Supremo Tribunal de Justiça — 6.ª Secção (Cível)

Acordam no Supremo Tribunal de Justiça

"A" intentou em 31/12/1996, no Tribunal Judicial de Barcelos acção em processo comum ordinário contra "B-Empreendimentos Hoteleiros, Lda.", pedindo:

a) A condenação da R. a ver anulados os 17 contratos de promessa de compra e venda de direito real de habitação periódica que com ela celebrou, juntos com a petição, e, consequentemente, a entregar-lhe 9 765 000$00/4482 500$00x2), acrescidos de juros vencidos até 30/12/96, no montante de 423 966$00), e vincendos

b) subsidiariamente, a condenação da R. a ver anulados os mesmos contratos e, consequentemente, a restituir-lhe aquela quantia e respectivos juros.

Fundamentou os pedidos nos art.ºs 32º do D.L. nº 130/89, de 18/04, e 251º, 247º e 253º do C. Civil.

A R. contestou por excepção incompetência territorial do tribunal) e por impugnação, concluindo que devia ser absolvida do pedido.

A excepção foi julgada procedente e o processo foi remetido ao Tribunal Judicial de Braga.

Na sentença final foi decretada a anulação dos 17 contratos e a R. foi condenada a pagar ao A. 9 765 000$00, acrescidos de juros de mora a contar da data em que foram efectuados os pagamentos e na proporção de tais pagamentos.

A Relação confirmou a sentença.

Nesta revista a R. concluiu que o acórdão recorrido violou as normas dos art.ºs 238º, 287º, 288º, 342º nº1 e 3 e 334º do C. Civil, que deviam ter sido aplicadas, e, na sua aplicação ao caso, violou os art.ºs 30º, nº1 e 32º, nº 1 e 2, do D.L. nº 130/89, de 18/04.

O recorrido contra-alegou sustentando a improcedência do recurso.

A Relação fixou a seguinte matéria de facto:

1 - A R. resultou da transformação da sociedade D, passando a denominar-se, a partir de 6/12/88, "B- Empreendimentos Hoteleiros, Lda.".

2 - A sua finalidade e objecto e objecto é a indústria hoteleira.

Propunha o vendedor C "um bom negócio para o A. investir", tem o rendimento de 17% ao ano sobre os montantes aplicados, a pagar pela R., ou a recompra dos títulos após o início da actividade do empreendimento.

Porque alegado e não impugnado.

Considerou a Relação ainda provado que:

Os certificados prediais, na sequência da escritura de constituição respectiva, mostram-se todos emitidos e registados, estando à disposição dos interessados para efeitos de endosso e levantamento, apesar de ainda não terem sido entregues ao autor.

1 - O A. juntou com a petição inicial duplicados dos 17 contratos impugnados com as datas de 15/12/1988.

Alegou que foram celebrados em 31/03/1990.

Na contestação o R. alegou que, salvo erro ou omissão, os contratos têm a data de 15/12/1988 e será esse com efeito a data da sua celebração, aplicando-se-lhes o D.L. nº 355/81, de 31/12 com a redacção do D.L. nº 368/83, de 4/10:

Respondendo ao quesito 7º, o Tribunal deu como provado que os contratos foram celebrados em 31/03/1990 e não em 15/12/1988:

A Relação manteve a resposta com o fundamento de que o declarante podia demonstrar a existência de uma divergência entre a declaração e a realidade, lançando mão para o efeito de prova testemunhal.

Sustenta agora a recorrente que a data era insusceptível de alteração através de prova testemunhal e a resposta ao quesito 7º traduz, no mínimo, violação do art.º 238º do C. Civil.

Em todos os 17 contratos consta da cláusula 2ª que a R. prometeu constituir a favor do A; que prometeu aceitar, o direito de habitação periódica nos termos do D.L. nº 130/89, de 18/04 na contestação alegou aquela que mandou imprimir os contratos submetendo-os ao regime daquele diploma).

São esses contratos posteriores aos 4 contratos-promessa celebrados entre o A. e a R. em 9/01/1989 e, como aquele alegou e provou, foi mais de um depois desses contratos que começou a ser aliciado pelo vendedor C para comprar mais DRHP´5 do empreendimento.

A data em que o documento particular é celebrado não constitui, em princípio, um requisito essencial, um elemento estrutural intrínseco como são o texto e a subscrição, podendo inter partes demonstrar-se que a data foi outra (1).

Os art.ºs 374º, 375º, e 376º do C. Civil só prevêem, com efeito, a veracidade da letra e da assinatura dos documentos particulares e a força probatória daí derivada.

Só quanto a essa .......... probatória o art.º 393º, nº2, do mesmo código proíbe a prova testemunhal, proibição que não abrange de resto a prova do erro da declaração e, assim, da verdade desta.

Sendo a data do documento um .......... externo à declaração negocial, não vem ao caso a violação do art.º 238º do C. Civil, que a recorrente não suscitou sequer na apelação.

2 - Consta dos 17 contratos-promessa que a R." está a dar corpo (a construir) um empreendimento turístico (Aparthotel) situado no lugar de ..., (Bom Jesus), Nogueiró, Braga, que vai compor-se de 30 apartamentos do tipo TO e respectivas instalações de apoio logístico e funcional, cujo processo, na Direcção-Geral de Turismo, tem o nº HT - 7336/4".

Dos elementos que os contratos-promessa deviam obrigatoriamente conter, incluía-se, tratando-se como sucedia de empreendimento em construção, a data da aprovação do respectivo projecto- art.º 30º, nº2 a), do D.L. nº 130/89.

Tanto a falta de aprovação, nos termos legais, do projecto do empreendimento à datada assinatura dos contratos, como a falta de inindicação da data da sua aprovação, fundamentavam a anulabilidade daqueles - art.º 32º, nº1 a) e b) do mesmo Dec. Lei.

Ora, se só em 28/06/1990 foi aprovado o projecto referido nos contratos-promessa, é evidente que não podia constar destes a sua aprovação que em 31/03/90 nem sequer existia.

Não aproveita à recorrente alegar, como faz, que em 17/04/1989 foi aprovado o seu projecto referente à construção em B de um hotel residencial. Como bem se observa na excelente sentença da 1ª instância, a R. prometeu vender ao A. DRHP´5 em hotel-apartamentos e não em hotel residencial, que são coisas diferentes.

3 - A anulação dos contratos podia ser arguida pelo A. até à data em que lhe fosse entregue o respectivo certificado predial - art.º 32º, nº2, do DL 130/89.

Como não se verificou aquela entrega, não tem fundamento a indicada violação do art.º 287º do C. Civil.

4 - Sustentam os recorrentes que a anulabilidade dos contratos se sanou por confirmação nos termos do art.º 288º do C. Civil, como resulta da utilização pelo A. dos apartamentos.

Trata-se de defesa que devia ter sido deduzida na contestação - art.º 489º, nº1 do C.P.C.

Não foi e consequentemente dela não conheceu a 1ª instância.

A confirmação do negócio jurídico anulável só é eficaz se for posterior a cessação do vício que fundamenta a anulabilidade, é a pessoa com legitimidade para arguir a anulação tiver conhecimento do vício e do direito à anulação - art.º 288º, nº2 do C. Civil (2).

Pode ser expressa ou tácita - nº3 do mesmo artigo.

Há confirmação tácita quando, nos termos do art.º 217º, nº1, do C. Civil, deduz do comportamento da pessoa legitimada para arguir a anulação, com toda a probabilidade, a sua intenção confirmatória.

Essa intenção deve resultar de circunstâncias claras, ou como se exprimem Plan.......-Ripert, de actos que necessariamente a impliquem. (3)

Nada se alegou em tempo oportuno (contestação) sobre os requisitos de eficácia da confirmação.

A utilização esporádica pelo A., por cedência da R., de alguns apartamentos, sem os equipamentos prometidos é só por si insuficiente para revelar uma inequívoca intenção confirmatória.

4 - Também só na apelação ocorreu à R. invocar o abuso do direito (art.º 334º do C. Civil) (4).

Já se tem associado a confirmação dos negócios anuláveis por actos concludentes à proibição do venire contra factum proprium.

Ao contrário do que afirma a recorrente, a impugnação dos contratos pela A. não constituiu uma contradição inadmissível com o seu comportamento anterior (venire contra factum proprium) de utilização nos termos referidos de alguns apartamentos, que se considerou insignificativa.

Não houve exercício retardado e desleal do direito de anular os contratos (a verwirkung que a recorrente invoca também), pois, e desde logo se viu, a anulação podia ser arguida até à data da entrega dos certificados prediais ao A., o que ainda não se verificou.

Como diz a Relação, não tendo a R. pago ao A. qualquer retribuição a título de rendimento que lhe prometeu, não lhe entregando o complexo dos equipamentos prometidos, não podia ela confiar que os contratos não seriam impugnados.

5- A cláusula 11ª dos contratos-promessa prevê que havendo resolução por incumprimento do clausulado por parte da R., esta deve restituir em singelo ao outro outorgante tudo o que recebeu dele.

Pretende a recorrente que a condenação não podia exceder o que dali decorre.

Não é assim.

Foi, e bem, aplicado o disposto no nº3 do art.º 32º do DL. nº 130/89 - direito do promitente comprador de receber do promitente vendedor o dobro do que lhe tiver pago se, como sucedeu, o contrato for anulado com fundamento em algumas das causas previstas no nº1.

Nestes termos negam a revista.

Custas pela recorrente.

Lisboa, 4 de Maio de 2004

Afonso de Melo

Fernandes Magalhães

Azevedo Ramos

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(1) Cfr., v.g., Vaz Serra B.M.J. 111p 177; A. Candian. Documentazion e documento, Encido pedia Del Diritto, XIII, p. 581-582e Diferentes são as coisas nos actos notariais, onde a data é um elemento assencial - art.º 70º; nº1 a), do C. Notariado (art.º 84; nº1 a), do anterior).

(2) Tratando-se in casu de uma anulabilidade de protecção dos adquirentes de DRHP´5, consumidores e partes débeis nos contratos, é duvidoso que possam eles perder por confirmação o direito de pedir a anulação do negócio - cfr. sobre isto, G. Passagnoli Nullitá Spciali, p. 189 e seg.

(3) Traité Pratique de Droit Civil Français (2ª ed.), Tome VI, obligations, V, p. 391.

(4) Refira-se que não é pacífico que o abuso do direito seja de conhecimento oficioso. Veja-se Oliveira Ascensão, Direito Civil. Teoria Geral, Vol. III, p. 282-284.