CELEX: 62017CJ0639
Reenvio prejudicial
Caráter definitivo da liquidação nos sistemas de pagamentos e de liquidação de valores mobiliários
Diretiva 98/26/CE
Âmbito de aplicação
Conceito de “ordem de transferência”
Ordem de pagamento dada pelo titular de uma conta corrente ordinária a uma instituição de crédito posteriormente declarada insolvente

O pedido de decisão prejudicial tem por objeto a interpretação da Diretiva 98/26/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 19 de maio de 1998, relativa ao caráter definitivo da liquidação nos sistemas de pagamentos e de liquidação de valores mobiliários (
JO 1998, L 166, p. 45
), conforme alterada pela Diretiva 2009/44/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 6 de maio de 2009 (
JO 2009, L 146, p. 37
) (a seguir «Diretiva 98/26»).
Este pedido foi apresentado no âmbito de um litígio que opõe a SIA «KPMG Baltics», agindo na qualidade de administrador judicial da AS «Latvijas Krājbanka», à SIA «Ķipars AI», a respeito da execução de uma ordem de pagamento dada por esta última ao Latvijas Krājbanka.
Quadro jurídico
Os considerandos 1 a 4 da Diretiva 98/26 enunciam:
«(1)
Considerando que o relatório Lamfalussy de 1990 dirigido aos governadores dos bancos centrais dos países do Grupo dos Dez demonstrou a importância dos riscos sistémicos inerentes aos sistemas de pagamentos que funcionam com base em vários tipos jurídicos de compensação (
netting
) de pagamentos, em particular os multilaterais; que a redução da incerteza jurídica associada à participação em sistemas com liquidação pelo valor bruto em tempo real é de uma importância fundamental, dado o crescente desenvolvimento desses sistemas;
(2)
Considerando que é também da máxima importância minorar os riscos associados à participação nos sistemas de liquidação de operações sobre valores mobiliários, em particular nos casos em que existe uma estreita ligação entre esses sistemas e os sistemas de pagamentos;
(3)
Considerando que a presente diretiva se destina a contribuir para reforçar a eficácia do funcionamento dos mecanismos transfronteiras de pagamento e de liquidação de valores mobiliários na Comunidade, bem como para reduzir os seus custos, fortalecendo assim a liberdade de circulação de capitais no mercado interno; […]
(4)
Considerando que é desejável que a legislação dos Estados‑Membros vise minimizar as perturbações dos sistemas decorrentes de processos de falência intentados contra participantes nesses sistemas.»
Nos termos do artigo 1.
o
desta diretiva:
«O disposto na presente diretiva é aplicável:
a)
A qualquer sistema, definido no artigo 2.
o
, alínea a), regulado pela legislação de um Estado‑Membro, que realize operações em qualquer moeda, em euros ou em várias moedas que o sistema converta entre si;
b)
A qualquer participante nesse sistema;
c)
Às garantias constituídas no quadro:
–
da participação num sistema, ou
–
das operações dos bancos centrais dos Estados‑Membros ou do Banco Central Europeu, na sua qualidade de bancos centrais.»
O artigo 2.
o
da referida diretiva enuncia:
«Para os efeitos da presente diretiva, entende‑se por:
a)
“Sistema” um acordo formal:
–
entre três ou mais participantes, excluindo o operador desse sistema, um eventual agente de liquidação, uma eventual contraparte central, uma eventual câmara de compensação ou um eventual participante indireto, com regras comuns e procedimentos padronizados para a compensação, através de uma contraparte central ou não, ou execução de ordens de transferência entre os participantes,
–
regulado pela legislação de um Estado‑Membro escolhida pelos participantes; contudo, os participantes apenas podem escolher a legislação de um Estado‑Membro em que pelo menos um deles tenha a sua sede e
–
designado, sem prejuízo de outras condições mais rigorosas de aplicação geral previstas na legislação nacional, como sistema e notificado à Comissão pelo Estado‑Membro cuja legislação é aplicável, depois de esse Estado‑Membro se ter certificado da adequação das regras do sistema.
[…]
b)
“Instituição”:
–
uma instituição de crédito, na aceção do n.
o
1 do artigo 4.
o
da Diretiva 2006/48/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 14 de junho de 2006, relativa ao acesso à atividade das instituições de crédito e ao seu exercício (reformulação) [(
JO 2006, L 177, p. 1
)], incluindo as instituições enumeradas no artigo 2.
o
da mesma diretiva,
–
uma empresa de investimento, na aceção do ponto 1) do n.
o
1 do artigo 4.
o
da Diretiva 2004/39/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 21 de abril de 2004, relativa aos mercados de instrumentos financeiros[, que altera as Diretivas 85/611/CEE e 93/6/CEE do Conselho e a Diretiva 2000/12/CE do Parlamento Europeu e do Conselho e que revoga a Diretiva 93/22/CEE do Conselho (
JO 2004, L 145, p. 1
)], excluindo as instituições enumeradas no n.
o
1 do artigo 2.
o
da mesma diretiva,
–
um organismo público ou uma empresa que beneficie de garantia estatal, ou
–
qualquer empresa com sede fora da Comunidade e cujas funções correspondam às das instituições de crédito ou das empresas de investimento da Comunidade, na aceção do primeiro e segundo travessões,
que participe num sistema e que seja responsável pela execução das obrigações financeiras decorrentes de ordens de transferência emitidas no âmbito desse sistema.
[…]
c)
“Contraparte central”: uma entidade intermediária entre as instituições de um sistema e que atua como contraparte exclusiva dessas instituições no que respeita às suas ordens de transferência;
d)
“Agente de liquidação”: uma entidade que assegura, às instituições e/ou à contraparte central que participam nos sistemas, contas de liquidação, através das quais são liquidadas as ordens de transferência emitidas no quadro desses sistemas e que pode, eventualmente, conceder crédito a essas instituições e/ou contrapartes centrais para efeitos de liquidação;
e)
“Câmara de compensação”: uma entidade incumbida do cálculo das posições líquidas das instituições, uma eventual contraparte central e/ou um eventual agente de liquidação;
f)
“Participante”: uma instituição, uma contraparte central, um agente de liquidação, uma câmara de compensação ou um operador de sistema.
De acordo com as regras do sistema, o mesmo participante pode atuar como contraparte central, agente de liquidação ou câmara de compensação ou exercer uma parte ou a totalidade dessas funções.
Para efeitos da presente diretiva, os Estados‑Membros podem considerar um participante indireto como participante, caso entendam que tal se justifica em termos de risco sistémico. O facto de um participante indireto ser considerado participante em termos de risco sistémico não limita a responsabilidade do participante através do qual o participante indireto introduza ordens de transferência no sistema;
g)
“Participante indireto”: uma instituição, uma contraparte central, um agente de liquidação, uma câmara de compensação ou um operador de sistema que tenha uma relação contratual com um participante num sistema que execute ordens de transferência, relação essa que permita ao participante indireto executar ordens de transferência através do sistema, na condição de o participante indireto ser conhecido do operador do sistema;
[…]
i)
“Ordem de transferência”:
–
uma instrução de um participante para colocar um certo montante pecuniário à disposição de um destinatário através do lançamento nas contas de uma instituição de crédito, de um banco central, de uma contraparte central ou de um agente de liquidação, ou uma instrução que resulte na assunção ou execução de uma obrigação de pagamento tal como definida pelas regras do sistema, ou
–
uma instrução de um participante para transferir a titularidade de um ou mais valores mobiliários ou o direito relativo a um ou mais valores mobiliários através da inscrição num registo, ou sob outra forma;
[…]
p)
“Operador de sistema”: a entidade ou entidades legalmente responsáveis pelo funcionamento de um sistema. Os operadores de sistema podem também agir como agentes de liquidação, contrapartes centrais ou câmaras de compensação.»
Nos termos do artigo 3.
o
desta diretiva:
«1.   As ordens de transferência e a compensação têm efeitos jurídicos e serão oponíveis a terceiros mesmo em caso de processo de falência contra um participante, desde que as ordens de transferência tenham sido introduzidas no sistema antes do momento da abertura do referido processo de falência na aceção do n.
o
1 do artigo 6.
o
‑A presente disposição aplica‑se mesmo em caso de processo de falência contra um participante (no sistema em causa ou num sistema interoperável) ou contra o operador de sistema de um sistema interoperável que não seja participante.
[…]
3.   O momento da introdução de uma ordem de transferência num sistema será definido pelas regras aplicáveis desse sistema. Se o direito nacional previr condições que regulamentem o sistema quanto ao momento da introdução, as regras desse sistema devem estar em conformidade com essas condições.
[…]»
Litígio no processo principal e questões prejudiciais
Em 17 de novembro de 2011, a Ķipars AI, titular de uma conta corrente ordinária no Latvijas Krājbanka, deu a este último uma ordem para transferir todos os fundos disponíveis nessa conta corrente para outra conta que detinha noutra instituição bancária. Esta ordem foi introduzida no sistema de liquidação interno do Latvijas Krājbanka e os fundos foram debitados da conta corrente da Ķipars AI e registados numa conta intermediária do Latvijas Krājbanka para efeitos da transferência. No entanto, a ordem de pagamento não foi finalizada, uma vez que, algumas horas mais tarde, a Finanšu un kapitāla tirgus komisija (Comissão dos Mercados Financeiros e de Capitais, Letónia) interditou o Latvijas Krājbanka de efetuar qualquer operação envolvendo montantes superiores a 100000 euros e que, posteriormente, este banco foi declarado insolvente. A KPMG Baltics foi designada administrador judicial do Latvijas Krājbanka.
Tendo os órgãos jurisdicionais de primeira e segunda instância acolhido o recurso interposto pela Ķipars AI com vista à execução da ordem de pagamento, a KPMG Baltics interpôs um recurso de cassação no órgão jurisdicional de reenvio. No âmbito deste último processo, a Ķipars AI invoca, nomeadamente, as disposições da Diretiva 98/26. Embora o órgão jurisdicional de reenvio considere que, em princípio, esta diretiva não é aplicável às relações entre particulares e instituições de crédito e, portanto, à ordem de pagamento em causa no processo principal, tem, no entanto, uma dúvida sobre este ponto, por considerar que o conceito de «ordem de transferência» na aceção da referida diretiva pode abranger igualmente uma ordem de pagamento desse tipo tendo em conta a natureza da transferência dos fundos.
Nestas condições, o Augstākā tiesa (Supremo Tribunal, Letónia) decidiu suspender a instância e submeter ao Tribunal de Justiça as seguintes questões prejudiciais:
«1)
Para efeitos da [Diretiva 98/26], a expressão “ordem de transferência” inclui uma ordem de pagamento dada pelo depositante a uma instituição de crédito para a transferência de fundos para outra instituição de crédito?
2)
Em caso de resposta afirmativa à primeira questão prejudicial, deve o artigo 3.
o
, n.
o
1, da [Diretiva 98/26], que dispõe que “[a]s ordens de transferência e a compensação têm efeitos jurídicos e serão oponíveis a terceiros mesmo em caso de processo de falência contra um participante, desde que as ordens de transferência tenham sido introduzidas no sistema antes do momento da abertura do referido processo de falência na aceção do n.
o
1 do artigo 6.
o
‑A presente disposição aplica‑se mesmo em caso de processo de falência contra um participante (no sistema em causa ou num sistema interoperável) ou contra o operador de sistema de um sistema interoperável que não seja participante”, ser interpretado no sentido de que uma ordem como a que está em causa pode ser considerada “introduzida no sistema” e deve ser executada?»
Quanto à competência do Tribunal de Justiça
A KPMG Baltics e o Governo letão contestam, em substância, a competência do Tribunal de Justiça para responder às questões prejudiciais, uma vez que a ordem de pagamento em causa no processo principal não está abrangida pelo âmbito de aplicação da Diretiva 98/26 e, consequentemente, o litígio no processo principal não apresenta qualquer elemento de conexão com o direito da União.
A este respeito, por um lado, há que salientar que, com a sua primeira questão, o órgão jurisdicional de reenvio visa precisamente determinar se a ordem de pagamento em causa no processo principal está abrangida ou não pelo conceito de «ordem de transferência» na aceção da Diretiva 98/26 e, consequentemente, pelo âmbito de aplicação desta diretiva. Assim, a argumentação da KPMG Baltics e do Governo letão segundo a qual essa ordem de pagamento não está abrangida por esse âmbito de aplicação está indissociavelmente ligada à resposta a dar à primeira questão quanto ao mérito e, por conseguinte, não tem incidência na competência do Tribunal de Justiça para lhe responder [v., por analogia, Acórdãos de 10 de setembro de 2015, Wojciechowski,
C‑408/14
,
EU:C:2015:591
, n.
o
29, e de 26 de setembro de 2018, Staatssecretaris van Veiligheid en justitie (Efeito suspensivo do recurso),
C‑180/17
,
EU:C:2018:775
, n.
o
19 e jurisprudência referida].
Por outro lado, a segunda questão só é submetida no caso de resposta afirmativa à primeira questão, isto é, no caso de a ordem de pagamento em causa no processo principal estar abrangida pelo âmbito de aplicação da Diretiva 98/26. Nestas condições, também não se pode considerar que a segunda questão extravasa a competência do Tribunal de Justiça.
Pelo exposto, o Tribunal de Justiça é competente para responder às questões que lhe foram submetidas.
Quanto às questões prejudiciais
Com a primeira questão, o órgão jurisdicional de reenvio pergunta, em substância, se uma ordem de pagamento como a que está em causa no processo principal, dada pelo titular de uma conta corrente ordinária numa instituição de crédito e que tem por objeto uma transferência de fundos para outra instituição de crédito, está abrangida pelo conceito de «ordem de transferência» na aceção da Diretiva 98/26 e, consequentemente, pelo âmbito de aplicação da mesma diretiva.
Como resulta dos seus considerandos 1 a 4, esta diretiva tem como objetivo reduzir os riscos sistémicos e assegurar a estabilidade dos sistemas de pagamentos e de liquidação de valores mobiliários, minimizando as perturbações desses sistemas decorrentes de processos de falência intentados contra participantes nesses sistemas.
Para o efeito, a referida diretiva prevê, designadamente, no seu artigo 3.
o
, n.
o
1, que as ordens de transferência têm efeitos jurídicos e são oponíveis a terceiros mesmo em caso de processo de falência contra um participante, desde que tenham sido introduzidas no sistema antes do momento da abertura do processo de falência.
No caso em apreço, a ordem de pagamento em causa no processo principal foi dada pela Ķipars AI, titular de uma conta corrente ordinária no Latvijas Krājbanka, a este último com vista a transferir todos os fundos disponíveis nessa conta corrente para uma conta que a Ķipars AI detinha noutra instituição de crédito. Para determinar se essa ordem de pagamento está abrangida pelo conceito de «ordem de transferência» na aceção da Diretiva 98/26 e, consequentemente, pelo âmbito de aplicação da mesma diretiva, importa referir o artigo 1.
o
desta diretiva, relativo ao respetivo âmbito de aplicação, e as definições que figuram no seu artigo 2.
o
A este respeito, nos termos do artigo 1.
o
da Diretiva 98/26, o disposto nesta diretiva é aplicável a qualquer sistema, definido no artigo 2.
o
, alínea a), a qualquer participante nesse sistema e às garantias constituídas no quadro da participação nesse sistema ou das operações dos bancos centrais dos Estados‑Membros ou do Banco Central Europeu, na sua qualidade de bancos centrais.
O artigo 2.
o
, alínea a), da referida diretiva define o conceito de «sistema» no sentido de que abrange, em substância, um acordo formal entre três ou mais participantes, com regras comuns e procedimentos padronizados para a compensação ou execução de ordens de transferência entre os participantes.
No que se refere ao conceito de «ordem de transferência», resulta do artigo 2.
o
, alíneas a), b) e i), da Diretiva 98/26 que este abrange unicamente as instruções relativas as obrigações financeiras, dadas por participantes num sistema deste tipo, no âmbito do mesmo, a outros participantes encarregados de as executar. Em contrapartida, este conceito não abrange as instruções relativas obrigações financeiras, emitidas por terceiros fora desse sistema.
Esta aceção do conceito de «ordem de transferência» é corroborada pelo artigo 3.
o
, n.
o
1, desta diretiva, que subordina a proteção prevista nesta disposição para as ordens de transferência à condição de estas terem sido «introduzidas no sistema».
Além disso, e sobretudo, a referida aceção é confirmada pela circunstância de, como resulta do n.
o
15 do presente acórdão, a referida diretiva prosseguir um objetivo bem definido e circunscrito, que consiste em reduzir os riscos sistémicos e assegurar a estabilidade dos sistemas abrangidos por esta diretiva, minimizando os impactos dos processos de falência nesses sistemas. Com efeito, enquanto uma instrução relativa a obrigações financeiras não tiver sido introduzida nesse sistema por um dos seus participantes, a sua não execução devido a um processo de falência não cria um risco sistémico e não afeta a estabilidade desse sistema. Por conseguinte, alargar a proteção prevista nesta diretiva para as ordens de transferência emitidas pelos participantes nesses sistemas, no âmbito dos mesmos, a instruções relativas a obrigações financeiras emitidas por terceiros, fora de tais sistemas, iria além do que é necessário para atingir o objetivo prosseguido pela Diretiva 98/26.
Assim, para determinar se uma ordem de pagamento, como a que está em causa no processo principal, está abrangida pelo âmbito de aplicação da Diretiva 98/26, há que verificar se se pode considerar que a mesma foi emitida no âmbito de um sistema conforme definido no artigo 2.
o
, alínea a), desta diretiva, por um dos seus participantes.
O artigo 2.
o
, alínea f), da Diretiva 98/26 enumera, de forma exaustiva, as entidades abrangidas pelo conceito de «participante», que podem ser uma «instituição», uma «contraparte central», um «agente de liquidação», uma «câmara de compensação» ou um «operador de sistema». Estas entidades estão, por sua vez, definidas, de forma precisa, no artigo 2.
o
, alíneas b) a e) e p), desta diretiva.
Ora, resulta das definições que figuram nestas últimas disposições, conforme recordadas no n.
o
5 do presente acórdão, que um titular de uma conta corrente ordinária como a Ķipars AI não corresponde a nenhuma das referidas entidades. Em especial, esse titular de uma conta corrente não se enquadra no conceito de «instituição», uma vez que este abrange apenas, em conformidade com o artigo 2.
o
, alínea b), da referida diretiva, as entidades que podem ser responsáveis pela execução das obrigações financeiras decorrentes de ordens de transferência emitidas no âmbito de um sistema, entre as quais figuram, designadamente, as instituições de crédito e as empresas de investimento.
É certo que o artigo 2.
o
, alínea f), terceiro parágrafo, da Diretiva 98/26 reconhece aos Estados‑Membros a faculdade de, para efeitos desta diretiva, considerarem um participante indireto como participante, caso entendam que tal se justifica em termos de risco sistémico. No entanto, não se pode deduzir de nenhum elemento dos autos de que o Tribunal de Justiça dispõe que a Letónia fez uso desta faculdade. Em todo o caso, resulta da definição do conceito de «participante indireto», constante do artigo 2.
o
, alínea g), da referida diretiva, que as entidades que são suscetíveis de se enquadrar neste último conceito são as mesmas que as abrangidas pelo conceito de «participante», conforme recordadas no n.
o
24 do presente acórdão, residindo a diferença entre um participante e um participante indireto no facto de que o primeiro está diretamente ligado ao sistema, ao passo que o segundo só o está por uma relação contratual com um participante. Ora, dado que um titular de uma conta corrente ordinária, como a Ķipars AI, não corresponde a nenhuma dessas entidades, não pode ser considerado um participante indireto na aceção do artigo 2.
o
, alínea f), da mesma diretiva.
Assim, uma ordem de pagamento dada por tal titular de uma conta corrente ordinária não pode ser considerada emitida por um participante num sistema na aceção do artigo 2.
o
, alíneas a) e f), da Diretiva 98/26. Daqui se conclui, como alegaram aliás todas as partes que apresentaram observações no Tribunal de Justiça, que tal ordem de pagamento não está abrangida pelo conceito de «ordem de transferência» na aceção da referida diretiva nem, portanto, pelo âmbito de aplicação desta diretiva.
Tendo em conta as considerações precedentes, há que responder à primeira questão que uma ordem de pagamento como a que está em causa no processo principal, dada pelo titular de uma conta corrente ordinária a uma instituição de crédito e que tem por objeto uma transferência de fundos para outra instituição de crédito não está abrangida pelo conceito de «ordem de transferência» na aceção da Diretiva 98/26 nem, portanto, pelo âmbito de aplicação desta diretiva.
Tendo em conta a resposta dada à primeira questão, não há que responder à segunda questão.
Quanto às despesas
Revestindo o processo, quanto às partes na causa principal, a natureza de incidente suscitado perante o órgão jurisdicional de reenvio, compete a este decidir quanto às despesas. As despesas efetuadas pelas outras partes para a apresentação de observações ao Tribunal de Justiça não são reembolsáveis.

Pelos fundamentos expostos, o Tribunal de Justiça (Quarta Secção) declara:

Uma ordem de pagamento como a que está em causa no processo principal, dada pelo titular de uma conta corrente ordinária a uma instituição de crédito e que tem por objeto uma transferência de fundos para outra instituição de crédito não está abrangida pelo conceito de «ordem de transferência» na aceção da Diretiva 98/26/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 19 de maio de 1998, relativa ao caráter definitivo da liquidação nos sistemas de pagamentos e de liquidação de valores mobiliários, conforme alterada pela Diretiva 2009/44/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 6 de maio de 2009, nem, portanto, pelo âmbito de aplicação desta diretiva.

Assinaturas
(
*1
)	Língua do processo: letão.