Supremo Tribunal de Justiça — 6.ª Secção (Cível)

Acordam no Supremo Tribunal de Justiça:

"AA" intentou, na comarca de Caminha, a presente acção declarativa, com processo ordinário, contra Empresa-A, actualmente denominada .., Ldª, contra a firma Empresa-B, e, ainda, contra a sociedade Empresa-C, pedindo:

a) Se declare o incumprimento definitivo do contrato promessa celebrado entre o A. e a 1ª Ré, Empresa-A.;

b) A condenação das 1ª e 2ª Rés, Empresa-A e Empresa-B, solidariamente, a pagarem ao A., a título de restituição de sinal em dobro, a quantia de 30.000.000$00, e a 3ª Ré, Empresa-C, a pagar, a igual título, a quantia de 10.000.000$00, ambos os montantes acrescidos de juros moratórios, calculados à taxa de 7% ao ano, contados desde a citação e até integral pagamento.

Alegou, sumariamente, ter celebrado com a 1ª Ré um contrato promessa de compra e venda em que esta se obrigou a vender-lhe quatro fracções, sendo dois apartamentos tipo T3 e os outros dois escritórios, a construir num prédio situado na Rua 5 de Outubro, em Vila Praia de Âncora, pelo preço total de 20.000.000$00, correspondendo 5.000.000$00 a cada fracção, preço este que o A. já entregou na totalidade àquela Ré.

Mais refere que em 29/04/1993, as mesmas partes celebraram um outro contrato, que denominaram de compra e venda e permuta, em que acordaram substituir um dos apartamento T3 por um apartamento correspondente à fracção D de um prédio construído na freguesia de Darque, Viana do Castelo, pertencente à 3ª Ré.

Ainda alega que por escritura outorgada em 23/01/1991, no Cartório Notarial de Viana do Castelo, a 1ª Ré vendeu à 2ª Ré o prédio onde iriam ser construídas as fracções prometidas vender, e esta, por sua vez, permutou com a sociedade Empresa-D, por escritura celebrada em 23/01/1991, esse mesmo prédio.

Entretanto, quando tentou transaccionar a fracção D, que havia prometido vender a um terceiro, o A. viu-se confrontado com o facto de não ser possível à 3ª Ré o cumprimento da obrigação que havia assumido, uma vez que a mesma obrigação, segundo lhe foi referido pelo sócio gerente da 1ª Ré, BB, teria sido transmitida à 2ª Ré, por força de um acordo celebrado entre estas, com base no qual esta última Ré assumiu a posição daquela no contrato promessa inicial.

Como as fracções alvo dos contratos não lhe foram entregues, e terão sido já alienadas, face ao incumprimento das obrigações assumidas nos mesmos, o A. viu-se compelido a recorrer a esta via judicial para ser reparado dos prejuízos que alega ter.

Devidamente citadas as Rés contestaram, pugnando pela improcedência da acção no que a cada uma diz respeito.

A ré Empresa-B alega não ter contraído quaisquer obrigações negociais com o A., nada tendo a ver com os contratos invocados e celebrados entre este e as restantes Rés, tendo-se limitado a adquirir um prédio misto, sito em Vila Praia de Âncora, nos termos da escritura junta como Doc.3 da p.i., e nega ter celebrado quaisquer acordos com a Empresa-A através dos quais tenha assumido obrigações ou posições contratuais desta para com o A.

Invoca, por fim, a nulidade do contrato promessa que deu origem aos autos, junto como doc. 1 da p.i.

As Rés Empresa-A e Empresa-C, por seu lado, iniciam a sua contestação conjunta, arguindo a nulidade dos dois contratos promessa em causa nos autos, juntos como docs. 1 e 2 da p.i., por falta vício de forma e por impossibilidade do objecto, e prosseguem impugnando, motivadamente, os factos alegados pelo A. no que às suas, eventuais, responsabilidades diz respeito. Por via de excepção alegam, também, que a sua irresponsabilidade deriva, para além do mais, da assunção, ratificada pelo A., pela 2ª Ré (Empresa-B) da posição que a 1ª (Empresa-A) tinha no contrato promessa inicial, por força de um acordo celebrado, em 31/05/1994, entre os sócios-gerentes das 1ª, 2ª e 3ª co-rés através do qual cederam quotas entre si, liquidaram e partilharam os bens sociais comuns, e outorgaram uma declaração escrita de obrigações recíprocas. Na sequência desse acordo, para além da Empresa-B, também o seu sócio-gerente, CC, e esposa assumiram, por si e pessoalmente, a responsabilidade pelo cumprimento das obrigações controvertidas das 1ª e 3ª Rés.

Concluindo pela co-responsabilidade destes, provocam a sua intervenção acessória, para eventual acção de regresso a propor se vierem a ser condenadas nesta acção.

O A. replicou, impugnando a matéria de excepção relativa às nulidades arguidas, que considera como atípicas, de não conhecimento oficioso e não invocáveis pelas Rés Empresa-B e Empresa-C, bem como um abuso de direito por parte da primeira, e que as mesmas apenas poderiam ser suscitadas pela Empresa-A, o que não sucedeu. De igual forma impugna a restante matéria alegada pelas Rés, e conclui pela improcedência das nulidades arguidas.

Por mera cautela, para a hipótese dos contratos virem a ser declarados nulos, formula um pedido subsidiário, ou seja, a condenação da 1ª e 2ª Rés a devolverem-lhe o montante de 10.000.000$00, e da 3ª Ré a devolver-lhe a quantia de 5.000.000$00.

Foi admitida a intervenção acessória provocada de CC e esposa, DD, que apresentaram contestação e, na mesma, negam qualquer relação com os factos em causa nos autos, designadamente que alguma vez tenham assumido qualquer acordo de transmissão de obrigações contratuais ou de dívida entre as firmas Empresa-A e Empresa-B - sendo desta última o chamado marido sócio-gerente -, ou entre aquela e os chamados.

Concluem pela improcedência da acção.

As Rés treplicaram.

No despacho saneador, decidiu-se pela improcedência das nulidades arguidas pelas Rés relativas aos contratos promessa celebrados entre o A. e a 1ª Ré e entre aquele e as 1ª e 3ª Rés, e se considerou prejudicado o invocado abuso de direito da Ré Empresa-B, bem como a requerida alteração do pedido, sendo, em seguida, seleccionada a matéria de facto assente e a matéria de facto controvertida relevante para a decisão da causa, após o que se realizou audiência de discussão e julgamento, com decisão da matéria de facto e prolação de sentença que julgou os pedidos parcialmente procedentes no que condenou quer todas as rés quer os chamados.

Desta apelaram a ré Empresa-B e os intervenientes CC e mulher DD, tendo a apelação sido julgada improcedente na Relação de Guimarães.

Mais uma vez inconformados, vieram aqueles apelantes interpor a presente revista, em cujas alegações formulam as conclusões seguintes:

- O depoimento prestado por BB não tem qualquer eficácia confessória, nomeadamente nos termos acolhidos na sentença recorrida, porquanto o mesmo BB não é parte processual na presente lide ou, pelo menos, quando assim se entenda, deverá ser declarado nulo e de nenhum efeito, porquanto, manifestamente, à data do seu depoimento, o BB, não era legal representante da ré Empresa-A;

- A resposta proferida ao quesito 3º importa numa alteração/modificação do contrato-promessa de 03.08.88 e que, como tal, teria de obedecer a requisitos de forma idênticos ao do contrato, sob pena de violação do art. 394º e consequente nulidade, arts. 410º, nº 1 e 2 , art. 220º do CC.; quer isto dizer que estamos perante um meio de prova tarifado, insusceptível de ser suprido por qualquer outro meio, designadamente por prova testemunhal, sendo que a prova por confissão, acima referida é inadmissível, porquanto o BB não tem a qualidade de parte processual, não é tão pouco legal representante de qualquer uma das rés;

- As respostas proferidas aos quesitos 8º e 11º da base instrutória colidem com o teor das declarações confessórias do autor, irretratáveis, aceites especificadamente pelos chamados na sua contestação, com respeito ao alegado por este nos arts. 9º a 12º e 20º da sua petição inicial;

- A um outro lado, por erro manifesto de julgamento, a douta sentença, bem como o acórdão que confirmou, jamais poderiam ter condenado a 2ª ré Empresa-B e os chamados, solidariamente com os demais co-réus, na obrigação indemnizatória aí acolhida;

- Em primeiro lugar, porquanto inexiste uma situação de incumprimento contratual definitivo do contrato-promessa de 03.08.88, quer com respeito à 1ª ré Empresa-A, quer se venha a entender, com respeito à 2ª ré Empresa-B;

- Em segundo lugar, porquanto os recorrentes não assumiram, nem aceitaram qualquer transmissão a seu favor ou a assunção cumulativa de dívidas das 1ª e 3ª rés perante o autor;

- Igualmente, a condenação dos chamados na obrigação solidária de restituição, extravasa quer o âmbito dos pedidos formulados pelo autor na presente acção, quer os limites que decorrem da sua intervenção acessória na presente lide, o que se configura a nulidade prevista no art. 668º, nº 1, al. e) do CPC;

- Finalmente, a alegação dos chamados nos presentes autos, não configura, de todo em todo, uma litigância de má-fé, pelo que a condenação proferida a este propósito, quer pela primeira instância, quer pela Relação, é indevida.

Contra-alegaram as co-rés defendendo a improcedência do recurso de revista e a condenação dos recorrentes em multa como litigantes de má-fé, nesta instância de recurso.

Também contra-alegou o autor recorrido, pugnando pela improcedência do recurso e pela condenação dos recorrentes em multa como litigantes de má-fé neste recurso.

Corridos os vistos legais, urge apreciar e decidir.

Como é sabido - arts. 684º, nº 3 e 690º, nº1 do Cód. de Proc. Civil, a que pertencerão todas as disposições a citar sem indicação de origem -, o âmbito dos recursos é delimitado pelo teor das conclusões formuladas pelos recorrentes.

Das conclusões aqui formuladas pelos recorrentes se vê que estes, para conhecer neste recurso, levantam as seguintes questões:

a) O depoimento de parte prestado por BB não tem a eficácia confessória acolhida na sentença recorrida por o mesmo BB não ser na presente lide ou quando muito, aquele depoimento é nulo porque na data do depoimento aquela não ser lega representante da ré Empresa-A ?

b) A resposta dada ao quesito 3 da base instrutória importa uma modificação do contrato-promessa de 3-08-88, alteração essa que nos termos do art. 394º do Cód. Civil, não poderia resultar de prova testemunhal nem ainda do depoimento do depoimento do referido BB ?

c) As respostas dadas aos quesitos 8º e 11º da base instrutória colidem com o teor das declarações confessórias do autor, constantes dos artigos 9º a 12º e 20º da sua petição inicial, aceites especificadamente pelos demandados na sua contestação ?

d) A condenação dos chamadas na obrigação solidária de restituição extravasa quer o pedido formulado pelo autor, quer os limites que decorrem da sua intervenção acessória na presente lide, pelo que se verifica a nulidade prevista na al. e) do nº 1 do art. 668º ?

e) Os recorrentes não assumiram nem aceitaram qualquer transmissão a seu favor ou assunção cumulativa de dívidas das 1ª e 3ª rés perante o autor ?

f) Não está verificada uma situação de incumprimento contratual definitivo do contrato-promessa de 03-08-88, quer por parte da ré Empresa-A, quer por parte da ré Empresa-B?

g) A alegação dos chamados nos presentes autos não configura uma litigância de má-fé, quer na 1ª instância quer na Relação é indevida ?

Mas antes de mais, vejamos os factos que as instâncias deram por provados e que são os seguintes:

1. Por escritura pública outorgada a 10 de Janeiro de 1989, no 1º Cartório Notarial de Viana do Castelo, constante de fls.2 do Livro 7-H, a 1ª Ré declarou vender à 2ª Ré, e esta declarou comprar à primeira,, o "... prédio misto, sito na Rua Cinco de Outubro, lugar da Estação, freguesia de Vila Praia de Âncora, do concelho de Caminha, compondo-se a parte urbana duma casa de rés-do-chão e primeiro andar, duas dependências e logradouro (...) inscrita na respectiva matriz predial urbana sob o artigo número duzentos e quarenta e oito, (...) e a parte rústica de: um terreno inculto (...) com área de mil novecentos e trinta e quatro metros quadrados; um terreno inculto (...) com área de mil novecentos e trinta e quatro metros quadrados; um terreno inculto (...) com área de mil novecentos e trinta e cinco metros quadrados; e um terreno inculto (...) com área de mil novecentos e trinta e cinco metros quadrados, (...) o indicado prédio misto está descrito na Conservatória do Registo Predial de Caminha sob o número zero setecentos e cinquenta e dois - Freguesia de Vila Praia de Âncora ...". cfr. Documento junto a fls. 14 e segs.). Os quatro prédios rústicos têm área total de 7738 m2;

2. Por escritura de "permuta" outorgada a 23 de Janeiro de 1991, no 1º Cartório Notarial de Viana do Castelo, exarada a fls. 73 do livro 54-H, a 2ª Ré declarou dar à sociedade comercial "Empresa-D", um "prédio rústico composto por uma parcela de terreno, destinada a construção urbana, com a área de mil novecentos e sessenta e seis metros quadrados, situada na Rua Cinco de Outubro, freguesia de Vila Praia de Âncora, do concelho de Caminha (...) que constitui o lote número UM do respectivo loteamento (...)" (cfr. Documento junto a fls. 21 e segs.)

3. Depois de celebrado o negócio referido na anterior alínea, a Ré "Empresa-B" manteve a propriedade e posse dos demais lotes desanexados do prédio identificado na anterior alínea A).

4. A sociedade comercial "Empresa-D" outorgou em 08/10/1996, no 2º Cartório Notarial de Viana do Castelo, com a sociedade "Empresa-E", a escritura de compra e venda exarada a fls.9 do livro 262-B, pela qual a primeira declarou vender, e a segunda declarou comprar-lhe, pelo preço de oito milhões de escudos, "...a fracção autónoma designada pelas letras "AD", correspondentes ao terceiro andar esquerdo, no bloco três, destinado a habitação, do prédio urbano, constituído em regime de propriedade horizontal, situado na Rua Cinco de Outubro, freguesia de Vila Praia de Âncora, concelho de Caminha..." (cfr. Documento junto a fls. 203 e segs.)

5. Em Abril de 1999, por carta registada, com aviso de recepção, e através de mandatário judicial, o Autor interpelou a 1ª Ré para cumprir o contrato promessa.

6 O prédio descrito no nº 00752-020888 da Conservatória do Registo Predial de Caminha, freguesia de Vila Praia de Âncora, tem a propriedade registada a favor da 2ª Ré "Empresa-B". (cfr. Documento junto a fls. 208 e segs.)

7. Por deliberação tomada em Assembleia Geral da sociedade "Empresa-A", a firma foi alterada para a denominação "Empresa-F". Tal alteração encontra-se registada na Conservatória do Registo Comercial da Póvoa de Varzim, matrícula nº 01076/940819.

8. Por pública forma outorgada a 30/05/1994, no 1º Cartório Notarial de Viana do Castelo, com as assinaturas dos outorgantes notarialmente reconhecidas, BB e mulher, na qualidade de primeiros outorgantes, e CC e mulher, como segundos outorgantes, declararam: "Hoje foi celebrado um acordo sobre a divisão e partilha extranegocial dos bens móveis e imóveis de que eram comproprietários, que possuíam em sociedade irregular constituída entre ambos, em comum e partes iguais, e das quotas que eram titulares nas sociedades, O 1º declarante optou pela integração no seu quinhão (...) da quota do 2º outorgante e de EE na sociedade «Empresa-A ». Todavia, tal opção assentou no pressuposto essencial de que, além das dívidas referidas noutros documentos hoje subscritos, não existiam nessa sociedade quaisquer outras, nomeadamente de natureza fiscal, susceptíveis de responsabilizarem pessoalmente os declarantes. Na sequência do exposto, pelas dívidas fiscais, multas, juros compensatórios e moratórios, custas e demais encargos daquela sociedade, decorrentes de factos praticados até hoje, susceptíveis de responsabilizar os declarantes pessoalmente, directamente ou por reversão, responderão exclusiva e integralmente os segundos outorgantes." (cfr. Documento junto a fls. 95 e segs. dos autos);

9. Por escritura pública celebrada a 31/05/1994, no 1º Cartório Notarial de Viana do Castelo, por CC e mulher, na qualidade de primeiros outorgantes, o primeiro outorgante marido declarou, por si e em representação de EE, que "...ele e o seu representado são os únicos e actuais sócios (...) da sociedade «Empresa-A» (...) que cede à terceira outorgante, por igual valor, que já recebeu, a quota de dez milhões e quatrocentos mil escudos que o seu representado possui na dita sociedade, (...) que renuncia à gerência que exercia na mencionada sociedade, autoriza que o seu apelido «...» continue a figurar na firma social". Declararam ainda os primeiros outorgantes que "...cedem ao segundo outorgante, por igual valor, que já receberam, as quotas de vinte milhões de escudos e de nove milhões e seiscentos mil escudos, que ele possui na indicada sociedade". No mesmo acto, BB e mulher, na qualidade de segundo e terceiro outorgantes, respectivamente, declararam aceitar as quotas que lhes foram cedidas e que, "...na qualidade de únicos e actuais sócios da indicada sociedade...", transferiam a sua sede e alteram o seu pacto social. (cfr. Documento de fls. 98 e segs. dos autos);

10. Por escritura pública celebrada a 31/05/1994, no 1º Cartório Notarial de Viana do Castelo, por BB e mulher, na qualidade de primeiros outorgantes, por FF, na qualidade de segundo outorgante, em representação da sociedade comercial por quotas "Empresa-Gª" e por CC, na qualidade de terceiro outorgante, foi declarado, que o "...primeiro outorgante marido, a sociedade representada do segundo outorgante e o terceiro outorgante são os únicos e actuais sócios (...) da sociedade comercial por quotas sob a firma «Empresa-B»". Pelos primeiros outorgantes foi declarado que "cedem à sociedade representada do segundo outorgante, por igual valor, que já receberam, a quota de nove milhões de escudos, que ele possui na indicada sociedade". Pelo segundo outorgante foi declarado que aceitava a cessão nos termos outorgados. Pelo segundo e terceiro outorgantes foi declarado alterarem o pacto social da mencionada sociedade. (cfr. Documento junto a fls. 106 e segs. dos autos);

11. Por pública forma outorgada a 30/05/1994, no 1º Cartório Notarial de Viana do Castelo, com as assinaturas dos outorgantes notarialmente reconhecidas, por CC e mulher foi declarado que "...os créditos emergentes de suprimentos próprios e «adiantamento de clientes» são os que seguem: (...). Assim, pelo pagamento de quaisquer outros créditos de suprimentos e de «adiantamentos de clientes», ou quaisquer outros de terceiros existentes até 30.05.94, serão os declarantes exclusivos responsáveis, sem prejuízo dos compromissos hoje subscritos noutros documentos." (cfr. Documento junto a fls. 113 e segs. dos autos, cujo teor se dá por reproduzido);

12. Por pública forma outorgada a 31/05/1994, no 1º Cartório Notarial de Viana do Castelo, com as assinaturas dos outorgantes notarialmente reconhecidas, por BB e mulher foi declarado que "...o crédito exigido pela firma "Empresa-H" à firma "Empresa-A", objecto da acção ordinária que pende na comarca de Lisboa, a ser julgado comprovado é da responsabilidade exclusiva desta última." (cfr. Documento junto a fls. 118 e segs. dos autos);

13. Por pública forma outorgada a 31/05/1994, no 1º Cartório Notarial de Viana do Castelo, com as assinaturas dos outorgantes notarialmente reconhecidas, por CC e mulher, na qualidade de primeiros declarantes, e BB e mulher, na qualidade de segundos declarantes, foi declarado, entre outras coisas, que "...a responsabilidade pelo pagamento integral de quaisquer dívidas fiscais de colectas da «Empresa-B», juros moratórios e compensatórios, vencidos ou vincendos, custas, etc., recai sobre os 1ºs declarantes e a de iguais dívidas da «Empresa-C», sobre os segundos declarantes." (cfr. Documento junto a fls. 119 e segs. dos autos, que aqui se dá por integralmente reproduzido)

14. Em 3 de Agosto de 1988, o A. celebrou com a 1ª Ré "Empresa-A" um contrato promessa de compra e venda, pelo qual a 1ª Ré se obrigou a vender ao A. quatro fracções, sendo dois apartamentos tipo T3 à escolha, um na primeira fase e outro na segunda fase de construção, e ainda dois escritórios, com a área de um apartamento T3 cada, ao nível do primeiro andar, um na primeira fase e outro na segunda fase de construção, do prédio misto sito na Rua Cinco de Outubro, descrito na Conservatória do Registo Predial de Caminha, sob o nº 00752, conforme documento junto a fls. 11 dos autos). - resposta ao quesito 1º;

15. O preço total acordado foi de Esc. 20.000.000$00, correspondente a Esc. 5.000.000$00 por fracção. - resposta ao quesito 2º ;

16. Na data da celebração do contrato o A. entregou o preço na totalidade à 1ª Ré, que se materializou numa permuta de terreno nesse valor, onde veio a ser efectuada a construção que englobava as fracções referidas em 1). - resposta ao quesito 3º;

17. Por escrito particular, ao qual foi aposta a data de 29 de Abril de 1993, que os outorgantes denominaram de "contrato promessa de compra e venda e permuta", o A. e o chamado, CC, que nele declara intervir na qualidade de sócio-gerente, e em representação, das Rés "Empresa-A" e "Empresa-C", acordaram em substituir um dos T3 referidos em 1) por um apartamento correspondente à fracção D, no rés-do-chão centro direito e o 1º andar centro direito, designado por apartamento nº8, construído no prédio urbano descrito na Conservatória do Registo Predial de Viana do Castelo, sob o nº 676 da freguesia de Darque. - resposta aos quesitos 4º e 29º;

18. À data da celebração do contrato referido na resposta anterior a fracção D nele descrita pertencia à 3ª Ré "Empresa-C". - resposta ao quesito 5º;

19. O A. tinha para com a sociedade "Empresa-E" uma dívida comercial. - resposta ao quesito 6º

20. Para pagamento da dívida referida no número anterior a sociedade "Empresa-E" aceitou que o A. entregasse uma das fracções que a 1ª Ré lhe havia prometido vender. - resposta ao quesito 7º

21. O A. acordou com o chamado CC que a respectiva escritura de transmissão de propriedade fosse efectuada directamente para com a sociedade "Empresa-E". - resposta ao quesito 8º

22. A escritura referida na alínea D) dos facto assentes foi celebrada em cumprimento do acordo referido no número anterior, mas para esse efeito a "Empresa-D", exigiu dos irmãos CC e BB um documento em que fosse reconhecida expressamente a situação aludida em 7), tendo cada um deles assumido individualmente, em documentos autónomos, o reconhecimento dessa situação. - resposta ao quesito 9º;

23. Em 1997, o A. teve conhecimento que a segunda fase de construção referida em 1) se iria iniciar.- resposta ao quesito 10º;

24. Interpelou então o chamado, CC, para a entrega das fracções objecto do contrato promessa.- resposta ao quesito 11º;

25. Após essa interpelação, e porque o CC se recusou a fazer essa entrega, o A. solicitou a passagem de certidões das escrituras que documentam os negócios referidos nas alíneas A), B) e D) dos factos assentes.- resposta ao quesito 12º;

26. Em 1994, o A. foi confrontado com o facto de não ser possível à 3ª Ré o cumprimento do contrato promessa referido em 4). resposta ao quesito 13º;

27. Nesse mesmo ano e por essa mesma altura, a 1ª Ré, pela pessoa de BB, contactou o A. e informou-o que as obrigações emergentes do contrato promessa para esta Ré foram transmitidas à 2ª Ré, por força de um acordo celebrado entre ambas.- resposta ao quesito 14º;

28. À data da celebração deste acordo a 2ª Ré conhecia o contrato promessa referido em 1).- resposta ao quesito 15º;

29. A 2ª Ré alienou as fracções objecto desse contrato promessa referido em 1).- resposta ao quesito 16º;

30. A 3ª Ré alienou a fracção D objecto do contrato referido em 4).- resposta ao quesito 17º;

31. A 2ª Ré "Empresa-B" tem em construção nos demais lotes desanexados do prédio referido na alínea A) dos factos provados, um empreendimento com numerosas fracções.- resposta ao quesito 18º;

32. Tendo tomado conhecimento dos factos constantes das respostas aos quesitos 12º e 14º o A. nunca se pronunciou a favor, ou contra esse negócio.- resposta ao quesito 20º;

33. Provado apenas o que consta das respostas aos quesitos 6º, 7º, 8º e 9º.- resposta ao quesito 21º;

34. O A. nunca se pronunciou a favor, ou contra, o acordo que resulta dos factos constantes das respostas aos quesitos 12º e 13º.- resposta ao quesito 21ºA;

35. A identificação das sociedades no contrato referido em 4) foi intercalada manualmente.- resposta ao quesito 25º

36. O A. contactava com cada um dos irmãos ..., e ambos atiravam responsabilidades um para o outro relativamente ao cumprimento do prometido.- resposta ao quesito 28º

37. O filho do A. chegou a habitar, esporadicamente, principalmente aos fins de semana, a fracção D objecto do contrato referido no número 4).- resposta ao quesito 30º

38. Em 1994, o A. celebrou com terceiros contrato promessa de compra e venda dessa fracção.- resposta ao quesito 31º

39. Em 1993 CC ainda era representante legal da 3ª Ré.- resposta ao quesito 32º.

Vejamos agora cada uma das concretas questões acima referidas como objecto deste recurso.

a) Nesta primeira questão pretendem os recorrentes que seja declarada a ineficácia confessória de um depoimento de parte por o indivíduo que o prestou não ter a qualidade de representante legal da parte em causa.

Antes de mais há que referir que esta questão apenas releva para efeito de anular o que foi efectivamente consignado na audiência de julgamento, como confessado, a fls. 369, ao abrigo do art. 563º, nº 1 por só nessa parte se poder dizer que está em causa um regime de prova tarifada para efeito de a consequente alteração da matéria de facto ser da competência deste Supremo Tribunal, segundo o disposto no art. 722º, nº 2.

E essa matéria de facto confessada, apesar de quesitada, já estava apurada nos autos, pois trata-se da celebração do contrato titulado pelo documento de fls. 11 que o autor alegou no art. 1 da sua petição inicial, contrato este que a ré Empresa-B não impugna na sua contestação de fls. 54 e seguintes, as rés Empresa-A e Empresa-C admitiram expressamente a fls, 70 da sua contestação a celebração daquele contrato e os intervenientes aceitaram implicitamente na sua contestação de fls. 167. Aquela matéria devia ter sido quesitada, certamente por lapso, por os referidos intervenientes terem a fls. 170 referido que impugnavam toda a "matéria articulada pelo autor na sua petição inicial (...), no que eventualmente lhes possa dizer respeito ".

Ora o referido contrato não dizia respeito aos chamados, pelo que a impugnação não a abrange. Mas mesmo que esta impugnação abrangesse tal facto, seria irrelevante em face da posição contrária das rés que chamaram aqueles intervenientes, por força da restrição legal prevista no disposto nos art. 337º, nº 2, aplicado por força do previsto no art. 332º, nº 1.

Daqui resulta que a matéria factual da celebração do contrato de fls. 11, entre o autor e a ré Empresa-A não estava impugnada, mesmo por parte dos chamados, pelo menos de forma legalmente relevante.

Desta forma a referida confissão, se anulada, seria irrelevante, pois o facto confessado estava já admitido por acordo das partes.

Mas também improcede por outra razão este fundamento do recurso, pois tendo o depoimento de parte sido requerida pelo autor - fls. 240 - sendo tal indicação notificado às partes - fls. 293 e 295 -, admitido o mesmo depoimento por despacho de fls. 306, que foi notificado às partes - fls. 308 a 310 -, não foi o mesmo despacho objecto de recurso de agravo, pelo que transitou tal admissão do referido indivíduo a depor como representante legal da ré Empresa-A, sendo, pois, intempestiva a impugnação de tal decisão, nos termos do art. 672º.

Por outro lado, a decisão da matéria de facto em cuja fundamentação se alude ao mesmo depoimento está ao abrigo do regime de livre apreciação da prova - art. 655º - e como tal é, neste Supremo Tribunal vedada a apreciação de tal decisão por força do referido art. 722º, nºs 1 e 2.

E é de lembrar que o referido depoente podia ser ouvido como testemunha - 616º - se não tivesse a qualidade de representante legal da ré Empresa-A e como tal nada impedia a relevância do seu depoimento.

Soçobra, assim, este fundamento do recurso

b) Nesta segunda questão, pretendem os recorrentes que a resposta dada ao quesito 3º da base instrutória seja alterada por a mesma ser sido efectuada com base em prova testemunhal quando tal tipo de prova não é admissível nos termos do art. 394º do Cód. Civil.

Também aqui os recorrentes não têm razão e vejamos porquê.

O quesito 3 da base instrutória tem a redacção seguinte:

" Na data da celebração do contrato o autor entregou o preço na totalidade à 1ª ?"

Este quesito refere-se ao contrato quesitado sob o art. 1º que é o contrato constante do documento de fls. 11, que o autor alegou como o primeiro dos contratos promessa referidos na petição inicial.

Este facto foi alegado pelo autor sob o número 4º da petição inicial.

Porém do contrato escrito que titulou aquele contrato e para onde o autor remete no seu art. 1º da petição inicial apenas consta que na data da celebração do contrato, tal preço estava já pago - cfr. cláusula primeira do contrato de fls. 11- e não que tal pagamento tenha sido efectuado na data da celebração do mesmo, nem qual a forma de pagamento.

E o referido quesito teve na decisão da matéria de facto a resposta de " provado com o esclarecimento de que essa entrega se materializou numa permuta de terreno nesse valor, onde veio a ser efectuada a construção que englobava as fracções aludidas em 1º", sendo que em 1º se fala do mesmo contrato de fls. 11.

Como fundamento desta resposta consta a fls. 438 o documento de fls. 11, a "confissão" do BB (...), as testemunhas GG e HH (...).

O art. 392º do Cód. Civil estipula que a prova testemunhal é admitida em todos os casos em que não seja directa ou indirectamente afastada .

Por seu lado, o art. 394º, nº1 do mesmo código estipula que é inadmissível a prova por testemunhas, se tiver por objecto quaisquer convenções contrárias ou adicionais ao conteúdo de documento autêntico ou dos documentos particulares mencionados nos artigos 373º a 379º, quer as convenções sejam anteriores à formação do documento ou contemporâneas dele, quer sejam posteriores.

Tal como ensinam os Profs. A. Varela e P. de Lima, em anotação ao mesmo artigo do seu Cód. Civil " advirta-se, em todo o caso, que o art. 394º se refere apenas às convenções contrárias ou adicionais ao conteúdo do documento, não excluindo por conseguinte a possibilidade de se provar por testemunhas qualquer elemento, como o fim ou o motivo por que a dívida documentada foi contraída (cfr. o caso concreto citado pelo Prof. Reis, Cód. de Proc. Civil, anot., IV, pág. 332 ), que nem é contrário ao conteúdo do documento, nem constitui uma cláusula adicional à declaração.

E o mencionado Prof. Reis na obra e local citados, refere que a restrição em ap