Supremo Tribunal de Justiça — 7.ª Secção (Cível)

Acordam no Supremo Tribunal de Justiça

I – RELATÓRIO

AA instaurou a presente acção declarativa de condenação sob a forma de processo comum contra, BB e CC, pedindo a condenação destes no pagamento solidário da importância de €25.790,00, acrescida de juros de mora vincendos desde a data da citação.

Articulou, com utilidade, ter celebrado com os Réus, dois contratos de mútuo, o primeiro no valor de €25.000,00, e o segundo no valor de €2.000,00, montantes que estes se obrigaram a restituir em prestações anuais, conforme a disponibilidade dos mesmos, o que não cumpriram, apenas lhe tendo restituído a quantia de €1.610,00, por conta do primeiro acordo.

Por força da nulidade do primeiro contrato de mútuo, por vício de forma, não são devidos os juros de mora convencionados e apenas o capital mutuado e, quanto ao segundo contrato de mútuo existe nulidade quanto à convenção de juros, sendo apenas devidos à taxa legal de 4% ao ano.

Regularmente citados, os Réus apresentaram contestação e deduziram pedido reconvencional, apenas aceitando ter efectuado o primeiro dos alegados contratos de mútuo, relativamente ao qual pagaram a quantia global de €32.865,00, por conta de juros e capital.

Na sequência da alegação quanto ao montante pago, pediram que o Autor/Reconvindo seja condenado a restituir-lhes a quantia de €7.865,00 que entregaram indevidamente, já que os juros apenas poderiam ser calculados à taxa de 4% ao ano.

O Autor/Reconvindo replicou, alegando que é falso que os Réus/Reconvintes tenham efectuado os pagamentos que alegam, embora aceite ter recebido destes, quantia que não sabe concretizar, a título de juros de mora, até ao ano de 2013.

Mais alegou que os Réus/Reconvintes não podem pedir a devolução da quantia paga, porquanto isso configura abuso do direito.

Admitido o pedido reconvencional, foi proferido despacho saneador, tendo-se fixado o objecto do litígio, dispensando-se a enunciação dos temas de prova.

Calendarizada e realizada a audiência final, foi proferida decisão de facto e de direito, em cujo dispositivo se consignou: “Em face do exposto, e com os fundamentos de facto e de Direito supra exarados, decide-se:

a) julgar a acção intentada por AA contra BB e CC parcialmente procedente, e, em consequência, declarar nulo, por vício de forma, o contrato de mútuo no montante de €25.000,OO celebrado entre o autor e os réus;

b) absolver os réus do demais peticionado;

c) julgar o pedido reconvencional deduzido por BB e CC contra AA parcialmente procedente e, em consequência, condeno este a restituir aos réus/reconvintes a quantia de €6.340,00, acrescida de juros de mora contados desde a notificação da reconvenção (23-06-2016) até efectivo e integral pagamento, à taxa legal de 4% ao ano.

Custas a cargo de ambas as partes na proporção do respectivo decaimento, que se fixa em 18% para os réus/reconvintes e em 82% para o autor/reconvindo (artigo 527°, n.o1 e 2 do Código de Processo Civil).”

Inconformado, o Autor/Reconvindo/AA recorreu de apelação, tendo o Tribunal a quo conhecido do interposto recurso, proferindo acórdão em cujo dispositivo foi consignado: “Pelo exposto, julga-se a apelação parcialmente procedente e altera-se a sentença nestes termos: 1. Julga-se a acção parcialmente procedente e condenam-se os RR. a pagar ao A. a quantia de € 3 960,00, acrescida de juros de mora à taxa legal desde a citação até efectivo pagamento; 2. Julga-se a reconvenção improcedente e absolve-se o A. do pedido reconvencional. Custas: 1. Na 1.ª instância: - da acção, por A. e RR. na proporção de vencido; - da reconvenção pelos RR.; 2. Na 2.ª instância, por Apelante e Apelados na proporção de vencido.”

O Autor/Reconvindo/AA insurgiu-se contra a decisão proferida em 2.ª Instância, tendo interposto recurso de revista excepcional, (alínea c) do n.° 1, do art.º 672° do Código de Processo Civil), aduzindo as seguintes conclusões:

“l.ª Os mutuários receberam aos 25/08/06, os 25.000,00€ que o recorrente lhes emprestou, por contrato verbal, importância que fizeram sua.

2.ª Sem questionarem por qualquer forma a validade do contrato e as obrigações dele decorrentes, os mutuários pagaram os juros convencionados até 2010 e, embora não na totalidade, continuaram a pagar juros até 2105.

3.ª Ao considerar que os juros pagos pelos mutuários constituem restituição (parcial) do capital mutuado, o douto Tribunal recorrido, violou o princípio da proibição do enriquecimento, constante do artigo 473º do CC, uma vez que faz cair apenas sobre o mutuante as consequências da nulidade formal, permitindo que os mutuários retirem proveitos do capital mutuado, à custa daquele.

4.ª Esse computo constitui, por outro lado, flagrante violação do princípio da proibição do abuso de direito, e da boa fé contratuais, constante do artigo 334º do CC, uma vez que, ao procederem ao pagamento dos juros convencionados durante quatro anos, sem questionarem a validade do contrato fizeram nascer no credor a convicção séria de que assim continuariam a fazer.

5.ª Deve, por isso, a douta decisão recorrida ser alterada, considerando como juros os juros efectivamente pagos pelos mutuários, e condenando estes a pagarem ao A. o capital com que se encontram enriquecidos, (23.390,00 €), fazendo com que essa decisão coincida com o entendimento levado ao douto acórdão fundamento, que proíbe os mutuários de extraírem da nulidade as consequências pretendidas, assim se fazendo a habitual e sã Justiça.”

Foram apresentadas contra-alegações pelos Recorridos/Réus/BB e CC, nas quais, sem quaisquer conclusões, pugnam pela improcedência do interposto recurso, mantendo-se a decisão recorrida.

Remetidos os autos à Formação, foi proferido acórdão, onde se concluiu:

“Não se verificando a dupla conforme, falha o requisito fundamental que desencadeia a revista excepcional e a intervenção desta Formação, nos termos do art. 672º nº 3 do C.P.Civil.

(…) Pelo exposto e de harmonia com o disposto no art. 672º n5 do mesmo diploma legal, remetam-se os autos à distribuição a fim de se possibilitar ao Conselheiro Relator o exame preliminar sobre a admissão da revista normal”

Levado a cabo o exame preliminar sobre o recurso interposto, admite-se o mesmo, como de revista normal, preenchidos que estão os requisitos de que depende a respectiva admissibilidade, quais sejam, a legitimidade de quem recorre, ser a decisão proferida recorrível e ser o recurso interposto dentro do prazo legalmente estabelecido para o efeito.

Foram colhidos os vistos.

Cumpre decidir.

II. FUNDAMENTAÇÃO

II. 1. A questão a resolver, recortada das alegações apresentadas pelo Recorrente/Autor/Reconvindo/AA consiste em saber se:

(1) Considerando a facticidade demonstrada, a subsunção jurídica da mesma, deverá ser diversa da sentenciada, concretamente, a) resulta dos autos a violação do princípio da proibição do abuso de direito, e da boa-fé contratuais, uma vez que os mutuários, ao procederem ao pagamento dos juros convencionados durante quatro anos, sem questionarem a validade do contrato ajuizado, fizeram nascer no mutuante, credor, a convicção séria de que assim continuariam a fazer? b), outrossim, ao considerar que os juros pagos pelos mutuários constituem restituição (parcial) do capital mutuado, o acórdão recorrido, violou o princípio da proibição do enriquecimento sem justa causa, uma vez que faz cair apenas sobre o mutuante as consequências da nulidade formal do contrato ajuizado, permitindo que os mutuários retirem proveitos do capital mutuado, à custa daquele?

II. 2. Da Matéria de Facto

Factos considerados provados na sentença de 1ª Instância:

“1. No dia 25-08-2006, AA, por acordo verbal, entregou a BB e CC, por solicitação destes, a quantia de € 25.000,00, com a condição de a mesma lhe ser restituída em prestações anuais, conforme as disponibilidades destes, acordando ainda que o empréstimo venceria juros anuais de 10%.

2. O acordo referido em 1 foi titulado por letra aceite por BB e CC.

3. DD e EE assinaram a letra referida em 2 no lugar do aceitante, mas pretenderam intervir como avalistas de BB e CC.

4. BB e CC entregaram a AA:

a) em 15-08-2007, a quantia de € 800,00, para pagamento de capital e de € 2.500,00, para pagamento de juros;

b) em 25-08-2008, a quantia de € 200,00, para pagamento de capital e de € 2.500,00, para pagamento de juros;

c) em 30-08-2009, a quantia de € 610,00, para pagamento de capital e de € 2.500,00, para pagamento de juros;

d) em data não concretamente apurada do ano de 2010, a quantia de € 1.000,00, para pagamento de capital e de € 2.500,00 para pagamento de juros;

e) em data não concretamente apurada do ano de 2011, a quantia de € 3.800,00, para pagamento de capital e de € 2.500,00, para pagamento de juros;

f) em data não concretamente apurada do ano de 2012, a quantia de € 500,00, para pagamento de capital e de € 2.500,00, para pagamento de juros;

g) em data não concretamente apurada do ano de 2013, a quantia de € 5.000,00, para pagamento de capital e de € 2.500,00, para pagamento de juros;

h) em data não concretamente apurada do ano de 2014, a quantia de € 700,00 para pagamento de juros;

i) em 06-09-2015, a quantia de € 1.230,00 para pagamento de juros;

5. BB e CC foram citados em 12-05-2016.

6. AA foi notificado da contestação/reconvenção em 23-06-2016.

Factos considerados não provados:

A. No ano de 2009, em data que não sabe precisar, o autor emprestou mais € 2.000,00 aos réus.

B. Para titular o empréstimo, lhe assinaram nova letra desse valor.

C. Empréstimo esse que deveria ser pago aos 25-10-2009 e que deveria pagar juros à taxa de 10% ao ano.

D. BB e CC entregaram a AA:

a) no ano de 2012, para além da quantia referida em 4. f), a quantia de € 1.500,00 para pagamento de capital.

b) no ano de 2014, para além da referida em 4. i), a quantia de € 25,00 para pagamento de juros.”

Reapreciada a decisão de facto, a Relação decidiu:

“Assim, altera-se a redacção das alíneas d), e), f) e g) do facto 4, por forma a que delas fique apenas a constar a entrada de € 2 500,00 de juros.

Resulta do atrás dito que os RR. entregaram ao A. € 1 610,00 de capital e € 19 430,00 de juros, num total de € 21 040,00.”

II. 3. Do Direito

O objecto do recurso é delimitado pelas conclusões do Recorrente/Autor/Reconvindo/AA, não podendo este Tribunal conhecer de matérias nelas não incluídas, a não ser que sejam de conhecimento oficioso, conforme prevenido no direito adjectivo civil - artºs. 635º, n.º 4, e 639º n.º 1, ex vi, art.º 679º, todos do Código de Processo Civil.

II. 3.1. Considerando a facticidade demonstrada, a subsunção jurídica da mesma, deverá ser diversa da sentenciada, concretamente, a) resulta dos autos a violação do princípio da proibição do abuso de direito, e da boa-fé contratuais, uma vez que os mutuários, ao procederem ao pagamento dos juros convencionados durante quatro anos, sem questionarem a validade do contrato ajuizado, fizeram nascer no mutuante, credor, a convicção séria de que assim continuariam a fazer? b), outrossim, ao considerar que os juros pagos pelos mutuários constituem restituição (parcial) do capital mutuado, o acórdão recorrido, violou o princípio da proibição do enriquecimento sem justa causa, uma vez que faz cair apenas sobre o mutuante as consequências da nulidade formal do contrato ajuizado, permitindo que os mutuários retirem proveitos do capital mutuado, à custa daquele? (1)

Reapreciada a prova, foi alterada a decisão de facto, tendo o Tribunal recorrido, uma vez subsumidos juridicamente os factos adquiridos processualmente, concluído, no segmento decisório, pela parcial procedência da acção, consignando:

“1. Julga-se a acção parcialmente procedente e condenam-se os RR. a pagar ao A. a quantia de €3.960,00, acrescida de juros de mora à taxa legal desde a citação até efectivo pagamento;

2. Julga-se a reconvenção improcedente e absolve-se o A. do pedido reconvencional.

Custas: 1. Na 1.ª instância: - da acção, por A. e RR. na proporção de vencido; - da reconvenção pelos RR.; 2. Na 2.ª instância, por Apelante e Apelados na proporção de vencido.”

Ao cotejarmos o aresto escrutinado, não encontramos dificuldade em entender o iter cognitivo do Tribunal recorrido que decidiu com segurança.

Assim, depois de problematizar as questões a conhecer - As questões suscitadas pelo Apelante são o erro na decisão da matéria de facto e o abuso do direito por parte dos RR., ao invocarem na reconvenção a nulidade do mútuo - sustentou o Tribunal recorrido:

“Assim, altera-se a redacção das alíneas d), e), f) e g) do facto 4, por forma a que delas fique apenas a constar a entrada de €2.500,00 de juros.

Resulta do atrás dito que os RR. entregaram ao A. €1.610,00 de capital e €19.430,00 de juros, num total de €21.040,00.

Concorda-se com a sentença quando afirma que a declaração de nulidade do mútuo oneroso afecta a convenção de juros, pelo que as quantias entregues a este título devem ser imputadas no capital.

Todavia, por força da alteração dos factos, os RR. têm ainda de pagar ao A. a quantia de €3960,00, não tendo este que lhes pagar qualquer quantia.

Pelo que a reconvenção está votada ao fracasso.

A questão da impossibilidade da invocação pelos RR. da nulidade do mútuo por constituir abuso do direito não somente é injustificada, porque essa nulidade fora já invocada pelo A., como se revela ultrapassada pela improcedência da reconvenção.

Pelo exposto, julga-se a apelação parcialmente procedente e altera-se a sentença nestes termos:”

Como já adiantamos, o Recorrente/Autor/AA, ao interpor a presente revista, sustentando a alteração do sentenciado, invoca não só, a violação do princípio da proibição do abuso de direito, e da boa-fé contratuais (uma vez que, segundo alega, os mutuários, ao procederem ao pagamento dos juros convencionados durante quatro anos, sem questionarem a validade do contrato ajuizado, fizeram nascer no mutuante, credor, a convicção séria de que assim continuariam a fazer), mas também a violação do princípio da proibição do enriquecimento sem justa causa (uma vez que, segundo alega, o Tribunal recorrido faz cair apenas sobre o mutuante as consequências da nulidade formal do contrato ajuizado, permitindo que os mutuários retirem proveitos do capital mutuado, à custa daquele), questões estas que, necessariamente se entrelaçam, conforme decorre do enquadramento jurídico adiante consignado.

Vejamos.

Nas relações negociais, os contraentes são inteiramente livres, tanto para contratar ou não contratar, como para fixar o conteúdo das relações contratuais que estabeleçam, desde que não haja lei imperativa, sustentada em normativos éticos e sociais, ou mesmo na segurança do comércio jurídico, ditame de ordem pública ou bons costumes que se oponham.

A regra é, pois, a liberdade de fixação do conteúdo contratual com o alcance de que as partes são livres na configuração interna dos contratos que realizam – art.º 405º do Código Civil - .

Acima de quaisquer elementos objectivos, o elemento fundamental a considerar é sempre constituído pela vontade das partes.

A qualificação jurídica do negócio há-de resultar, em larga medida, do que tiver sido pretendido pelos contraentes.

Estabelece o art.º 1142° do Código Civil “mútuo é o contrato pelo qual umas das partes empresta à outra dinheiro ou outra coisa fungível, ficando a segunda obrigada a restituir outro tanto do mesmo género e qualidade”.

Com regulamentação prevenida no consignado art.º 1142º do Código Civil, este normativo do direito substantivo civil menciona três notas distintas e caracterizadoras do contrato de mútuo, legalmente tipificado, quais sejam, uma parte, designada mutuante, empresta certa coisa a outra, o mutuário; o objecto emprestado é dinheiro ou outra coisa fungível, e, por fim; o mutuário fica obrigado a restituir outro tanto do mesmo género e qualidade, sendo esta a matriz do contrato que nos ocupa, porque alegada e reconhecidamente celebrado entre partes.

No contrato de mútuo, a entrega da coisa pelo mutuante ao mutuário filia-se só na confiança de que goza o mutuário e que serve de causa à entrega da coisa pelo mutuante, independentemente de qualquer outro negócio jurídico.

Inventariados os factos demonstrados nos autos caberá observar, no tocante ao reconhecido negócio jurídico - contrato de mútuo - se exige a lei determinada figuração exterior prescrita para a respectiva declaração de vontade.

Estamos, pois, remetidos para a questão dos negócios consensuais e negócios formais.

A noção de forma dos negócios jurídicos, tal como costuma ser utilizada, pressupõe que para a validade da declaração negocial não admite a lei toda e qualquer acção idónea para exteriorizar o respectivo conteúdo de vontade. Pressupõe que a lei estatui certas limitações a tal respeito, que a declaração de vontade negocial só tem eficácia quando realizada através de certo tipo de comportamento.

Este formalismo cifra-se praticamente na exigência de documento, com mais ou menos requisitos e solenidade, neste sentido, Professor. Manuel de Andrade, apud, Teoria Geral da Relação Jurídica, volume II, páginas 141 e seguintes.

A propósito, estatui o art.º 1143º do Código Civil que “o contrato de mútuo de valor superior a €20.000,00 (vinte mil euros) só é válido se for celebrado por escritura pública e o de valor superior a €2.000,00 (dois mil euros), se o for por documento assinado pelo mutuário.”

Assim, as consignadas declarações de vontade só têm eficácia quando, por força do normativo citado - art.º 1143º do Código Civil - forem realizadas através de documento assinado pelo mutuário.

Nos termos do art.º 220º do Código Civil “a declaração negocial que careça de forma legalmente prescrita é nula, quando outra não seja a sanção especialmente prevista na lei”.

O citado preceito, consagra explicitamente como regra, a solução que considera as formalidades legais da declaração como formalidades “ad substantiam”, isto é, formalidades exigidas sob pena de nulidade do negócio.

Sublinhamos que a necessidade de redução das declarações em escritura pública ou documento assinado pelo mutuário, nos termos enunciados, torna este tipo de contrato um contrato solene, não podendo a prova ser efectuada senão por documento de valor idêntico, o que faz depender a validade do contrato de mútuo, a partir dos limites fixados na lei, de um requisito ad substantiam – artºs. 364º, ex vi art.º 219º, ambos do Código Civil.

O contrato de mútuo que traduz a alegada relação subjacente, sem a forma externa prescrita por lei é nulo, sendo que a nulidade, não só não dispensa, como obriga o mutuário a restituir tudo quanto haja recebido do mutuante - artºs, 1143º; 220° e 289°, todos do Código Civil - .

Relembra-se a este respeito (restituição do que se haja recebido do mutuante), o consignado no Assento n°. 4/95, de 28 de Março de 1995, publicado no Diário da República n.º 114/95, I série A, de 17 de Maio de 1995, hoje com valor de acórdão de uniformização de jurisprudência em que concluiu: “Quando o tribunal conhecer oficiosamente da nulidade do negócio jurídico invocado como pressuposto da sua validade, e se na acção tiverem sido fixados os necessários factos materiais deve a parte ser condenada na restituição do recebido, com o fundamento no n.º 1 do art. 289º do Código Civil”, importando que, conhecendo-se da nulidade de um contrato que interfere no pedido formulado, não deve o Tribunal limitar-se a afirmar a existência de tal vício; terá ainda de extrair as consequências que lhe são inerentes e que derivem da lei.

Subsumida a facticidade adquirida processualmente, o negócio jurídico ajuizado, é, reconhecidamente um contrato de mútuo, porém, nulo por falta de forma legalmente exigida, importando apreciar se há, como sustenta o Recorrente/Autor, violação do princípio da proibição do abuso de direito, e da boa-fé contratuais, uma vez que, segundo invoca o Recorrente/Autor, os Réus, mutuários, ao procederem ao pagamento dos juros convencionados durante quatro anos, sem questionarem a validade do contrato ajuizado, fizeram nascer no Autor, mutuante, a convicção séria de que assim continuariam a fazer.

Breves considerações sobre a figura do abuso de direito.

Estabelece o art.º 334º do Código Civil que é ilegítimo o exercício de um direito quando o titular exceda manifestamente os limites impostos pela boa-fé, pelos bons costumes ou pelo fim social ou económico desse direito.

Há abuso de direito quando um comportamento, aparentando ser o exercício de um direito, se traduz na não realização dos interesses pessoais de que esse direito é instrumento e na negação de interesses sensíveis de outrem, neste sentido, Fernando Augusto Cunha e Sá, apud, Abuso do Direito, 1973, Lisboa, págs. 164 a 188.

O Conselheiro Jacinto Bastos, apud, Notas ao Código Civil, volume 2, página 103, refere que “a fórmula do direito substantivo civil - artº. 334º do Código Civil - abrange não só o exercício de um direito sem utilidade própria e só para prejudicar outrem, mas também o exercício de qualquer direito de forma anormal, quanto à sua intensidade de modo a comprometer o gozo dos direitos dos outros e a criar uma desproporção entre a utilidade do exercício do direito e as consequências que os outros têm de suportar.”

A concepção adoptada de abuso do direito é a objectiva.

Não é necessária a consciência de se excederem, com o seu exercício, os limites impostos pela boa-fé, pelos bons costumes ou pelo fim social ou económico do direito, basta que se excedam esses limites. Isto não significa, no entanto, que ao conceito de abuso do direito consagrado no art.º 334º do Código Civil sejam alheios factores subjectivos, como, por exemplo, a intenção com que o titular tenha agido.

A consideração destes factores pode interessar, quer para determinar se houve ofensa da boa-fé ou dos bons costumes, quer para decidir se se exorbitou do fim social ou económico do direito, neste sentido, Professor Antunes Varela, apud, Das Obrigações em geral, 4ª edição, volume I, pagina 131.

A nota típica do abuso do direito reside, por conseguinte, na utilização do poder contido na estrutura do direito para a prossecução de um interesse que exorbita do fim próprio do direito ou do contexto em que ele deve ser exercido, neste sentido, Castanheira Neves, apud, Questão de facto - Questão de direito, volume I, páginas 513 e seguintes; Fernando Augusto Cunha de Sá, apud, ob. cit. páginas 454 e seguintes, Professor Antunes Varela, apud, Abuso do direito, Rio, 1982.

Exige-se que o excesso cometido seja manifesto.

Os tribunais só podem, pois, fiscalizar a moralidade dos actos praticados no exercício de direitos ou a sua conformidade com as razões sociais ou económicas que os legitimam, se houver manifesto abuso.

É esta a lição de todos os autores e de todas as legislações.

O Professor Manuel de Andrade refere-se aos direitos “exercidos em termos clamorosamente ofensivos da justiça” apud, Teoria Geral das Obrigações, página 63, e o Professor Vaz Serra refere-se, igualmente, à “clamorosa ofensa do sentimento jurídico socialmente dominante” apud, Abuso do direito, Boletim do Ministério da Justiça nº. 85, página 253, sendo que para determinar os limites impostos pela boa-fé e pelos bons costumes, há que atender de modo especial às concepções ético-jurídicas dominantes na colectividade.

Relativamente à figura do abuso de direito, e no que ao caso trazido a Juízo respeita (uma vez que o Recorrente/Autor sustenta que os Réus, mutuários, procederam ao pagamento dos juros convencionados durante quatro anos, sem questionarem a validade do contrato ajuizado, fazendo nascer no Autor/Recorrente, mutuante, a convicção séria de que assim continuariam a fazer), destacamos a figura do abuso de direito na modalidade de “venire contra factum proprium” - ou “Verwirkung” do direito alemão ou do instituto do direito inglês designado por “Stoppel” (impedimento) - o qual consubstancia impedir que uma pessoa adopte uma conduta contrária a uma sua anterior quando esta última tenha criado na contraparte um estado de confiança legitimo.

Atendendo a este quadro normativo e doutrinal, cumpre conjugá-lo, não só, com a facticidade adquirida processualmente, mas também, e desde logo, com o modo como a demanda foi balizada pelo Autor, ora Recorrente, cuidando de apreciar a petição inicial apresentada em Juízo, colhendo daí os factos jurídicos donde emerge a pretensão jurídica formulada, outrossim, importa cotejar a defesa esgrimida, consignada na contestação apresentada, e, no caso em apreço, a própria reconvenção deduzida.

Escrutinada a presente demanda, anotamos, desde logo, ao confrontar a petição inicial apresentada em Juízo, que a acção foi delineada pelo Autor/AA, ao consignar os factos jurídicos donde emerge a pretensão jurídica (para o que aqui interessa - a restituição ao Autor do valor de €23.390,00 [considerado a entrega de €1.610,00 a descontar ao valor emprestado de €25.000,00]), na circunstância de o empréstimo não ter sido formalizado, encerrando vício de forma, importando a sua nulidade, que o Autor/AA, ora Recorrente invoca.

A causa petendi assenta no pressuposto da nulidade do negócio jurídico celebrado, por falta de forma.

Daqui decorre, não fazer sentido, salvo o devido respeito por opinião contrária, como o faz o Recorrente/Autor, sustentar o abuso de direito, e violação da boa-fé contratual, por parte dos Réus, mutuários, quando foi o próprio Autor/AA, ora Recorrente que guisou a acção, sustentando a nulidade do negócio jurídico articulado, por falta de forma, sendo certo que os Réus, mutuários, reconheceram, na defesa apresentada, apenas e só, ter procedido ao pagamento de capital e juros convencionados, que alegadamente ultrapassou o valor do empréstimo, reclamando, por isso, a restituição do excesso, em reconvenção, sem questionarem a validade do contrato articulado, donde se colhe que, se foi posta em crise a convicção séria do Autor, mutuante, de que os mutuários assim continuariam a cumprir o negócio outorgado, tal deveu-se ao próprio Autor, mutuante, ao demandar os Réus, mutuários, nos termos enunciados.

Os Réus/BB e CC, tão pouco exerceram qualquer direito traduzido na invocação da nulidade, por falta de forma, do negócio jurídico outorgado com os Autores, ora Recorrentes, pelo que, na ausência deste pressuposto - exercício de um direito - não se pode equacionar, qualquer abuso no seu exercício.

Da facticidade demonstrada, conquanto se reconheça juridicamente, que os factos apurados encerram um negócio jurídico nulo, por falta de forma, não podemos afirmar que os Réus, mutuários, porque só alegaram ter restituído ao Autor, mutuante um valor que excedeu o “emprestado”, embora não o tivesse demonstrado nos autos, tenham exercício qualquer direito sem utilidade própria e só para prejudicar o Autor, mutuante, donde, este Tribunal ad quem (reconhecendo-se que só pode fiscalizar a moralidade dos actos praticados no exercício de direitos ou a sua conformidade com as razões sociais ou económicas que os legitimam), conclui que não houve qualquer exercício do direito, e muito menos abusivo, por parte dos Réus/BB e CC.

Ademais, na decorrência apodíctica do que fica dito, não divisamos, qualquer acção adoptada pelos Réus, mutuários, contrária a uma sua anterior, quando esta última tenha criado no Autor, mutuante, um estado de confiança legítimo, uma convicção séria de que os Réus, mutuários cumpririam o negócio jurídico outorgado.

Tudo visto, este Tribunal ad quem, não reconhece o invocado abuso do direito, por parte dos Réus, mutuários.

Resolvida, esta questão, e para cabal conhecimento do interposto recurso de revista, impõe-se conhecer se o Tribunal recorrido, ao considerar que os juros pagos pelos Réus, mutuários, constituem restituição (parcial) do capital mutuado, violou o princípio da proibição do enriquecimento sem justa causa, uma vez que faz cair apenas sobre o mutuante as consequências da nulidade formal do contrato ajuizado, permitindo que os mutuários retirem proveitos do capital mutuado, à custa daquele.

Atentemos.

Estabelece o art.º 473º n.º 1 do Código Civil “Aquele que, sem causa justificativa, enriquecer à custa de outrem é obrigado a restituir aquilo com que injustamente se locupletou”, acrescentando o n.º 2 do referido artigo que “A obrigação de restituir, por enriquecimento sem causa, tem de modo especial, por objecto o que for indevidamente recebido, ou o que for recebido por virtud