Supremo Tribunal de Justiça — 3.ª Secção (Criminal)

Acordam em conferência na Secção Criminal do Supremo Tribunal de Justiça .

Em processo comum com intervenção do tribunal colectivo , sob o n.º 99/09.4GGSNT , da Comarca da Grande Lisboa -Sintra –Juízo Grande Instância Criminal -2.ª Secção , foram submetidos a julgamento :

AA , BB e CC , vindo , a final , a ser condenados , em co-autoria , pela prática :

-O AA , como reincidente , de um crime de roubo qualificado , p . e p . pelos art.ºs 30.º , n.º 1 , 75.º , 76 .º e 210.º n.ºs 1 e 2 b) e 204.º n.º 2 a ) , do CP em que é ofendida DD , de um crime de roubo qualificado , p . e p . pelos art.ºs 30.º , n.º 1 , 75.º , 76 .º e 210.º n.ºs 1 e 2 b) e 204.º n.º 2 f ) , do CP , em que é ofendido EE , de um crime de roubo qualificado , p . e p . pelos art.ºs 30.º , n.º 1 , 75.º , 76 .º e 210.º n.ºs 1 e 2 b) e 204.º n.º 2 f ) , do CP , em que é ofendida a FF , e um de detenção de arma proibida , p . e p . pelos art.ºs 30.º , 75.º , 76.º , do CP e 2.º n.º 1 als o) , s) e m) e 3.º n.º 2 l) e 86.º n.º 1 c) , da Lei n.º 5/2006 , de 23/2 , nas penas de 5 anos e 6 meses de prisão , 4 anos e 6 meses de prisão , 5 anos e 6 meses de prisão e 1 ano de prisão , respectivamente , em cúmulo jurídico na pena única de 8 anos de prisão .

-O BB de um crime de roubo qualificado , p . e p . pelos art.ºs 30.º , n.º 1 , 75.º , 76 .º e 210.º n.ºs 1 e 2 b) e 204.º n.º 2 a ) , do CP em que é ofendida DD , de um crime de roubo qualificado , p . e p . pelos art.ºs 30.º , n.º 1 , 75.º , 76 .º e 210.º n.ºs 1 e 2 b) e 204.º n.º 2 f ) , do CP , em que é ofendido EE , de um crime de roubo qualificado , p . e p . pelos art.ºs 30.º , n.º 1 , 75.º , 76 .º e 210.º n.ºs 1 e 2 b) e 204.º n.º 2 f ) , do CP , em que é ofendida a FF , e um de detenção de arma proibida , p . e p . pelos art.ºs 30.º , 75.º , 76.º , do CP e 2.º n.º 1 als o) , s) e m) e 3.º n.º 2 l) e 86.º n.º 1 c) , da Lei n.º 5/2006 , de 23/2 , nas penas de 5 anos , 4 anos , 5 anos e 10 meses de prisão , em cúmulo jurídico na pena 6 anos e 6 meses de prisão .

-O CC de um crime de roubo qualificado , p . e p . pelos art.ºs 30.º , n.º 1 , 75.º , 76 .º e 210.º n.ºs 1 e 2 b) e 204.º n.º 2 a ) , do CP em que é ofendida DD , de um crime de roubo qualificado , p . e p . pelos art.ºs 30.º , n.º 1 , 75.º , 76 .º e 210.º n.ºs 1 e 2 b) e 204.º n.º 2 f ) , do CP , em que é ofendido EE , de um crime de roubo qualificado , p . e p . pelos art.ºs 30.º , n.º 1 , 75.º , 76 .º e 210.º n.ºs 1 e 2 b) e 204.º n.º 2 f ) , do CP , em que é ofendida a FF e um de detenção de arma proibida , p . e p . pelos art.ºs 30.º , 75.º , 76.º , do CP e 2.º n.º 1 als o) , s) e m) e 3.º n.º 2 l) e 86.º n.º 1 c) , da Lei n.º 5/2006 , de 23/2 , nas penas de 4 anos e 6 meses de prisão , 3 anos e 6 meses de prisão , 4 anos e 6 meses de prisão , e 8 meses de prisão e .em cúmulo jurídico na pena de 5anos e 6 meses de prisão

Mais foram condenados , solidariamente , ao pagamento à indemnização à FF , Exploração de Postos de Abastecimento e Lojas de Conveniência –Sociedade Unipessoal , da quantia de € 8.839, 78 , pelos danos causados .

O arguido CC interpôs recurso para este STJ , apresentando na motivação as seguintes conclusões :

Ao arguido não foi imputada na acusação o crime de detenção de arma proibida , dando como provado que foi o BB quem empunhou a arma .

O Colectivo , considerando a co-autoria verificada entendeu estender a imputação desse crime sempre que um dos comparticipantes detém uma arma e desde que nenhum dos outros , só ou acompanhado , se esforce por impedir o seu uso .

Essa imputação não deverá ter lugar se apenas um dos co-arguidos detinha e usou a arma , não havendo notícia de que qualquer dos outros arguidos a tenha usado .

Inexiste prova da circunstância que conduziu à obtenção da arma pelo arguido BB e que o arguido CC haja decidido , em conjunto , usar a arma .

Inexiste qualquer acto de execução para a existência do crime .

O tribunal já considerou a agravação nos crimes de roubo pelo facto de terem sido praticados com a arma .

O arguido não podia ter sido condenado pela detenção da arma .

O arguido não obstou ao apuramento da verdade material , tendo colaborado com a justiça e com a investigação criminal , valendo-lhe medida de coacção diferente dos de mais .

O tribunal não valorizou a ausência de antecedentes criminais e o seu comportamento desde o primeiro interrogatório judicial , ter uma filha menor e a possibilidade de emprego resolvida a sua situação criminal e família que o apoia .

Estão reunidas as condições , nos termos do art.º 50.º , do CP , para , absolvido do crime de detenção de arma proibida , lhe ser suspensa a execução do crime .

O arguido recorrido viola o preceituado nos art.ºs 30.º , do CP , e n.º 1 als o ) , s) e m) , n.º3 , n.º 2 al) l) e 86 .º n.º 1 , da Lei n.º 5/2006 , de 23/2 , 70.º e 71.º , do CP .

O Exm.º Procurador Geral-Adjunto neste STJ , emitiu parecer em que suscitou a questão prévia da competência deste STJ para apreciação do recurso , que cabe , em seu entender , à Relação , por versar sobre a prática de um crime que , no concurso de infracções , é punido com a pena , parcelar , de 8 meses de prisão .

Colhidos os legais vistos , cumpre decidir , considerando que se mostram provados os factos seguintes :

1 . No dia 3 de Março de 2009 , cerca das 23.10hs , os arguidos dirigiram-se ao Posto de Abastecimento da KK, sito na Avenida Amadeu Duarte , Parede e dirigiram-se ao veículo da marca “ BMW” , modelo “ 323icabrio “ , avaliado em 33.000 € , ( trinta e três mil euros ) , que aí se encontrava parqueado , com a sua proprietária no seu interior , a ofendida DD , que estava ao telefone .

2. Aí chegados , o arguido AA abriu violentamente a porta do condutor e começou por , em tom de voz intimidatório , dizer-lhe , “ passa para lá , passa para lá e “ está calada “ , ao mesmo tempo que a agarrava pela cabeça , mas como esta resistisse , retirou-a à força de dentro do veículo , entrando dentro deste ao mesmo tempo que , quer o arguido BB, quer o arguido CC também entravam para o carro .

3. Após , arrancaram com a viatura , colocando-se os três em fuga , acompanhados por outro indivíduo não identificado que seguia ao volante de outro veículo .

4. Os arguidos agiram em comunhão de esforços , com o propósito concretizado de fazer seu o referido veículo automóvel e todos os objectos nele contidos , bem sabendo que os mesmos lhe não pertenciam e que o faziam contra a vontade da sua proprietária .

5 .No dia seguinte , 4 de Março, pelas 11hs ., os arguidos , acompanhados de um quarto indivíduo não identificado , dirigiram-se ao Posto de Abastecimento de Combustível da FF , sito na … , n.º … , em ... –Sintra , com o propósito concretizado de o assaltarem .

6 .Para o efeito , os arguidos colocaram luvas , capuzes e gorros , o arguido BB muniu-se de uma caçadeira aprendida e entraram na loja do referido posto , dirigindo-se aos funcionários e cliente que aí se encontravam presentes , EE , GG , HH e II .

7 Os arguidos dirigiram-se aos mesmos em tom de voz alto e ameaçador e de arma empunhada .

8 . Empurraram o EE e retiraram da carteira do mesmo €140 em notas do BCE , não tendo este reagido por temer pela sua vida e integridade física .

9. Simultaneamente , o arguido BB apontou a arma a GG e ordenou-lhe que lhe entregasse todo o dinheiro que tinha na caixa , no montante de € 115, 97 , o que esta fez por temer pela sua vida e integridade física .

10.De seguida dois dos arguidos não concretamente identificados , dirigiram-se a HH e II , a quem , uma vez mais , sob ameaça , exigiram que lhes entregassem todo o dinheiro que tinham , o que fizeram entregando o montante global de €8.723, 81 .

11. Os montantes de € 8.723, 21e de 115, 97 , referidos em 9 ., encontram-se apreendidos à ordem dos presentes autos os valores melhor discriminados , nos autos de apreensão de fls . 21 no total de 1962 € , de fls . 24 , no total de €2190 , de fls . 28 , no total de 195, 80 € e de fls . 223 , no total de 10€ , conforme fls . 407 , sendo tudo no total de 4.357, 80€

12 . Enquanto o assalto decorria um dos arguidos não concretamente identificado , ficou do lado de fora do estabelecimento , junto do veículo , de vigia .

13.Na posse do numerário os arguidos , de imediato , colocaram-se em fuga , no BMW cinza , tendo o veículo sido conduzido por um dos arguidos não concretamente identificado .

14. Os arguidos agiram com o propósito concretizado de fazerem seus todo o dinheiro que os ofendidos tivessem na sua posse , ou tivessem acesso , bem sabendo que os mesmos lhes não pertenciam e que o faziam contra a vontade dos seus proprietários .

15 .Os arguidos em todas as suas condutas , agiram de comum acordo , em comunhão de esforços e intentos , de forma livre , voluntária e consciente , com o propósito de retirarem aos ofendidos , contra as suas vontades , todo o dinheiro que estivesse na sua posse e no local e de o fazerem seu , o que conseguiram .

16. Os arguidos bem sabiam que o dinheiro lhes não pertencia, agiam contra a vontade dos seus proprietários e que as suas condutas eram proibidas por lei e criminalmente punidas

17.Em todas as suas condutas , os arguidos agiram em comunhão de esforços e de forma livre , voluntária e consciente , bem sabendo que as mesmas eram proibidas e punidas por lei e tendo capacidade para se determinaram de acordo com esse conhecimento .

18. Os arguidos bem sabiam que não podiam deter a caçadeira apreendida nos autos e que as suas condutas eram proibidas e punidas por lei e tinham capacidade para se determinar de acordo com esse conhecimento , sendo a detenção da caçadeira por todos conhecida e aceite .

19.Em sede de audiência de julgamento veio o ofendido JJ declarar não pretender procedimento criminal contra os arguidos .

20.Em sede de audiência de julgamento vieram os três arguidos aceitar a desistência , não tendo o M.º P.º manifestado oposição à mesma .

21 . O AA é o mais novo dos três filhos de um casal de origem caboverdiana e que veio para Portugal em 1974 .

22.O ambiente intrafamiliar era pautado pela conflitualidade entre os progenitores , tendo a mãe do arguido saído de casa quando este tinha 6 anos .

23. A infância de AA foi marcada por um crescimento muito entregue a si próprio , enraizando hábitos e vivências de rua , na companhia de outra crianças e jovens em idênticas condições .

24. Na escola evidenciou desde cedo dificuldades de adaptação , comportamentos desajustados e instabilidade , o que se espelhou no campo da aprendizagem .

25. Apenas concluiu o 6.º ano de escolaridade em contexto de privação de liberdade .

26. A identificação e inserção em grupos de pares com características desviantes e o aumento do consumo de substâncias estupefacientes ( haxixe) , acabaram por condicionar o trajecto posterior : desinvestimento na actividade desportiva , que desenvolvera até então como jogador de futebol no “ Estrela da Amadora “ , actividade laboral descontínua e instável como servente da construção civil e o envolvimento na prática de ilícitos patrimoniais ( roubos ) que levaram à sua condenação numa pena de prisão efectiva de3 anos e 6 meses de prisão

27. Após o cumprimento de 2/3 da referida pena de prisão , AA saiu em liberdade condicional em Junho de 2007 , medida que cumpriu até ao termo estipulado : Setembro de 2008 .

28 . Durante o período passado em liberdade e até ser novamente preso , as principais referências de AA eram o progenitor , um irmão mais velho e a companheira .

29.O seu estilo de vida caracterizou-se pela instabilidade quer a nível habitacional , quer a nível laboral , quer relacional .

30.A nível pessoal o arguido denota uma grande imaturidade e uma instabilidade que se reflectem no seu comportamento de forma significativa

31. Não apresenta consciência crítica relativamente aos seus actos , os quais tende a não pensar de forma crítica e com maior profundidade , revelando uma propensão para a passagem ao acto ( impulsividade ) , decorrente da instabilidade referida.

32 . Apresenta um estado de relativa organização e estabilidade em contexto prisional , no qual o seu comportamento se tem pautado globalmente por uma certa adequação e cumprimento de normativos institucionais , parecendo , porém , tal comportamento traduzir carácter meramente adaptativo já que o seu discurso continua a revelar uma grande imaturidade e limitações ao nível do raciocínio crítico .

33. Os vínculos familiares de que dispõe caracterizam-se por uma certa inconsistência , recebendo no estabelecimento prisional apenas e ocasionalmente as visitas do irmão e mais frequentemente as da companheira . O pai foi há uns meses para França na sequência de problemas de saúde , país onde tende a permanecer .

34 . O arguido BB é filho de pais caboverdianos que emigraram para Portugal há cerca de 21 anos

35. O seu crescimento e desenvolvimento psicossocial decorreu num ambiente familiar e coeso e estruturado , com uma situação económica estável , fruto do trabalho de cozinheira da progenitora e da actividade profissional do progenitor na área da construção civil .

36. O arguido frequentou a escola até ao 7.º ano , acabando por desistir por falta de motivação , tendo com cerca de 16 anos integrado um curso de formação profissional de informática , que lhe permitiu ter ficado habilitado com o 9.º ano de escolaridade .

37.Após terminar o curso esteve cerca de 8 meses a viver em Cabo Verde com uma tia materna , sendo que após o seu regresso a Portugal foi para o Luxemburgo , onde se encontravam outros familiares e onde permaneceu cerca de 9 meses a trabalhar na área da construção civil .

38.Quando ficou sem emprego foi para França onde ficou a trabalhar com o pai , regressando a Portugal para férias de Natal e acabado por aqui comparecer .

39.Foi durante o período de regresso de Cabo Verde que o arguido passou a acompanhar grupos de pares , fora da zona de residência , com comportamentos desviantes , motivo que levou os progenitores a enviá-lo para o Luxemburgo numa tentativa de o afastar destas amizades .

40.Quando foi preso BB encontrava-se a viver no agregado familiar dos progenitores e irmã , encontrando-se profissionalmente desocupado , mantendo amizades e acompanhando grupos de pares com comportamentos marginais , localizados fora da zona de residência .

41 Trata-se de um indivíduo cujos défices se relacionam com a sua imaturidade e permeabilidade ao grupo de pares , manifestando ausência de auto-análise e autocrítica e dificuldade no cumprimento de regras .

42 . Tem perspectivas futuras de regressar ao agregado familiar dos pais , dependendo economicamente deles e não tendo , de momento , qualquer projecto de actividade profissional e/ou escolar para quando sair em liberdade .

43 O agregado familiar encontra-se disponível e motivado para o apoiar , visitando-o regularmente no estabelecimento prisional .

44. Os progenitores denotam algumas dificuldades no controle e supervisão no cumprimento das regras e vivência quotidianas do arguido .

45 .Enquanto preso tem apresentado um comportamento adequado e uma postura adaptada ao meio institucional .

46. O arguido CC é natural da Guiné , sendo o segundo dos quatro filhos do casal que veio para Portugal há cerca de 20 a nos .

47.Praticam a religião muçulmana , motivo pelo qual o pai tem mais duas companheiras , tendo mais dois filhos de uma e mais quatro filhos de outra , circunstância que provocou alguma fragilidade financeira na família do arguido , sendo o pai empreiteiro da construção civil e a mãe empregada de limpezas .

48.O seu processo de desenvolvimento é avaliado quer pelo próprio quer pelos familiares mais próximos , como tendo decorrido em contexto relacional funcional , sendo o pai descrito como uma pessoa calma e um pouco afastada e a mãe controladora e protectora .

49 . Iniciou o seu percurso escolar em idade adequada , o qual foi caracterizado por alguns insucessos , tendo apenas concluído o 11.º ano aos 20 anos .

50. Os anos que reprovou estiveram associados ao elevado absentismo , dado ter aderido ao convívio de rua com outros jovens com alguns comportamentos marginais .

51 As suas experiências laborais resumem-se a trabalhos pontuais na área da construção civil , junto do pai da namorada .

52 Mantém uma relação de namoro há cerca de 6 anos , tendo desta relação nascido uma filha actualmente com um ano e 7 meses .

53 . Aquando do nascimento da filha integrou o agregado dos sogros , tendo passado a trabalhar junto do sogro na área da construção civil, tendo entretanto regressado à casa da mãe em virtude de o pai da namorada ter deixado de ter trabalho para ele e começado a não o aceitar na residência uma vez que não pretendia sustentá-lo .

54 .Aquando dos factos residia com a progenitora e os três irmãos , encontrando-se o progenitor na Guiné desde Fevereiro de 2008 .

55. As suas relações sociais alargadas revelaram uma estreita ligação com grupos marginais e delinquentes , os quais tinham grande influência no mesmo .

56 .A namorada e a filha , presentemente , e após terem integrado temporariamente o agregado ( cerca de um mês ) encontram-se em casa dos pais daquela , apenas visitando o arguido ( a filha passa todos os fins de semana em casa do pai ) .

57 .A situação económica da família é frágil assentando apenas no rendimento obtido pela progenitora como empregada de limpeza , de cerca de 700/800 euros mensais .

58.O arguido projecta no futuro ir para a Guiné junto do progenitor , onde terá possibilidade de arranjar emprego , dado o pai ser proprietário de uma empresa de transportes .

59.CC revela consciência crítica relativa à situação processual em que se encontra , reconhecendo as situações que o levaram ao envolvimento com o sistema judicial e mostrando-se receoso com o desfecho do presente processo .

60.O arguido CC confessou parcialmente os factos .

61 Do certificado de registo criminal do arguido AA constam as seguintes condenações anteriores :

a)	No processo comum colectivo com o n.º 438/04.4GFNT , da 1.ª Vara Mista de Sintra ( extinta ) , por decisão transitada de 29 de Novembro de 2006 e transitada em julgado em 6 de Fevereiro de 2007 , pela prática em 19.2.2004 , em 17.11.2004 , em 11.2.2005 e em 8 .3.2005 , de 4 crimes de roubo , na pena única de 3 anos e 6 meses de prisão

b)	No âmbito do processo sumário com o n.º 407/07.2GGLSB , do 1.º Juízo criminal de Sintra ( extinto ) , por decisão datada de 12 de Novembro de 2007 , e transitada em 3 de Dezembro de 2007 , pela prática em 28 de Outubro de 2007 , de um crime de condução sem habilitação legal , p . e p . pelo art.º 3 .º , do DL 2/98 , na pena de 70 dias de multa , à taxa diária de 5€ , o que perfaz 350€ ;

c)	No âmbito do processo sumário como n.º 21/08.5GEOER , do 2.º Juízo Criminal de Oeiras , por decisão datada de 14 de Janeiro de 2008 e transitada em 4 de Abril de 2008 pela prática em 12 de Janeiro de 2008 , de crime de condução sem habilitação legal , p. e p . pelo art.º 3.º do DL na pena de 80 dias de multa à taxa diária de € 6 , o que perfaz o total de 480€ .

d)	Por despacho datado de 31 de Outubro de 2008 foi declarada cessada e convertida em liberdade definitiva , com efeitos a partir de 16.9.2008 , a liberdade condicional concedida em 22.6.2007 e , consequentemente , declarada extinta a pena de prisão referida em a) .

62 . Do certificado de registo criminal do arguido BB consta a seguinte condenação anterior : no âmbito do processo comum singular com o n.º 820/05.OGFSNT , do 1.º juízo criminal de Sintra ( extinto) , por decisão datada de 27 de Janeiro de 2009 , e transitada em 27 de Março de 2009 , pela prática em 30 de Abril de 2005 , de um crime de roubo na pena de 150 dias de multa , á taxa diária de 4€ , o que perfaz o total de 600€ .

63 Do certificado de registo criminal do arguido CC não constam quaisquer condenações anteriores .

I. Sobre a questão prévia da rejeição do recurso por incumprimento das regras previstas no art.º 412.º n.º 2 , do CPP , consequenciando , segundo o M.º P.º em 1.ª instância , o convite à correcção formal , por força do art.º 417 .º n.º 3 , do CPP:

O recorrente indicou as normas jurídicas infringidas pelo Colectivo e o sentido em que , diversamente , deveriam ser interpretadas , aquele conducente em seu entendimento à absolvição pela prática do crime de detenção de arma proibida , pressuposto que , com circunstâncias concorrentes e inconsideradas por aquele Tribunal , de valor atenuativo , apontariam , como peticiona , a suspensão da execução da pena .

E nada mais lhe era de exigir , em vista desse aperfeiçoamento , sujeito à limitação prevista no n.º 4 , “ pois não permite modificar o âmbito do recurso que tiver fixado na motivação “ , ou seja inovando nas conclusões em desarmonia com a motivação , com o que este STJ exercerá o seu poder cognitivo, desatendendo-se à questão prévia suscitada .

II . O recurso , restrito à matéria de direito , é interposto directamente de decisão do Colectivo , que aplicou penas parcelares inferiores a 5 anos de prisão , mas que em cúmulo jurídico excederam 5 anos , sendo que , nos termos do art.º 432 .º c) , do CPP , são admissíveis recursos para este STJ de decisões emanadas do Colectivo ou do tribunal de júri que apliquem pena de prisão superior a 5 anos .

Trata-se , em nosso ver , de uma imposição incontornável , já que não está ao alcance do recorrente , caminho opcional para outra instância de recurso .

Não é pacífica ao nível deste STJ a interpretação do preceito introduzido pela alteração ao CPP pela Lei n.º 48/07 , de 29/8 , pondo a tónica na pena efectivamente aplicada , superior a 5 anos de prisão , indiferente às penas parcelares que enformam a pena de concurso , que não tem que confinar-se a esse patamar .

É por esta forma especificada , pelo recurso a este pressuposto que se define a competência do STJ .

O legislador do CPP , na sua versão actual, teve o propósito de restringir o recurso aos casos de maior merecimento penal, potenciando-se a economia processual numa óptica de celeridade e de eficiência , dando expressão normativa a essa teleologia plasmando –a no texto legal pela aplicação concreta de pena excedente a 5 anos , sem distinção entre penas parcelares , para se centrar na pena de conjunto ; o que verdadeiramente releva é a pena conjunta aplicada ,

O teor verbal da lei , na sua função prático-comunicativa e de feição normativa de que está excluído o carácter meramente formal de uma linguagem simbólica é necessariamente de “ textura aberta “ e quando o grau de ambiguidade da lei pode ser diminuto ou inexiste mesmo, está dispensado qualquer trabalho interpretativo , a interpretação da lei acaba por cingir-se ao seu elemento literal ; o texto não é um “ prius “ sim também um “ posterior “ interpretativo , no dizer do Prof. Castanheira Neves , Digesto , O Princípio da Legalidade Criminal , págs. 435 /437 .

E na questão dos recursos para o STJ , a letra da lei não obriga a mais , pela sua clareza , do que ao preenchimento , correctamente acatado pelo arguido , que fez endereçar o recurso para este Tribunal , de a pena de conjunto exceder 5 anos de prisão , pese embora as parcelares não excederem 5 anos , limitando excessivamente o poder cognitivo da instância de topo da pirâmide judiciária , não lhe estando reservada outra alternativa .

Daí que passe a apreciar-se o recurso –cfr. Acs. de 18.2.2009 , P.º n.º 09P0102 e de 21.6.2009 , P.º n.º 1879/2009 .

III. O arguido foi condenado foi condenado pela prática de 2 crimes de roubo , um com referência à pessoa de EE , cliente na ocasião do posto de combustível da FF e outro à própria FF , vindo , no entanto , ainda acusado pela prática de mais 3 crimes de roubo na pessoa dos empregados daquele posto , GG ; HH e II , que se reconheceu serem alvo de violência por banda dos três arguidos , um dos quais o BB empunhando uma caçadeira e todos luvas , capuzes e gorros ( o arguido é seguramente um deles ) , determinante da entrega , pelo temor de perda da vida e ataque à integridade física , por aquela , de 115, 97 € e pelos dois de 8723, 81 €, que àquela empresa gasolineira pertenciam , acondicionados na respectiva caixa .

O crime de roubo , com previsão no art.º 210.º , do CP , é um crime complexivo em que se fusionam o ataque ao património alheio e à pessoa , numa dimensão polimórfica , com tradução na forma de ataque à vida , à integridade física e até à liberdade individual da pessoa humana ; a tipicização é conseguida através de uma síntese normativa correspondente a um concurso aparente de normas , em que prevalecem as atinentes ao ataque à pessoa humana , distinguindo-se do furto –cfr. Lobo Moutinho , in Unidade e Pluralidade de Crimes no Direito Penal Português , FDUC, 2005 , 972 .

Trata-se , pois , de um crime pluriofensivo de bens patrimoniais e eminentemente pessoais , prevalecendo estes sobre aqueles , mas ambos se entrelaçando na génese do tipo .

É de resto a prevalência deste elemento , repetidamente , tem sido usada para afastar o crime continuado , quando se trata de uma pluralidade de ofendidos pois os bens pessoais não se podem desligar da personalidade , que apenas podem ser violados na pessoa que os cria com o seu mero existir . Por isso salvo violência das coisas não pode o legislador protegê-los se não individualmente na pessoa dos seus portadores legítimos –Cfr. Prof . Eduardo Correia , Unidade e Pluralidade de Infracções , Caso Julgado e Poderes de Cognição do Juiz , 122 .

Defende-se , até , que o crime de roubo protege mesmo os que tem a guarda das coisas integradas no património alheio , pois a circunstância de no art.º 210.º , n.º 1 , do CP , se não estabelecer a exigência de qualquer ligação especial da pessoa à coisa , viabiliza esse entendimento pelo mandato tácito do dono , transferindo-lhe a protecção do seu património .

Sujeito passivo do crime de roubo pode não somente o proprietário , mas o mero detentor; o conceito penal de proprietário inclui aqui o poder de facto sobre a coisa , com usufruição das utilidades da coisa ( cfr. Paulo Pinto de Albuquerque , Comentário do Código Penal ao art.º 210.º , nota 1 ) e ainda , como expressamente o refere Conceição Ferreira da Cunha , in Comentário Conimbricense do Código Penal , II , 192 , o próprio caixa do supermercado , salientando que o detentor tem a ver com a postura daquele que goza de um poder de facto sobre a coisa , no sentido social referido e não já civilístico podendo alargar-se o conceito de sujeito passivo a todos os que oponham resistência à subtracção do bem .Neste sentido Cfr. os Acs. deste STJ , de 12.7.2006 , P.º n.º 06P2166 e de 25.6.2006 , P.º n.º 06P3042.

Esse , parece-nos , terá sido o entendimento perfilhado pelo Digno Magistrado do M.º P.º em 1.ª instância que configurou uma pluralidade de roubos , sendo sujeitos passivos os três empregados da FF ; diversamente , posição com a qual o M.º P.º se conformou , o Colectivo afastou a pluralidade de infracções com base na circunstância de os três empregados não serem titulares , donos , do dinheiro subtraído , pertencente à FF , porém, neste crime complexo , há que convir , a violência sobre os empregados , representantes pessoais da FF, funciona como o elemento pessoal do crime , como instrumento , crime –meio, para atingir o crime –fim , da apropriação , não podendo realizar-se esta sem vencer –se a resistência daqueles ; há uma relação causal adequada , necessária , e , deste modo , atenta essa relação de íntima e necessária conexão , não ganha autonomia esse elemento pessoal em termos de fundar um delito acrescido em concurso com o de roubo , como se decidiu no Ac. deste STJ , de 14.4.83 , BMJ 326 -322, ou mesmo plural .

IV . Finda a produção de prova , a fls . 216 , o Colectivo depreendeu a prática , por todos os arguidos , em

co-autoria material

de um crime de detenção de arma proibida , p . e p . pelos art.ºs 30.º , do CP , 2.º n.º 1 als . o) , s) e m) , 3.º n.º 2 al.l)e 86.º n.º 1 c) , da Lei n.º 5/2006 , de 23/2 , e não apenas e tão só a prática pelo arguido BB do crime , e, por estar em causa uma alteração, não substancial , dos factos descritos na acusação , antes da sua qualificação jurídica no acórdão recorrido , logo comunicada a todos os arguidos , em obediência ao art.º 358.º n.ºs 1 e 3 , do CPP , tendo oportunidade de frisar na acta que , do despacho assim proferido , não foi instaurado “ qualquer recurso “

Mas se , de imediato , o arguido não reagiu , para o que lhe foi concedido prazo para organizar a sua defesa , em face dessa perspectiva superveniente de um ponto de vista do novo enquadramento jurídico-penal dos factos pelo Colectivo , o arguido CC vem questionar , agora , e desde logo , em recurso , a co-autoria , face aos factos dados como provados , porque se mostra demonstrado que apenas um dos co-arguidos detinha e usou a arma , não havendo notícia de que qualquer dos outros arguidos a tenha usado .

Inexiste prova da circunstância que conduziu à obtenção da arma pelo arguido BB e de que o arguido CC haja decidido , em conjunto , usá-la

Não lhe estando vedado controverter tal qualificação jurídica em sede de recurso , é de ter presente que , à luz do art.º 26.º , do CP , é co-autor aquele que executa o facto por acordo ou juntamente com outro ou outros .

Na co-autoria desenhada no art.º 26.º , do CP , são de imputar a cada autor , como próprios os contributos do outro , como se ele próprio os praticasse ; o acordo , como é pacífico entendimento , não pressupõe a participação de todos co-autores na elaboração do projecto comum , não necessita de ser expresso e sequer ser anterior ao início do contributo do co-autor –cfr . Início da Tentativa do Co-autor , de Maria da Conceição Valdágua , pág. 149 .

Ele tanto pode ser expresso ,para a prática do acto , como do elenco dos factos provados, concludentemente , surtir , ao longo da execução conjunta do facto , tanto na fase inicial do processo executivo como na fase sucessiva ( co-autoria sucessiva ) .

Na co-autoria o co-autor é senhor do facto, que domina globalmente, tanto pela positiva, assumindo um poder de direcção, na execução conjunta do facto, ou seja no plano de execução comum, como pela negativa, podendo impedi-lo, ainda que não se torne necessária a prática de todos os factos que integram o iter criminis – cf. Maria da Conceição Valdágua, in op.cit ., págs. 155-156, na esteira de Roxin, Stratenwerth, Welzel e Jescheck, ali citados, e BMJ 341.º,