CELEX: 62003CJ0068
Sexta Directiva sobre el IVA
Artículo 28 ter, parte E, apartado 3
Servicios de mediación
Lugar de realización de la prestación

Mediante resolución de 14 de febrero de 2003, recibida en el Tribunal de Justicia el 17 de febrero siguiente, el Hoge Raad
der Nederlanden planteó, con arreglo al artículo 234 CE, dos cuestiones prejudiciales relativas a la interpretación del artículo
28
ter
de la Directiva 77/388/CEE del Consejo, de 17 de mayo de 1977, Sexta Directiva en materia de armonización de las legislaciones
de los Estados miembros relativas a los impuestos sobre el volumen de negocios – Sistema común del impuesto sobre el valor
añadido: base imponible uniforme (DO L 145, p. 1; EE 09/01, p. 54), en su versión resultante de la Directiva 91/680/CEE del
Consejo, de 16 de diciembre de 1991, que completa el sistema común del impuesto sobre el valor añadido y que modifica, con
vistas a la abolición de las fronteras, la Directiva 77/388/CEE (DO L 376, p. 1; en lo sucesivo, «Sexta Directiva»).
Dichas cuestiones se suscitaron en el marco de un litigio entre el Staatssecretaris van Financiën y el Sr. Lipjes en relación
con la sujeción al impuesto sobre el valor añadido (en lo sucesivo, «IVA») de los servicios de mediación que el Sr. Lipjes
realizó en Francia.
Litigio principal, marco jurídico y cuestiones prejudiciales
El Sr. Lipjes, que reside en los Países Bajos, se dedica con carácter profesional a la compraventa de barcos de recreo de
ocasión y a la mediación en la compraventa de yates. En 1996 y 1997, intervino en dos ocasiones en la adquisición de sendos
yates situados en Francia, aparentemente, en ambos casos, por cuenta de un comprador particular residente en los Países Bajos,
mientras que el vendedor era un particular residente en Francia. El Sr. Lipjes no declaró el IVA correspondiente a dichas
operaciones de mediación ni en los Países Bajos ni en Francia.
A raíz de un examen contable, los servicios tributarios neerlandeses sometieron
a posteriori
esas prestaciones de servicios al IVA. El Gerechtshof te 's-Gravenhage (Países Bajos), que conocía del asunto, estimó que,
habida cuenta del lugar en el que estaban situados los yates en el momento de la venta, los servicios de mediación no se habían
realizado en los Países Bajos y que el Sr. Lipjes tenía derecho, por tanto, a no declarar el IVA en dicho Estado miembro.
El Gerechtshof se basó así en el artículo 6a, apartado 3, letra c), de la Wet op de omzetbelasting 1968 (Ley de 1968 del impuesto
sobre el volumen de negocios), de 28 de junio de 1968
(Staatsblad
1968, 329) en su versión resultante de la Ley de 24 de diciembre de 1992
(Staatsblad
1992, 713). Esta disposición corresponde al artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, párrafo primero, de la Sexta Directiva, que prevé, respecto a las operaciones intracomunitarias:
«No obstante lo dispuesto en el artículo 9, apartado 1, se considerará que el lugar de las prestaciones de servicios efectuadas
por los intermediarios que actúen en nombre y por cuenta de terceros, cuando intervengan en operaciones no comprendidas en
los apartados 1 y 2 ni en el artículo 9, apartado 2, letra e), es el lugar en que se efectúan estas operaciones.
Sin embargo, cuando el destinatario esté identificado a efectos del Impuesto sobre el Valor Añadido en un Estado miembro distinto
de aquél en el que se realizan dichas operaciones, el lugar de la prestación efectuada por el intermediario se considerará
situado en el territorio del Estado miembro que ha atribuido al destinatario el número de identificación a efectos del Impuesto
sobre el Valor Añadido bajo el que se le ha prestado el servicio por el intermediario.»
El artículo 9, apartado 1, de la Sexta Directiva, al que dicha disposición establece una excepción, determina en principio
como lugar de la prestación de un servicio el lugar donde esté situada la sede de la actividad económica de quien los preste.
El Gerechtshof consideró que, dado que los yates se encontraban en Francia y que el lugar donde se habían realizado las operaciones
de mediación estaba situado en ese mismo Estado miembro, no debía aplicarse la disposición general, sino la disposición que
establece la excepción para las operaciones intracomunitarias, de la que resulta que el Reino de los Países Bajos no tiene
derecho a someter dichas operaciones al IVA.
El Staatssecretaris van Financiën interpuso un recurso de casación contra esta sentencia ante el Hoge Raad der Nederlanden.
Alega que el artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva así como la disposición nacional correspondiente deben interpretarse de manera
restrictiva en el sentido de que el término «operaciones» sólo engloba las prestaciones de servicios de mediación si el contrato
de base, a saber un contrato de entrega de un bien o un contrato de servicio, se ha celebrado por profesionales sujetos al
IVA, lo que no sucede en el asunto principal, que afecta a particulares.
Considerando que el asunto suscita cuestiones a las que la jurisprudencia actual del Tribunal de Justicia no ofrece respuesta
suficiente, el Hoge Raad der Nederlanden decidió suspender el procedimiento y plantear al Tribunal de Justicia las siguientes
cuestiones prejudiciales:
«1)
¿El artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva sólo contempla servicios de intermediarios en los que el destinatario es un sujeto
pasivo conforme a la Directiva o una persona jurídica no sometida al impuesto en el sentido del artículo 28
bis?
2)
En caso de respuesta negativa, ¿el artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva prescribe que, si la mediación se realiza en la compraventa de un bien corporal
entre dos particulares, para determinar el lugar en el que se ha producido, debe tomarse como referencia el lugar de la transacción,
como si fuese una entrega o un servicio prestado por un sujeto pasivo en el sentido del artículo 8 de la Sexta Directiva?»
Sobre las cuestiones prejudiciales
Sobre la primera cuestión
Según el Gobierno neerlandés, apoyado en parte por el Gobierno portugués, debe interpretarse el artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva de manera restrictiva, excluyendo los servicios de mediación cuando el contrato
de base se haya celebrado entre particulares y no constituya por tanto una operación sujeta al IVA. Este Gobierno afirma que
dicha disposición prevé que el lugar de la prestación de los servicios de mediación debe en principio estar vinculado al lugar
de la prestación principal, lo que sólo tiene sentido si la prestación principal está comprendida en el ámbito de aplicación
de la Sexta Directiva, es decir si ha sido realizada por un sujeto pasivo. En la medida en que eso no había sido así en el
caso de autos, procede recurrir a la regla general del artículo 9, apartado 1, de la Sexta Directiva, a saber, tomar como
referencia la sede de la actividad económica del Sr. Lipjes, que se encontraba en los Países Bajos.
A juicio del Gobierno neerlandés, en efecto, el título XVI
bis
de la Sexta Directiva, en el que se inserta el artículo 28
ter,
se refiere de forma global a las entregas y adquisiciones intracomunitarias y a la circulación, que son todas ellas operaciones
realizadas por sujetos pasivos o personas jurídicas que no sean sujetos pasivos. Así, el artículo 28
bis
de esta Directiva se refiere sistemáticamente a las prestaciones de sujetos pasivos o de personas jurídicas que no sean sujetos
pasivos. Desde el punto de vista de la coherencia, el artículo 28
ter
debe interpretarse, por ello, en el mismo sentido.
El citado Gobierno añade que este razonamiento se ve corroborado por el artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, párrafo segundo, que alude a los destinatarios identificados a efectos del IVA por un número de identificación.
Del mismo modo, este sólo puede ser el caso de los sujetos pasivos y de las personas jurídicas que no sean sujetos pasivos.
Por otra parte, sostiene el Gobierno neerlandés, la disposición de que se trata tiene por objetivo evitar que la empresa cliente
ejercite su derecho a obtener una deducción en un Estado miembro distinto de aquel en el que paga el IVA. A los particulares
destinatarios de servicios y que no tienen derecho a deducción, no les resulta necesaria tal regla. Este Gobierno considera
que la solución que preconiza también es la que mejor refleja la realidad económica y la racionalidad fiscal.
Según la Comisión, no procede restringir el ámbito de aplicación del artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva contradiciendo su tenor muy claro, que prevé una excepción expresa a las disposiciones
generales para la categoría de operaciones de mediación, sin distinguir en función de las partes del contrato de base. No
hay ninguna razón para apartarse de dicha regla cuando el contrato de base es una operación no sujeta al IVA. En efecto, el
sistema de intercambios intracomunitarios en su conjunto, tal como se recoge en el título XVI
bis
de la Sexta Directiva, no se reduce solamente a los intercambios entre profesionales.
La Comisión afirma que el término «operaciones» se emplea en varios lugares en la Sexta Directiva para designar tanto los
servicios entre sujetos pasivos como los prestados a particulares, como en el artículo 4, apartados 3 y 5. Una interpretación
restrictiva del artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de esta Directiva provocaría distinciones complejas e iría contra los principios de simplicidad en el
tratamiento de las operaciones y de tributación racional y homogénea.
A este respecto, es necesario señalar con carácter preliminar que, por lo que respecta a la relación entre los artículos 9,
apartado 1, y 28
ter,
parte E, de la Sexta Directiva, el artículo 28
ter,
parte E, establece, cuando se trata de un intercambio intracomunitario, una excepción a la regla general del artículo 9,
apartado 1. No existe, por tanto, ninguna preeminencia de dicho artículo 9, apartado 1, y hay que preguntarse, en cada situación,
si se regula por una u otra disposición (véase, por la relación similar entre los apartados 1 y 2 del artículo 9 de la Sexta
Directiva, la sentencia de 26 de septiembre de 1996, Dudda, C‑327/94, Rec. p. I‑4595, apartados 20 y 21).
En la medida en que en el presente caso se trata de un intercambio intracomunitario, el artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva es aplicable en principio. Procede entonces examinar si tal aplicabilidad puede
verse afectada por el hecho de que el objeto del servicio de mediación fuera una operación no sujeta al IVA.
Sobre ese punto, es preciso señalar que del tenor del artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, párrafo primero, de la Sexta Directiva resulta que éste contempla de manera general las prestaciones
de servicios realizadas por intermediarios «que actúen en nombre y por cuenta de terceros», sin distinguir si los destinatarios
de los servicios son o no sujetos pasivos del IVA.
Igualmente, de ninguna de las disposiciones del título XVI
bis
de la Sexta Directiva, en el que se inserta el artículo 28
ter,
se desprende que dejen fuera de su ámbito de aplicación toda prestación de servicios cuyo destinatario sea un particular
no sujeto al IVA. Por otro lado, como alega la Comisión, la expresión «intercambios entre los Estados miembros» utilizada
en el encabezamiento de dicho título se refiere tanto a las entregas a sujetos pasivos como a aquellas realizadas a personas
que no sean sujetos pasivos. La circunstancia de que diversas disposiciones de ese título, como el artículo 28
bis,
se pronuncien sobre la sujeción al IVA de determinadas operaciones no influye sobre el alcance del artículo 28
ter,
que tiene por único objeto la determinación del lugar de realización de las propias operaciones.
Por lo que respecta a la alegación del Gobierno neerlandés basada en el artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, párrafo segundo, que alude a los destinatarios identificados a efectos del IVA por un número de identificación
en un Estado miembro distinto de aquel en el que se realiza la operación de que se trate basta señalar que dicho párrafo,
introducido por la locución «sin embargo», indica una categoría de excepciones bien concretas, que no pueden tener influencia
sobre la regla más general prevista en el párrafo anterior.
Como destaca el Abogado General en los puntos 36 a 40 de sus conclusiones, para determinar el lugar de una actividad de mediación,
es indiferente que la operación principal esté o no sujeta al IVA.
Por último, en lo relativo a la alegación formulada por el Gobierno neerlandés de que el artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva afecta sobre todo al derecho a deducir el IVA, que no se aplica sin embargo a un
particular, basta afirmar que nada en el tenor de dicha disposición apoya esta tesis, ya que tal disposición se refiere únicamente
a la determinación del lugar de realización del servicio de mediación y de ningún modo al derecho a deducir de los destinatarios
que sean particulares.
Procede, por tanto, responder a la primera cuestión que no debe interpretarse el artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva en el sentido de que se refiere exclusivamente a los servicios de mediación cuyo
destinatario sea un sujeto pasivo o una persona jurídica no sometida al IVA.
Sobre la segunda cuestión
Mediante su segunda cuestión, el órgano jurisdiccional remitente pregunta si, cuando una operación de mediación está comprendida
en el ámbito de aplicación del artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva, procede, para determinar el lugar en el que se realizó la operación de base del
servicio de mediación, referirse a las disposiciones generales del artículo 8 de la Sexta Directiva o a las disposiciones
especiales del artículo 28
ter
de esta misma Directiva.
A este respecto, basta señalar que de los términos de la Sexta Directiva se desprende que el lugar de realización de una adquisición
intracomunitaria de bienes se regula por el artículo 28
ter,
partes A y B, de esta Directiva, que establece así una excepción a las disposiciones generales del artículo 8 de la misma
Directiva, que regulan la entrega de bienes en el interior de un Estado miembro. En el presente caso no se impone una apreciación
diferente.
En consecuencia, procede responder a la segunda cuestión que, cuando una operación de mediación está comprendida en el ámbito
de aplicación del artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva, es preciso, para determinar el lugar en el que se realizaron las operaciones
de base de los servicios de mediación, referirse a las disposiciones del artículo 28
ter,
partes A y B, de dicha Directiva.
Costas
Los gastos efectuados por los Gobiernos neerlandés y portugués así como por la Comisión, que han presentado observaciones
ante este Tribunal de Justicia, no pueden ser objeto de reembolso. Dado que el procedimiento tiene, para las partes del litigio
principal, el carácter de un incidente promovido ante el órgano jurisdiccional nacional, corresponde a éste resolver sobre
las costas.
En virtud de todo lo expuesto,
EL TRIBUNAL DE JUSTICIA (Sala Primera),
pronunciándose sobre las cuestiones planteadas por el Hoge Raad der Nederlanden mediante resolución de 14 de febrero de 2003,
declara:
1)
El artículo 28
ter
, parte E, apartado 3, de la Directiva 77/388/CEE del Consejo, de 17 de mayo de 1977, Sexta Directiva en materia de armonización
de las legislaciones de los Estados miembros relativas a los impuestos sobre el volumen de negocios – Sistema común del impuesto
sobre el valor añadido: base imponible uniforme, en su versión resultante de la Directiva 91/680/CEE del Consejo, de 16 de
diciembre de 1991, que completa el sistema común del impuesto sobre el valor añadido y que modifica, con vistas a la abolición
de las fronteras, la Directiva 77/388/CEE, no debe interpretarse en el sentido de que se refiere exclusivamente a los servicios
de mediación cuyo destinatario sea un sujeto pasivo o una persona jurídica no sometida al impuesto sobre el valor añadido.
2)
Cuando una operación de mediación está comprendida en el ámbito de aplicación del artículo 28
ter,
parte E, apartado 3, de la Sexta Directiva, en su versión modificada, es preciso, para determinar el lugar en el que se realizaron
las operaciones de base de los servicios de mediación, referirse a las disposiciones del artículo 28
ter,
partes A y B, de dicha Directiva.
Jann
Rosas
La Pergola
Silva de Lapuerta
Lenaerts
Pronunciada en audiencia pública en Luxemburgo, a 27 de mayo de 2004.
El Secretario
El Presidente de la Sala Primera
R. Grass
P. Jann
–
Lengua de procedimiento: neerlandés.