Supremo Tribunal de Justiça — 3.ª Secção (Criminal)

Acordam, em conferência, no Supremo Tribunal de Justiça:

I – O arguido AA foi, juntamente com outro, condenado na Vara Mista de Setúbal:

Pela prática de um crime de abuso sexual de menor p e p pelo art. 172°, n.º 1, do C. Penal na pena de dezoito meses de prisão;

Pela prática de um crime de abuso sexual de menor p e p no art. 172°, n.º 3, al. a), do C. Penal na pena de dezoito meses de prisão;

Pela prática de um crime de abuso sexual de menor p e p no art. 172°, n.º 3, al. b), do C. Penal na pena de seis meses de prisão;

Pela prática de um crime de coacção sexual agravado na forma tentada, p e p pelo art. 163°, n.º 1, 177, n.º 4 e 22° e 23°, todos do C. penal, na pena de dez meses de prisão.

- Efectuando o cúmulo jurídico destas penas foi ele condenado na pena única de:

Dois anos e dez meses de prisão.

II – Recorre directamente para este Tribunal, defendendo, além do mais, que a pena única que o visou devia ter sido suspensa.

III – A Ex.ma Procuradora-Adjunta junto do Tribunal de Setúbal respondeu, entendendo que o recurso não merece provimento.

Neste Supremo Tribunal de Justiça, o Ex.mo Procurador-Geral Adjunto emitiu Parecer no sentido de que o acórdão recorrido padece de nulidade, uma vez que não foi fundamentada a não suspensão da pena.

IV – Importa, pois, tomar posição sobre esta nulidade.

V – O arguido foi condenado nos termos supra referidos.

No acórdão recorrido não se referiram as razões por que a pena global encontrada não foi suspensa.

VI – Com a redacção que introduziu relativamente ao n.º 1 do art.º50.º, o DL n.º 48/95, de 15.3 tornou claro o que já vinha sendo objecto de entendimento anterior : se se verificarem os pressupostos ali exigidos, o tribunal não tem um poder discricionário, mas antes vinculado no sentido da suspensão da pena.

Dispõe, efectivamente, agora o preceito que o tribunal

suspende

a execução da pena de prisão aplicada em medida não superior a 3 anos se tiverem lugar os requisitos ali referidos.

Esta imposição legal determina que o tribunal, perante pena com a dita dimensão, não possa deixar de indagar se se verificam estes apontados requisitos. Imposição esta que é corroborada pelo disposto no art.º 70.º do CPP.

Por isso, não o fazendo, comete uma nulidade por omissão de pronúncia, prevista no art.º 374.º, n.º 2 e 379.º, n.º 1 c) do CPP.

De conhecimento oficioso, mesmo em sede de recurso.

VII - Neste sentido se pronunciou Figueiredo Dias (As Consequências Jurídicas do Crime, 345) e tem sido particularmente abundante a jurisprudência deste Tribunal.

Relativamente a esta, podemos atentar nos seguintes acórdãos:

De 29.11.2001 (proc. 1919/01), 14.2.2002 (proc. 156/02), 24.10.2002 (proc. 2575/02), 12.2.2002 (proc. 4196/02), 2.10.2003 (proc. 2615/03), 1.7.2004 (proc. 2359/04), 6.10.2004 (proc. 2254/04), 2.12.2004 (proc. 4219/04), 2.12.2004 (proc. 3500/04), 19.1.2005, (proc. 4000/04), 20.1.2005 (proc. 123/05), 25.5.05 (proc.1939/05), 9.6.2005 (proc. 1678/05) e 9.11.2005 (proc. 2234/05).

VIII – De qualquer modo, se dúvidas houvesse, haveria agora que atentar no Ac. do Tribunal Constitucional n.º61/06 de 18.1 que decidiu julgar inconstitucionais as normas dos artigos 50.º do Código Penal e 374.º, n.º2 e 375.º, n.º1 do Código de Processo Penal, quando interpretadas no sentido de não imporem a fundamentação da decisão de não suspensão da pena de prisão aplicada em medida não superior a três anos.

IX – Sendo assim:

Declara-se nulo o acórdão recorrido na parte em que omitiu fundamentação relativamente à não suspensão da pena global aplicada ao arguido AA;

Determina-se o reenvio do processo à primeira instância para ali, se possível pelos mesmos juízes, se proceder à mencionada fundamentação.

Sem tributação.

lisboa,22-03-2006

João Bernardo (relator)

Pires Salpico

Henriques Gaspar