CELEX: 62002CJ0147
Sozialpolitik
Arbeitnehmer und Arbeitnehmerinnen
Gleiches Entgelt
Entgelt während eines Mutterschaftsurlaubs
Berechnung der Höhe des Entgelts
Berücksichtigung einer Lohnerhöhung

Der Court of Appeal (England & Wales) (Civil Division) hat mit Beschluss vom 27. März 2002, beim Gerichtshof eingegangen am
22. April 2002, gemäß Artikel 234 EG drei Fragen nach der Auslegung des Artikels 119 EG-Vertrag (die Artikel 117 bis 120 EG-Vertrag
sind durch die Artikel 136 EG bis 143 EG ersetzt worden) und des Urteils vom 13. Februar 1996 in der Rechtssache C-342/93,
Gillespie u. a., Slg. 1996, I-475) zur Vorabentscheidung vorgelegt.
Diese Fragen stellen sich in einem Rechtsstreit zwischen Michelle K. Alabaster (im Folgenden: Klägerin) und der Firma Woolwich
plc (im Folgenden: Beklagte) sowie dem Secretary of State for Social Security wegen Berücksichtigung einer Lohnerhöhung bei
der Berechnung des gesetzlichen Mutterschaftsgeldes.
Rechtlicher Rahmen
Gemeinschaftsrecht
Artikel 119 Absätze 1 und 2 EG-Vertrag, der zu der für das Ausgangsverfahren maßgeblichen Zeit galt, bestimmt:
„Jeder Mitgliedstaat wird während der ersten Stufe den Grundsatz des gleichen Entgelts für Männer und Frauen bei gleicher
Arbeit anwenden und in der Folge beibehalten.
Unter ‚Entgelt‘ im Sinne dieses Artikels sind die üblichen Grund- oder Mindestlöhne und -gehälter sowie alle sonstigen Vergütungen
zu verstehen, die der Arbeitgeber aufgrund des Dienstverhältnisses dem Arbeitnehmer mittelbar und unmittelbar in bar oder
in Sachleistungen zahlt.“
Nach Artikel 1 Absatz 1 der Richtlinie 75/117/EWG des Rates vom 10. Februar 1975 zur Angleichung der Rechtsvorschriften der
Mitgliedstaaten über die Anwendung des Grundsatzes des gleichen Entgelts für Männer und Frauen (ABl. L 45, S. 19) bedeutet
der Grundsatz des gleichen Entgelts bei gleicher Arbeit oder bei einer Arbeit, die als gleichwertig anerkannt wird, die Beseitigung
jeder Diskriminierung aufgrund des Geschlechts in Bezug auf sämtliche Entgeltsbestandteile und -bedingungen.
Die Richtlinie 92/85/EWG des Rates vom 19. Oktober 1992 über die Durchführung von Maßnahmen zur Verbesserung der Sicherheit
und des Gesundheitsschutzes von schwangeren Arbeitnehmerinnen, Wöchnerinnen und stillenden Arbeitnehmerinnen am Arbeitsplatz
(zehnte Einzelrichtlinie im Sinne des Artikels 16 Absatz 1 der Richtlinie 89/391/EWG) (ABl. L 348, S. 1) ist auf der Grundlage
des Artikels 118a EG-Vertrag erlassen worden.
Gemäß Artikel 14 Absatz 1 musste sie von den Mitgliedstaaten spätestens am 19. Oktober 1994 umgesetzt sein.
Artikel 8 – Mutterschaftsurlaub – dieser Richtlinie bestimmt:
„(1) Die Mitgliedstaaten treffen die erforderlichen Maßnahmen, um sicherzustellen, dass den Arbeitnehmerinnen im Sinne des
Artikels 2 ein Mutterschaftsurlaub von mindestens 14 Wochen ohne Unterbrechung gewährt wird, die sich entsprechend den einzelstaatlichen
Rechtsvorschriften und/oder Gepflogenheiten auf die Zeit vor und/oder nach der Entbindung aufteilen.
(2) Der Mutterschaftsurlaub gemäß Absatz 1 muss einen obligatorischen Mutterschaftsurlaub von mindestens zwei Wochen umfassen,
die sich entsprechend den einzelstaatlichen Rechtsvorschriften und/oder Gepflogenheiten auf die Zeit vor und/oder nach der
Entbindung aufteilen.“
Artikel 11 – Mit dem Arbeitsvertrag verbundene Rechte – der Richtlinie 92/85 sieht vor:
„Um den Arbeitnehmerinnen im Sinne des Artikels 2 die Ausübung der in diesem Artikel anerkannten Rechte in Bezug auf ihre
Sicherheit und ihren Gesundheitsschutz zu gewährleisten, wird Folgendes vorgesehen:
…
2.
In dem in Artikel 8 genannten Fall müssen gewährleistet sein:
a)
die mit dem Arbeitsvertrag der Arbeitnehmerinnen im Sinne des Artikels 2 verbundenen anderen Rechte als die unter dem nachstehenden
Buchstaben b) genannten;
b)
die Fortzahlung eines Arbeitsentgelts und/oder der Anspruch auf eine angemessene Sozialleistung für die Arbeitnehmerinnen
im Sinne des Artikels 2.
3.
Die Sozialleistung nach Nummer 2 Buchstabe b) gilt als angemessen, wenn sie mindestens den Bezügen entspricht, die die betreffende
Arbeitnehmerin im Falle einer Unterbrechung ihrer Erwerbstätigkeit aus gesundheitlichen Gründen erhalten würde, wobei es gegebenenfalls
eine von den einzelstaatlichen Gesetzgebern festgelegte Obergrenze gibt.
4.
Es steht den Mitgliedstaaten frei, den Anspruch auf die Fortzahlung des Arbeitsentgelts oder die in Nummer 1 und Nummer 2
Buchstabe b) genannte Sozialleistung davon abhängig zu machen, dass die betreffende Arbeitnehmerin die in den einzelstaatlichen
Rechtsvorschriften vorgesehenen Bedingungen für das Entstehen eines Anspruchs auf diese Leistungen erfüllt.
Nach diesen Bedingungen darf keinesfalls vorgesehen sein, dass dem voraussichtlichen Zeitpunkt der Entbindung eine Erwerbstätigkeit
von mehr als zwölf Monaten unmittelbar vorangegangen sein muss.“
Innerstaatliches Recht
Der Social Security Contributions and Benefits Act 1992
Die nationalen Vorschriften über das gesetzliche Mutterschaftsgeld finden sich in Teil XII des Social Security Contributions
and Benefits Act 1992 (Gesetz von 1992 über Beiträge und Leistungen der sozialen Sicherheit; im Folgenden: Gesetz).
Nach Section 164 des Gesetzes hat eine Arbeitnehmerin Anspruch auf das gesetzliche Mutterschaftsgeld, wenn sie in der 15.
Woche vor der voraussichtlichen Entbindungswoche während eines ununterbrochenen Zeitraums von mindestens 26 Wochen bei demselben
Arbeitgeber gearbeitet hat, wenn ihr normaler Wochenlohn eine bestimmte Höhe übersteigt, wenn sie ihren Arbeitgeber ordnungsgemäß
unterrichtet hat und wenn die Entbindung binnen 11 Wochen stattfinden soll.
Nach Section 165(1) des Gesetzes wird das gesetzliche Mutterschaftsgeld für eine Höchstdauer von 18 Wochen gezahlt.
Section 166(1) sieht für das Mutterschaftsgeld zwei Sätze, einen „höheren Satz“ und einen „niedrigeren Satz“, vor.
Nach Section 166(2) entspricht der höhere Satz 9/10 des normalen Wochenlohns, den die Arbeitnehmerin in dem Achtwochenzeitraum
erhalten hat, der der 14. Woche vor dem voraussichtlichen Zeitpunkt der Entbindung vorausgeht, oder dem niedrigeren Satz,
je nachdem, welcher der beiden Beträge höher ist. Der niedrigere Satz ist ein wöchentlicher Pauschalbetrag.
Gemäß Section 166(1) und (4) des Gesetzes erhält eine Arbeitnehmerin, die Anspruch auf Zahlung des gesetzlichen Mutterschaftsgeldes
zum höheren Satz hat, dieses für sechs Wochen zum höheren Satz und für zwölf Wochen zum niedrigeren Satz.
Nach Section 171(4) des Gesetzes ist der normale Wochenlohn einer Arbeitnehmerin der Durchschnittslohn, der ihr im maßgeblichen
Zeitraum gezahlt worden ist.
Die Statutory Maternity Pay (General) Regulations 1986
Die Statutory Maternity Pay (General) Regulations 1986 (Allgemeine Verordnung von 1986 über das gesetzliche Mutterschaftsgeld)
in der mit Wirkung vom 12. Juni 1996 durch das Statutory Instrument Nr. 1335 von 1996 geänderten Fassung (im Folgenden: Verordnung)
legen einige Bedingungen für die Durchführung des Gesetzes in Bezug auf das gesetzliche Mutterschaftsgeld fest.
Regulation 20 der Verordnung definiert den Begriff „Lohn“ für die Berechnung des gesetzlichen Mutterschaftsgeldes.
Regulation 21 regelt die Einzelheiten der Berechnung des normalen Wochenlohns.
Regulation 21(2) definiert den Begriff „maßgeblicher Zeitpunkt“ entweder als den ersten Tag der 14. Woche vor der voraussichtlichen
Entbindungswoche oder als den ersten Tag der Woche, in der die Entbindung stattfindet, je nachdem, was früher ist.
Regulation 21(3) bestimmt, dass der maßgebliche Zeitraum im Sinne von Section 171(4) des Gesetzes der Zeitraum ist zwischen
„a)
dem letzten normalen Zahltag vor dem maßgeblichen Zeitpunkt und
b)
dem letzten normalen Zahltag, der dem in Unterabsatz a genannten normalen Zahltag um mindestens 8 Wochen vorausgeht, einschließlich
des in Unterabsatz a genannten normalen Zahltages, aber ohne den in Unterabsatz b zuerst genannten Tag“.
Regulation 21(7) sieht vor:
„Wird einer Frau eine rückwirkende Lohnerhöhung gewährt, die auch Beträge enthält, die sich auf einen maßgeblichen Zeitraum
beziehen, wird der normale Wochenlohn auf jeden Fall so berechnet, als ob die Beträge in diesem maßgeblichen Zeitraum ausgezahlt
worden wären, selbst wenn sie nach diesem Zeitraum geflossen sind.“
Das Ausgangsverfahren und die Vorabentscheidungsfragen
Die Klägerin war vom 7. Dezember 1987 bis zum 23. August 1996 bei der Beklagten angestellt.
Ab 8. Januar 1996 erhielt sie Mutterschaftsurlaub; der voraussichtliche Zeitpunkt der Entbindung war der 11. Februar 1996.
Die Klägerin erhielt das gesetzliche Mutterschaftsgeld von der am 7. Januar 1996 beginnenden Woche an. Das Mutterschaftsgeld
wurde ihr zum höheren Satz nicht nur während des gesetzlichen Zeitraums von sechs Wochen, sondern aufgrund ihres Arbeitsvertrags
auch für vier zusätzliche Wochen gezahlt. Anschließend erhielt sie das Mutterschaftsgeld acht Wochen lang zum niedrigeren
Satz.
Am 12. Dezember 1995 hatte die Klägerin eine Lohnerhöhung rückwirkend zum 1. Dezember erhalten. Diese Erhöhung war bei der
Berechnung des gesetzlichen Mutterschaftsgeldes jedoch nicht berücksichtigt worden, weil sie nach dem für die Berechnung des
normalen Wochenlohns maßgeblichen Zeitraum erfolgt war.
Gemäß Regulation 21(3) der Verordnung hatte der für die Berechnung des normalen Wochenlohns maßgebliche Zeitraum im Fall der
Klägerin nämlich am 1. September 1995 begonnen und am 31. Oktober 1995 geendet.
Regulation 21(7) der Verordnung war seinerzeit nicht anwendbar, da sie erst am 12. Juni 1996 in Kraft getreten war. Zudem
wäre diese Vorschrift auf die Klägerin nicht anwendbar gewesen, da deren Lohnerhöhung keine sich auf den maßgeblichen Zeitraum
erstreckende Rückwirkung hatte.
Am 21. Januar 1997 reichte die Klägerin beim Employment Tribunal (Vereinigtes Königreich) eine Klage gegen die Beklagte ein
und machte geltend, die Nichtberücksichtigung der Lohnerhöhung bei der Festsetzung der Höhe des ihr gezahlten gesetzlichen
Mutterschaftsgeldes stelle eine Diskriminierung aufgrund des Geschlechts dar, die u. a. gegen Artikel 119 EG-Vertrag verstoße.
Der Secretary of State for Social Security wurde durch Beschluss des Employment Tribunal vom 30. Mai 1997 beigeladen.
Am 10. März 1999 entschied das Employment Tribunal, gestützt auf das Urteil Gillespie u. a., dass die Nichtberücksichtigung
der Lohnerhöhung der Klägerin bei der Festsetzung der Höhe des gesetzlichen Mutterschaftsgeldes gegen Artikel 119 EG-Vertrag
verstoße.
Die Beklagte und der Secretary of State for Social Security legten in dieser Frage ein Rechtsmittel beim Employment Appeal
Tribunal (Vereinigtes Königreich) ein. Dieses Rechtsmittel wurde mit Urteil vom 7. April 2000, ebenfalls gestützt auf das
Urteil Gillespie u. a., zurückgewiesen.
Die Beklagten legten Berufung beim Court of Appeal (England & Wales) (Civil Division) ein; dieser ist der Auffassung, dass
die Entscheidung des bei ihm anhängigen Rechtsstreits von einer Auslegung des Gemeinschaftsrechts abhänge, und hat beschlossen,
das Verfahren auszusetzen und dem Gerichtshof folgende Fragen zur Vorabentscheidung vorzulegen:
Wenn
–
der einkommensabhängige Teil eines gesetzlichen Mutterschaftsgeldes anhand des normalen Wochenlohns der Frau während eines
achtwöchigen Zeitraums berechnet wird, der in der 15. Woche vor der voraussichtlichen Woche der Entbindung endet (im Folgenden:
maßgeblicher Zeitraum) und
–
der Arbeitgeber irgendwann nach Ablauf des für die Berechnung des einkommensabhängigen Teils des gesetzlichen Mutterschaftsgeldes
maßgeblichen Zeitraums und vor Beendigung des Mutterschaftsurlaubs eine Lohnerhöhung gewährt, die nicht auf den maßgeblichen
Zeitraum zurückwirkt:
1.
Ist Artikel 119 EG-Vertrag und das Urteil in der Rechtssache Gillespie in dem Sinne auszulegen, dass der Frau ein Anspruch
auf Berücksichtigung dieser Lohnerhöhung bei der Berechnung oder Neuberechnung des einkommensabhängigen Teils ihres Mutterschaftsgeldes
zusteht?
2.
Ist es für die Beantwortung der ersten Frage von Bedeutung, ob die Lohnerhöhung i) vor Beginn des Mutterschaftsurlaubs, ii) vor
Ablauf des Zeitraums, für den ein einkommensabhängiges Mutterschaftsgeld gewährt wird, oder iii) zu einem anderen Zeitpunkt,
und wenn ja welchem, Wirksamkeit erlangt?
3.
Wenn die erste Frage bejaht wird:
a)
Wie muss die Lohnerhöhung bei der Berechnung oder Neuberechnung des normalen Wochenlohns im maßgeblichen Zeitraum berücksichtigt
werden?
b)
Muss der maßgebliche Zeitraum geändert werden?
c)
Wenn überhaupt, dann in welcher Weise sind andere in dem Zeitraum, auf den sich die Lohnerhöhung bezieht, eintretende Faktoren,
wie z. B. die Anzahl der geleisteten Arbeitsstunden, und der Grund für die Lohnerhöhung zu berücksichtigen?
d)
Ergibt sich daraus, dass bei einer Lohnkürzung nach Ablauf des maßgeblichen Zeitraums, aber vor Beendigung des Mutterschaftsurlaubs
das gesetzliche Mutterschaftsgeld unter Berücksichtigung der Lohnkürzung berechnet oder neu berechnet werden muss, und wenn
ja, wie hat dies zu geschehen?
Zum Antrag auf Wiedereröffnung der mündlichen Verhandlung
Mit Schriftsatz, der am 18. November 2003 bei der Kanzlei des Gerichtshofes eingegangen ist, hat die Regierung des Vereinigten
Königreichs gemäß Artikel 61 der Verfahrensordnung die Wiedereröffnung der mündlichen Verhandlung beantragt.
Zur Begründung dieses Antrags trägt sie vor, der Generalanwalt sei in seinen Schlussanträgen auf eine Frage eingegangen, die
vom vorlegenden Gericht nicht ausdrücklich gestellt worden sei.
Der Gerichtshof kann gemäß Artikel 61 seiner Verfahrensordnung die mündliche Verhandlung von Amts wegen, auf Vorschlag des
Generalanwalts oder auch auf Antrag der Parteien wieder eröffnen, wenn er sich für unzureichend unterrichtet hält oder ein
zwischen den Parteien nicht erörtertes Vorbringen für entscheidungserheblich erachtet (vgl. Beschluss vom 4. Februar 2000
in der Rechtssache C-17/98, Emesa Sugar, Slg. 2000, I-665, Randnr. 18, Urteile vom 19. Februar 2002 in der Rechtssache C-309/99,
Wouters u. a., Slg. 2002, I-1577, Randnr. 42, und vom 13. November 2003 in der Rechtssache C-209/01, Schilling und Fleck-Schilling,
Slg. 2003, I-0000, Randnr. 19).
Im vorliegenden Fall ist der Gerichtshof jedoch nach Anhörung des Generalanwalts der Auffassung, dass er über sämtliche Informationen
verfügt, die er für die Beantwortung der gestellten Fragen benötigt, und dass diese Informationen im Laufe der Verhandlung
erörtert worden sind. Demzufolge ist der Antrag auf Wiedereröffnung der mündlichen Verhandlung zurückzuweisen.
Zu den Vorabentscheidungsfragen
Zur ersten und zur zweiten Frage
Die erste Frage des vorlegenden Gerichts geht dahin, ob Artikel 119 EG-Vertrag und das Urteil Gillespie u. a. so auszulegen
sind, dass einer Frau ein Anspruch darauf zusteht, dass eine Lohnerhöhung, die ihr nach dem maßgeblichen Zeitraum gewährt
worden ist und die nicht auf diesen Zeitraum zurückwirkt, bei der Berechnung des lohnabhängigen Teils ihres gesetzlichen Mutterschaftsgeldes
berücksichtigt wird. Seine zweite Frage geht dahin, ob es für die Beantwortung der ersten Frage von Bedeutung ist, ob diese
Lohnerhöhung vor Beginn des Mutterschaftsurlaubs oder vor dem Ende des Zeitraums, für den der einkommensabhängige Teil des
Mutterschaftsgeldes gezahlt wird, oder zu einem anderen Zeitpunkt Wirksamkeit erlangt. Da diese Fragen eng miteinander verknüpft
sind, sind sie zusammen zu prüfen.
Vorab ist darauf hinzuweisen, dass die Richtlinie 92/85, die von den Mitgliedstaaten spätestens am 19. Oktober 1994 umgesetzt
sein musste, zwar zu der für das Ausgangsverfahren in der Rechtssache Gillespie u. a. maßgeblichen Zeit nicht anwendbar war,
dass sie aber im Rahmen der vorliegenden Rechtssache ratione temporis Anwendung findet.
Zwar sieht diese Richtlinie in Artikel 11 Nummern 2 und 3 vor, dass bestimmte mit dem Arbeitsvertrag von Personen wie der
Klägerin verbundene Rechte zu gewährleisten sind, sie erlaubt es jedoch als solche nicht, die ersten beiden Fragen des vorlegenden
Gerichts sachdienlich zu beantworten.
Daher ist zu prüfen, ob sich eine Antwort auf diese Frage aus anderen Vorschriften oder Grundsätzen des Gemeinschaftsrechts
herleiten lässt.
Nach Artikel 1 der Richtlinie 75/117 bedeutet der in dem zur maßgeblichen Zeit geltenden Artikel 119 EG-Vertrag niedergelegte
Grundsatz des gleichen Entgelts für Männer und Frauen bei gleicher Arbeit oder bei einer Arbeit, die als gleichwertig anerkannt
wird, die Beseitigung jeder Diskriminierung aufgrund des Geschlechts in Bezug auf sämtliche Entgeltsbestandteile und ‑bedingungen.
Was, erstens, den in diesen Vorschriften verwendeten Begriff des Entgelts angeht, sind nach der Definition in Artikel 119
Absatz 2 EG-Vertrag unter diesem Begriff alle Vergünstigungen zu verstehen, die der Arbeitgeber aufgrund des Dienstverhältnisses
dem Arbeitnehmer mittelbar und unmittelbar zahlt. Für die Anwendung dieses Artikels kommt es auf die Rechtsnatur dieser Vergünstigungen
nicht an, sofern sie im Zusammenhang mit dem Dienstverhältnis gewährt werden (vgl. Urteil vom 9. Februar 1982 in der Rechtssache
12/81, Garland, Slg. 1982, 359, Randnr. 10, und Urteil Gillespie u. a., Randnr. 12).
Zu den als Entgelt qualifizierten Vergünstigungen gehören insbesondere die vom Arbeitgeber aufgrund von Rechtsvorschriften
und aufgrund des Vorliegens von Arbeitsverträgen gezahlten Vergünstigungen, die den Arbeitnehmern ein Einkommen sichern sollen,
selbst wenn sie in besonderen gesetzlich vorgesehenen Fällen keine in ihrem Arbeitsvertrag vorgesehene Tätigkeit ausüben (Urteil
vom 4. Juni 1992 in der Rechtssache C-360/90, Bötel, Slg. 1992, I-3589, Randnrn. 14 und 15, und Urteil Gillespie u. a., Randnr.
13 sowie die dort zitierte Rechtsprechung).
Da die Leistung, die der Arbeitgeber einer Arbeitnehmerin aufgrund der gesetzlichen Vorschriften oder der Tarifverträge während
ihres Mutterschaftsurlaubs zahlt, auf dem Arbeitsverhältnis beruht, stellt sie ein Entgelt im Sinne des Artikels 119 EG-Vertrag
und der Richtlinie 75/117 dar (Urteil Gillespie u. a., Randnr. 14, und Urteil vom 27. Oktober 1998 in der Rechtssache C-411/96,
Boyle u. a., Slg. 1998, I-6401, Randnr. 38).
Zweitens liegt nach ständiger Rechtsprechung eine Diskriminierung vor, wenn unterschiedliche Vorschriften auf gleiche Sachverhalte
angewandt werden oder wenn dieselbe Vorschrift auf ungleiche Sachverhalte angewandt wird (siehe insbesondere Urteil vom 14.
Februar 1995 in der Rechtssache C-279/93, Schumacker, Slg. 1995, I-225, Randnr. 30, und Urteil Gillespie u. a., Randnr. 16).
Während eines im nationalen Recht vorgesehenen Mutterschaftsurlaubs befinden sich Frauen in einer besonderen Situation, die
verlangt, dass ihnen ein besonderer Schutz gewährt wird, die jedoch u. a. nicht mit der Situation eines Mannes oder mit der
einer Frau, die tatsächlich an ihrem Arbeitsplatz arbeitet, gleichgesetzt werden kann (Urteil Gillespie u. a., Randnr. 17).
Die Betroffenen können daher nicht aufgrund von Artikel 119 EG-Vertrag fordern, dass ihnen während ihres Mutterschaftsurlaubs
ihr volles Entgelt weiter gezahlt wird, als ob sie wie die anderen Arbeitnehmer tatsächlich an ihrem Arbeitsplatz arbeiteten
(Urteil Gillespie u. a., Randnr. 20).
Jedoch hat der Gerichtshof, drittens, in Randnummer 22 des Urteils Gillespie u. a. entschieden: Da die während des Mutterschaftsurlaubs
gezahlte Leistung einem Wochenlohn entspricht, der aufgrund des durchschnittlichen Lohns berechnet wird, den die Arbeitnehmerin
in einem bestimmten Zeitpunkt, als sie tatsächlich an ihrem Arbeitsplatz arbeitete, erhielt und der ihr Woche für Woche wie
jedem anderen Arbeitnehmer ausgezahlt wurde, verlangt das Diskriminierungsverbot, dass Arbeitnehmerinnen, die während des
Mutterschaftsurlaubs weiter durch den Arbeitsvertrag oder das Arbeitsverhältnis an ihren Arbeitgeber gebunden sind, ebenso
wie jeder andere Arbeitnehmer gegebenenfalls sogar rückwirkend in den Genuss einer Lohnerhöhung gelangen, die zwischen dem
Beginn des Zeitraums, für den der Referenzlohn gezahlt worden ist, und dem Ende des Mutterschaftsurlaubs erfolgt ist. Würde
die Arbeitnehmerin nämlich von einer solchen Lohnerhöhung während ihres Mutterschaftsurlaubs ausgeschlossen, so hätte dies
diskriminierenden Charakter, da sie, wenn sie nicht schwanger gewesen wäre, den erhöhten Lohn erhalten hätte.
Daraus folgt, dass Artikel 119 EG-Vertrag in einer Rechtssache wie der des Ausgangsverfahrens, in dem das der Arbeitnehmerin
durch nationales Recht garantierte Einkommen teilweise anhand des von ihr vor ihrem Mutterschaftsurlaub bezogenen Lohns berechnet
wird, für diese einen Anspruch darauf begründet, dass die Lohnerhöhung, die sie nach dem Beginn des Zeitraums, für den der
Referenzlohn gezahlt worden ist, und dem Ende des Mutterschaftsurlaubs erhalten hat, bei der Bestimmung der Bestandteile ihres
Lohns berücksichtigt wird, die der Berechnung der von ihrem Arbeitgeber gewährten Vergünstigung dienen.
Das in Randnummer 22 des Urteils Gillespie u. a. genannte Erfordernis gebietet nämlich, dass in die Lohnbestandteile, die
dazu dienen, die Höhe des Entgelts zu bestimmen, das der Arbeitnehmerin während ihres Mutterschaftsurlaubs zusteht, eine Lohnerhöhung
einbezogen wird, die nach dem Beginn des Zeitraums erfolgt ist, für den der Referenzlohn gezahlt worden ist, ohne dass dies
– entgegen dem, was die Regierung des Vereinigten Königreichs vorträgt – auf den Fall beschränkt wäre, dass diese Erhöhung
rückwirkend für diesen Zeitraum gilt.
Nach alledem ist auf die erste und die zweite Frage zu antworten, dass Artikel 119 EG-Vertrag – soweit das von der Arbeitnehmerin
während ihres Mutterschaftsurlaubs bezogene Entgelt zumindest teilweise anhand des Lohnes bestimmt wird, den sie vor Beginn
dieses Urlaubs erhalten hat – gebietet, dass eine Lohnerhöhung, die zwischen dem Beginn des Zeitraums, für den der Referenzlohn
gezahlt worden ist, und dem Ende dieses Urlaubs erfolgt, in die Lohnbestandteile einbezogen wird, die für die Berechnung der
Höhe dieses Entgelts berücksichtigt werden. Das gilt nicht nur für den Fall, dass diese Erhöhung rückwirkend für den Zeitraum
gilt, für den der Referenzlohn gezahlt worden ist.
Zur dritten Frage
Die dritte Frage des vorlegenden Gerichts geht – für den Fall, dass der Gerichtshof das Recht auf Berücksichtigung der Lohnerhöhung
unter Umständen wie denjenigen des Ausgangsverfahrens anerkennen sollte – im Wesentlichen dahin, nach welchen Modalitäten
eine solche Erhöhung in die Berechnung des der Arbeitnehmerin während ihres Mutterschaftsurlaubs zustehenden Entgelts einzubeziehen
ist und ob auch eine Lohnkürzung zu berücksichtigen ist, der die Arbeitnehmerin nach dem Zeitraum, für den der Referenzlohn
gezahlt worden ist, und während des Mutterschaftsurlaubs ausgesetzt sein könnte.
Zum ersten Punkt ist darauf hinzuweisen, dass der Gerichtshof gemäß Artikel 234 EG, der auf einer klaren Trennung der Aufgaben
zwischen den nationalen Gerichten und dem Gerichtshof beruht, nur befugt ist, sich auf der Grundlage des ihm vom nationalen
Gericht unterbreiteten Sachverhalts zur Auslegung oder zur Gültigkeit einer Gemeinschaftsvorschrift zu äußern (Urteil vom
2. Juni 1994 in der Rechtssache C-30/93, AC-ATEL Electronics, Slg. 1994, I-2305, Randnr. 16). Demzufolge ist es im Rahmen
des Verfahrens nach Artikel 234 EG nicht Sache des Gerichtshofes, sondern des vorlegenden Gerichts, auf innerstaatliche Maßnahmen
oder Sachverhalte die gemeinschaftsrechtlichen Vorschriften anzuwenden, die der Gerichtshof ausgelegt hat (Urteile vom 28.
März 1979 in der Rechtssache 222/78, ICAP, Slg. 1979, 1163, Randnr. 10, und vom 22. Juni 1999 in der Rechtssache C-342/97,
Lloyd Schuhfabrik Meyer, Slg. 1999, I-3819, Randnr. 11).
Da außerdem die Modalitäten der Umsetzung des in Randnummer 50 des vorliegenden Urteils genannten Erfordernisses nicht Gegenstand
einer gemeinschaftsrechtlichen Regelung sind, können sie von den zuständigen Stellen des betreffenden Mitgliedstaats festgesetzt
werden, sofern diese dieses Erfordernis sowie alle Vorschriften des Gemeinschaftsrechts beachten, insbesondere diejenigen
der Richtlinie 92/85. Es ist daher weder Sache des Gerichtshofes, über die Frage zu entscheiden, nach welchen Modalitäten
eine Lohnerhöhung bei der Bestimmung des Referenzlohns zu berücksichtigen ist, noch darüber, ob der Zeitraum, für den dieser
Lohn gezahlt wird, zu ändern ist oder ob – jedenfalls wenn es in der Akte an ausreichenden Anhaltspunkten fehlt – andere Faktoren
zu berücksichtigen sind, die in die Festsetzung dieses Lohns einfließen könnten.
Was die Frage der Berücksichtigung eventueller Lohnkürzungen angeht, obliegt es dem Gerichtshof nach Artikel 234 EG, zur Prüfung
seiner eigenen Zuständigkeit die Umstände zu untersuchen, unter denen er von dem vorlegenden Gericht angerufen worden ist.
Denn der Geist der Zusammenarbeit, in dem das Vorabentscheidungsverfahren durchzuführen ist, verlangt, dass das vorlegende
Gericht auf die dem Gerichtshof übertragene Aufgabe Rücksicht nimmt, zur Rechtspflege in den Mitgliedstaaten beizutragen,
nicht aber, Gutachten zu allgemeinen oder hypothetischen Fragen abzugeben (Urteile vom 15. Dezember 1995 in der Rechtssache
C-415/93, Bosman, Slg. 1995, I-4921, Randnr. 59, vom 13. März 2001 in der Rechtssache C-379/98, PreussenElektra, Slg. 2001,
I-2099, Randnr. 38, vom 22. Januar 2002 in der Rechtssache C-390/99, Canal Satélite Digital, Slg. 2002, I-607, Randnr. 18,
und vom 21. März 2002 in der Rechtssache C-451/99, Cura Anlagen, Slg. 2002, I-3193, Randnr. 16).
Im vorliegenden Fall ergibt sich der hypothetische Charakter des Problems, über das der Gerichtshof damit zu entscheiden hätte,
daraus, dass der Ausgangsrechtsstreit, so wie er im Vorlagebeschluss beschrieben wird, sich ausschließlich auf die Ablehnung
der Berücksichtigung einer Lohnerhöhung bezieht, ohne dass von einer Lohnkürzung die Rede wäre. Somit kann die Antwort auf
den zweiten Teil der dritten Frage des vorlegenden Gerichts keine Auswirkungen auf das Ausgangsverfahren haben. Dieser Teil
der Frage ist daher unzulässig.
Nach alledem ist auf die dritte Frage zu antworten, dass es, wenn es keine einschlägige gemeinschaftsrechtliche Regelung gibt,
Sache der zuständigen nationalen Stellen ist, die Modalitäten festzulegen, nach denen unter Beachtung aller gemeinschaftsrechtlichen
Vorschriften und insbesondere der Richtlinie 92/85 in die Lohnbestandteile, die zur Bestimmung der Höhe des der Arbeitnehmerin
während ihres Mutterschaftsurlaubs zustehenden Entgelts dienen, eine vor oder während dieses Urlaubs eingetretene Lohnerhöhung
einzufließen hat.
Kosten
Die Auslagen der Regierung des Vereinigten Königreichs und der Kommission, die Erklärungen vor dem Gerichtshof abgegeben haben,
sind nicht erstattungsfähig. Für die Parteien des Ausgangsverfahrens ist das Verfahren ein Zwischenstreit in dem bei dem vorlegenden
Gericht anhängigen Rechtsstreit; die Kostenentscheidung ist daher Sache dieses Gerichts.
Aus diesen Gründen
DER GERICHTSHOF
auf die ihm vom Court of Appeal (England & Wales) (Civil Division) mit Beschluss vom 27. März 2002 vorgelegten Fragen für
Recht erkannt:
1.
Soweit das von der Arbeitnehmerin während ihres Mutterschaftsurlaubs bezogene Entgelt zumindest teilweise anhand des Lohnes
bestimmt wird, den sie vor Beginn dieses Urlaubs erhalten hat, gebietet 119 EG-Vertrag (die Artikel 117 bis 120 EG-Vertrag
sind durch die Artikel 136 EG bis 143 EG ersetzt worden), dass eine Lohnerhöhung, die zwischen dem Beginn des Zeitraums, für
den der Referenzlohn gezahlt worden ist, und dem Ende dieses Urlaubs erfolgt, in die Lohnbestandteile einbezogen wird, die
für die Berechnung der Höhe dieses Entgelts berücksichtigt werden. Das gilt nicht nur für den Fall, dass diese Erhöhung rückwirkend
für den Zeitraum gilt, für den der Referenzlohn gezahlt worden ist.
2.
Wenn es keine einschlägige gemeinschaftsrechtliche Regelung gibt, ist es Sache der zuständigen nationalen Stellen, die Modalitäten
festzulegen, nach denen unter Beachtung aller gemeinschaftsrechtlichen Vorschriften und insbesondere der Richtlinie 92/85/EWG
des Rates vom 19. Oktober 1992 über die Durchführung von Maßnahmen zur Verbesserung der Sicherheit und des Gesundheitsschutzes
von schwangeren Arbeitnehmerinnen, Wöchnerinnen und stillenden Arbeitnehmerinnen am Arbeitsplatz (zehnte Einzelrichtlinie
im Sinne des Artikels 16 Absatz 1 der Richtlinie 89/391/EWG) in die Lohnbestandteile, die zur Bestimmung der Höhe des der
Arbeitnehmerin während ihres Mutterschaftsurlaubs zustehenden Entgelts dienen, eine vor oder während dieses Urlaubs eingetretene
Lohnerhöhung einzufließen hat.
Skouris
Jann
Timmermans
Gulmann
Cunha Rodrigues
Rosas
La Pergola
Puissochet
Schintgen
Macken
Colneric
Verkündet in öffentlicher Sitzung in Luxemburg am 30. März 2004.
Der Kanzler
Der Präsident
R. Grass
V. Skouris
–
Verfahrenssprache: Englisch.