Supremo Tribunal de Justiça — 3.ª Secção (Criminal)

Acordam na Secção Criminal do Supremo Tribunal de

Justiça.

No processo comum n. 98/97, do 2. Juízo do Tribunal de Círculo de Braga, os arguidos - A e B, identificados a folha 231, vem acusados pela prática, em co-autoria material, de um crime de tráfico de estupefacientes previsto e punido pelo artigo 21, n. 1, do Decreto-Lei n. 15/93, de 22 de Janeiro, com referência à tabela I-A anexa a este diploma.

Não foi oferecida contestação escrita.

Realizado o julgamento, o Tribunal Colectivo deliberou:

- Absolver a arguida A, da prática do crime de que vem acusada.

- Condenar o arguido B, como autor material de um crime de tráfico de estupefacientes previsto e punido pelo artigo 21, n. 1 do Decreto-Lei n. 15/93, de 22 de Janeiro, na pena de 6 anos e 6 meses de prisão.

Inconformado, o arguido interpôs recurso, como se constata de folha 241.

Na motivação, conclue:

- O acórdão recorrido violou o disposto no artigo 75 do Código Penal, já que, não tendo dado como verificados em concreto todos os pressupostos da reincidência, puniu o arguido a este título, quando não deveria ter atendido a tal circunstância agravativa.

- O Tribunal "a quo" não deu aos factos o tratamento jurídico adequado, o que vale por dizer que aplicou e interpretou erradamente os artigos 21 e 25 do Decreto-Lei n. 15/93, e que, como tal, foram violados.

- Deve ser revogada parcialmente a decisão recorrida, enquadrando-se a actuação ilícita do arguido nos termos do artigo 40, n. 2 do citado diploma legal ou, eventualmente, nos termos do seu artigo 25.

O Excelentíssimo Magistrado do Ministério Público, na primeira instância, respondeu à motivação do recurso, batendo-se pela manutenção do acórdão recorrido.

A Excelentíssima Procuradora-Geral Adjunta teve vista dos autos.

Foi fixado prazo para as alegações escritas.

A Excelentíssima Procuradora-Geral Adjunta, nas suas alegações escritas, pugna pela manutenção do acórdão recorrido.

O recorrente, nas suas alegações escritas remete-se para o que explanou nas motivações do seu recurso.

Tudo visto, cumpre decidir.

Factos provados:

- A primeira e o segundo arguidos fazem vida em comum, como se fossem casados, na barraca n.... do acampamento sito no ..., - Braga.

- O arguido B vem-se dedicando à venda de estupefacientes, na barra onde reside, designadamente heroína.

- No dia 20 de Janeiro de 1997 foi efectuada uma operação de fiscalização no acampamento do .... - Braga, no decurso da qual o arguido Artur atirou ao chão duas embalagens, uma saqueta em plástico e uma em papel de prata, que foram apreendidas, resultando do respectivo exame que tinham o peso de 4,490 e 2,927 gramas (peso bruto), respectivamente, que continham 3,718 gramas e 2,117 gramas de pó, respectivamente, e que submetidos laboratorialmente a ensaio calorimétrico e a análise por cromatografia de camada fina e por cromatografia da fase gasosa, se constatou conterem cocaína e heroína, respectivamente examinados a folhas 62 a 65.

- Em poder do B foram encontrados uma pulseira, um fio com medalha, um crucifixo, uma figa, um coração e um anel, tudo em ouro, provenientes da venda de produtos estupefacientes.

- O arguido tinha em poder os produtos estupefacientes supra referidos, com o propósito de os trocar por dinheiro.

- O arguido sabia que os produtos que tinha consigo eram "heroína" e "cocaína", que a sua detenção e venda eram proibidos por lei às pessoas que, como ele, não dispunham de autorização para tal.

- Agiu com a vontade livre e consciente da censurabilidade penal da sua conduta.

- Mais se apurou:

- que os arguidos são casados segundo os costumes ciganos;

- têm cinco filhos menores.

- O arguido B era tóxicodependente à data da prática dos factos.

- Antes de preso, o arguido exercia esporadicamente a actividade de feirante.

- Ambos os arguidos são de modesta condição Sócio-económica, mal sabem ler ou escrever.

- Por acórdão de 19 de Maio de 1993, transitado em julgado - processo comum n. 1638/92 do Tribunal de Círculo de Braga -, por crime de tráfico de estupefacientes foi o arguido condenado na pena de 6 anos de prisão, que cumpriu parcialmente.

- Por sentença proferida no 1. Juízo Criminal de Braga, foi o arguido B condenado em pena de multa pelo crime de consumo de estupefacientes.

Factos não provados:

Nada mais se provou, em contrário dos factos atrás descritos e, designadamente, não logrou provar-se de relevância para a discussão da causa que:

- O arguido se vem dedicando à venda de droga fazendo dessa actividade a principal fonte de receitas, da qual sejam obtidas avultadas quantias;

- que o arguido vem fazendo da venda de estupefacientes a principal fonte de receitas;

- que os arguidos mantêm, no mínimo, a sua actividade de feirantes apenas para camuflar a origem dos rendimentos provenientes da comercialização da droga;

- que os arguidos agindo de comum acordo, hajam vendido droga às pessoas mencionadas na acusação (ao C, ao D, ao E, ao F e ao G);

- que a arguida tivesse em seu poder quaisquer produtos estupefacientes e que tenha agido conjunta e concertadamente, consciente da censurabilidade da sua conduta.

No recurso são suscitadas as seguintes questões:

- Alega-se não haverem elementos para se poder configurar a reincidência.

- Afirma-se que o crime em questão é o previsto no artigo 40, n. 2 do Decreto-Lei n. 15/93, de 22 de Janeiro ou, quando muito, o do artigo 25 do mesmo diploma legal.

No entanto, e oficiosamente, levanta-se um problema que, a ser configurado, prejudicará a apreciação das restantes questões: a possível existência de insuficiência para a decisão da matéria de facto provada (cf. o artigo 410, n. 2, alínea a) do Código de Processo Penal), aspecto ligado à verificação ou não da reincidência e que atenderá com a medida concreta ou judicial da pena.

Analisemos este assunto:

No libelo acusatório proferido contra o arguido B, e relacionado com o problema da reincidência, consta a seguinte matéria de facto (ver folhas 122 - verso): "O arguido foi condenado por Acórdão de 19 de Maio de 1993, transitado em julgado, na pena unitária de seis anos de prisão que cumpriu parcialmente até 6 de Abril de 1995, tudo indicando que tal condenação e cumprimento de pena foram insuficientes para o demover daquele tipo de condutas".

A acusação foi recebida pelo despacho de folha 147, proferido em 2 de Junho de 1997.

Especificadamente, e sobre tal ponto da acusação, deu-se como provado: "Por acórdão de 19 de Maio de 1993, transitado em julgado, processo comum n.... do Tribunal de Círculo de Braga, por crime de tráfico de estupefacientes, foi o arguido condenado na pena de 6 anos de prisão, que cumpriu parcialmente".

O Tribunal "a quo" ainda deu como provado que "Por sentença proferida no 1. Juízo Criminal de Braga, foi o arguido A condenado em pena de multa, pelo crime de consumo de estupefacientes".

Numa perspectiva estritamente formal, não voltada para a realidade jurídico-criminal, poder-se-ia pensar que quanto a este último segmento da matéria de facto dada como assente, estar-se-ia numa situação de alteração não substancial dos factos descritos na acusação.

Mas tal não ocorre, se conjugarmos esta matéria com a que sobre a reincidência é plasmada na acusação, pois o caso tem de ser apreciado dentro de uma noção de facto processual penal, englobando uma realidade de significado normativo e de cariz naturalístico e não confinada somente a estes aspectos, mas antes e também conotada com uma abrangência ligada a um pedaço de vida social, cultural e jurídica de um sujeito, segmento esse real ou hipotético, com uma unidade derivada do próprio evento em causa, encarado sob o prisma da experiência social da vida e de uma perspectiva jurídico-penal, sendo possível defender-se existir suporte para se poder afirmar estar justificada a pretensão penal de o submeter a uma decisão judicial.

É realmente esta situação que se depara no caso presente, dado que o problema da reincidência contido na matéria de facto vertida na acusação, consente um alargamento da sua abrangência, por modo a ser permitida a indagação do Tribunal referente à outra condenação sofrida pelo recorrente. É que o cerne do problema é sempre a possibilidade da verificação ou não da reincidência, aspecto contido na acusação.

Posto, isto vejamos da solução do problema em debate, em continuação do atrás aflorado.

Perante a factualidade referida, e vertida no acórdão, desde logo tem relevância o facto de não ter sido vertido no aresto em causa quando foi cometido o crime a que se reporta o processo comum n...., e ainda quando foi restituído à liberdade, bem como quando foi detido antes e se o foi, por causa de tal crime, para os efeitos consignados no artigo 75, n. 2 do Código Penal. E aproveitando-se o ensejo, também deve ser melhor esclarecido, com referências temporais ao cometimento do ilícito e à prolação da sentença, o assunto a que se refere a sentença proferida no 1. Juízo Criminal de Braga.

Também relevante e essencial para a situação em apreço, e por tal matéria constar da acusação, é a indagação sobre o modo de ser do arguido, da sua personalidade e do seu posicionamento quanto aos ilícitos cometidos, por modo a constatar-se se a condenação, ou condenações anteriores lhe serviram ou não de suficiente advertência contra o crime. Na realidade, o elemento fundamental e o desrespeito à advertência feita pela sentença anterior. Assim, torna-se exigível que, com respeito pelo princípio do contraditório, se averigue que a condenação ou condenações anteriores não constituíram suficiente advertência (ou prevenção) contra o crime.

Em face dos aspectos focados, constata-se que se verifica "insuficiência para a decisão da matéria de facto provada, vício que ocorre quando, da factualidade vertida na decisão em recurso, se colhe faltarem elementos que, podendo e devendo ser indagados, são necessários para se poder formular um juízo seguro de condenação ou de absolvição (cf. o artigo 410, n. 2, alínea a) do Código de Processo Penal), situação que se verifica no caso presente.

E como a indagação sobre a personalidade do arguido contende com os critérios estabelecidos para se encontrar a correcta medida judicial ou concreta da pena (cfr. o artigo 71 do Código Penal), importa considerar que, constatado o apontado vício, é necessário fazer a anulação total da parte do julgamento respeitante a este arguido, para que o tribunal reaprecie novamente a sua conduta em todas as vertentes consideradas ou contidas no libelo acusatório, devendo em consequência e nesta parte, ordenar-se o reenvio dos autos nos termos e para os efeitos consignados nos artigos 426 e 436, do Código de Processo Penal.

Perante a solução encontrada, está prejudicada a apreciação das restantes questões suscitadas no recurso.

No respeitante à matéria vertida no aresto recorrido e referente à arguida A, é óbvio que o decidido tem de se manter.

Decisão:

Por todo o exposto, anula-se parcialmente o julgamento e na parte respeitante ao recorrente e arguido B, ordenando-se o reenvio do processo para novo julgamento ao Tribunal de categoria e composição idêntica à do Tribunal que proferiu a decisão recorrida, que se encontrar mais próximo.

No mais é mantido o acórdão recorrido.

No caso vertente não é devido o pagamento de taxa de justiça.

Lisboa, 12 de Março de 1998.

Dias Girão,

Carlindo Costa,

Abranches Martins,

Oliveira Guimarães.

Decisão impugnada:

- 2. Juízo do Tribunal de Círculo de Braga - Processo n. 98/97.