Supremo Tribunal de Justiça — 4.ª Secção (Social)

Acordam na Secção Social do Supremo Tribunal de Justiça:

I – O autor AA intentou, em 5 de Setembro de 2005, a presente acção com processo comum, contra as rés:

- N... S..., Lda; e

- A... & B... G... A..., AEIE,

pedindo que a 2ª ré seja condenada a mantê-lo ao seu serviço, bem como a pagar-lhe as retribuições já vencidas desde 01/05/05, no montante de € 3 442,72, e as vincendas até decisão final, acrescidas de juros de mora à taxa legal e, caso assim se não entenda, que seja a 1ª R. condenada no mesmo pedido.

Para tanto alegou, em síntese:

Foi admitido ao serviço da 1ª Ré em 19/07/2004, com a categoria de trabalhador de limpeza, sendo o seu local de trabalho nas instalações do hospital C... C..., em Lisboa; a partir de 01/05/2005, a 1ª R. deixou de prestar serviços naquele local, passando a empreitada que ali desenvolvia a ser executada pela 2ª R. à qual foi adjudicada; ambas as RR. impediram o A. de ali continuar a trabalhar desde então e não mais lhe pagaram as retribuições; ocorreu uma transmissão de estabelecimento da 1ª para a 2ª R., nos termos da cláusula 17ª do CCT aplicável aos serviços de limpeza, e do art. 318° do CT, mantendo-se o contrato de trabalho, passando a 2ª R. a ser a entidade empregadora.

As RR. contestaram.

A N... S... invocou, em síntese, que o Autor foi admitido ao seu serviço, desempenhando funções de recolha do lixo no âmbito da limpeza do hospital, sendo que, na altura a 2ª R. já procedia ao transporte desse lixo e seu tratamento, após a recolha efectuada pelo autor e seus colegas, com material por esta fornecido, inserindo-se já na estrutura da 2ª R.; estas funções eram desempenhadas no âmbito de um contrato de prestação de serviços de limpeza que foi adjudicado à 2ª R., nos mesmos moldes, pelo que houve transmissão do estabelecimento.

A R. A... contestou, por excepção, invocando a sua ilegitimidade por o A. não ter trabalhado para si.

Mais alegou que tem como actividade a prestação de serviços na área de gestão ambiental, dispondo para o efeito de autorização dada pela Direcção-Geral de Saúde. Não lhe foi transmitida ou adjudicada a prestação de serviços de limpeza, mas sim a gestão de resíduos hospitalares (recolha, transferência, triagem, reacondicionamento, descontaminação, iliminação dos resíduos), pelo que o serviço adjudicado é muito mais vasto e específico, sendo a actividade de recolha apenas uma pequena parcela dessa actividade, motivo pelo qual não existe transmissão de estabelecimento.

Em julgamento, as partes acordaram na fixação da matéria de facto.

Foi proferida sentença, que decidiu assim:

"Por todo o exposto julga-se a presente acção parcialmente procedente e, em consequência:

a. condena-se a ré N... S..., Lda., a pagar ao autor:

-

a título de indemnização pela ilicitude do despedimento

, a quantia correspondente ao produto da retribuição base, no valor de € 485,32 (quatrocentos e oitenta e cinco euros e trinta e dois cênttimos) pelo número de anos completos ou fracção, decorridos desde 19/07/2004 até o trânsito em julgado da decisão, acrescida de juros de mora vincendos desde 12/11/2007 (data da sentença) até integral pagamento, à taxa legal supletiva em vigor, e que é actualmente de 4% ao ano, a liquidar em execução de sentença.

-

a importância das retribuições que deixou de auferir desde 16/08/2005

(30.° dia antes da propositura da acção)

até à data do trânsito em julgado da decisão

, acrescidas de juros de mora vencidos e vincendos, desde a citação até integral pagamento, à taxa legal supletiva em vigor e que é actualmente de 4% ao ano.

A tal valor deve ser deduzido o montante das importâncias comprovadamente obtidas com a cessação do contrato não fosse o despedimento, e ainda o montante do subsidio de desemprego.

b. absolve-se a ré A... B... e G... A... Aeie, do pedido".

Por seu douto acórdão, a Relação de Lisboa julgou improcedente a apelação interposta pela R. N... S... e confirmou a sentença.

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II – Novamente inconformada, a R. N... S... interpôs a presente revista em que formulou as seguintes conclusões:

1ª. Atendendo aos factos assentes deve considerar-se ter-se verificado a transmissão de uma "unidade económica" da recorrente para a recorrida.

2ª. Aliás no parecer do Ministério Público, proferido no âmbito do processo n° 5276/07-4 (que versa sobre questão igual à que se discute nos presentes autos), o Sr. Procurador Geral Adjunto considerou que a actividade da recorrente trata-se de uma "actividade diferenciada, susceptível de ser explorada isoladamente", que constitui uma unidade económica.

3ª. Tal actividade acabou por ser englobada na actividade desenvolvida pela recorrida.

4ª. O art. 318° do Código do Trabalho e a Directiva n°2001/23/CE, do Conselho, de 12 de Março de 2001, relativa à manutenção dos direitos dos trabalhadores em caso de transferência de empresas ou estabelecimentos, consagram a teoria da empresa, nos termos da qual os contratos de trabalho devem acompanhar as vicissitudes da empresa.

5ª. Visando a protecção dos trabalhadores e a continuidade das relações existentes no quadro de uma entidade económica, independentemente de uma mudança de proprietário.

6ª. De acordo com a interpretação que tem vindo a ser feita pelo Tribunal de Justiça das Comunidades Europeias, a "parte de estabelecimento", para efeitos da directiva, em determinados sectores de actividade, pode corresponder a um simples conjunto de assalariados que são especial e duravelmente destinados a uma tarefa comum.

7ª Como também tem decidido a nossa jurisprudência mais recente para saber se determinado objecto constitui uma "unidade económica" deve apurar-se se a parte destacada de um estabelecimento desenvolve uma actividade económica e se essa actividade se mantém, com o novo prestador do serviço( Ac. STJ de 29-7-2005 e Ac. STJ de 27-5-2004).

8ª O critério essencial para determinar a aplicabilidade da norma passa por determinar se o cessionário continua a exercer a actividade, ou pelo menos, uma actividade similar, como tem considerado a jurisprudência comunitária.

9ª. A actividade desenvolvida pela ré N... S... consistia na recolha de lixos/resíduos intra-hospitalares nas instalações do Hospital C... C..., em Lisboa.

10ª. A recorrente desempenhou tal actividade até 30 de Abril de 2005.

11ª. A partir de 1 de Abril [quereria, certamente, escrever-se Maio] de 2005, a actividade de recolha de lixo / resíduos intra-hospitalares foi adjudicada à recorrida.

12ª. A actividade de

recolha de lixo

consistia, em ambos os casos, unicamente na recolha dos sacos de lixo produzidos nos diversos serviços hospitalares e recolha de "jerry-cans", que eram posteriormente depositados em "eco-pontos".

13ª. Os meios materiais afectos a essa actividade, a saber, contentores e "jerry-cans", sempre foram propriedade da recorrida, que os colocou à disposição da recorrente enquanto essa actividade esteve a seu cargo.

14ª. A actividade de prestação de serviços levada a cabo pela recorrida, no âmbito do contrato celebrado, constituía uma "unidade económica" de parte do estabelecimento, sendo uma actividade diferenciada, de funcionamento autónomo, passível de ser explorada isoladamente e actuar de forma independente.

15ª. Verificando-se a manutenção do núcleo e natureza da actividade destacada, que é a de recolha de lixo, que era prestada pela e passou a ser explorada na actividade da recorrente.

16ª. Sendo certo que parte da actividade continuada pela recorrida é exactamente a mesma que era executada pela recorrente.

17ª. Existindo manutenção do núcleo de actividade que era desempenhado pela recorrente.

18ª. A actividade que era desenvolvida pelo A. no âmbito desse contrato passou a ser desempenhada pela recorrida, sendo desagregada do contrato de prestação de serviços de limpeza e passando a estar agregada ao contrato de prestação de serviços de tratamento e eliminação de resíduos hospitalares para o ano de 2005.

19ª. Também não é verdade que o facto da recorrida não ser uma empresa de limpeza determine que a actividade que era desenvolvida pela recorrente não constituísse uma unidade económica.

20ª. Verificam-se todos os indícios para que o art. 318° possa funcionar, isto é, a actividade de recolha de lixo constitui uma actividade diferenciada, susceptível de ser explorada isoladamente, a qual foi continuada pela recorrida, mantendo-se afectos ao seu exercício os mesmos meios materiais (os quais sempre foram propriedade da recorrida) e humanos.

21ª. Ocorreu, assim, uma transferência da actividade, acompanhada de meios materiais e humanos, que consubstanciava uma "unidade económica" do estabelecimento, nos termos do art. 318° do CT.

22ª. A sentença recorrida violou o art. 318° [do] Código do Trabalho e a Directiva n°2001/23/CE, do Conselho, de 12 de Março de 2001, devendo ser revogada e substituída por um acórdão que absolva a Apelante.

Houve contra-alegações, em que o A. pediu a confirmação do julgado e, caso se julgue procedente a revista, a condenação da R. Ambimed a pagar as quantias em que o foi a R. N... S... .

Também a R. A... pediu a confirmação da decisão recorrida.

No seu douto Parecer, não objecto de resposta das partes, a Exma Procuradora-Geral Adjunta pronunciou-se no sentido da confirmação do julgado.

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III – Colhidos os vistos, cumpre decidir.

Vêm dados como provados, pelas instâncias, os seguintes factos, que aqui se mantêm, por não haver fundamento legal para os alterar:

1. O A. foi admitido ao serviço da 1ª R. em 19 de Julho de 2004, no âmbito de um contrato de trabalho vigente entre as partes;

2. O A. possuía a categoria profissional de Trabalhador de Serviços Gerais, e tinha como local de trabalho as instalações do Hospital C.... C...., em Lisboa;

3. O A. praticava o seguinte horário de trabalho: das 6 h às 15 h de 2ª feira a 6ª feira e das 6 horas às 12 horas aos sábados e domingos;

4. Auferia no ano de 2005 o vencimento base mensal de € 485,32, acrescido de € 74,00 de subsídio de alimentação, de € 20,16 a título de trabalho nocturno com o acréscimo de 30%, de € 67,20 a título de horas com o acréscimo de 100%, de € 189,00 a

título de horas com o acréscimo de 225%, de € 2,15 a título de subsídio de risco, de € 22,85 de subsídio de transporte, perfazendo o montante global de € 860,68;

5. O A. é associado do Sindicato dos Trabalhadores de Serviços de Portaria Vigilância, Limpeza, Domésticas e Actividades Diversa;

6. A 1ª Ré, Nova Serviços, executou a empreitada de serviços das instalações do Hospital C... C..., em Lisboa, até 30 de Abril de 2005;

7. A partir de 1 de Maio de 2005, a 1ª ré deixou de os prestar;

8. A 2.ª ré, para além de outros serviços, passou a assumir também o serviço de recolha de lixo/resíduos dentro do hospital;

9. Em 1 de Maio de 2005, quando o A. se apresentou no seu local de trabalho, para pegar ao serviço como habitualmente, foi impedido de trabalhar pela 2ª Ré, na pessoa do Sr. J... F..., que disse que não o aceitaria ao seu serviço;

10. A 1.ª ré subscreveu o documento de fls. 13 dos autos com o seguinte conteúdo:

«Exmo. Sr. AA

Caldas da Rainha, 29 de Abril de 2005.

Assunto: Transferência para outra entidade patronal.

(...)Serve a presente para lhe comunicar que em virtude de o serviço de recolha de lixo do Hospital C... C... ter sido adjudicado à empresa A... a partir do dia 1 de Maio de 2005 procedemos à sua transferência para a referida empresa.

Assim a partir desta data deixa de ser funcionário da N... S... Lda. e passa a integrar os quadros da empresa A... . Informamos também que foi transferido com todos os direitos e regalias adquiridas até à data enquanto trabalhador da nossa empresa (...)»;

11. Que o autor recebeu a 30/04/2005;

12. O A. apresentou-se no local de trabalho desde 1 de Maio de 2005 até 6 de Maio de 2005;

13. Após 1/05/2005, o autor não prestou mais serviço nas instalações do Hospital C... C..., em Lisboa, e não recebeu qualquer retribuição por parte das rés;

14. As funções do autor consistiam na recolha de lixos que a ré N... S... assumiu perante o hospital;

15. A N... S... detinha um contrato com o Hospital C... C... de limpeza geral, onde se incluía a recolha do lixo/resíduos dentro do hospital;

16. A ré N... S... tinha atribuído ao autor e dois outros trabalhadores, F... C... e D... C..., esse serviço de recolha do lixo/resíduos;

17. A recolha do lixo e resíduos realizada pelo autor consistia na actividade de, junto dos vários serviços do Hospital (bloco operatório, urgências, serviços de consultas, etc...), apanhar os sacos de lixo e contentores já cheios com resíduos hospitalares, e ainda os jerry-cans, recipientes próprios contendo líquidos;

18. Os contentores eram de três cores consoante o tipo de resíduos que continham no seu interior;

19. Após fazer a volta no interior do hospital de recolha desses sacos de lixo e contentores de resíduos, o autor transportava-os numa carrinha da ré N... S..., por ele próprio conduzida, para um eco-ponto ou armazém sito sempre no interior do hospital, onde se concentrava o lixo;

20. Os sacos de lixo geral eram colocados em contentores da câmara municipal que ali se encontravam, e que esta depois recolhia;

21. No tempo em que o autor trabalhava no hospital por conta da ré N... S... fazendo o trabalho supra descrito, era a ré A... que depois recolhia, a partir desse eco-ponto, os contentores contendo resíduos hospitalares e os " jerry cans";

22. E que depois os transportava nos seus veículos para o exterior do hospital para tratamento final, ao abrigo de um contrato de prestação de serviços que já mantinha antes de Maio de 2005 com o hospital para o tratamento dos resíduos hospitalares;

23. Os contentores e "jerry cans" recolhidos pelo autor eram fornecidos e propriedade da ré A....;

24. A 2ª ré, Ambimed, tem como actividade a prestação de serviços na área de gestão ambiental nas suas várias componentes, nomeadamente a recolha, transferência, triagem, reacondicionamento, descontaminação e eliminação de resíduos médico hospitalares, urbanos, consultadoria;

25. À 2ª ré foi atribuído o CAE 74 842 – (classificação portuguesa de actividades económicas);

26. Para o exercício da sua actividade, à 2ª Ré foi concedida "Autorização para a realização de operações de gestão de resíduos hospitalares" pela Direcção Geral de Saúde, de acordo com a Portaria 174/97 de 10 de Março;

27. Pelo Hospital C... C... foi aberto concurso público para "Prestação de Serviços de Recolha, Tratamento e Eliminação de Resíduos Hospitalares para o ano de 2005" - concurso n° 9/10002/2005;

28. A 2ª Ré concorreu e foi-lhe adjudicado este serviço;

29. Os resíduos são acondicionados pelo serviço produtor – serviços do Hospital –

ou seja, os lixos e resíduos são colocados em sacos e contentores específicos pelos próprios serviços do Hospital;

30. Após, os trabalhadores da 2.ª ré procedem à recolha desses contentores junto dos vários serviços do hospital, que são levados para um " eco-ecoponto " e depois encaminhados para o seu destino final;

31. Os trabalhadores da ré Ambimed não têm qualquer contacto com os resíduos na fase de limpeza e colocação dentro dos recipientes, só intervindo a partir da fase da sua recolha;

32. Os serviços adjudicados à ré A..., a partir de Maio de 2005, englobavam um conjunto de tarefas, que vão desde a recolha de resíduos até ao tratamento final, passando a ré a fazer uma gestão integrada de serviços;

33. A 2.ª ré não é associada da Associação que subscreve o Contrato Colectivo das Limpezas;

34. A 1.ª ré não transmitiu à 2.ª Ré qualquer equipamento;

35. O Sr. J... F... informou o autor que, para o contratar ao abrigo de outro contrato de trabalho, que não o da primeira ré, teria de se sujeitar a formação e às condições por esta impostas;

36. O autor não aceitou.

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IV – Conhecendo:

As instâncias entenderam que, no caso, não se verificou uma situação de transmissão de estabelecimento da R. N... S... para a R. A..., com a consequente transmissão para esta, nos termos do art.º 318º do Código do Trabalho de 2003 (doravante, designado por CT), da posição jurídica de empregador no contrato de trabalho que ligava o A. à N... S....

E, por isso, entenderam que a recusa da R. N... S... em manter o A. ao seu serviço, a partir de 1 de Maio de 2005, equivaleu a um despedimento ilícito, com a consequente condenação da mesma no pagamento da indemnização de antiguidade e das retribuições intercalares, nos termos sobreditos.

Daí também a absolvição da R. A.... do pedido.

Na revista, a R. N.... S... continua a defender que ocorreu tal transmissão, com a consequência de dever ser absolvida do pedido.

Assim, o objecto do presente recurso, definido pelas suas conclusões (art.ºs 684º, n.º 3 e 690º, n.º 1 do CPC) (1) , consiste em saber se ocorreu ou não essa transmissão, com os consequentes efeitos.

E, em caso de resposta afirmativa a essa questão, há, nos termos do art.º 684º-A, n.º 1, do CPC, que conhecer do pedido de condenação da R. A..., subsidiariamente formulado pelo A., na p.i., e reiterado nas suas contra-alegações, quer da apelação, quer da presente revista.

Sob a epígrafe “Transmissão da empresa ou estabelecimento”, dispõe o referido art.º 318º, na parte que aqui interessa (2) :

“1. Em caso de transmissão, por qualquer título, da titularidade da empresa, do estabelecimento ou de parte da empresa ou estabelecimento que constitua uma unidade económica, transmite-se para o adquirente a posição jurídica de empregador nos contratos de trabalho dos respectivos trabalhadores”.

(...)

4. Considera-se unidade económica o conjunto de meios organizados com o objectivo de exercer uma actividade económica, principal ou acessória” (n.º 4).

Há que referir que hipótese substancialmente idêntica à que está em causa no presente recurso, foi objecto do acórdão de 5 de Novembro de 2008, desta Secção Social, proferido na Revista n.º 1332/08, subscrito pelo ora relator e cujos texto e sumário estão disponíveis em www. dgsi.pt.

Na verdade, estava aí em causa acção com idênticos pedidos e causas de pedir, intentada por um colega de trabalho do ora A., com igual categoria, também contra as aqui RR., em que ficou provada factualidade idêntica à dos presentes autos, ressalvadas irrelevantes diferenças de pormenor, e sendo que o objecto, conclusões e argumentos da respectiva revista eram também eles idênticos aos do presente recurso.

Ora, reexaminada a questão, concordamos com a fundamentação – inteiramente aplicável ao presente caso – e decisão perfilhadas no referido acórdão de 5.11.2008, que, assim, é aqui de seguir.

Refira-se, aliás, que, como veremos adiante, esse aresto, nuclear e essencialmente, remeteu, por sua vez, para acórdão da Relação de Lisboa, também seguido pelo acórdão ora recorrido.

Lê-se no mencionado aresto deste Supremo, de 5.11.2008, na parte que agora interessa:

« Escreveu-se no Acórdão da Relação:

“[...]

Importa fazer uma abordagem ao que se tem entendido acerca do conceito de “transmissão de estabelecimento”, previsto no art.º 37.º da LCT e, actualmente, no art.º 318.º do Cód. Trabalho (sendo este o aplicável ao caso concreto).

Dispunha-se, nesse art.º 37.º, no seu n.º 1, que a “posição que dos contratos de trabalho decorre para a entidade patronal transmite-se ao adquirente, por qualquer título, do estabelecimento onde os trabalhadores exercem a sua actividade, salvo se, antes da transmissão, o contrato de trabalho houver deixado de vigorar nos termos legais, ou se tiver havido acordo entre o transmitente e o adquirente, no sentido de os trabalhadores continuarem ao serviço daquele noutro estabelecimento...”.

Por sua vez, o n.º 4 de tal artigo estabelecia que o “disposto no presente artigo é aplicável, com as necessárias adaptações, a quaisquer actos ou factos que envolvam a transmissão da exploração do estabelecimento”.

A propósito deste artigo, surgiram várias referências doutrinais e jurisprudenciais.

Assim, e segundo Vasco da Gama Lobo Xavier, RDES, XXVIII, 443 e ss., quando o estabelecimento muda de sujeito de exploração, designadamente porque é transmitido para outrem, os contratos de trabalho, que ligam os trabalhadores deste estabelecimento ao seu proprietário, mantêm-se, transmitindo-se para o respectivo adquirente a posição contratual que, desses contratos, decorre para aquele.

Os trabalhadores de uma empresa ou estabelecimento como que “inerem” ou “aderem” a essa empresa ou estabelecimento – estabelecimento entendido aqui como “organização afectada ao exercício de um comércio ou indústria” – Orlando de Carvalho, Critério e Estrutura do Estabelecimento Comercial, Coimbra 1967, 717.

No dizer do Ac. do S.T.J. de 10/4/91, BMJ 406, 553, o que há de característico no conceito do estabelecimento onde os trabalhadores exerçam a sua actividade é que o mesmo deve ser encarado como um todo, como uma universalidade, como uma unidade económico-jurídica, mais ou menos complexa, que na sua transmissão se compreende normalmente todos os elementos que o compõem, incluindo a sua organização económica e produtiva.

A “... «transmissão» da empresa, ..., deve entender-se em sentido muito amplo, abarcando actos negociais e não negociais. Quer dizer, o regime da norma aplica-se sempre que haja modificação subjectiva do empregador devida a circulação (negocial - venda, doação, usufruto, locação, etc. - ou não negocial - sucessão legal, nacionalização, confisco), ou a alteração objectiva da empresa” – Jorge Leite, em número especial do Boletim da Faculdade de Direito de Coimbra, 1983, 300.

A transmissão que releva para efeitos do art.º 37.º da LCT deve ter carácter global, mas não é necessário que coincida tecnicamente com o conceito de trespasse, conforme se depreende do n.º 4 do mesmo artigo: a exemplo do que sucede amiúde na lei fiscal, o legislador do trabalho terá privilegiado as situações de facto em detrimento das qualificações jurídicas (cfr. J. C. Javillier, Droit du Travail, 1978, 210, citado por Abílio Neto - Contrato de Trabalho - Notas Práticas, 15.ª edição, 215).

O conceito de estabelecimento deve ser entendido em termos amplos, de modo a abranger a organização afectada ao exercício de um comércio ou indústria, os conjuntos subalternos, que correspondam a uma unidade técnica de venda, de produção de bens ou fornecimento de serviços, desde que a unidade destacada do estabelecimento global seja dotada de uma autonomia técnico-organizativa própria, constituindo uma unidade produtiva autónoma, com organização específica – Ac. do S.T.J. de 24/5/95, Questões Laborais, 5.º, 112.

Na definição de empresa, estabelecimento ou parte de estabelecimento, o Tribunal de Justiça da Comunidade Europeia adoptou como critério para aplicação da directiva 98/50/CE a existência de uma “unidade económica que mantenha a sua identidade depois da transmissão”, entendendo-se como identidade da empresa o conjunto de meios organizado com o objectivo de prosseguir uma actividade económica. Na determinação do conceito de unidade económica o TJCE tem vindo a enunciar critérios relevantes como o tipo de estabelecimento, a transferência de bens corpóreos, a continuidade da clientela, o grau de semelhança da actividade exercida antes e depois da transmissão, a assunção de efectivos, a estabilidade da estrutura organizativa, variando a ponderação dos critérios de acordo com cada caso. Mas, nas empresas cuja actividade assenta essencialmente na mão-de-obra, como nas áreas de serviços, o factor determinante para se considerar a existência da mesma empresa pode ser o da manutenção dos efectivos, ou, na interpretação mais recente do TJCE, “um conjunto organizado de trabalhadores que executa de forma durável uma actividade comum pode corresponder a uma unidade económica” (cfr. Joana Simão em A Transmissão de Estabelecimento na Jurisprudência do Trabalho Comunitária e Nacional, publicado em Questões Laborais, n.º 20, pág. 203 e ss., e Júlio Manuel Vieira Gomes em a Jurisprudência Recente do Tribunal de Justiça das Comunidades Europeias em matéria de transmissão da empresa, estabelecimento, ou parte do estabelecimento – inflexão ou continuidade, publicado em Estudos do Instituto do Direito do Trabalho, Almedina, pág. 481 e ss.).

O apuramento dessa “unidade económica” tem-se revelado particularmente delicado nos casos em que as grandes e médias empresas transferem parte da suas competências e funções para empresas especializadas que, por serem especializadas e prestarem serviços a diversos clientes, conseguem obter um melhor aproveitamento dos recursos e meios técnicos utilizados - é o denominado “outsourcing” - cfr. Ac. desta Relação de Lisboa de 29/9/2004, disponível em

www.dgsi.pt

.

Como refere Júlio Gomes, ob. cit., 491, a determinação de se a entidade económica subsiste “exige a ponderação, no caso concreto, de uma série de factores, entre os quais se contam o tipo de estabelecimento, a transmissão ou não de elementos do activo, tais como edifícios e bens corpóreos, mas também o valor dos elementos imateriais no momento da transmissão, a continuidade da clientela, a manutenção do pessoal (ou do essencial deste), o grau de semelhança entre a actividade exercida antes e depois e a duração de uma eventual interrupção da actividade”.

O que importa é, assim, analisar, em relação a cada hipótese concreta, o conjunto de circunstâncias presentes no caso em análise e ponderar o peso relativo de cada uma delas, tendo em conta o tipo de actividade desenvolvido, como se decidiu no recente Ac. desta Relação de 24/5/2006, proc. 869/06, disponível em

www.dgsi.pt

.

Dizendo-se, igualmente, em tal aresto:

“Deve salientar-se que os critérios enunciados pelo Tribunal de Justiça mostram uma crescente independência face a critérios próprios do direito comercial, bem como a superação de uma perspectiva predominantemente material do estabelecimento (que atribui grande importância, por ex., à transmissão de elementos do activo, designadamente bens patrimoniais que constituem o suporte do exercício de uma actividade) e que corresponde a uma visão clássica da empresa (v. Júlio Vieira Gomes, in segundo estudo citado, pág. 494).

Vem-se contudo exigindo que a transferência deve ter por objecto uma entidade económica organizada de modo “estável”, ou seja, deve haver um conjunto de elementos que permitam a prossecução, de modo estável, de todas ou parte das actividades da empresa cedente”.

A Directiva n.º 2001/23/CE refere, no seu art.º 1.º al. B) que é considerada “transferência, na acepção da presente directiva, a transferência de uma entidade económica que mantém a sua identidade como conjunto de meios organizados, com o objectivo de prosseguir uma actividade económica, seja ela essencial ou acessória”.

[...]”.

Debruçando-se sobre o texto do artigo 318.º do Código do Trabalho, afirmou o douto acórdão impugnado ser de considerar, numa interpretação de tal preceito conforme à jurisprudência comunitária, que a “transmissão” nele contemplada é “a transferência de uma unidade económica que mantém a sua identidade, entendida esta como um conjunto de meios organizado, com objectivo de prosseguir uma actividade económica, seja ela essencial ou acessória”, e prosseguiu:

“[...]

Nas empresas cuja actividade assenta na mão-de-obra, o factor determinante para se considerar a existência da mesma unidade económica, pode ser o da manutenção dos efectivos – um conjunto de trabalhadores que executa de forma durável uma actividade comum pode corresponder a uma unidade económica (proc. C-234/98, in http://curia.eu.int/pt), um conjunto organizado de trabalhadores que são especial e duradouramente afectos a uma tarefa comum pode, na ausência de outros factores de produção, corresponder a uma entidade económica (proc. C-127/96, in http://curia.eu.int/pt).

E a importância do tradicional critério da transferência dos activos corpóreos para efeitos de consideração da transmissão de estabelecimento pode ser secundarizada quando o novo empresário não se limita a prosseguir a actividade em causa, mas também retoma uma parte essencial, em termos de número e de competências, dos efectivos que o seu predecessor