CELEX: 62003CJ0231
EK 43., EK 49. és EK 81. cikk
A gázellátás közszolgáltatás irányítására vonatkozó koncesszió

1       Az előzetes döntéshozatal iránti kérelem az EK 43., EK 49. és EK 81. cikk értelmezésére vonatkozik.
2       Ezt a kérelmet a Consorzio Aziende Metano (a továbbiakban: Coname) a comune di Cingia de’ Botti (Cingia de’ Botti község)
elleni eljárásban terjesztették elő, ez utóbbi által a metángáz-ellátás berendezéseinek irányítására, elosztására és karbantartására
vonatkozó szolgáltatásnak a Padania Acque SpA (a továbbiakban: Padania) számára való odaítélése tárgyában.

Jogi háttér
3       A helyi önkormányzatok szervezéséről szóló, 1990. június 8‑i 142. sz. törvény (legge n° 142, 8 giugno 1990, recante ordinamento
delle autonomie locali) (az 1990. június 12‑i 135. sz. GURI rendes melléklete, a továbbiakban: 142/1990. sz. törvény) 22. cikkének
(3) bekezdése szerint egy olyan szolgáltatást, mint amilyen a metángáz-ellátás berendezéseinek irányítására, elosztására és
karbantartására vonatkozó szolgáltatás, a hatóság elláthatja saját maga, azt harmadik személyeknek koncesszióba adhatja egy
harmadik vállalkozás igénybevételével, vagy az említett 22. cikk (3) bekezdésének e) pontja alapján „részvénytársaságok, vagy
korlátolt felelősségű társaságok közreműködésével, amelyek elsősorban helyi köztőkével rendelkeznek, amelyet a közszolgáltatást
biztosító szervezet jegyez, vagy abból részesedik, vagy amennyiben a szolgáltatás természete vagy a szolgáltatással lefedett
terület kiterjedése miatt ez célszerűbbnek bizonyul, több köz- vagy magánrésztvevővel”.

Az alapeljárás és az előzetes döntéshozatalra előterjesztett kérdések
4       A Coname szerződést kötött a comune di Cingia de’ Bottival az 1999. január 1‑je és 2000. december 31‑e közötti időszakra a
metángáz-hálózat karbantartásáról, igazgatásáról és felügyeletéről.
5       Az 1999. december 30‑i levelével az említett község tájékoztatta a Conamét, hogy az 1999. december 21‑i döntésével a községi
tanács a Padaniára bízta a metángáz-hálózat irányítását, elosztását és karbantartását a 2000. január 1‑jétől 2005. december
31‑ig tartó időszakra. Ez utóbbi társaság többségében köztőkéből áll, amelyben Cremona tartománynak, valamint a tartomány
közel valamennyi községének részesedése van. A comune di Cingia de’ Botti részesedése e társaság tőkéjének 0,97%‑ára terjed
ki.
6       A szóban forgó szolgáltatást a Padania részére közvetlenül ítélték oda a 142/1990. sz. törvény 22. cikke (3) bekezdésének
e) pontja alapján.
7       A Coname többek között azt kéri a kérdést előterjesztő bíróságtól, hogy semmisítse meg az 1999. december 21‑i döntést, mivel
álláspontja szerint az említett szolgáltatást ajánlati felhívás alapján kellett volna odaítélni.
8       Mivel úgy vélte, hogy az előtte lévő ügy elbírálásához a Szerződés egyes rendelkezéseinek értelmezése szükséges, a Tribunale
amministrativo regionale per la Lombardia felfüggesztette az eljárást, és előzetes döntéshozatal céljából a következő kérdést
terjesztette a Bíróság elé:
„Az [EK] 43., [EK] 49. és EK 81. cikkek, amelyek szerint tilosak a valamely tagállam állampolgárainak egy másik tagállam területén
történő szabad letelepedésére vonatkozó, valamint a tagállamok állampolgárai tekintetében a Közösségen belüli szolgáltatásnyújtás
szabadságára vonatkozó korlátozások, továbbá azok a társasági és kereskedelmi gyakorlatok, amelyek alkalmasak a versenynek
az Európai Unión belüli megakadályozására, korlátozására vagy torzítására, kizárják‑e a gázellátás közszolgáltatásnak olyan
vállalkozás részére történő közvetlen, azaz ajánlati felhívás nélküli odaítélését, amelyben a községeknek részesedésük van,
ha a társaság tőkéjében való részesedés olyan, hogy nincs lehetőség a vállalkozás vezetésének közvetlen ellenőrzésére, és
ebből következően meg kell‑e állapítani, hogy − mint a jelen esetben is, amelyben a részesedés mértéke 0,97%‑os − az »in house«
gazdálkodás feltételei nem állnak fenn?”

Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett kérdésről
9       Bevezetésként hangsúlyozni kell, hogy az alapeljárás elsősorban – ahogy a Bíróságnak az eljárási szabályzata 104. cikkének
5. §‑a alapján megfogalmazott felvilágosítás-kérésére az előterjesztő bíróság által adott válaszból következik – egy koncessziónak
nevezett szolgáltatásra vonatkozik, amely nem tartozik sem a szolgáltatásnyújtásra irányuló közbeszerzési szerződések odaítélési
eljárásainak összehangolásáról szóló, 1992. június 18‑i 92/50/EGK tanácsi irányelv (HL L 209., 1. o.; magyar nyelvű különkiadás
6. fejezet, 2. kötet, 194. o.), sem a vízügyi, energiaipari, szállítási és távközlési ágazatokban működő vállalkozások beszerzési
eljárásainak összehangolásáról szóló, 1993. június 14‑i 93/38/EGK tanácsi irányelv (HL L 199., 84. o.; magyar nyelvű különkiadás
6. fejezet, 1. kötet, 322. o.) hatálya alá (lásd a C‑324/98. sz., Telaustria és Telefonadress ügyben 2000. december 7‑én hozott
ítélet [EBHT 2000., I‑10745. o.] 56. pontját és a C‑358/00. sz.,Buchhändler-Vereinigung-ügyben 2002. május 30‑án hozott végzés
[EBHT 2002., I‑4685. o.] 28. pontját).
10     A jelen ítélet tehát azon az előfeltételezésen alapul, hogy az alapeljárás koncesszió odaítélésére vonatkozik, amely előfeltételezés
ellenőrzése a kérdést előterjesztő bíróság feladata.
11     Miután ezt egyértelművé tette, a kérdést előterjesztő bíróság a kérdésével az EK 43., EK 49. és az EK 81. cikk értelmezését
kéri.

Az EK 81. cikkről
12     Emlékeztetni kell, hogy az EK 81. cikk, amely a megfogalmazása szerint a „vállalkozások közötti” megállapodásokra vonatkozik,
elvileg nem említi a koncessziós szerződéseket, amelyek egy hatósági jogkörében eljáró község és egy közszolgáltatással megbízott
koncesszióba vevő között jönnek létre (lásd ebben az értelemben a 30/87. sz. Bodson-ügyben 1988. május 4‑én hozott ítélet
[EBHT 1988., 2479. o.] 18. pontját).
13     Ennélfogva, ahogy a finn kormány és a Bizottság helyesen megállapítja, az említett rendelkezés nem alkalmazható az előzetes
döntéshozatalra utaló határozatban leírt alapeljárásra.
14     Ebben a vonatkozásban tehát nem kell válaszolni a kérdésre.

Az EK 43. és az EK 49. cikkről
15     A kérdést előterjesztő bíróság a kérdésével lényegében arra kér választ, hogy az EK 43. és az EK 49. cikk megtiltják‑e a gázellátás
közszolgáltatás kezelésére vonatkozó koncesszió közvetlen, azaz ajánlati felhívás nélkül történő odaítélését egy község által
egy többségében köztőkével rendelkező társaság részére, amelynek a tőkéjében ez a község 0,97%‑os arányban részesedik.
16     Emlékeztetni kell, hogy ilyen koncesszió odaítéléséről egyik olyan irányelv sem rendelkezik, amelyekkel a közösségi jogalkotó
a közbeszerzések területét szabályozta. Ilyen szabályozás hiányában az elsődleges jog, közelebbről a Szerződésben előírt alapszabadságok
fényében kell a közösségi jog ilyen koncessziók odaítélésére vonatkozó következményeit megvizsgálni.
17     Ebben a tekintetben hangsúlyozni kell, hogy amennyiben az említett koncesszió a comune Cingia de’ Bottitól különböző, más
tagállamban székhellyel rendelkező társaságot is érdekelhet, a koncessziónak egy, ez utóbbi tagállamban székhellyel rendelkező
vállalkozás számára való, minden átláthatóság nélküli odaítélése a másik tagállamban székhellyel rendelkező vállalkozás rovására
megvalósuló eltérő bánásmódnak minősül (lásd ebben az értelemben a fent hivatkozott Telaustria és Telefonadress ítélet 61. pontját).
18     Az átláthatóság teljes hiányában ugyanis ez utóbbi vállalkozásnak nincs valós esélye arra, hogy az említett koncesszió megszerzéséhez
fűződő érdeklődését kinyilvánítsa.
19     Márpedig, hacsak objektív körülmények nem indokolják, az ilyen eltérő bánásmód, amely, mivel a más tagállamban székhellyel
rendelkező valamennyi vállalkozást kizárja, elsősorban azok rovására érvényesül, tilos az EK 43. és az EK 49. cikk szerint,
mivel állampolgárságon alapuló közvetett megkülönböztetésnek minősül (lásd ebben az értelemben többek között a C‑111/91. sz.,
Bizottság kontra Luxemburg ügyben 1993. március 10‑én hozott ítélet [EBHT 1993., I‑817. o.] 17. pontját; a C‑337/97. sz. Meeusen-ügyben
1999. június 8‑án hozott ítélet [EBHT 1999., I‑3289. o.] 27. pontját, a C‑294/97. sz., Eurowings Luftverkehr ügyben 1999. október
26‑án hozott ítélet [EBHT 1999., I‑7447. o.] 33. pontját és a hivatkozott ítélkezési gyakorlatot).
20     Az alapügy esetében nem következik az iratokból, hogy különleges körülményekre tekintettel, mint például a rendkívül csekély
gazdasági tét, ésszerűen feltételezhető volna, hogy egy a comune di Cingia de’ Bottiétól eltérő tagállamban székhellyel rendelkező
vállalkozás ne érdeklődjön a szóban forgó koncesszió iránt, és hogy az érintett alapszabadságokra gyakorolt hatásokat túlságosan
esetlegesnek és túlságosan közvetettnek kellene tekinteni ahhoz, hogy azok esetleges megsértésére lehessen következtetni (lásd
ebben az értelemben a C‑69/88. sz. Krantz-ügyben 1990. március 7‑én hozott ítélet [EBHT 1990., I‑583. o.] 11. pontját; a C‑44/98. sz.
BASF-ügyben 1999. szeptember 21‑én hozott ítélet [EBHT 1999., I‑6269. o.] 16. pontját, valamint a 431/01. sz. Mertens-ügyben
2002. szeptember 12‑én hozott végzés [EBHT 2002., I‑7073. o.] 34. pontját).
21     E körülmények között a kérdést előterjesztő bíróság feladata annak megvizsgálása, hogy a koncessziónak a comune di Cingia
de’ Botti által a Padania részére való odaítélése megfelel‑e olyan átláthatósági követelményeknek, amelyek anélkül, hogy szükségképpen
magukban foglalnák az ajánlati felhívás közzétételének kötelezettségét, többek között lehetővé teszik, hogy az Olasz Köztársaságtól
eltérő tagállam területén székhellyel rendelkező vállalkozás a koncesszió odaítélése előtt hozzáférjen az említett koncesszióra
vonatkozó megfelelő információkhoz oly módon, hogy ez a vállalkozás kinyilváníthassa – amennyiben igényli – az e koncesszió
megszerzésére vonatkozó érdekét.
22     Amennyiben nem ez a helyzet, az említett vállalkozás rovására megvalósuló eltérő bánásmód fennállására kell következtetni.
23     Az ilyen eltérő bánásmód igazolására alkalmas objektív körülmények kapcsán hangsúlyozni kell, hogy az a tény, hogy a comune
di Cingia de’ Botti 0,97%‑os részesedéssel rendelkezett a Padania tőkéjében, önmagában nem minősül ezen objektív körülmények
egyikének.
24     Ugyanis feltételezve, hogy egy község számára egy közszolgáltatást irányító koncesszióba vevő feletti ellenőrzés egy olyan
objektív körülménynek minősülhet, amely az esetleges eltérő bánásmódot igazolhatja, hangsúlyozni kell, hogy a 0,97%‑os részesedési
arány annyira csekély, hogy az egy ilyen ellenőrzést nem tesz lehetővé, ahogyan azt maga a kérdést feltevő bíróság is megállapítja.
25     A tárgyaláson az olasz kormány lényegében azt terjesztette elő, hogy Olaszország néhány nagyvárosával ellentétben a községek
többségének nincsenek eszközeik arra, hogy saját maguk biztosítsák az olyan közszolgáltatásokat, mint például a területükön
nyújtott gázellátás, ezért kénytelenek olyan struktúrákat igénybe venni, mint a Padania, amelynek tőkéjében több községnek
van részesedése.
26     Ebből a szempontból meg kell állapítani, hogy egy olyan struktúrát, mint a Padania, nem lehet ugyanúgy kezelni, mint egy olyan
struktúrát, amellyel egy község vagy egy város belülről irányít egy közszolgáltatást. Ugyanis, ahogy az iratokból következik,
a Padania egy, a magántőke számára legalábbis részben nyitott társaság, ami megakadályozza, hogy az abban részt vevő községek
„belső” irányítású struktúrájának lehessen tekinteni.
27     Semmilyen egyéb olyan objektív körülményt, amely igazolhatná az esetleges eltérő bánásmódot, nem hoztak a Bírósága tudomására.
28     E körülmények között úgy kell válaszolni a feltett kérdésre, hogy az EK 43. és az EK 49. cikk megtiltják, hogy olyan körülmények
között, mint amilyenek az alapügyben fennállnak, egy község közvetlenül ítélje oda a gázellátás közszolgáltatás irányítására
vonatkozó koncessziót egy többségében köztőkéből álló társaság részére, amelynek tőkéjében az említett községnek 0,97%‑os
részesedése van, ha ez az odaítélés nem felel meg olyan átláthatósági követelményeknek, amelyek anélkül, hogy szükségképpen
magukban foglalnák az ajánlati felhívás közzétételének kötelezettségét, többek között lehetővé teszik, hogy a község tagállamától
eltérő tagállam területén székhellyel rendelkező vállalkozás a koncesszió odaítélése előtt hozzáférjen az említett koncesszióra
vonatkozó megfelelő információkhoz oly módon, hogy ez a vállalkozás kinyilváníthassa – amennyiben igényli – az e koncesszió
megszerzésére vonatkozó érdekét.

A költségekről
29     Mivel ez az eljárás az alapeljárásban részt vevő felek számára a kérdést előterjesztő bíróság előtt folyamatban lévő eljárás
egy szakaszát képezi, ez a bíróság dönt a költségekről. Az észrevételeknek a Bíróság elé terjesztésével kapcsolatban felmerült
költségek, az említett felek költségeinek kivételével, nem téríthetők meg.
A fenti indokok alapján a Bíróság (nagytanács) a következőképpen határozott:
Az EK 43. és az EK 49. cikk megtiltják, hogy olyan körülmények között, mint amilyenek az alapügyben fennállnak, egy község
közvetlenül ítélje oda a gázellátási közszolgáltatás irányítására vonatkozó koncessziót egy többségében köztőkéből álló társaság
részére, amelynek tőkéjében az említett községnek 0,97%‑os részesedése van, ha ez az odaítélés nem felel meg olyan átláthatósági
követelményeknek, amelyek anélkül, hogy szükségképpen magukban foglalnák az ajánlati felhívás közzétételének kötelezettségét,
többek között lehetővé teszik, hogy a község tagállamától eltérő tagállam területén székhellyel rendelkező vállalkozás a koncesszió
odaítélése előtt hozzáférjen az említett koncesszióra vonatkozó megfelelő információkhoz oly módon, hogy ez a vállalkozás
kinyilváníthassa – amennyiben igényli – az e koncesszió megszerzésére vonatkozó érdekét.
Aláírások
*
Az eljárás nyelve: olasz.