Supremo Tribunal de Justiça — 6.ª Secção (Cível)

Acordam na 6ª Secção Cível do Supremo Tribunal de Justiça,

I – relatório

Recorrentes: AA e BB (recurso subordinado)

Recorridos: BB, e CC – …, LDA.

1. BB, em 4 de Abril de 2011, propôs acção declarativa de condenação, sob a forma de processo ordinário, contra CC – … e AA, pedindo a condenação solidária dos Réus:

- no pagamento de €75.179,05, a título de lucros apurados e distribuídos à Autora e ainda não liquidados;

- no pagamento dos juros de mora, contados desde a data do vencimento da deliberação social (totalizando até à data da acção, € 10.135,17) até efectivo e integral pagamento.

Subsidiariamente

:

- condenação do Réu a pagar à Ré sociedade € 75.179,05, a título de lucros apurados e distribuídos à Autora e ainda não liquidados e, consequentemente, ser a sociedade R. condenada no pagamento desses lucros à Autora;

Subsidiariamente

:

- condenação do Réu a pagar o referido montante a título de lucros apurados e distribuídos à Autora e ainda não liquidados que este indevidamente retirou da sociedade

- Execução judicial de sentença nos termos do artigo 675.º A do Código de Processo Civil

[1]

.

Fundamentou a acção no exercício do seu direito social a obter da sociedade Ré (constituída por ela e pelo Réu enquanto sócios sendo este também gerente da mesma) o pagamento de lucros já distribuídos e ainda em dívida, relativamente aos exercícios de 2005, 2006 e 2007, no valor de € 75.179,05.

2. Após citação o Réu contestou excepcionando erro na forma de processo, a incompetência do Tribunal de Comércio de Lisboa e a ilegitimidade das partes (da Autora e do Réu AA). Impugnou ainda grande parte da matéria constante da petição, alegando ainda que a acção tem por finalidade a obtenção de vantagens patrimoniais. Deduziu pedido reconvencional com condenação da Autora e da Ré no pagamento da quantia de €64.637,87, a título de quantias pagas indevidamente em nome da sociedade e que aproveitam directamente a A., bem como de outras a apurar em sede de execução de sentença quanto à utilização abusiva de interesses societários.

Deduziu igualmente pedido de condenação da Autora como litigante de má fé.

3. Foi apresentada réplica onde a Autora pugna pela improcedência das excepções e dos pedidos reconvencional e condenação por litigância de má fé.

4. Dispensada a audiência prévia, foi proferido despacho (fls. 560/576) que conheceu das excepções arguidas, julgando-as improcedentes. Foi admitido o pedido reconvencional deduzido contra a Autora, não tendo sido admitido o pedido reconvencional deduzido contra a Ré. Foi fixado o objecto do litígio, enunciados os factos assentes e definidos os temas da prova.

5. Após julgamento foi proferida sentença (em 20-06-2016) que julgou a acção parcialmente procedente e improcedente a reconvenção, tendo condenado a Ré a pagar à Autora o valor respeitante aos lucros apurados e distribuídos a esta ainda não liquidados num total de €75.179,05, bem como juros computados desde a data do vencimento das obrigações (decorridos 30 dias após cada uma das assembleias nas quais foi deliberada a distribuição de lucros – 23.06.2006, 14.01.2008 e 02.04.2009, às taxas legais aplicáveis, sobre as quantias, respectivamente de €25.406,17, €31.240,20 e €18.532,68 até integral pagamento. Foi o Réu absolvido dos pedidos e a Autora absolvida do pedido reconvencional e do pedido de litigância de má fé.

6. Inconformada a Autora apelou impugnando a matéria de facto fixada pela 1ª instância.

7. O Tribunal da Relação de Lisboa (por acórdão de 26 de Abril de 2017) julgou parcialmente procedente o recurso, revogando a sentença na parte em que absolveu o Réu do pedido de condenação a pagar, solidariamente, à Autora o valor de € 75.179,05, a título de pagamento de lucros apurados e distribuídos ainda não liquidados e juros. Em consequência, condenou o Réu a pagar, solidariamente, à Autora o valor de € 45.107,43, a título de lucros apurados e distribuídos ainda não liquidados, e juros computados desde a data do vencimento das obrigações, decorridos 30 dias após cada uma das assembleias nas quais foi deliberada a distribuição de lucros (23.6.2006, 14.1.2008 e 2.4.2009), às taxas legais aplicáveis, sobre as quantias respectivamente de € 15.243,70, € 18.744,12 e € 11.119,60 até integral pagamento.

8. Ambas as partes interpuseram recurso de revista, tendo a Autora recorrido subordinadamente.

9. O Réu formulou as seguintes conclusões:

A. Conforme decidiu a sentença proferida pela primeira instância, para cuja fundamentação nessa parte se remete, os factos provados não permitem considerar verificada a desconsideração da personalidade da sociedade e com fundamento nesta, condenar o Réu solidariamente com a sociedade Ré.

B. Não só não integram o instituto da desconsideração da personalidade jurídica, como também não integram os requisitos do artigo 79.º do CSC.

C. Nem os requisitos do abuso do direito, dado que a personalidade colectiva não foi usada de modo ilícito ou abusivo.

D. E muito menos resulta provada uma actuação culposa (a título de dolo ou negligência) por parte da ora Recorrente.

E. Ónus de prova que cabia à autora/Recorrida, enquanto factos constitutivos do seu invocado direito (cfr. artigo 342.º, n.º1, do Código Civil).

F. A responsabilidade por via da desconsideração da personalidade colectiva é dos sócios, enquanto tais, e não dos gerentes.

G. Foram, entre outras, violadas as disposições legais constantes dos artigos 334.º e 342.º do Código Civil e 78.º e 79.º do CSC.

10. A Autora concluiu nas suas alegações:

A)Veio o Tribunal da Relação de Lisboa condenar o Recorrido por via da aplicação da figura da desconsideração da personalidade jurídica, na modalidade de confusão de esferas jurídicas.

B)Tal condenação decorreu do facto de o Tribunal ad quo ter considerado provada a mistura de patrimónios da sociedade CC e do Recorrido, tendo este considerado que as transferências de valores da conta bancária da primeira para a conta do segundo foram realizadas “em moldes tais que pelo menos três quintos das receitas da sociedade, que deram azo aos lucros referidos em 10, 14 e 19, foram transferidos pelo Réu para a sua conta pessoal (factos 23, 24 e 32)”.

C)Nestes termos, o Tribunal ad quo, com recurso às normas da responsabilidade civil extracontratual, veio acordar na responsabilidade solidária do Recorrido, limitada ao valor de três quintos dos lucros distribuídos e não liquidados à Recorrente, no montante de € 45.107,43 (quarenta e cinco mil e cento e sete euros e quarenta e três cêntimos), acrescidos de juros de mora contados desde o vencimento da respetiva deliberação social, até efetivo e integral pagamento,

D)Mantendo a decisão da primeira Instância na parte em que resulta condenada a sociedade Ré CC pela totalidade do valor dos lucros distribuídos e não liquidados à Recorrente, no valor de € 75.179,05 (setenta e cinco mil e cento e setenta e nove euros e cinco cêntimos), acrescidos de juros de mora contados desde o vencimento da respetiva deliberação social, até efetivo e integral pagamento.

E)Ora, salvo o devido respeito, o limite suprarreferido resulta de um erro na aplicação do instituto da desconsideração da personalidade jurídica e sua conjugação com as normas relativas à responsabilidade civil extracontratual, nomeadamente os artigos 334.º e 483.º do CC.

F)Dos factos e da fundamentação constante do recorrido Acórdão do Tribunal da Relação de Lisboa não resultam quaisquer elementos ou fundamentos que resultem ou permitam a limitação da responsabilidade do Recorrido no pagamento dos danos sofridos pela Recorrente somente na quantia de € 45.107,43 (quarenta e cinco mil e cento e sete euros e quarenta e três cêntimos), nos termos do artigo 615.º, n.º 1, alínea b) e c) do CPC.

G)Com efeito, da fundamentação do douto Acórdão, à qual aderimos, resulta que sobre o Recorrido recai o dever de indemnizar a Recorrente de acordo com as normas de responsabilidade civil extracontratual.

H)Porém, a responsabilidade do sócio deverá ser não apenas solidária como ilimitada para efeitos de indemnização dos danos, sentido defendido por Ana Filipa Morais Antunes, em “O Abuso da Personalidade Jurídica Colectiva no Direito das Sociedades Comerciais – Breve Contributo para a Temática da responsabilidade civil” e em Acórdão do Tribunal da Relação de Lisboa de 29-03-2012.

I)Observando o exposto no artigo 483.º, n.º 1 do CC, verifica-se que os danos de que a Recorrente deverá ser indemnizada referem-se ao pagamento dos lucros que lhe foram distribuídos da sociedade CC nos anos 2005, 2006 e 2007 e que não lhe foram liquidados, devido às sucessivas transferências das receitas da CC da conta da sociedade para a conta pessoal do Recorrido, realizadas por este, deixando a sociedade Ré desprovida de rendimentos suficientes para a liquidação dos lucros devidos à Recorrente, que ascendem à quantia de € 75.179,05 (setenta e cinco mil e cento e setenta e nove euros e cinco cêntimos).

J)Com efeito, nos anos de 2005 a 2007, o Recorrido privou infundadamente a sociedade CC de receitas em valor não inferior a € 255.958,98 (duzentos e cinquenta e cinco mil e novecentos e cinquenta e oito euros e noventa e oito cêntimos), o que representa um valor superior a 80% da soma dos resultados fiscais líquidos da sociedade CC dos anos 2005 a 2007.

K)Pelo que a conduta do Recorrido mereceu a aplicação da figura da desconsideração da personalidade jurídica, por manifesto abuso de direito, por parte do Tribunal da Relação de Lisboa.

L)Assim, e conforme resulta da aplicação do artigo 483.º do CC, deve a Recorrente ser ressarcida de todos danos que sofreu em resultado do abuso de direito perpetuado pelo Recorrido.

M)Os danos provocados pelo Recorrido referem-se às quantias não auferidas pela Recorrente a título de lucros distribuídos e não liquidados de 2005 a 2007, que perfazem o valor total de € 75.179,05 (setenta e cinco mil e cento e setenta e nove euros e cinco cêntimos).

N)Devendo a responsabilidade do Recorrido ser julgada não somente solidária, como foi decidido no Acórdão recorrido, mas ilimitada relativamente ao valor total dos danos causados à Recorrente.

O)Mais se verifica que, ainda que a responsabilidade do Recorrido houvesse que ser limitada, sê-lo-ia ao valor total das receitas de que este privou a sociedade Ré, no montante até € 255.958,98 (duzentos e cinquenta e cinco mil e novecentos e cinquenta e oito euros e noventa e oito cêntimos).

P)O valor dos danos da Recorrente corresponde à quantia de € 75.179,05 (setenta e cinco mil e cento e setenta e nove euros e cinco cêntimos), acrescida de juros, montante este inferior ao valor supra referido e abaixo do possível limite à responsabilidade do Recorrido.

Q)Termos em que deve o Recorrido ser condenado a pagar solidariamente com a sociedade Ré o valor total de lucros distribuídos e não liquidados dos anos 2005, 2006 e 2007, no valor de € 75.179,05 (setenta e cinco mil e cento e setenta e nove euros e cinco cêntimos), acrescidos de juros de mora contados desde o vencimento da respetiva deliberação social, até efetivo e integral pagamento.

R)Termos em que somente assim se poderá verificar a correta aplicação do instituto da desconsideração da personalidade jurídica, em conjugação com o artigo 483.º e 487.º do CC, aos factos provados.

S)Em consequência, deve ser revogado o Acórdão do Tribunal da Relação de Lisboa na parte em que vem “Condenar o Réu a pagar, solidariamente, à autora o valor de € 45.107,43, a título de lucros apurados e distribuídos ainda não liquidados, e juros computados desde a data de vencimento das obrigações, decorridos 30 dias após cada uma das assembleias nas quais foi deliberada a distribuição de lucros (23.6.2006, 14.1.2008 e 2.4.2009), às taxas legais aplicáveis, sobre as quantias respetivamente de € 15.243,70, € 18.744,12 e € 11.119,60 até integral pagamento”,

T)Devendo a parte revogada ser substituída por “Condenar o Réu AA ao pagamento solidário de € 75.179,05 (setenta e cinco mil e cento e setenta e nove euros e cinco cêntimos), a título de pagamento de lucros apurados e distribuídos à Recorrente e ainda não liquidados, e juros computados desde a data de vencimento das obrigações, decorridos 30 dias após cada uma das assembleias nas quais foi deliberada a distribuição de lucros (23.6.2006, 14.1.2008 e 2.4.2009), às taxas legais aplicáveis, sobre as quantias respetivamente de € 25.406,17 (vinte e cinco mil e quatrocentos e seis euros e vinte e dezassete cêntimos), € 31.240,20 (trinta e um mil e duzentos e quarenta euros e vinte cêntimos) e € 18.532,68 (dezoito mil e quinhentos e trinta e dois euros e sessenta e oito cêntimos) até integral pagamento”.

Sem conceder, e subsidiariamente,

U)Ainda que a posição supra referida não seja subscrita por este Tribunal, o que apenas se admite por mero dever de patrocínio, da aplicação das normas legais e da argumentação do Tribunal ad quo não resulta que o Recorrido deva ser condenado na quantia de € 45.107,43 (quarenta e cinco mil e cento e sete euros e quarenta e três cêntimos).

V)Com efeito, da fundamentação do Tribunal ad quo resulta que os montantes transferidos pelo Recorrido para a sua conta pessoal e de que este é devedor perfazem 93,12% do total dos resultados líquidos contabilísticos da sociedade CC dos anos 2005, 2006 e 2007, devendo ser esta a proporção a ser observada no cálculo do valor da indemnização nos termos do artigo 483.º, n.º 1 do CC.

W)Havendo um erro de cálculo por parte do Tribunal da Relação de Lisboa, dado que a proporção a observar sobre os lucros distribuídos e não liquidados à Recorrente não é de três quintos, mas de antes de 93,12%.

X)Pelo que deve ser revogado o Acórdão do Tribunal da Relação de Lisboa na parte em que vem “Condenar o Réu a pagar, solidariamente, à autora o valor de € 45.107,43, a título de lucros apurados e distribuídos ainda não liquidados, e juros computados desde a data de vencimento das obrigações, decorridos 30 dias após cada uma das assembleias nas quais foi deliberada a distribuição de lucros (23.6.2006, 14.1.2008 e 2.4.2009), às taxas legais aplicáveis, sobre as quantias respetivamente de € 15.243,70, € 18.744,12 e € 11.119,60 até integral pagamento”,

Y)Devendo a parte revogada ser substituída por “Condenar o Réu AA ao pagamento solidário de € 70.006,73 (setenta mil e seis euros e setenta e três cêntimos), a título de pagamento de lucros apurados e distribuídos à Recorrente e ainda não liquidados, e juros computados desde a data de vencimento das obrigações, decorridos 30 dias após cada uma das assembleias nas quais foi deliberada a distribuição de lucros (23.6.2006, 14.1.2008 e 2.4.2009), às taxas legais aplicáveis, sobre as quantias respetivamente de € 23.658,23 (vinte e três mil e seiscentos e cinquenta e oito euros e vinte e três cêntimos), € 29.090,87 (vinte e nove mil e noventa euros e oitenta e sete cêntimos) e € 17.257,63 (dezassete mil e duzentas e cinquenta e sete euros e sessenta e três cêntimos) até integral pagamento”.

II – APRECIAÇÃO DO RECURSO

De acordo com o teor das conclusões das alegações (que delimitam o âmbito do conhecimento por parte do tribunal, na ausência de questões de conhecimento oficioso - artigos 608.º, n.º2, 635.º, n.4 e 639.º, todos do CPC), impõe-se conhecer as seguintes questões:

ð Da (in)aplicabilidade do instituto da desconsideração da personalidade colectiva (revista do Réu)

ð Da limitação da responsabilidade do Réu ao montante de 45.107,43€ (revista da Autora)

1. 1 Os factos provados

1 - No dia 15 de Junho de 1993, no Primeiro Cartório Notarial de ..., foi constituída pela A. e pelo R. AA, a sociedade por quotas CC – … Lda.

2 - A referida sociedade tem por objecto social o desenvolvimento de actividades médicas.

3 – A mencionada sociedade foi constituída com o capital social de € 17.457,93, dividido em duas quotas de € 8.728,96.

5 - Foram nomeados, na escritura de constituição da sociedade R., como gerentes, ambos os sócios.

6 - À data da constituição da sociedade R., a A. e o R. eram casados no regime de comunhão geral de bens.

7 - O divórcio de ambos foi decretado a 13.10.2008.

8 - Em 23.06.2006 os sócios da sociedade R. reuniram-se em assembleia geral para deliberar e aprovar os resultados relativos ao exercício de 2005.

9 - Foram apurados os resultados e deliberada a atribuição de lucros aos sócios.

10 - Foi distribuída a sócia A. lucros no valor de € 25.406,17.

11 - Não foram liquidados à A. os referidos lucros relativos ao exercício de 2005.

12 - Em 14 de Janeiro de 2008, reuniram-se os sócios da sociedade R. em assembleia geral, tendo como ordem de trabalhos deliberar e aprovar os resultados relativos ao exercício de 2006.

13 - Depois de apurados os resultados foi deliberada a atribuição de lucros aos sócios.

14 - Tendo sido distribuídos à A., a título de lucros, € 31.240,20.

15 - Não foram liquidados à A. os lucros relativos ao exercício de 2006;

16 - Não obstante as solicitações da mesma.

17 - Em 02.04.2009, os sócios da sociedade R. reuniram-se em assembleia geral, com a seguinte ordem de trabalhos: deliberar e aprovar os resultados relativos ao exercício de 2007.

18 - Depois de apurados os resultados foi deliberada a atribuição de lucros aos sócios.

19 - Tendo sido distribuídos à A. lucros no valor de € 18.532,68.

20 - Não foram liquidados à A. os lucros relativos ao exercício de 2007.

21 - Em 13.09.2010, a A. enviou à sociedade uma comunicação escrita com o seguinte teor:

“Exmo. Sr. Dr. AA;

BB, nomeada gerente da sociedade comercial por quotas CC – … Lda. (NIPC …), no dia 15 de Junho de 1993, mediante escritura pública de celebração de contrato de sociedade comercial por quotas, com a mesma data, vem pela presente comunicar a V.Ex.ª a sua renúncia como gerente, de acordo com o disposto no artigo 258º do Código das Sociedades Comerciais.

A presente renúncia de gerente, nos termos do mesmo dispositivo legal, torna-se efetiva oito dias depois de recebida a presente comunicação.

Com os melhores cumprimentos,

(BB).- (documento nº 7, fls. 213, junto com a contestação).-

22 - Foi celebrado entre a A. e o R. AA um acordo intitulado “contrato promessa de partilha de bens do casal”, nos termos constantes do documento junto a fls. 444 a 449, cujo teor se dá por integralmente reproduzido, do qual consta, designadamente que:

“… Cláusula 1ª

(…) g) Verba nº 7 – Quotas da Sociedade Comercial CC Lda.

(…)

Cláusula 11ª

A verba Nº 7 é adjudicada à Segunda Outorgante, mediante resolução das questões pendentes relativamente a esta verba, que constarão de documento à parte e que farão parte integrante do presente acordo, sendo que desde já o Primeiro Outorgante assume o pagamento de todas as dívidas relativas à mesma.

Cláusula 12ª

As partes, relativamente à resolução das questões atinentes à verba Nº 7, comprometem-se a reunir com a antiga e nova contabilista, no prazo de 90 dias, de forma a apurar qual o valor do passivo da referida verba.

(…)

Cláusula 16ª

Os outorgantes declaram que o passivo do casal é o seguinte:

(…)

b) Dívidas fiscais, à Segurança Social, à Autoridade Reguladora da Saúde e Municipais relativas à verba Nº 7.

Cláusula 17ª

O passivo será liquidado pelo Primeiro Outorgante”.

23 – O R. continuou a movimentar a conta bancária da sociedade R.

24 – O R. fazia transferências da conta da sociedade para a sua conta pessoal.

25 – O R. justificava a retirada dos referidos valores como adiantamentos que a sociedade lhe fazia por conta dos serviços prestados.

26 - Em 31.12.2006, o saldo devedor do R. AA perante a sociedade ascendia a € 131.356,04.

27 - Em 31.12.2007, o saldo devedor do R. AA para com a sociedade ascendia a € 220.641,34.

28 – A A. retirou quantias da sociedade, para fazer face às suas despesas, “a abater” nos seus vencimentos.

29 – A A. não recebeu alguns dos seus vencimentos.

30 – A A. desenvolveu trabalho na sociedade R. até ao ano de 2010.

31 – Até essa data a A. procedeu ao pagamento das despesas da sociedade, respeitantes a pagamentos a médicos que prestavam serviços para a sociedade R., da água, da electricidade, das telecomunicações, do condomínio e dos materiais consumíveis.

32 - Pelo menos três quintos das receitas da sociedade, que deram azo aos lucros referidos em 10, 14 e 19, foram transferidas pelo Réu para a sua conta pessoal.

33- A sociedade Ré deixou de pagar impostos no valor de, pelo menos, € 77.316,69, entre Janeiro de 2007 e Abril de 2010. Foi o Réu quem sempre efectuou o pagamento de impostos da sociedade.

[2]

2. O direito

[3]

1. Da (in)aplicabilidade do instituto da desconsideração da personalidade colectiva

Com a presente acção a Autora, enquanto sócia da Ré, visa obter o pagamento de lucros relativos aos exercícios de 2005 a 2007, num total de 75.179,05€, que, por deliberação da sociedade, foram distribuídos. Para tal efeito, não só demandou a sociedade em causa, como o sócio e gerente da mesma, o Réu, a quem imputa a descapitalização da Ré, apelando às figuras do abuso do direito, da desconsideração da personalidade jurídica da sociedade Ré e do disposto no artigo 79.º, do Código das Sociedades Comerciais (doravante CSC).

As instâncias afastaram a aplicação do artigo 79.º, do CSC

[4]

, por entenderem que a situação fáctica desenhada nos autos não permitia tal enquadramento, desde logo por não se verificar um dos respectivos pressupostos da responsabilidade: danos directamente causados ao sócio/terceiro pelo administrador

[5]

Todavia, o acórdão recorrido, em dissonância da sentença, considerou que o Réu deveria responder pessoalmente perante a Autora pelo pagamento de 3/5 dos lucros apurados e distribuídos a esta com fundamento na desconsideração da personalidade jurídica com base no seguinte raciocínio:

- o Réu movimentou a conta da sociedade fazendo transferências da conta desta para a sua conta pessoal em, pelo menos, 3/5 das receitas daquela, que constituíam os lucros distribuídos à Autora;

- tais transferências revelam, de forma inequívoca, o propósito de se apropriar das quantias em causa, evidenciando a ocorrência de mistura de patrimónios;

- impunha-se ao Réu a demonstração de que os valores transferidos para a sua conta pessoal foram apenas e efectivamente aplicados na satisfação dos encargos da sociedade

[6]

.

Insurge-se o Réu defendendo que a factualidade provada não integra os requisitos do abuso do direito (figura em que assenta a desconsideração da personalidade jurídica) por a personalidade colectiva não ter sido usada de modo ilícito ou abusivo para prejudicar terceiros. Alicerça-se na seguinte ordem de argumentos:

- resultar dos autos que o Réu não era o único gerente da sociedade e que a Autora retirou dinheiro da mesma para fazer face às suas despesas pessoais;

- não ter sido provado que as movimentações da conta bancária por si levadas a cabo tenham deixado a sociedade sem rendimentos;

- decorrer do processo que os valores em causa respeitavam a serviços prestados à sociedade, destinando-se ao pagamento da despesa desta, nomeadamente os impostos;

- não impender sobre si o ónus de demonstrar que as transferência realizadas para a sua conta pessoal foram exclusivamente aplicadas na satisfação das necessidades da sociedade, por consubstanciar facto constitutivo do direito da Autora a prova do destino das transferências para proveito pessoal.

1.1 As sociedades são sujeitos (autónomos) de direito. A atribuição de personalidade jurídica às sociedades, constituindo uma ficção jurídica, assenta num princípio de grande relevância prática, o da separação (nomeadamente de patrimónios) entre a sociedade e os respectivos sócios.

O princípio da separação, porque passível de ser usado em práticas censuráveis de instrumentalização da sociedade para satisfação de interesses pessoais dos sócios, alheios aos interesses sociais com prejuízo para terceiros e para a própria sociedade em si, não pode ser absolutizado, obriga à sua derrogação nas situações em que se imponha reequilibrar situações injustas desencadeadas por conduta(s) de sócio(s) contrárias aos imperativos legais e ao fim societário, justificando, assim, a responsabilização do sócio e do respectivo património pelos prejuízos e dívidas decorrentes desse(s) comportamento(s) abusivo(s) e ilícito(s).

É nesta premissa que assenta a figura da desconsideração da personalidade jurídica societária,

[7]

que tem como objecto a responsabilização do património daquele que, instrumentalizando a sociedade, retirou proveitos próprios actuando em desconformidade com as finalidades para as quais a sociedade foi criada.

Trata-se de uma figura com génese nos Estados Unidos da América desencadeada por questões processuais

[8]

, sendo que na Europa a sua conceptualização é cometida a Serick

[9]

que com base no estudo da prática jurisprudencial alemã e norte-americana sobre a temática encarou a limitação da responsabilidade das pessoas colectivas por elas propiciada como um direito subjectivo que poderia ser usado em termos abusivos, passando a sociedade a ser um mero instrumento na mão dos seus sócios. Nesta perspectiva, a personalidade jurídica colectiva deveria ser afastada sempre que se verificasse um abuso dessa forma jurídica com o objectivo de prosseguir fins ilícitos, ilicitude a aferir casuisticamente em função da intenção consciente do agente.

A par desta teoria subjectivista foram sendo desenvolvidas outras legitimando o instituto do levantamento da personalidade jurídica colectiva

[10]

, assumindo posição prevalente na doutrina a que assente numa perspectiva objectiva do abuso do direito centralizada na ideia da utilização desvirtuada (na sua função social e ético-jurídica) da personalidade colectiva. Nesta linha, a desconsideração surge como um remédio para a absolutização da pessoa colectiva, mas apenas indicado para os casos que não sejam normativamente solucionáveis.

Em Portugal a figura da desconsideração/levantamento da personalidade colectiva tem já uma vasta aplicação jurisprudencial. Foi pela primeira vez mencionada na doutrina portuguesa num parecer de Inocêncio Galvão Telles

[11]

, embora em 1948 Ferrer Correia tivesse já, a propósito das sociedades comerciais unipessoais, apresentado soluções nesse sentido

[12]

.

Independentemente da natureza dogmática da sua construção doutrinal

[13]

e para o que neste âmbito assume cabimento, importa encarar a figura como “derrogação ou não observância da autonomia jurídico-subjectiva e/ou patrimonial das sociedades em face dos respectivos sócios”

[14]

, pretendendo atingir as situações de violação das regras da boa-fé no interagir com terceiros e (...) implica a existência de uma conduta censurável que só foi possível alcançar mediante a separação jurídica do ente societário – através da personalidade jurídica que a lei lhe atribui – e a pessoa dos sócios para assim almejar um resultado contrário a uma recta actuação

[15]

, visando a necessidade de corrigir comportamentos ilícitos, fraudulentos, de sócios que abusaram da personalidade colectiva da sociedade, seja actuando em abuso de direito, em fraude à lei ou, de forma mais geral, com violação das regras de boa fé e em prejuízo de terceiros.

[16]

.

Não existindo preceito qu