi tega njunega predloga koncentracija,
ki bi se morala priglasiti v skladu z Uredbo št. 4064/89, prenehala obstajati. Po mnenju tožeče stranke, ki je sledila predlaganim
zavezam, Komisija, ker koncentracije v smislu Uredbe št. 4064/89 ni bilo več, na podlagi te uredbe ne bi mogla več zahtevati
dodatnih zavez, ki bi pripeljale do razpada CVK, kot izhaja iz izpodbijane odločbe. Tožeča stranka je v repliki pojasnila,
da to pravilo velja tudi pri koncentraciji, ki je bila, tako kot v tem primeru, že izvedena. Tožeča stranka prav tako, v nasprotju
z mnenjem Komisije, poudarja, da ni upoštevno dejstvo, da naj bi CVK kljub prvim zavezam še vedno imel prevladujoči položaj
na upoštevnem trgu. Po mnenju tožeče stranke Uredba št. 4064/89 nalaga sprejetje pravno zavezujočih odločb le glede koncentracij,
ki imajo razsežnost Skupnosti, in Komisiji ne dovoli sprejetja ukrepov za likvidacijo katerega koli podjetja, ki ima domnevno
prevladujoči položaj. Posledično je, po mnenju tožeče stranke, Komisija, s tem da je poleg prvotno predlaganih zavez zahtevala
dodatne zaveze, s kršitvijo člena 3 in 8(2) Uredbe št. 4064/89 prekoračila svoje pristojnosti.
289   Drugič, tožeča stranka meni, da je Komisija s tem, da je zahtevala zaveze, ki peljejo v prenehanje CVK, šla dlje od ponovne
vzpostavitve položaja pred koncentracijo, kršila pa je tudi načelo sorazmernosti. Po mnenju tožeče stranke je Komisija, če
zaveze izpolnjujejo pogoje, ki jih določa Uredba št. 4064/89, dolžna sprejeti najmanj omejujočo skupino predlaganih zavez,
kar je v tem primeru kršila.
290   Komisija v zvezi z vprašanjem, ki se nanaša na njeno pristojnost, najprej priznava, da če bi se stranke, ki so ji priglasile
koncentracijo, odločile, da te transakcije ne bodo nadaljevale in priglasitev umaknile, ni dolžna vztrajati pri zavezah.
291   Vendar je Komisija menila, da je stanje drugačno, ker je bila zadevna koncentracija že izvedena. V takem primeru Komisija
meni, da mora ravnati v skladu s členom 8(4) Uredbe št. 4064/89, da bi koncentracijo odpravila ali da bi z drugimi primernimi
ukrepi ponovno vzpostavila učinkovito konkurenco. Komisija prav tako opozarja, da je v tem primeru koncentracija sestavljena
iz dveh transakcij. Po mnenju Komisije naj opustitev skupnega nadzora Haniela in tožeče stranke nad CVK ne bi zadoščala za
ponovno vzpostavitev razmer za učinkovito konkurenco, ker naj bi imel CVK na upoštevnem trgu še naprej prevladujoči položaj.
Čeprav so se stranke zavezale, da bodo prenehale skupni nadzor, Komisija meni, da naj zaradi tega ne bi izgubila pristojnosti
za preizkus koncentracije na podlagi Uredbe št. 4064/89. Po mnenju Komisije se njena pristojnost dejansko določa le glede
na transakcijo, ki je predmet obvezne priglasitve, in ne s predložitvijo predloga zavez. Komisija na podlagi tega sklepa,
da je bila, pod pogojem, da bi bile zaveze, navedene v prilogi k izpodbijani odločbi, izpolnjene, dolžna v skladu s členom
8(2) Uredbe št. 4064/89 razglasiti koncentracijo za združljivo s skupnim trgom.
292   Komisija v zvezi z zatrjevano kršitvijo načela sorazmernosti meni, da je navedeno načelo v celoti spoštovala. Po mnenju Komisije
ji prva skupina zavez preprosto ni omogočila, da bi zagotovila učinkovito konkurenco na skupnem trgu, saj bi imel CVK še vedno
prevladujoči položaj na upoštevnem trgu. Le druga skupina zavez naj bi namreč to stanje odpravila.

Presoja Sodišča prve stopnje
293   Uvodoma je treba najprej spomniti, da člen 8(2) Uredbe št. 4064/89 določa:
„Če Komisija ugotovi, da priglašena koncentracija po spremembi, ki jo opravijo udeležena podjetja, če je to potrebno, izpolnjuje
merilo, določeno v členu 2(2) […] izda odločbo, s katero razglasi koncentracijo za združljivo s skupnim trgom.
Odločba lahko vsebuje pogoje in obveznosti, s katerimi se zagotovi, da udeležena podjetja izpolnjujejo obveznosti, ki jih
imajo do Komisije glede spremembe prvotnega načrta koncentracije. Odločba, na podlagi katere se razglasi koncentracija za
združljivo […]“
294   Prav tako je treba poudariti, da je v skladu z Uredbo št. 4064/89 Komisija pristojna sprejeti le zaveze, na podlagi katerih
bi bila koncentracija združljiva s skupnim trgom. Povedano drugače, predlagane zaveze zadevnih podjetij morajo Komisiji omogočiti,
da ugotovi, da zadevna koncentracija ne bo vzpostavila oziroma ne bo krepila prevladujočega položaja v smislu člena 2(2) te
uredbe (sodba Gencor proti Komisiji, točka 195 zgoraj, točka 318).
295   Dalje, v tem primeru iz uvodne izjave 127 izpodbijane odločbe in točke 13 njene priloge izhaja, da je Komisija najprej zavrnila
predlog zavez, ki so predvidevale, da naj bi Haniel in tožeča stranka razdrla pogodbo o sodelovanju, ki sta jo sklenila, in
da naj bi se njuni deleži v podjetjih Anker, Vogelenzang in Van Herwaarden, pridobljeni po transakciji RAG, prenesli na tretjo
neodvisno stranko, medtem ko naj bi pogodba o ustanovitvi poola in pravila CVK ostala v veljavi.
296   V uvodni izjavi 132 izpodbijane odločbe je Komisija obrazložila to zavrnitev:
„Komisija meni, da zaveze, ki so jih stranke prvotno predstavile v okviru načrta, ne zadoščajo za odpravo dvomov glede konkurence
na [upoštevnem] trgu. Predlog zavez dejansko odpravlja le skupni nadzor Haniela in Cementbouwa nad CVK, ne da bi istočasno
odpravil prevladujoči položaj CVK, ki je nastal s koncentracijo. Predlog zavez temelji na domnevi, ki je bila zavrnjena v
delu II obravnavane odločbe, da naj bi se nadzor, ki ga izvaja Komisija, v tem postopku nanašal le na prevzem skupnega nadzora
Haniela in Cementbouwa nad CVK, tako da naj istočasni prevzem nadzora CVK nad njegovimi podjetji člani v skladu z odločbo
NMa z dne 20. oktobra 1998 ne bi bil več v pristojnosti Komisije.“
297   Komisija je kljub temu sprejela dokončne zaveze, opisane v uvodnih izjavah od 129 do 131 izpodbijane odločbe, saj je presodila,
da so zadoščale za to, da je lahko razglasila koncentracijo za združljivo s skupnim trgom.
298   Vsebina teh zavez je:
–       V obdobju [
zaupno
] od sprejetja izpodbijane odločbe razdrtje pogodbe o ustanovitvi poola, razveljavitev sprememb pravil CVK in njegovo prenehanje;
–       razdrtje pogodbe o sodelovanju s takojšnjim učinkom;
–       vzporedno z razdrtjem pogodbe o ustanovitvi poola zaveza tožeče stranke in Haniela, da prenehata skupni nadzor podjetij Anker
in Van Herwaarden na način, opisan v uvodni izjavi 129 izpodbijane odločbe;
–       zaveza tožeče stranke in Haniela, da prenehata skupni nadzor nad Vogelenzangom enako kot pri Ankerju in Van Herwaardnu, če
bi Vogelenzang ponovno posloval;
–       zaveza tožeče stranke in Haniela da [zaveza glede notranje organizacije CVK](
);
–       imenovanje pooblaščenca, odgovornega za nadzorovanje spoštovanja zavez strank.
299   Tožeča stranka, ob tem, da ne ugovarja dejstvu, da bi stranke, ki so opravile priglasitev, lahko predlagale ustrezne izravnalne
ukrepe za odpravo „problemov konkurence“, ki jih je Komisija opredelila v obvestilu o ugotovitvah o možnih kršitvah, v bistvu
meni, da zato, ker bi morala biti na podlagi Uredbe št. 4064/89 Komisiji priglašena le druga skupina transakcij, prvi predlog
zavez, katerih bistvo je bilo razdrtje druge skupine transakcij, s čimer naj bi se vzpostavilo stanje pred koncentracijo,
kot jo razume tožeča stranka, to pripelje do take spremembe transakcije, da ta ne obstaja več. V teh okoliščinah tožeča stranka
trdi, da Komisija ni bila več pristojna zahtevati od strank, da predlagajo druge zaveze, predvsem prenehanje CVK, ker v Uredbi
št. 4064/89 ni bilo več podlage za njeno pristojnost. Vzporedno tožeča stranka meni, da je bila Komisija dolžna sprejeti prvi
predlog zavez, ker so bile zadostne in manj omejujoče kot dokončne zaveze. Tožeča stranka torej meni, da je Komisija kršila
načelo sorazmernosti.
300   To trditev je treba zavrniti.
301   Prvič, ugotoviti je treba, da zahtevki tožeče stranke ponovno temeljijo na napačni premisi, ki jo je Sodišče prve stopnje
zavrnilo v okviru obravnave drugega dela prvega tožbenega razloga. Dejansko obstaja ena sama koncentracija, sklenjena 9. avgusta
1999, ki obsega prvo in drugo skupino transakcij in ki sodi v pristojnost Komisije na podlagi Uredbe št. 4064/89. Posledično,
v nasprotju z mnenjem tožeče stranke, prvi predlog zavez ne spreminja koncentracije tako, da ta ne obstaja več.
302   Zato je treba trditev glede nepristojnosti Komisije zavrniti.
303   Drugič, enako velja za očitek glede domnevne sorazmernosti prvega predloga zavez in nesorazmernosti dokončnih zavez, ki jih
je sprejela Komisija, zlasti tiste glede prenehanja CVK v roku [
zaupno
] od sprejetja izpodbijane odločbe, katere spoštovanje je pogoj za razglasitev združljivosti.
304   Po eni strani je treba poudariti, da tožeča stranka ni pojasnila, kako bi prvi predlog zavez, naveden v točki 295 zgoraj,
lahko Komisiji omogočil ugotoviti združljivost koncentracije, ko pa ni sporno, da bi v okviru tega predloga zavez prevladujoči
položaj CVK, ki je posledica koncentracije, sklenjene 9. avgusta 1999, ostal nespremenjen. Podjetje bi dejansko in predvsem,
kljub odpravi skupnega nadzora nad CVK, v skladu z opredelitvijo trga še vedno imelo najmanj [od 50 do 60] % upoštevnega trga,
ne da bi se tržni deleži njegovih glavnih konkurentov povečali.
305   Torej, v nasprotju z mnenjem tožeče stranke Komisija na podlagi člena 8(2) Uredbe št. 4064/89 ni bila dolžna sprejeti prvega
predloga zavez, ker na podlagi tega predloga ni mogla ugotoviti, da koncentracija z dne 9. avgusta 1999 ne bi povzročila nastanka
prevladujočega položaja v smislu člena 2(2) te uredbe.
306   To presojo med drugim potrjuje besedilo uvodne izjave 8 Uredbe (ES) št. 1310/97, ki jo tožeča stranka navaja v pisanjih, v
skladu s katero „Komisija lahko razglasi, da je koncentracija v skladu s skupnim trgom v drugi fazi postopka, ko stranke sprejmejo
zaveze, ki so sorazmerne s problemom konkurence in bi ga popolnoma odpravile […]“.
307   Torej morajo biti zaveze strank, da bi jih Komisija za sprejetje odločbe iz člena 8(2) Uredbe št. 4064/89 lahko sprejela,
ne le sorazmerne glede na problem konkurence, ki ga je Komisija opredelila v odločbi, ampak ga morajo v celoti odpraviti,
kar pa je cilj, ki v tem primeru s prvim predlogom zavez strank, ki so opravile priglasitev, očitno ni bil dosežen.
308   Po drugi strani, glede dokončne zaveze, s katero so stranke predlagale prenehanje CVK v roku [
zaupno
] od sprejetja izpodbijane odločbe – edina zaveza, ki so jo stranke zares obravnavale v tem postopku –, čeprav je res, da
gre ta zaveza dlje od vzpostavitve stanja pred koncentracijo, saj bo CVK ob izteku tega roka prenehal obstajati tudi v predhodni
obliki kot prodajni posrednik, ostaja dejstvo, da se stranke, ki so opravile priglasitev, niso dolžne omejevati na predlog
zavez, ki je usmerjen le k vzpostavitvi stanja konkurence pred koncentracijo, da bi Komisiji omogočile to transakcijo razglasiti
za združljivo s skupnim trgom. Dejansko je Komisija, v skladu s členom 8(2) Uredbe št. 4064/89, pristojna za sprejetje vseh
zavez strank, ki ji omogočajo sprejeti odločbo o razglasitvi koncentracije za združljivo s skupnim trgom.
309   Poleg tega je treba poudariti, da ob dokončnih zavezah strank, ki so opravile priglasitev, kot so povzete v točki 298 zgoraj,
Komisija ni imela diskrecijske pravice za njihovo zavrnitev in za sprejetje bodisi odločbe o razglasitvi koncentracije za
nezdružljivo s skupnim trgom, v skladu s členom 8(3) Uredbe št. 4064/89, bodisi odločbe o razglasitvi koncentracije za združljivo
s skupnim trgom v skladu s členom 8(2) te uredbe, s pogoji, katerih namen je ponovna vzpostavitev stanja pred koncentracijo,
ki bi jih naložila enostransko.
310   V prvem primeru – sprejetje negativne odločbe – bi Komisija kršila določbo člena 8(2) Uredbe št. 4064/89, ki jo zavezuje k
sprejetju odločbe o razglasitvi koncentracije za združljivo s skupnim trgom, če ugotovi, da je koncentracija, glede na okoliščine
primera, po spremembah pri zadevnih podjetjih v skladu z merilom iz člena 2(2) Uredbe št. 4064/89.
311   V drugem podanem primeru – pozitivna odločba s pogoji za ponovno vzpostavitev prejšnjega stanja – bi Komisija prav tako ravnala
v nasprotju z besedilom člena 8(2), drugi pododstavek, Uredbe št. 4064/89, ki ne predvideva, da bi Komisija svojo razglasitev
združljivosti koncentracije lahko pogojevala z zahtevami, ki jih je naložila enostransko, neodvisno od zavez strank, ki so
opravile priglasitev.
312   V teh okoliščinah tožeča stranka ne bi mogla uspešno uveljavljati kršitve načela sorazmernosti. Glede na okoliščine tega primera
bi lahko Komisiji le dokončne zaveze, ki so jih dale stranke, ki so opravile priglasitev, omogočile, da na podlagi člena 8(2)
Uredbe št. 4064/89 zadevno koncentracijo razglasi za združljivo s skupnim trgom.
313   Te ugotovitve ni izpodbila trditev tožeče stranke, da naj bi Komisija stranke, ki so opravile priglasitev, samovoljno prisilila,
da predlagajo zavezo o prenehanju CVK v roku [
zaupno
] od sprejetja izpodbijane odločbe.
314   Gotovo je treba, glede na besedilo obvestila o ugotovitvah o možnih kršitvah in odgovora tožeče stranke nanj, priznati, da
je Komisija lahko vplivala na vsebino zavez, ki so jih predlagale stranke in ki jih je dokončno sprejela v izpodbijani odločbi.
Obvestilo o ugotovitvah o možnih kršitvah dejansko navaja, da je bila Komisija pripravljena na podlagi člena 8(4) Uredbe št.
4064/89 sprejeti ukrepe za vzpostavitev učinkovite konkurence, med katerimi je bilo predvideno prenehanje CVK, če stranke
ne bi predlagale izravnalnih ukrepov.
315   Prav tako je glede Haniela res, da je bil razlog za njegov predlog prenehanja CVK lahko dejstvo, da bi mu to prenehanje omogočilo
prevzem deležev v podjetju Ytong Netherlands, ki proizvaja luknjičavi beton, v skladu z uvodnimi izjavami 141, 142 in 151
Odločbe Komisije 2003/292/ES z dne 9. aprila 2002 o razglasitvi koncentracije za združljivo s skupnim trgom in Sporazumom
EGP (Zadeva COMP/M.2568 – Haniel/Ytong) (UL 2003, L 111, str. 1).
316   Vendar ni sporno, da so stranke, kot je navedeno v uvodni izjavi 138 izpodbijane odločbe, podale zavezo o prenehanju CVK v
navedenem roku „ker [so] oce[nile]njujejo, da ob morebitnem razdrtju pogodbe o ustanovitvi poola ni bilo mogoče pričakovati,
da bo CVK še naprej obstajal kot organizacija za skupno distribucijo“.
317   Poleg tega odločba Komisije z dne 9. aprila 2002 (glej točko 315 zgoraj), ki se nanaša le na Haniel, ne zahteva nobenega posebnega
postopka v zvezi s prihodnjo strukturo CVK, da bi bil pogoj glede prodaje deleža Haniela v Ytong Netherlands umaknjen. Ta
odločba dejansko določa, da bi bila zaveza za prodajo, ki jo je dal Haniel, brez pomena, če bi CVK prenehal ali če nobena
družba, v kateri je imel Haniel neposredni ali posredni delež, ne bi imela več deleža v CVK (uvodna izjava 142). Uvodna izjava
151 odločbe z dne 9. aprila 2002 dodaja, da bi bila navedena zaveza prav tako brez pomena, če bi CVK razpadel. V vsakem primeru
na podlagi obrazložitve te odločbe ni mogoče sklepati, da bi lahko tožečo stranko prisilila, da v okviru obravnavane zadeve
predlaga zgoraj navedene dokončne zaveze, ker tožeče stranke določba z dne 9. aprila 2002 ni zadevala.
318   Nazadnje, tožeča stranka ne pojasni, zakaj naj bi bil rok [
zaupno
] za prenehanje CVK, ki teče od sprejetja izpodbijane odločbe in ki ga je Komisija sprejela ob upoštevanju izjemnih okoliščin
tega primera, predlagan pod samovoljno prisilo Komisije in bil nesorazmeren.
319   Zato je treba ugotoviti, da ni bilo dokazano, da bi Komisija stranke, ki so opravile priglasitev, samovoljno prisilila k predlogu
izravnalnega ukrepa, ki obsega prenehanje CVK v roku [
zaupno
] od sprejetja izpodbijane odločbe. Prav tako iz dokumentacije spisa ne izhaja, da bi bile omenjene stranke samovoljno prisiljene,
da v dokončnih zavezah, podanih za ponovno vzpostavitev učinkovite konkurence, predlagajo druge izravnalne ukrepe.
320   V teh okoliščinah in ker tožeča stranka ni trdila, da je Komisija storila očitno napako pri presoji, s tem da je presodila,
da so dokončne zaveze, ki so jih predlagale stranke, vključno s prenehanjem CVK v roku [
zaupno
] od sprejetja izpodbijane odločbe, omogočile ponovno vzpostavitev učinkovite konkurence, je treba ugotoviti, da je Komisija
pravilno sklepala, da so ji te zaveze, pod pogojem, da jih stranke spoštujejo, omogočile, da zadevno koncentracijo razglasi
za združljivo s skupnim trgom in delovanjem Sporazuma EGP.
321   Iz tega sledi, da je treba tretji tožbeni razlog in tožbo v celoti zavrniti.

Stroški
322   V skladu s členom 87(2) Poslovnika Sodišča prve stopnje se neuspeli stranki naloži plačilo stroškov, če so bili ti priglašeni.
Tožeča stranka ni uspela, zato se ji v skladu s predlogi Komisije naloži plačilo stroškov.
Iz teh razlogov je
SODIŠČE PRVE STOPNJE (četrti razširjeni senat)
razsodilo:
1)
Tožba se zavrne.
2)
Tožeči stranki se naloži plačilo stroškov.
Legal
Lindh
Mengozzi
Wiszniewska-Białecka

Vadapalas
Razglašeno na javni obravnavi v Luxembourgu, 23. februarja 2006.
Sodni tajnik

Predsednik
E. Coulon

H. Legal
Kazalo
Dejansko stanje
Postopek in predlogi strank
Pravno stanje
1.  Prvi tožbeni razlog: nepristojnost Komisije za obravnavo zadevnih transakcij na podlagi člena 3 Uredbe št. 4064/89
Prvi del prvega tožbenega razloga: nepristojnost Komisije za obravnavo transakcije RAG, ker ni bilo spremembe nadzora nad
CVK
Trditve strank
Presoja Sodišča prve stopnje
–  Uvodne ugotovitve
–  Trditev tožeče stranke, da naj bi pred sklenitvijo druge skupine transakcij obstajal skupen nadzor nad CVK
–  Prevzem skupnega nadzora Haniela in tožeče stranke nad CVK ob sklenitvi druge skupine transakcij
–  Zatrjevana nezadostna obrazložitev
Drugi del prvega tožbenega razloga: nepristojnost Komisije za to, da kot eno koncentracijo opredeli dve transakciji; neobstoj
koncentracije v smislu člena 3 Uredbe št. 4064/89 v tej zadevi
Trditve strank
Presoja Sodišča prve stopnje
–  Možnost Komisije, da na podlagi člena 3 Uredbe št. 4064/89 več transakcij opredeli kot eno samo koncentracijo
–  Medsebojna odvisnost transakcij, sklenjenih 9. avgusta 1999
Tretji del prvega tožbenega razloga: nepristojnost Komisije za obravnavo prevzema nadzora CVK nad svojimi podjetji člani zaradi
njegove odobritve NMa
Trditve strank
Presoja Sodišča prve stopnje
2.  Drugi tožbeni razlog: napačna presoja Komisije glede vzpostavitve prevladujočega položaja s koncentracijo ob kršitvi člena
2 Uredbe št. 4064/89
Prvi del drugega tožbenega razloga: napačna presoja Komisije glede obstoja prevladujočega položaja CVK
Trditve strank
Presoja Sodišča prve stopnje
–  Uvodne ugotovitve
–  Dejavnik pomanjkanja večjega konkurenčnega pritiska, ki bi ga na CVK izvajali proizvajalci že pripravljenega betona
–  Dejavnik obstoja večjih ovir za vstop na trg
–  Dejavnik, ki se nanaša na odsotnost kupne moči odjemalcev CVK
–  Dejavnik, ki se nanaša na odsotnost omejitve manevrskega prostora CVK na trgu materiala za gradnjo zidov z razmerami konkurence
na sosednjem trgu materiala za gradnjo nenosilnih zidov
–  Dejavnik obstoja strukturne povezave med CVK in tožečo stranko, ki jima na ravni ponudbe in distribucije materiala za gradnjo
nosilnih zidov ugotavlja občutno širši manevrski prostor kot njunim konkurentom
Drugi del drugega tožbenega razlog: pomanjkanje dokaza vzročne zveze med koncentracijo in vzpostavitvijo prevladujočega položaja
Trditve strank
Presoja Sodišča prve stopnje
3. Tretji tožbeni razlog: kršitev členov 3 in 8(2) Uredbe št. 4064/89 in načela sorazmernosti
Trditve strank
Presoja Sodišča prve stopnje
Stroški
*
Jezik postopka: angleščina.
–	Prikriti zaupni podatki.
Prikriti zaupni podatki.
Prikriti zaupni podatki.