CELEX: 62003CJ0494
Directive 69/335
Impôts indirects frappant les rassemblements de capitaux
Régime national imposant une société de capitaux (société fille) au titre du droit d'apport à l'occasion d'un apport effectué par sa société mère (société grand-mère) en faveur de sa filiale (société petite-fille)
Droit d'apport
Augmentation du capital social
Versement 'sur l'agio'
Augmentation de l'avoir social
Augmentation de la valeur des parts sociales
Prestation effectuée par un associé
Versement par l'associé de l'associé
Versement à une filiale
'Véritable bénéficiaire'
Perception du droit d'apport une seule fois (dans la Communauté)
Article 52 du traité CE (devenu, après modification, article 43 CE)
Liberté d'établissement
Pratique nationale exonérant la société de capitaux (société fille) de l'imposition uniquement si sa filiale (société petite-fille) est également établie dans cet État membre

1       La demande de décision préjudicielle porte sur l’interprétation des articles 2 et 4 de la directive 69/335/CEE du Conseil,
du 17 juillet 1969, concernant les impôts indirects frappant les rassemblements de capitaux (JO L 249, p. 25), telle que modifiée
par la directive 85/303/CEE du Conseil, du 10 juin 1985 (JO L 156, p. 23, ci‑après la «directive 69/335»), ainsi que de l’article
52 du traité CE (devenu, après modification, article 43 CE).
2       Cette demande a été présentée dans le cadre d’un litige opposant la société Senior Engineering Investments BV (ci-après «Senior
BV» ou la «société fille») au Staatssecretaris van Financïen au sujet de la perception d’un droit d’apport à l’occasion d’une
contribution financière versée par sa société mère, Senior Engineering Investments Ltd (ci-après «Senior Ltd» ou la «société
grand-mère»), «sur l’agio» de sa filiale, Senior Engineering Trading Gesellschaft für Autozulieferteile mbH (ci-après «Senior
GmbH» ou la «société petite‑fille»).

Le cadre juridique

La réglementation communautaire
3       Ainsi qu’il ressort de ses premier et deuxième considérants, la directive 69/335 tend à promouvoir la libre circulation des
capitaux, liberté qui est considérée comme essentielle à la création d’un marché intérieur. À ce titre, elle vise à éliminer
les obstacles fiscaux dans le domaine des rassemblements de capitaux, dont, notamment, les apports effectués, par les associés
ou les actionnaires, à leurs sociétés de capitaux.
4       À cet effet, les articles 1
er
à 9 de la directive 69/335 prévoient la perception d’un droit harmonisé sur les apports à des sociétés de capitaux (ci-après
le «droit d’apport»).
5       Selon le sixième considérant de la directive 69/335, ce droit d’apport est perçu une seule fois dans la Communauté et est
d’un niveau égal dans tous les États membres.
6       Ainsi, aux termes de l’article 2, paragraphe 1, de cette directive, «[l]es opérations soumises au droit d’apport sont uniquement
taxables dans l’État membre sur le territoire duquel se trouve le siège de direction effective de la société de capitaux au
moment où interviennent ces opérations».
7       L’article 4 de la directive 69/335 fixe la liste des opérations que les États membres peuvent ou doivent, selon le cas, frapper
d’un droit d’apport (ci-après les «apports en société»).
8       Ainsi, l’article 4, paragraphe 1, sous c), de cette directive dispose que les États membres soumettent au droit d’apport «l’augmentation
du capital social d’une société de capitaux au moyen de l’apport de biens de toute nature».
9       Aux termes du paragraphe 2, sous b), de cette même disposition, les États membres peuvent soumettre au droit d’apport «l’augmentation
de l’avoir social d’une société de capitaux au moyen de prestations effectuées par un associé [ou un actionnaire] qui n’entraînent
pas une augmentation du capital social, mais qui trouvent leur contrepartie dans une modification des droits sociaux ou bien
qui sont susceptibles d’augmenter la valeur des parts sociales [ou des actions]».
10     Toutefois, conformément à l’article 7, paragraphe 2, de la directive 69/335, «[l]es États membres peuvent […] exonérer du
droit d’apport toutes les opérations autres que celles visées au paragraphe 1 [ces dernières étant toujours exonérées] […]».

La réglementation nationale
11     L’article 32, paragraphe 1, de la Wet op de belastingen van rechtsverkeer (loi sur l’imposition des transactions juridiques),
du 24 décembre 1970 (Stb. 1970, n° 611), telle que modifiée par la loi du 13 décembre 1996 (Stb. 1996, n° 652), dispose que,
sous la dénomination «kapitaalbelasting» (droit d’apport), un impôt est perçu sur les rassemblements de capitaux répartis
en actions dans des organismes établis aux Pays-Bas.
12     En vertu de l’article 34, sous c) et d), de cette loi, on entend par «rassemblement de capital réparti en actions» «le rassemblement
de capitaux pour lequel des actions de jouissance, des parts de fondateur ou autres sont accordés, donnant droit à une part
du bénéfice ou de l’excédent présent lors de la dissolution ou de la liquidation» ainsi que «le versement en capital d’un
actionnaire ou d’un détenteur d’actions de jouissance ou de parts de fondateur, ou autres, sans que les droits visés sous
c) soient expressément octroyés».
13     L’article 63 de la Algemene wet inzake rijksbelastingen (loi générale sur les impôts), du 2 juillet 1959 (Stb. 1959, n° 301),
contient une clause dite de «hardship» sur la base de laquelle le ministre ou le secrétaire d’État aux Finances peut redresser,
dans certaines situations ou certains groupes de situations, des injustices disproportionnées pouvant se produire lors de
l’application de la loi fiscale.

Les mesures d’application
14     La juridiction de renvoi constate que, au moment des faits pertinents, le Royaume des Pays-Bas suivait une politique selon
laquelle une contribution versée par une société grand-mère à sa société petite-fille était, en principe, considérée comme
une opération imposable à la fois dans le chef de la société fille et dans le chef de la société petite-fille. Toutefois,
si toutes les deux étaient établies aux Pays-Bas, en application de la clause de «hardship», uniquement la société petite‑fille
était imposée.
15     Le gouvernement néerlandais observe cependant que, s’agissant des sociétés petites-filles établies en dehors des Pays-Bas,
l’inspecteur des impôts peut également renoncer à la perception du droit d’apport auprès d’une société fille, lorsqu’un droit
d’apport a déjà été perçu à l’étranger dans le chef de la société petite-fille.
16     Selon le gouvernement néerlandais, la politique suivie par le Royaume des Pays‑Bas consiste donc plutôt, pour des raisons
d’équité et afin d’éviter une double imposition dans le cadre d’un groupe de sociétés, dans l’exonération d’une société fille
dans tous les cas où la société petite-fille a déjà été imposée (aux Pays-Bas ou à l’étranger) et non seulement dans le cas
où cette dernière est établie aux Pays-Bas. En effet, dans les deux cas, la perception du droit d’apport dans le chef de la
société fille serait inéquitable au sens de la clause de «hardship».

Le litige au principal et les questions préjudicielles
17     Senior BV est une société à responsabilité limitée de droit néerlandais dont toutes les parts sociales sont détenues par la
société de droit anglais, Senior Ltd. Senior BV détient, à son tour, toutes les parts sociales dans la société de droit allemand,
Senior GmbH.
18     Le 8 décembre 1997, la société grand-mère, Senior Ltd, a versé une contribution d’un montant de 10 071 000 DEM (soit 11 349
000 NLG) à sa société petite-fille, Senior GmbH.
19     En Allemagne, cette opération n’a pas été soumise au paiement d’une quelconque redevance dans le chef de Senior GmbH, cet
État membre ayant, sur le fondement de l’article 7, paragraphe 2, de la directive 69/335, supprimé le droit d’apport depuis
le 1
er
janvier 1992.
20     Aux Pays-Bas, Senior BV a dû acquitter un montant de 113 490 NLG au titre du droit d’apport.
21     Senior BV a alors introduit un recours par lequel elle a contesté le bien‑fondé de cette imposition. Ce recours ayant été
rejeté par l’inspecteur des impôts ainsi que par le Gerechtshof te’s‑Gravenhage, Senior BV s’est pourvue en cassation contre
la décision rendue par ce dernier.
22     Ayant des doutes sur la compatibilité avec le droit communautaire du régime néerlandais imposant, d’une part, une société
(société fille) au titre du droit d’apport à l’occasion d’une contribution versée par sa société mère (société grand‑mère)
à sa filiale (société petite-fille), mais exonérant, d’autre part, de cette imposition une société (société fille) lorsque
sa filiale (société petite-fille) est également établie aux Pays‑Bas, le Hoge Raad der Nederlanden a décidé de surseoir à
statuer et de poser à la Cour les questions préjudicielles suivantes:
«1)      L’article 4, paragraphe 2, sous b), de la directive [69/335] permet‑il de percevoir un droit d’apport sur une société relativement
à une contribution financière informelle versée directement par la société mère de cette société à la société fille de ladite
société et, si oui, quelles sont les circonstances pertinentes à cet égard? Est-il notamment important que cette société soit
qualifiée, du point de vue économique, comme la «véritable bénéficiaire» […] de cette contribution financière informelle versée
directement?
2)      La liberté d’établissement prévue par les dispositions combinées de l’article 52 [du traité CE] et de l’article 58 [du traité
CE (devenu, après modification, article 48 CE)], interdit-elle à l’administration fiscale d’un État membre d’appliquer la
politique suivante: une société n’est pas redevable de droit d’apport sur la contribution financière informelle versée directement
par sa société mère à sa société fille si cette dernière est établie dans cet État membre. Dans cette appréciation, le fait
qu’au niveau de la multinationale un droit d’apport éventuellement plus élevé soit perçu que si cette société et sa société
fille étaient établies au Pays-Bas, est-il important, étant donné qu’en l’espèce la directive permet de percevoir un droit
d’apport tant de cette société que de sa société fille?»

Sur les questions préjudicielles

Sur la première question: l’imposition à titre de droit d’apport (article 4, paragraphes 1, sous c), et 2, sous b), de la
directive 69/335)
23     Par sa première question, la juridiction de renvoi demande, en substance, si, dans des circonstances telles que celles de
l’affaire au principal, la directive 69/335 s’oppose à ce qu’un État membre impose, au titre du droit d’apport, une société
de capitaux (société fille) à l’occasion d’une contribution versée par sa société mère (société grand‑mère) à sa filiale (société
petite-fille).
24     À cet égard, il convient de rappeler que la directive 69/335 prévoit, dans ses articles 1
er
à 9, la perception d’un droit d’apport harmonisé sur les apports en société.
25     Selon l’économie et la systématique de la directive 69/335, ce droit d’apport est perçu dans le chef de la société de capitaux
qui est le destinataire de l’apport en question. Ceci est normalement la société à laquelle les moyens ou les prestations
en question sont physiquement transmis. Ce n’est qu’exceptionnellement qu’il pourrait en être autrement et qu’il conviendrait
de rechercher la «véritable bénéficiaire» des moyens ou des prestations en question (voir, notamment, à propos d’une contribution
financière versée à des filiales de la société qui a augmenté son capital social, arrêt du 17 octobre 2002, ESTAG, C‑339/99,
Rec. p. I‑8837 points 44 à 47).
26     En outre, il résulte du sixième considérant et de l’article 2 de la directive 69/335 qu’un apport en société est imposé une
seule fois (dans la Communauté) (voir, en ce sens, notamment arrêts du 20 avril 1993, Ponente Carni et Cispadana Costruzioni,
C‑71/91 et C‑178/91, Rec. p. I‑1915, point 19, et du 17 décembre 1998, Codan, C‑236/97, Rec. p. I-8679, point 27).
27     Dans l’affaire au principal, il ressort des faits décrits par la juridiction de renvoi que la contribution en question a été
versée à la société petite‑fille (Senior GmbH) dans le cadre d’un apport en sa faveur. En revanche, rien dans les faits ne
permet d’affirmer qu’il s’agirait, dans les circonstances de l’affaire au principal, d’une situation exceptionnelle où une
autre société, telle que, par exemple, la société fille (Senior BV) devrait être considérée comme étant la «véritable bénéficiaire»
de ladite contribution.
28     Il convient donc d’examiner si, selon les règles de la directive 69/335, la contribution en question est soumise au droit
d’apport dans le chef de la société petite-fille (Senior GmbH). Si tel était le cas, cette même contribution ne pourrait plus,
en effet, être taxé dans le chef d’une autre société, en l’occurrence dans le chef de la société fille (Senior BV).
29     À cet égard, l’article 4 de la directive 69/335 définit les opérations que les États membres peuvent ou doivent, selon le
cas, frapper d’un droit d’apport (voir, en ce sens, notamment, arrêts du 18 mars 1993, Viessmann, C‑280/91, Rec. p. I-971,
point 12, et du 27 octobre 1998, Agas, C‑152/97, Rec. p. I-6553, points 19 et 20).
30     L’opération en question dans l’affaire au principal constituant une contribution financière versée par une société grand-mère
(Senior Ltd) à sa société petite-fille (Senior GmbH), elle pourrait, en principe, être analysée à la lumière soit de l’article
4, paragraphe 1, sous c), de la directive 69/335, soit de l’article 4, paragraphe 2, sous b), de celle-ci.
31     Ainsi, l’article 4, paragraphe 1, sous c), de ladite directive prévoit la perception d’un droit d’apport au titre de l’augmentation
du capital social d’une société de capitaux au moyen de l’apport de biens de toute nature.
32     L’article 4, paragraphe 2, sous b), de cette même directive dispose que les États membres peuvent soumettre au droit d’apport
l’augmentation de l’avoir social d’une société de capitaux au moyen de prestations effectuées par un associé (ou un actionnaire)
qui n’entraînent pas une augmentation du capital social, mais qui sont susceptibles d’augmenter la valeur des parts sociales
(ou des actions).
33     Or, en comparant ces deux dispositions, il convient de constater, à l’instar du gouvernement néerlandais, que l’«augmentation
du capital social» au sens de l’article 4, paragraphe 1, sous c), de la directive 69/335 implique l’augmentation formelle
du capital social au moyen soit d’une émission de nouvelles parts sociales ou actions, soit d’une augmentation de la valeur
nominale des parts sociales ou actions existantes (voir, en ce sens, sur la nature du capital social, arrêts du 15 juillet
1982, Felicitas Rickmers‑Linie, 270/81, Rec. p. 2771, point 15, et du 2 février 1988, Dansk Sparinvest, 36/86, Rec. p. 409,
point 13).
34     En revanche et dans la mesure où l’avoir social est défini comme l’ensemble des biens que les associés ont mis en commun avec
leurs accroissements (voir, en ce sens, arrêt du 28 mars 1990, Siegen, C‑38/88, Rec. p. I-1447, point 12), l’«augmentation
de l’avoir social» au sens de l’article 4, paragraphe 2, sous b), de ladite directive comprend, en principe, toute forme d’augmentation
du patrimoine social d’une société de capitaux. Ainsi, la Cour a qualifié d’«augmentation de l’avoir social» au sens de cette
disposition, par exemple, un transfert de bénéfices (voir arrêt du 13 octobre 1992, Weber Haus, C‑49/91, Rec. p. I-5207, point
10), un prêt sans intérêts (voir, notamment, arrêt du 17 septembre 2002, Norddeutsche Gesellschaft zur Beratung und Durchführung
von Entsorgungsaufgaben bei Kernkraftwerken, C‑392/00, Rec. p. I-7397, point 18), une reprise des pertes (voir arrêt Siegen,
précité, point 13), la renonciation à une créance (voir arrêt du 5 février 1991, Deltakabel, C‑15/89, Rec. p. I‑241, point
12).
35     Dans l’affaire au principal, la contribution en question a été versée «sur l’agio» de la société petite-fille (Senior GmbH).
Or, dans la mesure où un versement «sur l’agio» ne comporte pas d’«augmentation du capital social», cette contribution ne
relève pas de l’article 4, paragraphe 1, sous c), de la directive 69/335.
36     La contribution en question relève cependant du champ d’application de l’article 4, paragraphe 2, sous b), de cette directive.
37     En effet, en premier lieu, le versement de la contribution financière en question a «augmenté l’avoir social» de la société
petite-fille (Senior GmbH).
38     En deuxième lieu, cette contribution était «susceptible d’augmenter la valeur des parts sociales» dans cette même société.
À la suite de cette contribution, les parts sociales dans la société petite-fille (Senior GmbH) ont de facto plus de valeur.
39     En troisième lieu, la contribution en question se présente comme une «prestation effectuée par un associé». En effet, il est
vrai que cette contribution a été versée non pas par l’associé de Senior GmbH (Senior BV), mais par la société mère de cette
dernière (Senior Ltd), donc par l’associé de l’associé. Toutefois, il convient de rappeler que la Cour a adopté à l’égard
de l’origine d’un apport une approche non formelle, fondée sur son imputation réelle (voir, en ce sens, arrêts précités Weber
Haus, points 11 et 13; ESTAG, points 37 à 39 ainsi que 41, et du 17 octobre 2002, Develop, C‑71/00, Rec. p. I-8877, points
25 à 29). Or, la contribution en question ayant été versée, par la société grand-mère (Senior Ltd) à la société petite-fille
(Senior GmbH), afin d’augmenter la valeur des parts sociales dans cette dernière et cette augmentation étant surtout dans
l’intérêt de son unique associé, à savoir Senior BV, il convient de constater que ladite contribution doit être attribuée
à cette dernière, donc à Senior BV. Il s’agit donc d’une «prestation effectuée par un associé» au sens de l’article 4, paragraphe
2, sous b), de la directive 69/335.
40     Il s’ensuit que, selon les règles de la directive 69/335, la contribution en question dans l’affaire au principal est soumise
au droit d’apport dans le chef de la société petite-fille (Senior GmbH).
41     Or, étant donné que, conformément à l’article 2, paragraphe 1, de la directive 69/335, lu en combinaison avec le sixième considérant
de celle-ci, un apport en société ne peut être taxé qu’une seule fois (dans la Communauté), ladite contribution ne saurait
faire l’objet d’une seconde imposition, cette fois-ci dans le chef de la société fille (Senior BV).
42     À cet égard, il importe peu que la contribution en question ait éventuellement également augmenté l’avoir social de la société
fille (Senior BV). En effet, il convient de constater, comme M. l’avocat général au point 21 de ses conclusions, qu’une telle
augmentation ne pourrait constituer qu’un effet économique automatique et accessoire de l’apport effectué en faveur de la
société petite-fille (Senior GmbH). Elle ne serait donc pas due à un second apport distinct qui pourrait, en tant que tel,
être soumis à l’imposition.
43     De même, il importe peu que l’État membre compétent, en vertu de l’article 2, paragraphe 1, de la directive 69/335, pour taxer
la société petite-fille (Senior GmbH), à savoir la République fédérale d’Allemagne, n’ait, en réalité, pas imposé cette société
parce que le droit d’apport y est supprimé depuis le 1
er
janvier 1992. Les États membres sont en effet, conformément à l’article 7, paragraphe 2, de la directive 69/335, libres d’exonérer
du droit d’apport les apports en société, sans que cette exonération ait pour conséquence de permettre à un autre État membre
de les imposer. Au contraire, la directive 69/335 favorise et encourage tant les exonérations ponctuelles au droit d’apport
(articles 7, paragraphes 1 et 3, 8 et 9) que sa suppression complète (article 7, paragraphe 2). Cette directive ne saurait
donc être interprétée de manière à permettre à un État membre de profiter, pour augmenter ses recettes fiscales, de la tempérance
fiscale d’un autre État membre.
44     Eu égard à ce qui précède, il convient donc de répondre à la première question que, dans des circonstances telles que celles
de l’affaire au principal, l’article 4, paragraphe 2, sous b), de la directive 69/335, lu en combinaison avec l’article 2,
paragraphe 1, et le sixième considérant de celle-ci, s’oppose à ce qu’un État membre impose, au titre du droit d’apport, une
société de capitaux (société fille) à l’occasion d’une contribution versée par sa société mère (société grand-mère) à sa filiale
(société petite-fille).

Sur la seconde question: le droit à la liberté d’établissement (article 52 du traité CE)
45     Compte tenu de la réponse donnée à la première question, il n’y a pas lieu de répondre à la seconde question.

Sur les dépens
46     La procédure revêtant, à l’égard des parties au principal, le caractère d’un incident soulevé devant la juridiction de renvoi,
il appartient à celle-ci de statuer sur les dépens. Les frais exposés pour soumettre des observations à la Cour, autres que
ceux desdites parties, ne peuvent faire l’objet d’un remboursement.
Par ces motifs, la Cour (première chambre) dit pour droit:
Dans des circonstances telles que celles de l’affaire au principal, l’article 4, paragraphe 2, sous b), de la directive 69/335/CEE
du Conseil, du 17 juillet 1969, concernant les impôts indirects frappant les rassemblements de capitaux, telle que modifiée
par la directive 85/303/CEE du Conseil, du 10 juin 1985, lu en combinaison avec l’article 2, paragraphe 1, et le sixième considérant
de celle-ci, s’oppose à ce qu’un État membre impose, au titre du droit d’apport, une société de capitaux (société fille) à
l’occasion d’une contribution versée par sa société mère (société grand-mère) à sa filiale (société petite-fille).
Signatures
*
Langue de procédure: le néerlandais.