Supremo Tribunal de Justiça — 3.ª Secção (Criminal)

Acordam na Secção Criminal do Supremo Tribunal de Justiça

1. Relatório

1.1.O arguido AA, nascido em ..-..-.. na freguesia ...., ...., filho de BB e de CC, solteiro, residente na Rua........, nº ..., na ...., respondeu (com o seu pai, BB, entretanto falecido Faleceu em ..-..-..., depois de proferido o acórdão condenatório da 1ª Instância e depois de também ele ter interposto recurso do mesmo para o Tribunal da Relação – cfr. fls. 629 e segs. ), no processo em epígrafe, perante o Tribunal Colectivo da 1ª Secção Criminal da Instância Central da comarca de .... que, a final, decidiu, quanto a ele, além do mais:

«…

1. Absolver o arguido AA da prática de:

- 166 crimes de abuso sexual de criança agravados, cada um deles p. e p. pelas disposições conjugadas dos artigos 171.º, n.º 1, e 177.º, n.º 1, alínea a), ambos do Código Penal;

- 208 crimes de coação sexual agravados, cada um deles p. e p. pelas disposições conjugadas dos artigos 163.º, n.º 1, e 177.º, n.º 1, alínea a), e n.º 5, todos do Código Penal;

- 28 crimes de coação sexual agravados, cada um deles p. e p. pelas disposições conjugadas dos artigos 163.º, n.º 1, e 177.º, n.º 1, alínea a), ambos do Código Penal;

- 1 crime de violação agravado, p. e p. pelas disposições conjugadas dos artigos 164.º, n.º 1, alínea a), e 177.º, n.º 1, alínea a), e n.º 5, todos do Código Penal;

- 138 crimes de violação agravados, p. e p. pelas disposições conjugadas dos artigos 164.º, n.º 1, alíneas a) e b), e 177.º, n.º 1, alínea a), e n.º 5, todos do Código Penal;

- 28 crimes de violação agravados, p. e p. pelas disposições conjugadas dos artigos 164.º, n.º 1, alíneas a) e b), e 177.º, n.º 1, alínea a), ambos do Código Penal;

- 1 crime de abuso sexual de criança agravado, p. e p. pelas disposições conjugadas dos artigos 171.º, n.º 2, e 177.º, n.º 1, alínea a), ambos do Código Penal;

- 108 crimes de coação sexual agravados, cada um deles p. e p. pelas disposições conjugadas dos artigos 163.º, n.º 1, e 177.º, n.º 1, alínea a), ambos do Código Penal;

- 3 crimes de violação agravados, cada um deles p. e p. pelas disposições conjugadas dos artigos 164.º, n.º 1, alínea a), e 177.º, n.º 1, alínea a), ambos do Código Penal.

2. Condenar o arguido AA como autor material de:

- 1 crime de coação sexual agravada p. e p. pelos arts. 163º, nº 1 e 177º, nº 6 do Código Penal, na pena de 2 anos e 6 meses de prisão.

- 1 crime de violação agravada p. e p. pelo art. 164º, nº 1 al. a) e 177º, nº 1 al. a) e nº 6 do Código Penal, na pena de 6 anos de prisão.

­ - 1 crime de violação agravada p. e p. pelo art. 164º, nº 1 al. a) e 177º, nº 1 al. a) e nº 5 do Código Penal, na pena de 5 anos 3 meses de prisão.

- 1 crime de violação agravada p. e p. pelo art. 164º, nº 1 al. a) e 177º, nº 1 al. a) do Código Penal, na pena de 5 anos de prisão.

3. Operando o cúmulo jurídico de penas condenar o arguido AA na pena única de 8 anos e 9 meses de prisão.

…».

1.2. inconformado, recorreu para o Tribunal da Relação do Porto que, pelo acórdão de 04.05.2016, fls. 637 e segs., decidiu negar provimento ao recurso. «in totum».

1.3. Ainda não conformado, interpôs recurso para o Supremo Tribunal de Justiça de cuja motivação, constante de fls. 717 e segs., extraiu as seguintes conclusões que transcrevemos:

«I.

Impugna-se a decisão proferida sobre a matéria de facto

, devendo o Supremo Tribunal pronunciar-se sobre a matéria confirmada e como provada pela Relação, os pontos 7, 10 e 25º da decisão do colectivo de Juízes na 1º instância, nos termos do 410º, n. 2 b) do Código de Processo Penal.

II. Consideramos incorrectamente julgados os pontos 7º, 10 e 25. e 27. De facto, tais pontos devem considerar-se incorrectamente julgados, devendo antes tal matéria dar-se como não provada, impondo decisão diferente da recorrida as declarações da Ofendida e do companheiro FF ora prestadas em sede de audiência de discussão e julgamento, em especial aqueles os depoimentos concretamente referidos e melhor identificados na motivação do presente recurso, aquando da impugnação da decisão sobre a matéria de facto.

III. A forma como o Tribunal a quo apreciou as provas disponíveis revela uma clara violação do artigo 127º do Código de Processo Penal. Extraiu conclusões que plasmou na matéria de facto provada que não tem assento razoável, nem lógico, na prova efectivamente produzida, mormente pelas declarações da Assistente.

IV. O Acórdão recorrido vioala o princípio Nulla poena sine crimine, e o princípio do in dubio pró reo, já que não há violência, nem a impossibilidade de resistência da vítima, o que resulta das declarações da própria Ofendida e não havendo violência, não há crime, devendo pois o Arguido ser Absolvido.

V.

Violação do artigo 4 do Regime do DL 401/82º, e do 72º e 73º do Código Penal

, porquanto decidiram não aplicar tal regime,

VI. Fundamentalmente alicerçaram então esta decisão no facto de o Arguido não ter uma ocupação estável e também por ter uma condenação por furto qualificado, datada de 2012; de diversa natureza,

VII. No entanto, o facto de o Arguido ser desempregado, numa conjuntura económica em que o desemprego nas camadas jovens é avassalador, não pode, mais do que aquilo que já representa de estigmatizador, ser um factor por si só considerado agravante nestas situações;

VIII. Por outro lado, a condenação anterior não é da mesma natureza dos factos pelos quais veio a ser condenado;

IX. Por outro lado ainda, não podemos esquecer que a Ofendida já não vive em casa dos pais, não havendo qualquer perigo de eventual continuação da conduta, pelo que as exigências de prevenção geral e especial são diminutas, pelo que devia a pena ter sido especialmente atenuada nos termos do artigo 72º e 73º, ambos do Código Penal;

X. O facto de o arguido ter aguardado julgamento em liberdade não provocou no meio social quer onde o mesmo reside, quer onde os factos foram praticados, qualquer alarme social, nem sentimento de medo e/ou inquietação; o arguido não denota qualquer tendência para a prática de actos ilícitos de idêntica natureza;

XI. Deverá a pena aplicada ao arguido ora recorrente ser especialmente atenuada, nos termos do artigo 72º e 73º do CP, fazendo-se a aplicação do regime especial para jovens, ser reduzida a uma pena de prisão nunca superior a 5 anos, e bem assim, uma vez, que se encontram preenchidos os pressupostos do artigo 50º do Código Penal, pela mesma ordem de razões já expostas, suspensa na sua execução, sendo a ameaça de prisão suficiente para acautelar, por todo o já exposto, as exigências de prevenção verificadas no caso sub judice, permitindo à sociedade manter um controlo sobre a conduta do arguido ora recorrente, sendo que tal não pode ser visto como um acto de clemência, mas antes como de verdadeira realização da Justiça.

XII. Com efeito tal permite concluir que a ameaça de prisão e censura do facto realizam de forma adequada e suficiente as finalidades da punição.

XIII. Parece resultar que, e caso se entenda que a matéria de facto dada como provada, foi bem julgada como tal, os factos estarão intrinsecamente ligados com as condições culturais e sócio-económicas desta família.

XIV. Assim, sujeitando o Arguido à suspensão da pena, sob regime de prova, poderia o Tribunal de facto aferir se a aplicação daquele regime o favorecia e ajudaria a melhorar a sua condição sócio-económica e caso se verificasse que não, sempre revogaria a suspensão, ordenando a efectiva prisão, pelo que nenhum prejuízo ocorreria da aplicação dessa medida.

XV. Ao invés deste poder-dever, o tribunal entendeu assim que ressocialização e reintegração do Arguido ocorre no encarceramento e não considerou qualquer atenuante, especialmente a já referida atribuída recorrendo ao Regime do Dl 401/82 e ao artigo 72º e 73º do Código Penal, que deveria ter aplicado.

XVI. Merece o arguido um verdadeiro juízo de prognose favorável».

1.4. Recebido o recurso, nos termos e com o efeito legais, fls. 739, respondeu o Senhor Procurador-geral Adjunto, fls. 743, dizendo:

«…

III – … o recorrente empreende uma vez mais, como tinha feito para o Tribunal da Relação, a tentativa de modificar a decisão de facto, mais concretamente, os factos constantes da matéria de facto provada, por via da prova concretamente produzida [pontos 7, 10,25 e 27].

Ora, como se sabe, o STJ não conhece da decisão sobre a matéria de facto, a não ser oficiosamente, pela via dos vícios enquadrados no n.º 2 do art. 410° do CPP.

Por outro lado, a própria decisão de direito não é recorrível na parte respeitante aos crime(s) com pena(s ) parcelares inferiores a 8 anos de prisão e, por isso, não são passíveis de discussão, em 3.ª instância, no STJ.

III [nº repetido, como no original] – Assim, a única decisão que o arguido pode discutir no STJ diz respeito à decisão de direito relativa à medida da pena conjunta que aplicou ao arguido, em cúmulo jurídico, a pena única de 8 anos e 9 meses de prisão e, por inerência, a decisão que concluiu pela não aplicação do regime penal dos jovens delinquentes.

IV – Ora, sobre tal matéria pronunciou-se o Tribunal Colectivo da Instância Central de .... e o Tribunal da Relação, ambos julgando, de forma absolutamente fundamentada, que o recorrente não podia beneficiar do regime da atenuação especial da pena de prisão previsto no DL 401/823, de 23 de Setembro, e que a pena conjunta de 8 ano e 9 meses de prisão era a adequada não só em função da culpa, mas também enquanto salvaguarda dos fins preventivos que lhe cumpre assegurar.

V – Quer a l.ª instância, quer o Tribunal da Relação justificam, na nossa opinião, de forma assertiva e categórica, as respectivas decisões.

VI – No seguimento da jurisprudência que vem sendo produzida sobre a matéria, nomeadamente, pelo STJ - aliás citada, mormente, na decisão da Relação - parece-nos também evidente que o recorrente não só não deve beneficiar do aludido regime, como concomitantemente a pena única se encontra fixada em obediência aos critérios legais atinentes, de que se destaca o disposto no art. 77°, n.º 1 do C. Penal.

VII – O arguido, embora não tenha antecedentes pelo tipo de criminalidade por que foi condenado [regista, no entanto, apesar da sua juventude, uma condenação pela prática de um crime de um furto qualificado] e a vítima já não resida na mesma habitação, a verdade é que negou os factos, não assumindo, por isso, qualquer juízo de auto censura sobre a sua comprovada conduta, o que acentua, além do mais, as necessidades de prevenção especial e inviabiliza, desde logo, o benefício decorrente de tal regime, sobretudo, tendo em conta a pluralidade dos crimes que infligiu à sai própria irmã e a gravidade objectiva dos mesmos.

Termos, em que se entende que o recurso do arguido AA deve ser julgado improcedente».

1.5. No Supremo Tribunal de Justiça, o Senhor Procurador-geral Adjunto emitiu o parecer de fls. 749 e segs. em que reiterou a resposta do seu Excelentíssimo Colega do Tribunal da Relação e sublinhou:

«…

II. …

1. É inviável o reexame da medida das penas parcelares e das questões relacionadas com os correspondentes crimes.

O arguido foi condenado em penas parcelares inferiores a 8 anos de prisão, confirmadas pela Relação, pelo que é inadmissível o recurso neste segmento – artigo 400.º, n.º 1, al. f) do CPP-, v. g., quanto à aplicação do regime de jovens adultos, com incidência nas molduras de cada um dos crimes.

2. Simultaneamente, e como premissa prévia temos por definitivamente assente a matéria de facto, posto que, como é pacífico e tem vindo a ser sucessivamente afirmado na jurisprudência do Supremo Tribunal, o recurso do acórdão proferido (em recurso) pela Relação, agora puramente de revista – terá que visar exclusivamente o reexame da decisão recorrida (a da Relação) em matéria de direito (com exclusão, por isso, dos eventuais «erro(s)» - das instâncias «na apreciação das provas e na fixação dos factos materiais da causa).

O (objecto do) recurso de revista terá assim que circunscrever-se a questões «exclusivamente» de direito. Pois que ... as questões «de facto» (ou delas instrumentais) deverão considerar-se definitivamente decididas pela Relação.

E assim, nesta sede, escapa aos poderes de cognição do STJ o pretendido reexame da matéria de facto, por alegada violação do princípio da livre apreciação da prova.

3. Finalmente, e no que respeita à medida da pena única e suspensão da sua execução verifica-se que a pretensão do recorrente assenta exclusivamente na atenuação especial por aplicação do regime de jovens adultos.

Porém, como acima se referiu, é inadmissível a apreciação desta questão, encontrando-se as penas parcelares definitivamente fixadas, o que conduziria, igualmente, à rejeição do recurso, por manifesta improcedência.

E mesmo que se considerasse que o recorrente, embora imperfeitamente, pretendia, dentro desta moldura fixada, o reexame da pena única somos do parecer que esta se mostra adequada ao ilícito global e personalidade do arguido.

Corresponde a um acréscimo à mínima da moldura de cerca de 1/5 das demais, ou seja, situa-se num grau menor da agravação, e encontra perfeita justificação no que consta do acórdão a fls. 683 e 684 (embora a propósito do afastamento do regime de jovens adultos).

Perante o limite mínimo da moldura do concurso – 6 anos -, a possibilidade de suspensão da pena de prisão ficou desde logo afastada, face ao disposto no artigo 50.º, n.º 1 do Código Penal.

III – Em suma, somos do parecer que o recurso deve ser rejeitado no que respeita aos pontos II, 1 e 2, não merece provimento, no demais».

1.6. Cumprido o disposto no nº 2 do artº 417º do CPP, o Arguido nada disse.

1.7. Pelo despacho do Relator de fls. 756, foi ordenada a notificação do Arguido, nos termos e para os efeitos do disposto no nº 3 do artº 424º do CPP, considerando ser possível a alteração da qualificação jurídica dos factos, tal como operada pelas Instâncias.

1.8. Notificado desse despacho, o Arguido nada disse.

Tudo visto, cumpre decidir.

2. É do seguinte teor a decisão sobre a matéria de facto, tal como exarada no acórdão do Tribunal da Relação (fls. 643 e segs.), na parte que ao arguido AA diz respeito:

«Factos provados

1. A ofendida EE nasceu em 23 de Dezembro de 1994, é filha do arguido BB e de CC e é irmã do arguido AA.

2. A ofendida residiu na companhia dos pais e do irmão AA, em várias habitações, todas localizadas no município de Ílhavo, nesta comarca de ...., sendo a primeira, onde habitou entre os seis e os doze/treze anos de idade, sita na Rua ............. na ...., a segunda, onde habitou entre os treze e os catorze anos de idade, sita na Casa....da Rua ............., na .... e, a terceira, onde habitou entre os catorze e os dezassete anos de idade e onde os seus pais e irmão ainda residem, sita na Rua ............., n.º ..., na .....

3. Entre o final do ano de 2004 e o início do ano de 2005, quando a ofendida EE contava com dez anos de idade e o arguido AA, seu irmão, contava com treze anos de idade, este começou a praticar diversos atos sexuais com a ofendida, no interior da habitação onde ambos residiam, tendo este arguido mantido tal conduta mesmo após perfazer dezasseis anos de idade, em ..-..-.. e até ao ano de 2012.

4. Assim, em datas não concretamente apuradas, em número também não concretamente apurado, mas por vezes mais do que uma vez por semana, no período compreendido entre ..-..-.. e ..-..-, o arguido AA, aproveitando o facto de se encontrar a sós com a ofendida EE, então com treze anos de idade, numa das divisões da habitação onde ambos residiam, agarrou-a pelo pescoço e pelos braços e, exercendo sobre ela toda a sua força física, manietou-a e apalpou-lhe o peito, os glúteos e a zona genital.

5. Em datas não concretamente apuradas, em numero também não concretamente apurado, mas por vezes mais do que uma vez por semana, no período situado entre 23.12.2007 e 22.12.2008 o arguido AA aproveitando o facto de se encontrar a sós com esta, numa das divisões da habitação onde ambos residiam, agarrou a EE pelo pescoço e pelos braços e, exercendo sobre ela toda a sua força física, manietou-a e apalpou-lhe o peito, os glúteos e a zona genital e, em algumas dessas ocasiões, o arguido AA agarrou ainda com as suas mãos a cabeça da sua irmã e, exercendo toda a sua força física, puxou-lha na direção do seu pénis e, ato contínuo, introduziu-o na boca da ofendida, forçando-a a manter o mesmo no interior da sua boca durante alguns minutos.

6. De 23.12.2008 até às férias de verão de 2009 igualmente em datas não concretamente apuradas, em número também não concretamente apurado, mas por vezes mais do que uma vez por semana, o arguido AA aproveitando o facto de se encontrar a sós com a EE numa das divisões da habitação onde ambos residiam, agarrou-a pelo pescoço e pelos braços e, exercendo sobre ela toda a sua força física, manietou-a e apalpou-lhe o peito, os glúteos e a zona genital e, em algumas dessas ocasiões, o arguido AA agarrou ainda com as suas mãos a cabeça da sua irmã EE e, exercendo toda a sua força física, puxou-lha na direção do seu pénis e, ato contínuo, introduziu o seu pénis na boca da ofendida, forçando-a a manter o mesmo no interior da sua boca durante alguns minutos.

7. Em data não concretamente apurada, mas compreendida no período das férias escolares do Verão de 2009, quando a ofendida EE, então com catorze anos de idade, se encontrava no quarto do arguido AA a ver televisão, este entrou no interior do mesmo, dirigiu-se àquela e disse-lhe que pretendia manter relações sexuais com ela e, quando ela se negou a fazê-lo, o arguido AA agarrou-a pelo pescoço e pelos braços e, exercendo sobre ela toda a sua força física, manietou-a, deitou-a sobre a cama, baixou as calças e as cuecas que aquela trazia vestidas, baixou as calças que ele próprio trazia vestidas e, de seguida, introduziu o seu pénis na vagina desta, penetrando-a por diversas vezes, até ejacular.

8. A partir de então, em datas não concretamente apuradas, em número também não concretamente apurado, mas por vezes mais do que uma vez por semana, e no período compreendido entre a as referidas férias de verão de 2009 e 22.12.2010 o arguido AA aproveitando o facto de se encontrar a sós com a ofendida EE no interior da habitação onde ambos residiam, agarrou-a pelo pescoço e/ou pelos braços e exercendo sobre ela toda a sua força física, apalpou-lhe o peito os glúteos e a zona genital, introduziu o seu pénis na boca da ofendida ali o mantendo no seu interior por alguns minutos, introduziu os seus dedos na vagina e no ânus da ofendida EE e introduziu ainda o seu pénis na vagina desta, penetrando-a por diversas vezes, até ejacular.

9. No período compreendido entre 23.12.2010 e Maio de 2012, o arguido AA, por diversas vezes em número não concretamente apurado, aproveitando o facto de se encontrar a sós com a EE, no interior da habitação onde ambos residiam, agarrou-a pelo pescoço e/ou pelos braços e exercendo sobre ela toda a sua força física, apalpou-lhe o peito os glúteos e a zona genital, introduziu os seus dedos na vagina e ânus da ofendida EE e introduziu ainda o seu pénis na vagina desta, penetrando-a por diversas vezes, até ejacular.

10. Ocorre que em Abril de 2011 e na sequência da ocorrência dos referidos factos (até essa data já ocorridos), a EE, então com dezasseis anos de idade, abandonou pela primeira vez a habitação onde residia com os pais e o irmão AA, tendo, no entanto, regressado à mesma dias depois, acompanhada do então seu namorado e atual companheiro FF, que ali ficou a residir com a ofendida, os pais e o irmão desta.

11. Cerca de uma semana depois, e porquanto o aludido FFtenha sido agredido fisicamente por um amigo do arguido AA, a EE abandonou pela segunda vez aquela habitação, acompanhada de FF, tendo ambos passado a residir com a mãe deste.

12. Volvidos cerca de oito dias, e na sequência de um contacto telefónico com a sua mãe, dando conta de contactos da CPCJ, a EE regressou à habitação dos pais, onde tornou a residir com estes e o seu irmão AA e ainda com uma tia e um primo maternos que entretanto para ali haviam ido residir, tendo a ofendida passado a partilhar o seu quarto com a tia e o arguido AA passado a partilhar o seu quarto com o primo.

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22. …

23. Em Maio de 2012, na sequência dos factos supra relatados, a EE a abandonou pela terceira e última vez aquela habitação e fugiu para Espanha, onde residiu até cerca da data em que completou dezoito anos e regressou a Portugal, passando então a residir na companhia de FF, seu atual companheiro.

24. Ao praticar os factos descritos em 4 o arguido AA atuou aproveitando-se da sua compleição física, que usou da forma descrita e da comunhão de habitação com a EE e a fim de satisfazer os seus instintos libidinosos e desejos sexuais, ciente da idade desta e da relação familiar existente entre ambos, com o propósito concretizado de praticar com esta os atos ali descritos, assim limitando a liberdade sexual da mesma, o que quis.

25. Ao praticar os factos descritos em 5 a 9, o arguido AA atuou aproveitando-se da sua compleição física e da comunhão de habitação com a EE, a fim de satisfazer os seus instintos libidinosos e desejos sexuais, ciente da idade desta e da relação familiar existente entre ambos e com o propósito logrado de fazer uso da sua força física para maltratar o corpo e a saúde da referida EE por forma a força-la a sofrer e praticar os atos ali descritos bem como a manter com a mesma relações de cópula completa e a forçá-la a sofrer a introdução vaginal e anal, nas circunstâncias ali descritas, bem sabendo que agia contra a vontade e sem autorização da mesma, limitando a liberdade sexual desta, o que quis.

26. …

27. O arguido AA e o arguido BB agiram sempre de forma livre, deliberada e consciente, cientes da censurabilidade e punibilidade das suas condutas.

28. AEE mercê dos atos praticados pelos arguidos, seu irmão e pai, acima referidos, sentiu-se vexada, humilhada enojada e envergonhada.

29. A EE sentiu igualmente medo dos arguidos não tendo tido capacidade física ou psíquica para se lhes opor.

30. Chorou muitas vezes e sofreu em silêncio os atos que sobre si foram praticados, tendo-se tornado numa pessoa triste e revoltada.

31. A EE deixou de poder encarar o seu irmão e o seu pai, sentindo nojo sempre que eles se deitaram com ela e a obrigaram a ter relações sexuais ou a suportar os restantes atos descritos.

32. A EE nessas circunstâncias sentia também nojo de si própria e tinha medo que ninguém acreditasse, tendo inclusivamente pensado em suicidar-se.

33. O arguido AA cresceu numa família de baixa condição socioeconómica, sendo o seu pai (coarguido BB) operário fabril e da construção civil e a sua mãe empregada de limpeza.

34. O arguido no seu percurso escolar mostrou-se um aluno pouco motivado, tendo reprovado no 5º e 6º ano de escolaridade, sobretudo por força do elevado absentismo.

35. Abandonou a escola após a conclusão do 6º ano de escolaridade por vontade própria e sem oposição da família, tendo permanecido dois anos sem qualquer ocupação estruturada.

36. Teve a sua primeira experiência de trabalho com 16 anos durante duas semanas num restaurante, seguindo-se um período de inatividade, até ingressar numa carpintaria como aprendiz, atividade que manteve durante cerca de um ano.

37. Por volta dos 18 anos de idade emigrou para a ilha de Saint-Barthelemy onde esteve cerca de 6 meses a trabalhar na construção civil.

38. Após seis meses sem ocupação retomou a atividade laboral, através de uma empresa de trabalho temporário na empresa “F......” onde esteve de maio a novembro de 2011, mantendo-se desde então desempregado.

39. Vem fazendo, pontualmente, alguns “biscates” para um pintor da construção civil recebendo 5€ por hora.

40. Este arguido reside com os seus pais numa moradia térrea T2, provida das mínimas condições de habitabilidade, pagando os progenitores 230,00€ de renda mensal.

41. O arguido AA vive o seu quotidiano sobretudo em casa onde passa grande parte do tempo no computador.

42. …

43. …

44. …

45. …

46. …

47…

48. …

49. A esposa do arguido encontra-se desempregada.

50. O arguido AA já respondeu em Tribunal, tendo sido condenado, no processo sumário nº 23/12.7MAAVR da Comarca do Baixo Vouga, Ílhavo, Juízo de Pequena Instância Criminal, pela prática a 11.05.2012 de um crime de furto qualificado, por decisão proferida a 23.05.2012 e transitada em julgado a 22.06.2012 na pena de 1 ano e 2 meses de prisão suspensa na sua execução por igual período.

51. O arguido BB não tem antecedentes criminais registados.

Factos não provados:

1.No período compreendido entre 18/05/2007 e Maio de 2012 o arguido AA apalpou o peito, os glúteos e a zona genital da Elizabete com a regularidade de duas a três vezes por semana.

2. No período compreendido entre o verão de 2009 e Abril de 2011 o arguido AA introduziu os dedos na vagina e ânus da ofendida EE com a regularidade de duas a três vezes por semana.

3. No período compreendido entre o verão de 2009 e maio de 2012 o arguido AA introduziu o seu pénis na vagina da EE, penetrando-a por diversas vezes, até ejacular, com a regularidade de duas a três vezes por semana.

4. Que tenham sido três as ocasiões em que no período compreendido entre finais de Abril de 2011 e Maio de 2012, o arguido AA, aproveitando o facto de se encontrar a sós com a ofendida EE no interior da casa de banho da habitação onde ambos residiam, se dirigiu àquela, a agarrou pelo pescoço e/ou pelos braços e, exercendo sobre ela toda a sua força física, a manietou e introduziu o seu pénis na vagina desta, penetrando-a por diversas vezes, até ejacular.

5. A demandante EE tenha sido medicada entre os 11 e 12 anos de idade por ter ficado com o sistema nervoso todo alterado.

6. O local destinado ao banho na casa de banho da casa dos arguidos e da ofendida seja uma banheira».

3. Vejamos agora o objecto do recurso.

De acordo com as conclusões que o Recorrente extraiu da motivação do recurso – que, nos termos dos arts. 412º, nº1, do CPP e 635º, nºs 3 e 4, do CPC, definem o seu objecto – são as seguintes as questões que pretendeu submeter ao exame do Supremo Tribunal de Justiça:

a) impugnação da decisão da matéria de facto, por ter julgado provados os factos dos nºs 7, 10, 25 e 27, com «clara violação do artº 127º do Código de Processo Penal»;

b) impugnação da sua condenação como autor dos crimes de violação, por não se provar nem a violência nem a impossibilidade de resistir por parte da vítima;

c) impugnação da decisão de não aplicação do regime dos arts. 4º do DL 401/82 e 72º e 73º, do CPenal e consequente impugnação da medida da pena (conjunta), que deve ser reduzida para medida não superior a 5 anos de prisão, com suspensão da sua execução.

4. Julgamento/fundamentação

4.1. Questão prévia do âmbito admissível do recurso interposto.

4.1.1. Como vimos, o Senhor Procurador-geral Adjunto do Tribunal a quo entende que não são recorríveis os segmentos do acórdão proferido em recurso pelo Tribunal da Relação que incidiram sobre a decisão da matéria de facto e sobre «os crime(s) com pena(s) parcelares inferiores a 8 anos de prisão».

O seu Excelentíssimo Colega do Supremo Tribunal de Justiça, sufragou esse entendimento. Todavia, relativamente à medida da pena conjunta e suspensão da sua execução, considerando que a «pretensão do recorrente assenta exclusivamente na atenuação especial por aplicação do regime dos jovens adultos … e que é inadmissível a apreciação desta questão», é de parecer que o recurso também deveria ser rejeitado (salvo se se considerar que o Recorrente pretende o seu reexame dentro da moldura fixada).

4.1.2. Como vimos, o arguido AA foi condenado, em 1ª Instância, por acórdão proferido em 23 de Novembro de 20015, como autor material de um crime de coação sexual agravada, p. e p. pelos