CELEX: 62003CJ0519
Accordo quadro sul congedo parentale
Sostituzione del congedo di maternità al congedo parentale
Data a partire dalla quale è attribuito un diritto individuale al congedo parentale

1       Con il suo ricorso, la Commissione delle Comunità europee chiede alla Corte di dichiarare che il Granducato di Lussemburgo,
nell’adottare gli artt. 7, n. 2, e 19, quinto comma, della legge 12 febbraio 1999, istitutiva di un congedo parentale e di
un congedo per ragioni familiari (in prosieguo: la «legge del 1999»), introdotta nell’ordinamento giuridico lussemburghese
dall’art. XXIV della legge 12 febbraio 1999, riguardante l’attuazione del piano d’azione nazionale per l’impiego del 1998
(
Mémorial
A 1999, pag. 190), articoli che riguardano rispettivamente:
–       la sostituzione del congedo di maternità al congedo parentale, e
–       la data a partire dalla quale è attribuito un diritto individuale a un congedo parentale,
ha violato gli obblighi ad esso incombenti in virtù della clausola 2, punto 1, dell’accordo quadro sul congedo parentale (in
prosieguo: l’«accordo quadro») che figura in allegato alla direttiva del Consiglio 3 giugno 1996, 96/34/CE, concernente l’accordo
quadro sul congedo parentale concluso dall’UNICE, dal CEEP e dalla CES (GU L 145, pag. 4).

Contesto normativo

Normativa comunitaria
2       L’art. 2, n. 1, della direttiva 96/34 dispone che gli Stati membri dovevano mettere in vigore le disposizioni legislative,
regolamentari e amministrative necessarie a conformarsi a quest’ultima non oltre il 3 giugno 1998.
3       La clausola 2, n. 1, dell’accordo quadro è formulata come segue:
«Fatta salva la clausola 2.2, il presente accordo attribuisce ai lavoratori, di ambo i sessi, il diritto individuale al congedo
parentale per la nascita o l’adozione di un bambino, affinché possano averne cura per un periodo minimo di tre mesi fino a
un’età non superiore a 8 anni determinato dagli Stati membri e/o dalle parti sociali».

Normativa nazionale
4       L’art. 7, n. 2, della legge del 1999 stabilisce:
«In caso di gravidanza o adozione di un bambino durante il congedo parentale che dia diritto rispettivamente al congedo di
maternità o di adozione, quest’ultimo si sostituisce al congedo parentale, che ha termine».
5       L’art. 19, quinto comma, della stessa legge prevede:
«Le disposizioni del capitolo 1 sul congedo parentale possono essere fatte valere dai genitori dei bambini nati dopo il 31
dicembre 1998 o il cui procedimento di adozione è avviato presso il giudice competente successivamente a tale data».
6       Ai sensi dell’art. 10, sesto comma, della legge del 1999, nella sua versione risultante dalla legge 21 novembre 2002, che
modifica, tra l’altro, la legge 12 febbraio 1999, istitutiva di un congedo parentale e di un congedo per ragioni familiari
(
Mémorial
A 2002, pag. 3098; in prosieguo: la «legge del 2002»):
«Il rigetto definitivo, da parte della Cassa [nazionale delle prestazioni familiari], della domanda diretta ad ottenere l’indennità
prevista dall’art. 8 non osta all’eventuale concessione di un congedo parentale da parte del datore di lavoro alle condizioni
previste dalla direttiva 96/34 (…)».

Il procedimento precontenzioso
7       Con lettera di diffida 16 maggio 2001 la Commissione informava il Granducato di Lussemburgo che essa riteneva gli artt. 7,
n. 2, e 19, quinto comma, della legge del 1999 non conformi alla direttiva 96/34.
8       Il governo lussemburghese rispondeva a tale diffida con lettera del 26 luglio 2001, nella quale esso contestava l’inadempimento
ad esso imputato.
9       Il 13 novembre 2002 la Commissione inviava al Granducato di Lussemburgo un parere motivato, nel quale rilevava che la legge
del 1999 non si era ancora conformata al diritto comunitario relativamente alla sostituzione del congedo di maternità al congedo
parentale e alla data a partire dalla quale è attribuito un diritto individuale a un congedo parentale. In tale parere motivato
la Commissione invitava il detto Stato membro ad adottare le misure necessarie a conformarvisi entro un termine di due mesi
a decorrere dalla notificazione dello stesso.
10     Il 19 maggio 2003 le autorità lussemburghesi comunicavano alla Commissione la legge del 2002. Secondo il servizio giuridico
della Commissione, quest’ultima, alla data di proposizione del presente ricorso, non aveva ricevuto tale comunicazione.
11     Pertanto la Commissione, che non disponeva di nessun’altra informazione relativa a misure atte a conformare le disposizioni
nazionali di cui trattasi alla direttiva 96/34, decideva di proporre il presente ricorso.

Sul ricorso

Sulla ricevibilità
Argomenti delle parti
12     Il governo lussemburghese eccepisce l’irricevibilità del ricorso, sostenendo che quest’ultimo è privo di oggetto poiché il
Granducato di Lussemburgo ha posto rimedio all’inadempimento ad esso imputato attraverso le modifiche della legge del 1999
risultanti dalla legge del 2002, essendo queste ultime intervenute prima della scadenza del termine di due mesi imposto nel
parere motivato.
13     Il detto governo rileva che il ricorso è altresì irricevibile per il fatto che la Commissione ha fondato la sua domanda su
premesse errate, in quanto la stessa non ha tenuto conto della risposta al parere motivato da esso inviatole, smarrita dai
servizi di tale istituzione.
14     Nella sua controreplica, il Granducato di Lussemburgo aggiunge che il termine di due mesi ad esso accordato nel parere motivato
per rendere conforme la legislazione nazionale alla direttiva 96/34 non costituiva un termine ragionevole, in quanto era impossibile
procedere alle modifiche legislative richieste dalla Commissione in un lasso di tempo così breve.
15     La Commissione anzitutto deplora che la risposta al parere motivato che il Granducato di Lussemburgo ha inviato il 13 giugno
2003 al commissario sig.ra Diamantopoulou non sia stata trasmessa al segretariato generale di tale istituzione, che avrebbe
potuto comunicarla al suo servizio giuridico.
16     La Commissione ricorda in seguito la giurisprudenza della Corte secondo la quale l’esistenza di un inadempimento deve essere
valutata in base alla situazione dello Stato membro quale si presentava alla scadenza del termine stabilito nel parere motivato.
Tale giurisprudenza confermerebbe il diritto, per la Commissione, di mantenere il proprio ricorso nel caso in cui si fosse
posto rimedio all’inadempimento soltanto dopo la scadenza del termine stabilito nel parere motivato (v., in tal senso, sentenza 12
settembre 2002, causa C‑152/00, Commissione/Francia, Racc. pag. I‑6973, punto 15). Tale diritto esisterebbe a fortiori nell’ipotesi
in cui l’inadempimento persistesse dopo la scadenza del detto termine.
17     Infine, la Commissione sostiene che la mancata considerazione della risposta delle autorità lussemburghesi al parere motivato
è ininfluente ai fini della ricevibilità del ricorso e non costituisce una violazione dei diritti della difesa (v., in tal
senso, sentenza 19 maggio 1998, causa C‑3/96, Commissione/Paesi Bassi, Racc. pag. I‑3031, punto 20).
Giudizio della Corte
18     Secondo una costante giurisprudenza, l’esistenza di un inadempimento deve essere valutata in base alla situazione dello Stato
membro quale si presentava alla scadenza del termine stabilito nel parere motivato (v., in particolare, sentenze 4 luglio
2002, causa C‑173/01, Commissione/Grecia, Racc. pag. I‑6129, punto 7, e 10 aprile 2003, causa C‑114/02, Commissione/Francia,
Racc. pag. I‑3783, punto 9).
19     Deriva altresì da giurisprudenza costante che l’interesse della Commissione a presentare un ricorso ai sensi dell’art. 226 CE
sussiste anche ove l’inadempimento contestato sia stato eliminato dopo il termine stabilito nel parere motivato (v., in tal
senso, sentenza 21 giugno 1988, causa 283/86, Commissione/Belgio, Racc. pag. 3271, punto 6).
20     Nel caso di specie, anzitutto, la questione se la legge del 2002 avesse posto rimedio all’inadempimento contestato prima della
scadenza del termine stabilito nel parere motivato e se, di conseguenza, il ricorso fosse privo di oggetto prima della sua
proposizione è una questione che dev’essere esaminata nell’ambito dell’analisi del merito del ricorso.
21     Inoltre, il Granducato di Lussemburgo non può addurre la mancata considerazione della sua risposta al parere motivato, né
la trasmissione tardiva di tale risposta al segretariato generale della Commissione per giustificare l’eccezione d’irricevibilità
che egli solleva contro il ricorso. Infatti, la Corte ha già dichiarato che la mancata considerazione della risposta al parere
motivato non è decisiva. Così, al punto 20 della sua sentenza Commissione/Paesi Bassi, cit., la Corte ha dichiarato che, anche
supponendo che il procedimento contenzioso sia stato avviato con un ricorso della Commissione che non tenga conto di eventuali
nuovi elementi, di fatto o di diritto, dedotti dallo Stato membro interessato nella risposta al parere motivato, i diritti
della difesa di tale Stato non ne risultano lesi.
22     Infine, riguardo all’eccezione relativa all’inadeguatezza del termine di due mesi imposto al Granducato di Lussemburgo nel
parere motivato, tale motivo è stato sollevato per la prima volta nella controreplica e non si basa su elementi di diritto
o di fatto emersi durante il procedimento.
23     Pertanto, tale eccezione è irricevibile.
24     Da quanto precede risulta che il ricorso della Commissione è ricevibile.

Sul merito del ricorso
Sul primo motivo
–       Argomenti delle parti
25     Con il suo primo motivo, la Commissione sostiene che l’art. 7, n. 2, della legge del 1999, secondo il quale il diritto ad
un congedo di maternità che sorga durante il congedo parentale si sostituisce a quest’ultimo, che deve pertanto aver termine,
non è compatibile con la clausola 2, punto 1, dell’accordo quadro, nella parte in cui il detto art. 7, n. 2, prevede che il
congedo parentale debba obbligatoriamente aver termine quando inizia il congedo di maternità, senza che venga concessa alla
donna la possibilità di riportare il periodo di congedo di cui essa non ha potuto godere.
26     Secondo la Commissione, il congedo parentale si distingue dal congedo di maternità ed ha una finalità diversa da quella di
quest’ultimo. La donna, il cui congedo di maternità ha avuto inizio durante il suo congedo parentale, deve avere la possibilità,
tenuto conto del diritto individuale ad un congedo parentale di almeno tre mesi ad essa attribuito dalla clausola 2, punto 1,
dell’accordo quadro, di riportare il periodo del congedo parentale di cui non ha potuto godere in ragione del congedo di maternità.
27     Basandosi sul principio di non discriminazione, la Commissione conclude che, tenuto conto che il Granducato di Lussemburgo
ha deciso di attribuire un congedo parentale della durata di sei mesi a tempo pieno o di dodici mesi a tempo parziale, esso
deve altresì concedere un congedo parentale di una stessa durata a tutti coloro che rientrano nel campo soggettivo di applicazione
della direttiva 96/34 e non è pertanto libero, in mancanza di giustificazioni oggettive, di trattare questi ultimi in modo
differenziato.
28     Il governo lussemburghese sostiene che la violazione addotta dell’accordo quadro si realizza soltanto in casi estremamente
rari. Tenuto conto che l’art. 3, n. 4, della legge del 1999 stabilisce che uno dei genitori usufruisca del congedo parentale
immediatamente dopo il congedo di maternità e che, nella maggior parte dei casi, è la madre a godere di tale congedo, non
sarebbe biologicamente possibile che il suo congedo parentale venga interrotto da un congedo di maternità concesso in ragione
di un’altra gravidanza.
29     Il detto governo ammette che se, invece, fosse il padre a chiedere di godere del congedo parentale al termine del congedo
di maternità della donna, non si potrebbe allora escludere che, durante il congedo parentale preso a sua volta da quest’ultima,
in una data successiva, possa intervenire una gravidanza e, in ragione di ciò, un congedo di maternità che porrebbe prematuramente
fine al congedo parentale.
30     Il Granducato di Lussemburgo rileva che esso ha tuttavia posto rimedio ad un eventuale inadempimento adottando, prima della
scadenza del termine ad esso imposto nel parere motivato, la legge del 2002, la quale ha inserito nella legge del 1999 una
nuova versione dell’articolo 10 di quest’ultima. Il sesto comma di tale articolo prevede infatti che «il rigetto definitivo,
da parte della Cassa, della domanda diretta ad ottenere l’indennità prevista dall’art. 8 non osta all’eventuale concessione
di un congedo parentale da parte del datore di lavoro alle condizioni previste dalla direttiva 96/34 (…)».
–       Giudizio della Corte
31     La clausola 2, punto 1, dell’accordo quadro attribuisce ai lavoratori, uomini e donne, un diritto individuale a un congedo
parentale della durata minima di tre mesi.
32     In base al punto 9 delle considerazioni generali di tale accordo quadro, il congedo parentale è distinto dal congedo di maternità.
Il congedo parentale è concesso ai genitori affinché essi possano aver cura del loro bambino. È possibile usufruire di tale
congedo sino ad una determinata età di quest’ultimo, non superiore a otto anni. Per quanto riguarda il congedo di maternità,
esso persegue una finalità diversa. Esso mira a garantire la protezione della condizione biologica della donna e le relazioni
particolari tra la madre e il figlio durante il periodo successivo alla gravidanza e al parto, evitando che queste relazioni
siano turbate dal cumulo degli oneri derivanti dal contemporaneo svolgimento di un’attività lavorativa (v., in tal senso,
sentenza 29 novembre 2001, causa C‑366/99, Griesmar, Racc. pag. I‑9383, punto 43).
33     Ne risulta che ciascun genitore ha diritto a un congedo parentale della durata minima di tre mesi e che quest’ultimo non può
essere ridotto quando viene interrotto da un altro congedo che persegue una finalità diversa da quella di tale congedo parentale,
quale un congedo di maternità. La Corte ha già dichiarato che un congedo garantito dal diritto comunitario non può pregiudicare
il diritto di godere di un altro congedo garantito da tale diritto. Così, nella sentenza 18 marzo 2004, causa C‑342/01, Merino
Gómez (Racc. pag. I‑2605, punto 41), la Corte ha dichiarato che il godimento di un congedo di maternità non poteva pregiudicare
il diritto a ferie annuali complete.
34     Si deve constatare che il Granducato di Lussemburgo, nell’esigere che il congedo parentale abbia obbligatoriamente termine
nella data in cui esso è interrotto da un congedo di maternità o da un congedo di adozione senza la possibilità per il genitore
di riportare il periodo del detto congedo parentale di cui non ha potuto godere, non ha garantito a tutti i genitori un congedo
parentale della durata minima di tre mesi. Pertanto, tale Stato membro ha violato gli obblighi ad esso incombenti in forza
della direttiva 96/34.
35     Tale conclusione non è rimessa in discussione dalla circostanza che esiste una ridotta probabilità che un congedo di maternità
o un congedo di adozione possa porre termine prematuramente ad un congedo parentale. Infatti, una siffatta circostanza incide
non sull’esistenza dell’inadempimento contestato, ma soltanto sulla portata di quest’ultimo. Al riguardo, al punto 14 della
sentenza 27 novembre 1990, causa C‑209/88, Commissione/Italia (Racc. pag. I‑4313), la Corte ha dichiarato che il mancato rispetto
di un obbligo imposto da una norma di diritto comunitario costituisce di per sé un inadempimento e che è irrilevante la considerazione
che tale inosservanza non abbia prodotto effetti negativi.
36     Occorre tuttavia esaminare se le modificazioni della legge del 1999 da parte della legge del 2002 abbiano posto fine a tale
inadempimento.
37     Queste ultime modificazioni hanno inserito nella legge del 1999 una nuova versione del suo art. 10 e, in particolare, un sesto
comma di quest’ultimo. Orbene, tale disposizione non attribuisce un diritto ad un congedo parentale, ma si limita a prevedere
la possibilità che un tale congedo possa essere concesso da un datore di lavoro, e ciò a discrezione di quest’ultimo.
38     Pertanto, si deve constatare che l’art. 10, sesto comma, della legge del 1999 non ha posto fine all’inadempimento contestato
che risulta dall’art. 7, n. 2, di questa stessa legge.
39     Di conseguenza, il primo motivo addotto dalla Commissione a sostegno del proprio ricorso deve essere ritenuto fondato.
Sul secondo motivo
–       Argomenti delle parti
40     La Commissione sostiene che l’art. 19, quinto comma, della legge del 1999, che stabilisce che il diritto al congedo parentale
esiste soltanto per i bambini nati dopo il 31 dicembre 1998 o il cui procedimento di adozione ha avuto inizio dopo questa
data, è incompatibile con la direttiva 96/34.
41     Secondo la Commissione, tale direttiva impone agli Stati membri di riconoscere il diritto ad un congedo parentale ai genitori
di tutti i minori di una determinata età, non superiore a otto anni e che il Granducato di Lussemburgo ha stabilito a cinque
anni, indipendentemente dal fatto che questi ultimi siano nati prima o dopo il 3 giugno 1998, data limite prevista per l’attuazione
della detta direttiva.
42     La Commissione ritiene che il Granducato di Lussemburgo, esigendo che i bambini siano nati dopo il 31 dicembre 1998 o che
il procedimento di adozione abbia avuto inizio dinanzi al giudice competente dopo questa data, abbia, nell’attuazione della
direttiva 96/34 nel suo ordinamento giuridico interno, subordinato il beneficio del congedo parentale ad una condizione ulteriore
non autorizzata dalla direttiva 96/34.
43     Il governo lussemburghese replica, da un lato, che l’evento che fa sorgere il diritto ad un congedo parentale è la nascita
o l’adozione di un bambino, evento che, per fondare il diritto ad un congedo parentale, deve intervenire dopo l’entrata in
vigore della direttiva 96/34 nello Stato membro interessato.
44     D’altro lato, il detto governo rileva che l’interpretazione effettuata dalla Commissione comporta un effetto retroattivo della
direttiva 96/34. Esso ricorda la giurisprudenza della Corte secondo la quale gli atti comunitari hanno effetto retroattivo
soltanto eccezionalmente, qualora risulti chiaramente dal testo di tale atto che tale è l’intenzione del legislatore comunitario.
Nella fattispecie ciò non si riscontrerebbe, in quanto gli Stati membri avevano previsto, al contrario, un’introduzione progressiva
delle disposizioni di tale direttiva nel loro ordinamento giuridico.
45     Inoltre, il Granducato di Lussemburgo sostiene che sia stato posto fine all’inadempimento contestato attraverso l’inserimento
nella legge del 1999 del nuovo art. 10, sesto comma, di quest’ultima.
–       Giudizio della Corte
46     Si deve ricordare che la clausola 2, punto 1, dell’accordo quadro attribuisce ai lavoratori un diritto individuale a un congedo
parentale affinché essi possano prendersi cura del figlio e che si può usufruire di tale congedo fino ad un’età determinata,
non superiore a otto anni, che gli Stati membri devono stabilire. Secondo la normativa lussemburghese, si può godere di tale
congedo fino a che il figlio abbia raggiunto l’età di cinque anni.
47     Ne risulta che la direttiva 96/34 attribuisce il diritto a un congedo parentale a tutti i genitori con un figlio di età inferiore
a un determinato limite. Dal momento che questa direttiva prevede che il diritto a un congedo parentale sia fruibile per un
determinato periodo, fino a quando il figlio abbia raggiunto l’età stabilita dallo Stato membro interessato, il fatto che
il bambino sia nato prima o dopo la data limite prevista per l’attuazione di questa direttiva non è rilevante al riguardo.
Il diritto a un congedo parentale non si collega alla nascita o all’adozione del bambino quali fatti che, in ragione della
data in cui si sono prodotti, determinano il sorgere del diritto a godere di un siffatto congedo. È vero che il testo dell’accordo
quadro enuncia che il diritto al congedo parentale è attribuito «per la nascita o l’adozione» di un bambino, ma una siffatta
formulazione non fa che riflettere il fatto che la concessione del congedo parentale è subordinata alla condizione della nascita
o dell’adozione di un bambino. Questo non vuol dire che, affinché il diritto ad un congedo parentale sia fondato, la nascita
o l’adozione del bambino debba essere intervenuta dopo l’entrata in vigore della detta direttiva nello Stato membro interessato.
48     Nel richiedere che il bambino per il quale un genitore può godere di un congedo parentale sia nato dopo il 31 dicembre 1998,
o che il procedimento di adozione del bambino sia stato avviato dopo tale data, il Granducato di Lussemburgo ha escluso la
possibilità per i genitori di bambini nati o adottati prima di questa data, ma che non avevano raggiunto l’età di cinque anni
alla data di entrata in vigore della legge del 1999, di godere di un tale diritto. Una siffatta modalità di attuazione della
direttiva 96/34 è contraria alla finalità di quest’ultima, la quale è diretta ad attribuire un diritto ad un congedo parentale
ai genitori dei bambini che non abbiano ancora raggiunto una determinata età. Pertanto il detto Stato membro ha aggiunto al
diritto al congedo parentale previsto da tale direttiva una condizione non autorizzata da quest’ultima.
49     Come ha giustamente rilevato l’avvocato generale al paragrafo 73 delle sue conclusioni, questa analisi non conferisce affatto
un effetto retroattivo alla direttiva 96/34. Si tratta soltanto di un’applicazione immediata di quest’ultima alle situazioni
sorte prima della sua entrata in vigore (v., in tal senso, sentenza 29 gennaio 2002, causa C‑162/00, Pokrzeptowicz‑Meyer,
Racc. pag. I‑1049, punto 50).
50     Quanto all’argomento del Granducato di Lussemburgo secondo il quale esso ha posto fine a tale inadempimento attraverso l’introduzione
del nuovo art. 10, sesto comma, della legge del 1999, occorre ricordare che quest’ultimo non attribuisce un diritto a un congedo
parentale, ma si limita a dare la possibilità al datore di lavoro di offrire al lavoratore un congedo parentale. Pertanto
tale disposizione non ha posto fine all’inadempimento contestato.
51     Da quanto precede risulta che anche il secondo motivo addotto dalla Commissione a sostegno del proprio ricorso deve essere
ritenuto fondato.
52     Di conseguenza si deve constatare che il Granducato di Lussemburgo, nel prevedere che il diritto a un congedo di maternità
o a un congedo di adozione che sorga durante il congedo parentale si sostituisca a quest’ultimo, che deve pertanto avere termine,
senza che per il genitore sia possibile riportare il periodo di congedo parentale di cui non ha potuto godere, e nel limitare
la concessione del diritto al congedo parentale ai genitori di bambini nati dopo il 31 dicembre 1998 o il cui procedimento
di adozione sia stato avviato dopo questa data, non ha adempiuto agli obblighi ad esso incombenti in forza della direttiva 96/34.

Sulle spese
53     Ai sensi dell’art. 69, n. 2, del regolamento di procedura, la parte soccombente è condannata alle spese se ne è stata fatta
domanda. Poiché la Commissione ne ha fatto domanda, il Granducato di Lussemburgo, rimasto soccombente, dev’essere condannato
alle spese.
Per questi motivi, la Corte (Terza Sezione) dichiara e statuisce:
1)
Il Granducato di Lussemburgo, nel prevedere che il diritto a un congedo di maternità o a un congedo di adozione che sorga
durante il congedo parentale si sostituisca a quest’ultimo, che deve pertanto aver termine, senza che per il genitore sia
possibile riportare il periodo di congedo parentale di cui non ha potuto godere, e nel limitare la concessione del diritto
al congedo parentale ai genitori di bambini nati dopo il 31 dicembre 1998 o il cui procedimento di adozione sia stato avviato
dopo questa data, non ha adempiuto agli obblighi ad esso incombenti in forza della direttiva del Consiglio 3 giugno 1996,
96/34/CE, concernente l’accordo quadro sul congedo parentale concluso dall’UNICE, dal CEEP e dalla CES.
2)
Il Granducato di Lussemburgo è condannato alle spese.
Firme
*
Lingua processuale: il francese.